Trabajo de Presentación Procesal Civil II
87
8-7-2014 FACULTAD DE DERECHO Y ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO |
-
Upload
jose-bladimir-perez-becerra -
Category
Documents
-
view
51 -
download
0
Transcript of Trabajo de Presentación Procesal Civil II
|
UNIVERSIDAD SEÑOR DE SIPÁN EL PROCESO NO CONTENCIOSO
FACULTAD DE DERECHO
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
DOCENTE:
SÁNCHEZ CORREA VICTOR
CURSO:
DERECHO PROCESAL CIVIL II
SECCIÓN:
“B”
TEMA:
PROCESOS NO CONTENCIOSOS.
INTEGRANTES:
AMOROS RANGEL FIORELLA PRISSILA.
CASTRO ANGULO, JAZMIN SOLAGNE.
HEREDIA PEREZ GABY YEYO.
MARIN OLIVA, MIRIAM EDITH.
MUÑOZ PALACIOS JUAN GALO.
SILVA VELA, YTALO.
VERA PALACIOS FIORELLA GERALDINE.
1
INDICE
INTRODUCCIÓN: -------------------------------------------------------- 5
CAPITULO I --------------------------------------------------------------- 6
ASUNTOS NO CONTENCIOSOS: ---------------------------------- 6
ASPECTOS GENERALES SEGÚN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL ------------------------------------------------------------------------- 6
1. DEFINICIÓN-----------------------------------------------------------------------------------------------------7
2. CONCEPTO-----------------------------------------------------------------------------------------------------7
3. CARACTERÍSTICAS----------------------------------------------------------------------------------------8
4. ASUNTOS QUE SE TRAMITAN COMO PROCESO NO CONTENCIOSO EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL-------------------------------------------------------------------------------------9
4.1. Inventario:------------------------------------------------------------------------------------------------9
4.2. Administración judicial de bienes:------------------------------------------------------------9
4.3. Adopción:-------------------------------------------------------------------------------------------------9
4.4. Autorización para disponer derechos de incapaces:-------------------------------10
4.5. Declaración de desaparición, ausencia o muerte presunta:--------------------10
4.6. Patrimonio familiar:---------------------------------------------------------------------------------10
4.7. Ofrecimiento de pago y consignación:----------------------------------------------------10
4.8. Comprobación de testamento:----------------------------------------------------------------11
4.9. Inscripción y rectificación de partida:-----------------------------------------------------11
4.10. Sucesión intestada:-----------------------------------------------------------------------------11
4.11. Reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos expedidos en el extranjero:--------------------------------------------------------------------------------------------------------11
4.12. Las solicitudes que, a pedido del interesado y por decisión del juez, carezcan de contención.-----------------------------------------------------------------------------------12
4.13. También se tramitan como proceso no contencioso aquellos asuntos a que se refiere la Sexta Disposición Complementaria del Código Procesal Civil:
12
5. COMPETENCIA JUDICIAL---------------------------------------------------------------------------------13
CAPÍTULO II ------------------------------------------------------------- 14
2
COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS LEY N° 26662 ---------------------------------- 14 I. ANTECEDENTES:------------------------------------------------------------------------------------------15
A. EN EL DERECHO COMPARADO:-------------------------------------------------------------15
B. PUBLICACIÓN DE LA LEY N° 26662 EN PERÚ:---------------------------------------16
II. OBJETIVO DE LA LEY:-------------------------------------------------------------------------------17
III. RESULTADOS DE LA LEY:-------------------------------------------------------------------------18
IV. DISPOSICIONES GENERALES DE LEY N° 26662----------------------------------------19
V. IMPORTANCIA-----------------------------------------------------------------------------------------------20
VI. ANÁLISIS LEGISLATIVO:----------------------------------------------------------------------------21
VII. TRAMITACIÓN DE LOS CASOS PREVISTOS EN LA LEY----------------------------27
1. RECTIFICACIÓN DE PARTIDAS-------------------------------------------------------------------------27
a) Definición-------------------------------------------------------------------------------------------------------28
b) Requisitos------------------------------------------------------------------------------------------------------28
c) Procedimiento-------------------------------------------------------------------------------------------------29
b) Requisitos:-----------------------------------------------------------------------------------------------------35
c) Procedimiento:------------------------------------------------------------------------------------------------36
a) Definición-------------------------------------------------------------------------------------------------------37
b) Requisitos:-----------------------------------------------------------------------------------------------------40
c) Procedimiento:------------------------------------------------------------------------------------------------40
4. INVENTARIOS---------------------------------------------------------------------------------------------------41
a) Definición-------------------------------------------------------------------------------------------------------42
b) Requisitos------------------------------------------------------------------------------------------------------44
c) Procedimiento-------------------------------------------------------------------------------------------------44
5. COMPROBACIÓN DE TESTAMENTOS CERRADOS------------------------------------------45
a) Definición-------------------------------------------------------------------------------------------------------45
b) Requisitos------------------------------------------------------------------------------------------------------46
c) Procedimiento-------------------------------------------------------------------------------------------------47
6. SUCESION INTESTADA-------------------------------------------------------------------------------------49
a) Definición-------------------------------------------------------------------------------------------------------49
b) Requisitos------------------------------------------------------------------------------------------------------50
3
c) Procedimiento-------------------------------------------------------------------------------------------------50
DECLARACIÓN DE UNIÓN DE HECHO------------------------------------------------------------------52
CONVOCATORIA A JUNTA OBLIGATORIA ANUAL Y A JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS------------------------------------------------------------------------------------------------------54
CONCLUSIONES: ------------------------------------------------------ 56
ANEXOS: ----------------------------------------------------------------- 57 MODELO DE SOLICITUD JUDICIAL DE OFRECIMIENTO DE PAGO Y CONSIGNACIÓN-----------------57
4
INTRODUCCIÓN:
Teniendo en cuenta que en la legislación comparada a los procesos no
contenciosos se les conoce como procesos de jurisdicción voluntaria.
Es así que una vez perfilados los criterios que justifican la atribución al notariado
de competencia para el conocimiento de asuntos no contenciosos regulados
tradicionalmente en sede de jurisdicción voluntaria, debemos examinar en
concreto las actuaciones cuya resolución pueda ser confiada al notario
También tenemos que en el código procesal civil se conoce como procesos no
contenciosos, los cuales se encargan de regular las solicitudes que se formulan
ante el juez el cual después de realizar un procedimiento, declara a un derecho a
establecer hechos jurídicos, con relevancia jurídica.
La característica principal de este proceso, es que la relación jurídica procesal se
establece entre el demandante y el estado y no existe la exigencia al demandado
para que constituya la relación jurídica valida.
Otro aspecto es que se emplaza a determinadas personas, porque así es que lo
establece la ley, pero se hace con la finalidad de que si estos ven que sus
intereses están afectando estos puedan Salir en su defensa.
En el presente trabajo de investigación estaremos viendo los distintos procesos no
contenciosos que se tramitan en la vida notarial con la finalidad de conocer con se
debe aplicar cada uno, en que situaciones, con que finalidad, etc.
5
CAPITULO I
ASUNTOS NO CONTENCIOSOS:
ASPECTOS GENERALES SEGÚN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL
6
1. DEFINICIÓN
Los procesos no contenciosos o de jurisdicción voluntaria son aquellos
en los que se ventilan asuntos en que no existe, al menos
en teoría, conflicto de intereses o litigio, vale decir, no hay sujetos que
asuman la calidad, propiamente dicha, de demandante y demandado sin
que ello obste que, dentro de nuestro sistema, se presente la figura de la
oposición. En tales procesos o procedimientos quienes los promueven
solicitan, por lo general, en sede judicial o notarial, que se preste
autorización para llevar a cabo ciertos actos jurídicos, o que se homologuen
o aprueben estos, o que se documenten, certifiquen o declaren
determinadas situaciones también de orden jurídico, o, finalmente se pide
que se fijen plazos o se dispongan medidas de protección1.
2. CONCEPTO
Dentro de la doctrina encontramos a, CARNELUTTI quien considera al
proceso no contencioso como aquel en que hay ausencia de litis2.
MERLÍN sostiene que la jurisdicción voluntaria o no contenciosa "es
aquella que ejerce el juez, sin conocimiento de causa, entre partes que
están de acuerdo y sobre materias, que por su propia naturaleza no tienen
nada de contenciosas".
JOSÉ DE VICENTE Y CARAVANTES concibe a la jurisdicción
voluntaria como "La que ejerce el juez en actos o asuntos que, o por su
naturaleza o por el estado en que se hallan, no admiten contradicción de
parte, emanando su parte intrínseca de los mismos interesados, que
acuden ante la autoridad judicial, la cual se limita a dar fuerza y valor legal a
aquellos actos por medio de su intervención o de sus providencias,
procediendo sin las formalidades esenciales de los juicios".
1Hinostroza Mínguez Alberto .Comentarios al Código Procesal Civil. Gaceta Jurídica. Tercera Edición. Lima .2005 , Pág.14312Carnelutti, Francisco .Sistema del Derecho Procesal Civil. Traducción del italiano por Niceto Alcalá Zamora y Castillo y santiago Sentís Melendo ,UTEHA, Buenos Aires .1944 , Pág.11
7
Lazcano denomina jurisdicción voluntaria a "la actividad desarrollada con
otros propósitos que el de obtener la justa composición de la litis".
Para, FIX ZAMUDIO entiende por jurisdicción voluntaria "un conjunto
de procedimientos a través de los cuales se solicita de trascendencia social
en beneficio del o de los participantes, situación que se mantiene en tanto
no cambien las circunstancias del negocio que les dio origen y mientras no
surja una cuestión litigiosa o controvertida"3.
Para nosotros,“jurisdicción voluntaria4 o no contenciosa es aquella
que se ejerce a solicitud de una o de varias personas, en los casos
especialmente previstos por la ley, que tiene como finalidad cooperar al
nacimiento de determinadas relaciones jurídicas y que, en consecuencia,
las resoluciones que en ella recaen no reconocen derechos ni
imponen prestaciones entre partes".
3. CARACTERÍSTICAS
En el proceso no contencioso no existe controversia, ni dualidad entre
las partes. Se trata de actuaciones ante los jueces, para la solemnidad de
ciertos actos o para el pronunciamiento de determinadas resoluciones que
los tribunales deben dictar.
No hay confrontación de pretensiones contrarias. Como no hay litis,
no hay contendientes Por lo tanto, no existe confrontación de
pretensiones contrarias.
Intervención del Ministerio Público en los procesos no contenciosos.
(Art. 759º del CPC). Cuando se haga referencia al Ministerio público
en los procesos regulados en el título I, será notificado con las
resoluciones que se expidan en el proceso, para los efectos del Art.
3Hinostroza Mínguez Alberto .Ob.Cit. Pág.14304Como grupo, creemos que dicha voluntad es entendida de manera específica tanto en el órgano jurisdiccional, arbitral y notarial, así como en el aspecto conciliatorio.
8
250º, inciso 2 de la constitución ; el Ministerio Público no emite
dictamen.
La referencia del Código es la Constitución de 1979, cuyo artículo
250º inciso 2, disponía que corresponde al Ministerio público: "velar
por la independencia de los órganos judiciales y por la
recta administración de justicia".
Elimina una incertidumbre jurídica. Dando certeza de un documento
al final del proceso.
4. ASUNTOS QUE SE TRAMITAN COMO PROCESO NO CONTENCIOSO
EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL
Se tramitan en proceso no contencioso los siguientes asuntos:
1.1. Inventario:
Relación ordenada de los bienes de una persona o de las cosas o
efectos que se encuentran en un lugar , ya con la indicación de su nombre ,
número y clase o también con una somera descripción de
su naturaleza , estado y elementos que puedan servir para su identificación
o avalúo .Documento en que consta tal lista de cosas . Acto u operación de
formar ese catálogo.
1.2.Administración judicial de bienes:
Son aquellos con los cuales se trasmiten la posesión o el uso, mas no
la propiedad, y los que tienen por finalidad hacer producir sus frutos a los
bienes que conforman el patrimonio. Así, son los actos de administración
el arrendamiento y el comodato.
1.3.Adopción:
Es un contrato que crea entre dos personas relaciones puramente
civiles de paternidad o maternidad y filiación.
9
1.4.Autorización para disponer derechos de incapaces:
La autorización se tramita con el Consejo de Familia, constituida con
anterioridad; caso contrario se entiende el trámite con el Ministerio Público,
a quien el Art. 787º le asigna la labor de parte.
1.5.Declaración de desaparición, ausencia o muerte presunta:
La desaparición es un hecho jurídico verificable por el juez. Sin
embargo, la ausencia es un concepto que requiere declaración judicial y
que se hace a base de la desaparición comprobada y el transcurso por
espacio de dos años. La desaparición es primero, la ausencia es después;
ésta se basa sobre aquella.
Como sucede con todo hecho que tiene repercusión jurídica, la
muerte requiere ser probada para surtir efectos.
1.6.Patrimonio familiar:
Tiene por objeto afectar un inmueble para vivienda familiar o afectar
también un predio de limitada extensión destinado a la agricultura , la
artesanía , la industria o el comercio para proporcionar recursos que
aseguren el sustento de los beneficiarios .El patrimonio familiar tiene doble
finalidad . En primer lugar, proteger la casa-habitación donde se halla
instalado el núcleo doméstico, y en segundo término, el patrimonio familiar
protege el lugar del trabajo, cuyo rendimiento sirve para el sustento y sostén
de la familia.
1.7.Ofrecimiento de pago y consignación:
El pago se ofrece mediante la demanda, pero se efectúa en la
audiencia. Si por la naturaleza de la prestación, el pago no puede
efectuarse en el acto de la audiencia, el juez dispondrá en la misma
atendiendo al título de la obligación o, en su defecto, a la propuesta de las
partes, la oportunidad y la manera de hacerlo. El cumplimiento, del que se
10
levantará acta, se llevará a cabo con la presencia del secretario del juzgado
o del propio juez, si éste lo estima necesario (Art.806º del CPC).
1.8.Comprobación de testamento:
El testamento es el documento que contiene la última voluntad del
causante. El testamento se perfecciona en el momento del otorgamiento,
pero surte sus efectos, sólo después de la muerte del testador. Es
disposición de última voluntad.
La comprobación del testamento tiene por finalidad comprobar la
autenticidad y el cumplimiento de las formalidades del testamento cerrado,
ológrafo, militar, marítimo o aéreo, para su ulterior protocolización notarial.
Articulo. 817º, primer párrafo del CPC.
1.9. Inscripción y rectificación de partida:
Se realiza con la finalidad de inscribir los nacimientos, matrimonios, o
defunciones de los peruanos ocurridos en el exterior, no registrados
ante autoridad nacional. Y, se llevará a cabo cuando no se practicó dentro
del plazo que señala la Ley; y la rectificación, cuando el juez lo considere
atendible (Art.826º del CPC).
1.10. Sucesión intestada:
Llamada también sucesión legal es aquélla que se presenta a falta de la
voluntad del causante expresada en un testamento.
1.11. Reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos expedidos
en el extranjero:
El título IV del Libro Décimo del Código Civil legisla sobre el
reconocimiento y ejecución de sentencias y fallos arbítrales extranjeros,
habiendo recogido en sus preceptos algunas disposiciones que estuvieron
consagradas en el Código de Procedimientos Civiles, como lo relativo a la
procedencia y requisitos (Art. 2104º del CC).
11
Por principio general consagrado por el Código Civil, las sentencias
extranjeras tienen en el Perú el valor que le asigna el tratado celebrado por
el Perú con el país en el cual se dicto la sentencia. A falta de tratado, rige el
principio de reciprocidad (Art.2102º del CC), es decir se reconocen y
ejecutan en el país las sentencias dictadas en los países en los cuales
también se reconocen y ejecutan las resoluciones dictadas en el Perú
(Art.2103º del CC).
1.12. Las solicitudes que, a pedido del interesado y por decisión del
juez, carezcan de contención.-
Se refiere a todas aquellas en donde no existe controversia o litigio
entre las partes.
1.13. También se tramitan como proceso no contencioso aquellos
asuntos a que se refiere la Sexta Disposición Complementaria del
Código Procesal Civil:
a) Declaración de muerte presunta (Art. 63º del CC);
b) Rectificación o adición en las partidas (Art. 74º del CC).
Esta disposición establecía que se tramita en proceso no contencioso,
la rectificación o adición en las partidas a que se refería el artículo 74º del
CC. la ley orgánica del registro nacional y estado Civil – RENIEC – Ley N º
26497 , publicada el 12 de julio de 1995 , en su Sétima Disposición final
deroga los artículos 70º al 75º y 2030º al 2035º del código Civil . En
consecuencia, ya no está vigente el artículo 74º del CC; sin embargo, el
artículo 56º de la Ley antes mencionada dispone que pueden efectuares
rectificaciones o adiciones en las partidas del registro, en virtud de la
resolución judicial salvo disposición distinta de la ley, que mediante Decreto
Supremo se establecerán los actos sujetos a procedimientos
administrativos y aquellos sujetos a resolución judicial.
12
5. COMPETENCIA JUDICIAL
El código procesal civil, en cuanto a la competencia para conocer de los
procesos no contenciosos establece lo siguiente:
Son componentes para conocer los procesos no contenciosos, los
Jueces Especializados en lo Civil y los de Paz Letrados, salvo en los casos
en que la ley atribuye su conocimiento a otros órganos jurisdiccionales
(como por ejemplo a las salas civiles de las cortes superiores de justicia, en
el caso del proceso no contencioso de reconocimiento de resoluciones
judiciales y laudos expedidos en el extranjero: Art. 837º CPC.
En el proceso no contencioso es inaplicable la competencia por razón de
turno (Art. 750º segundo párrafo del CPC).
La competencia de los juzgados de paz letrados es exclusiva para los
procesos de inscripción de partidas (regulado en el sub. capitulo 9º del título
II de la sección sexta del CPC.) y para los que contienen en la solicitud una
estimación patrimonial no mayor a cincuenta unidades de referencia
procesal (si la estimación patrimonial excede las 50 URP., serán
competentes los jueces civiles para conocer de los procesos no
contenciosos). Los procesos de rectificación de partidas podrán ventilarse
ante los juzgados de paz letrados o ante los notarios.
13
CAPÍTULO II
COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS LEY N° 26662
14
I. ANTECEDENTES:
A. EN EL DERECHO COMPARADO:
La asignación de competencia a los notarios en los asuntos no
contenciosos ha sido vista por diversos Estados como una alternativa
impostergable a los problemas originados por la congestión del trabajo
jurisdiccional y en procura de una mejor asignación de recursos y
concentración de los mismos en asuntos litigiosos. Es así que muchos
países han transferido la competencia de los asuntos no contenciosos a la
esfera notarial. Podemos citar entre ellos a Alemania, Austria, España,
Luxemburgo e Italia. Entre los latinoamericanos cabe destacar de manera
especial las legislaciones de Guatemala y Colombia, aunque también han
regulado este tema en igual sentido Argentina, México y El Salvador.
Si bien es cierto que la cantidad de los asuntos no contenciosos
transferidos a los notarios no es igual en todos los casos, a manera de
ilustraciónpodemos mencionar algunos de ellos:
Inscripción y rectificación de partidas.
Cambio de nombre a menores de edad.
Patrimonio familiar.
Disposición de bienes de menores, incapaces y ausentes.
Adopción.
Separación de cuerpos por mutuo disenso.
Divorcio por mutuo disenso.
Declaración de ausencia.
Comprobación de estado de gravidez.
Apertura de testamentos cerrados.
Protocolización de testamentos ológrafos.
Partición extrajudicial de herencia.
15
Declaratoria de herederos.
Inventarios.
Vemos cómo con la aprobación de este proyecto el Perú se inserta en
la corriente de las legislaciones modernas, que encuentran en este camino,
entre otras, la ventaja de descongestionar los juzgados y agilizar, como
efecto directo e inmediato, los procesos contenciosos.
De otro lado, es importante mencionar que en octubre de 1994,
segunda cuenta el doctor Alberto Flores Barrón, en la ciudad de Ginebra se
firmó un acuerdo entre la Unión Internacional de Magistrados y la Unión
Internacional del Notariado Latino, de la cual el Perú es miembro desde su
fundación. La finalidad de tal acuerdo es «derivar todas las cuestiones no
contenciosas al notariado, ya que se ha reconocido que está compuesto por
profesionales probos, experimentados y capaces, que pueden solucionar en
forma rápida y efectiva los procedimientos sin contienda hasta ahora a
cargo de los juzgados y tribunales».
B. PUBLICACIÓN DE LA LEY N° 26662 EN PERÚ:
El 22 de Setiembre de 1996 fue publicada en el diario oficial El Peruano
la Ley de Competencia Notarial en Asuntos no Contenciosos, Ley N° 26662,
que amplía la función notarial al conocimiento, tramitación y solución de
determinados asuntos no contenciosos.
En efecto, por medio de esta Ley se concedió a los Notarios la facultad
de tramitar una serie de asuntos no contenciosos que también se tramitan
en la vía judicial.
Recordemos que los procesos no contenciosos son aquellos procesos
en los que no existe situación de conflicto de intereses o litigio entre las
partes, es decir no hay demandante y demandado, pudiendo acudir a un
juez o un Notario y solicitar su intervención para el perfeccionamiento o
legalización de determinado actos.
16
II. OBJETIVO DE LA LEY:
El objetivo de la Ley N° 26662 (de competencia notarial en asuntos no
contenciosos, publicada el 22 de septiembre de 1996) es contribuir a
descongestionar las labores del Poder Judicial, para lo cual se otorgó
competencia alternativa a los notarios con el fin de tramitar determinados
asuntos no contenciosos que antes solamente podía vistos en un despacho
judicial.
Antes de la aprobación de la ley algunas voces señalaron que el
entonces proyecto era inconstitucional, pues la función jurisdiccional se
encuentra reservada con exclusividad al poder judicial según el artículo 139
de la constitución; sin embargo, este criterio implica un grave
desconocimiento del término jurisdicción, el cual se aplica para los casos en
que existe conflicto de intereses, esto es, una pretensión que quiere ser
satisfecha y una oposición del obligado5. Por el contrario en el contrario en
el ámbito de los asuntos no contenciosos NO ESTA EN JUEGO LA
JURISDICCION por no existir contienda y controversia de intereses .por
eso hace mucho tiempo que la doctrina habla de “jurisdicción voluntaria”
para aludir a determinados procedimientos en los que se busca legalizar o
legitimar una situación jurídica (poner fin a una incertidumbre jurídica), sin
que exista litis. La jurisdicción voluntaria es aun competencia del poder
judicial en muchos países, pero ello tiene un origen fundamentalmente
histórico, pues a falta de órganos especializados al momento de imponerse
la doctrina de la separación de poderes, entonces no se encontró una mejor
ubicación para estos procedimientos que añadirlos la jurisdicción.
La Ley 26652 estableció que los asuntos no contenciosos de
competencia notarial son la rectificación de partidas, la adopción de
personas capaces el patrimonio familia, los inventarios, la comprobación de 5 CARNELUTTI, Francesco. Sistemas de Derecho Procesal Civil, Tomo I, pág. 16 ss., para quien la noción-base del Derecho Procesal es el conflicto intersubjetivo de intereses.
17
testamentos cerrados y la sucesión intestada6. Estos procedimientos
también pueden ser de competencia del juez de paz letrado, a elección del
usuario. La intervención notarial en los asuntos no contenciosos se justifica
por las siguientes razones:
Existe ausencia de litis, es decir, se trata simplemente de
esclarecer una incertidumbre jurídica o declarar un derecho no
controvertido.
Existe consentimiento o asentimiento de los interesados, o por lo
menos ausencia de oposición.
No tiene carácter de cosa juzgada.
Permite que los jueces se dediquen a resolver temas en los que si
existen conflictos de intereses.
III. RESULTADOS DE LA LEY:
En efecto, si los jueces se dedican exclusivamente a las materias en las
que es indispensable su intervención, y no lo hacen en aquellos casos en
los que no hay litis, no hay controversia, su facultad de administrar justicia
se hará más rápida y eficiente, porque como en alguna oportunidad dijera
COUTURE, “el tiempo es más que oro, es justicia”.
En la fecha en que se tramitaba el anteproyecto de la ley y se trataba
de justificar la intervención notarial, tratándose de los asuntos no
contenciosos, se detalló la siguiente información estadística. Los datos
obtenidos mostraban que los asuntos no contenciosos significaban entre el
19 y el 21 % de los procesos en materia civil, de los cuales
aproximadamente el 80 % correspondía a sucesión intestada, el 6 %
correspondía a rectificación de partidas y los demás trámites eran del orden
6 Sobre el tema puede consultarse con provecho el interesante trabajo de: BECERRA PALOMINO, Carlos Enrique. La competencia notarial en asuntos contenciosos, Análisis crítico de la legislación peruana, EN: Revista del Colegio de Notarios de Lima, N° 10, Lima 2000, pág. 59 ss., de quien hemos tomado algunas ideas.Por otro lado, y con respecto al estudio de cada uno de los asuntos no contenciosos específicos, se sigue en partes los comentarios vertidos en una separata inédita que en su momento hizo circular el Colegio de Notarial de Lima para todos los miembros de la institución, al cual hemos tenido acceso por obvias razones, y cuyo título es: Ley de Competencias Notarial en Asuntos No Contenciosos. Ley N° 26662.
18
del 14% restante. En el ámbito notarial, el volumen mayor es el de sucesión
intestada, pero el trámite de rectificación de partidas también es altamente
significativo, debido a que, por lo general, cuando se tramita una sucesión
intestada se detectan errores evidentes, que es lo que considera la Ley
como de competencia notarial.
TRÁMITES
La experiencia práctica de la ley ha demostrado que ésta cumple su
finalidad, pues un altísimo porcentaje de los asuntos no contenciosos se
tramita ante notario, y no ante el juez de paz letrado, a pesar de la
competencia alternativa que ambos comparten. Por otro lado, las
oposiciones previstas por la ley (para caso de conflictos) son pocos
numerosas, lo cual indica que efectivamente se ha logrado
descongestionar los despachos judiciales.
IV. DISPOSICIONES GENERALES DE LEY N° 26662
ASUNTOS NO CONTENCIOSOS QUE SE TRAMITAN ANTE NOTARIO:
De conformidad con lo establecido en el artículo 1° de la Ley N° 26662,
los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial o ante
Notario para tramitar, según corresponda, los siguientes asuntos:
1. Rectificación de Partidas.
2. Adopción de personas capaces.
19
AZÚL: 80% Sucesión Intestada
VERDE: 6% Rectificación de Partida
ROJO: 14% Demás trámites
Fuente: Revista Peruana de Derecho Registral y Notarial. Año 1. N°3
3. Patrimonio familiar.
4. Inventarios.
5. Comprobación de testamentos.
6. Sucesión intestada.
7. Separación convencional y divorcio ulterior conforme a la ley de la
materia.” (*) 7
8. Reconocimiento de unión de hecho.” (*) 8
9. Convocatoria a junta obligatoria anual.” (*) 9
10.Convocatoria a junta general.” (*) 10
Posteriormente, con la Ley de Asuntos No Contenciosos de
Competencia Notarial para la Regularización de Edificaciones, Ley N°
27333, de fecha 27 de Julio del 2000, Ley complementaria a la Ley N°
26662, se establece la posibilidad de tramitar notarialmente la acumulación
o subdivisión de unidades inmobiliarias, la prescripción adquisitiva de
dominio, la primera inscripción de dominio, el saneamiento de área, linderos
y medidas perimétricas de un terreno y otros trámites de regularización de
edificaciones, como son la declaratoria de fábrica y el reglamento interno e
independización.
Los asuntos no contenciosos según nuestra actual legislación se
pueden extender en escrituras públicas o actas, según corresponda.
V. IMPORTANCIA
7 (*) Numeral adicionado por la Segunda Disposición Modificatoria de la Ley Nº 29227, publicada el 16 mayo 20088 (*) Numeral incorporado por el Artículo 1 de la Ley N° 29560, publicada el 16 julio 2010
9 (*) Numeral incorporado por el Artículo 1 de la Ley N° 29560, publicada el 16 julio 2010.10 (*) Numeral incorporado por el Artículo 1 de la Ley N° 29560, publicada el 16 julio 2010
20
La tramitación de los Asuntos No Contenciosos vía notarial, a través del
transcurso del tiempo, ha adquirido mayor importancia, debido a la
descarga procesal respectiva del Poder Judicial y a la simplificación y
celeridad en su tramitación; lo que beneficia directamente a los interesados
en resolver estos asuntos legales.
Son importantes también por el valor legal que ostentan las Escrituras y
Actas Notariales de Asuntos no Contenciosos, ya que cuentan con el mérito
de autenticidad de los instrumentos públicos notariales protocolares y su
plena eficacia.
El documento notarial es auténtico y produce todos sus efectos,
mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez.
VI. ANÁLISIS LEGISLATIVO:
ARTÍCULO N°01: En art. 1° establece la competencia alternativas de los
jueces y notarios, para los asuntos no contenciosos de rectificación de
partidas, adopción de personas capaces, patrimonio familiar, inventarios,
comprobación de testamentos cerrados y sucesión intestada. Esta
alternativa resulta justificada, pues es la propia comunidad jurídica decidirá
porqué vía decide tramitar estos procedimientos, para lo cual evaluará el
costo, comodidad y rapidez.
De los seis casos contemplados en la ley, tres de ellos concluye
en el otorgamiento de una escritura pública (rectificación de partidas,
adopción de personas capaces, patrimonio familiar), y tres requieren
la extensión de un acta (inventarios, comprobación de testamentos
cerrados, patrimonio familiar).
21
RECTIFICACIÓN DE PARTIDAADOPCIÓN DE PERSONAS CAPACESPATRIMONIO FAMILIAR
ESCRITURA PÚBLICA
COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO CERRADOINVENTARIOSUCESIÓN INTESTADA
ACTA
Como ya hemos estudiado, en la escritura pública hay una
declaración de voluntad, pues ese instrumento documenta el
otorgamiento de actos o negocios jurídicos. Esta declaración de
voluntad, en nuestro ordenamiento, generalmente viene procedida de
una minuta autorizada por abogado. Si bien no hay duda de que el
patrimonio familiar y la adopción (de personas capaces) son
negocios jurídicos que se sustentan fundamentalmente en la
declaración de voluntad del otorgante, sin embargo, es dudoso que
ocurra lo propio en la rectificación de partida, ya que la corrección
solicitada por el interesado se sustenta, no en una declaración, sino
en instrumentos públicos complementarios que hacen evidente el
error material. Por tal razón, la rectificación de partida debió culminar
con un acta, en la que el notario legitime u homologue una
determinada situación jurídica. En el caso de los asuntos no
contenciosos que culminan con un acta, es obvio que en ellos el
procedimiento no se sustenta en una declaración de voluntad, sino
en la actuación notarial- basada en un sumario esclarecimiento de
los hechos- que declara un derecho no controvertido. Por eso, en las
actas NO EXISTE manifestación de voluntad de los solicitantes en el
instrumento protocolar, sino solamente declaración notarial respecto
al derecho controvertido.
22
ARTÍCULO N° 02: Este artículo se limita a designar la competencia judicial,
en la cual es competente el Juez de Paz Letrado; sujetándose los procesos
a las normas del Código Procesal Civil.
ARTÍCULO N°03: El art. 3° se refiere a las normas que deben aplicarse en
la tramitación de los asuntos no contenciosos, señalándose en primer lugar
a la propia ley especial (N° 26662), luego a la ley del notario, y finalmente
con carácter supletoria el Código Procesal Civil. La actuación del notario en
los asuntos no contenciosos se rige primariamente por el complejo
normativo propio del Derecho notarial, pues éste es el que regula
propiamente su función. En consecuencia, el llamado al Código Procesal
Civil solamente debe entenderse aplicable para casos EXCEPCIONALES,
esto es, en situaciones en que claramente la legislación notarial contiene
una laguna respecto al trámite de los procedimientos, y que debe salvarse
de alguna manera.
La razón de ello se encuentra en que el Código Procesal regula
la función del juez especialmente desde la perspectiva contenciosa,
que es distinta de la actuación del notario, que se realiza sin
contención, y dentro del ámbito de la normalidad del derecho. Aquí
un ejemplo, aclara el panorama: existen tres asuntos no
contenciosos que concluyen con una escritura pública; de acuerdo a
la legislación notarial, la escritura pública requiere minuta que
conforma un tomo a parte llamado “minutario”; por tanto, el notario
deberá llevar un minutario de asuntos no contenciosos que
contengan las minutas de rectificación de partidas, adopción de
personas capaces y patrimonio familiar. Por el contrario, existen
otros tres asuntos no contenciosos que concluyen en acta, y que no
se inician con minuta, razón por la cual los expedientes de sucesión
intestada, inventarios y comprobación de testamento cerrado, no
forman minutario, sino que protocolizan al final de registro de asuntos
23
no contenciosos. En ambas situaciones se ha aplicado
exclusivamente la legislación notarial, si hubiese necesidad de acudir
a la fuente supletoria, la cual, reiteramos, es de aplicación
excepcional.
ARTÍCULO N° 04: Detalla la responsabilidad de los Notarios; determinando
que el notario en el ejercicio de la función debe abstenerse de autorizar
instrumentos públicos contrarios a normas de orden público.
En caso de incumplimiento, asume las responsabilidades que determinan
los Artículos 144 y 145 de la Ley del Notariado.
ARTÍCULO N°05: El art.5° de la Ley señala que todo trámite se inicia
mediante petición escrita de los interesados y sus representantes, esto es,
apoderados voluntarios o apoderados legales si se trata de menores o
incapaces. La petición consta en solicitud o minuta, conforme ya lo hemos
visto, lo que depende si el trámite culmina en acta o escritura pública,
respectivamente. Sobre el particular es bueno indicar que en el caso de la
escritura pública, los solicitantes necesariamente deberán ser identificados
al momento de otorgarse el instrumento notarial; en cambio, en el acta no
es necesaria la identificación de los peticionantes, puesto que la solicitud al
igual que una demanda en vía judicial no es objeto de fe de identificación.
Téngase en cuenta que el acta se funda, no en la identificación, sino en la
declaración del notario que homologa un derecho no controvertido, y para lo
cual se sustenta en los instrumentos públicos que le sirven de base para la
sumaria aplicación de los hechos, y por la consiguiente fijación del derecho
en la situación jurídica.
La solicitud debe indicar el pretendido derecho subjetivo que le
asiste a los peticionarios, así como el fundamento legal. Sobre el
particular se discute si el notario puede modificar el sustento jurídico
planteado en la solicitud. En nuestra opinión, la respuesta debe ser
necesariamente afirmativa, pues en el ámbito de los asuntos no
contenciosos el notario decide la incertidumbre jurídica APLICANDO
24
EL DERECHO AL CASO CONCRETO, aun cuando se trate de
situaciones de paz jurídicas, por lo que su apreciación jurídica no
puede quedar mediatizada por el error o equivoco en que hubiesen
incurrido las partes. Este tema es de especial aplicación en el ámbito
de las sucesiones interesadas.
ARTÍCULO N°06: El art. 6° de la ley exige consentimiento unánime de los
interesados, pues si en cualquier momento de la tramitación surge
oposición, entonces el notario debe suspender su actuación y remitir lo
actuado al juez correspondiente. Esta norma, con infeliz redacción, trata de
connotar que el notario actúa su ministerio en el ámbito de intervolentes, es
decir, cuando exista consentimiento a favor, o por lo menos cuando haya
asentimiento presunto por falta de oposición. Así por ejemplo, en la
sucesión intestada el peticionante puede ser una sola persona, la que a su
vez solicita que se notifique a otros que cuentan con vocación hereditaria.
En este caso, “no hay consentimiento de todos los interesados”, pero aun si
el procedimiento puede iniciarse, y si es que no se produjese ninguna
oposición entonces éste se culminará con la declaración del notario. Por
otro lado, en un buen número de asuntos no contenciosos se exige la
publicidad mediante edictos, por lo cual es posible que un interesado tome
conocimiento del procedimiento por esa vía y se oponga. Por tal razón, es
bastante claro que la ley no puede referirse al “consentimiento de todos los
interesados” para iniciar los procedimientos, ni para culminarlos, como dice
incorrectamente la ley, pues, basta la falta de oposición.
ARTÍCULO N° 07:El art. 7° prevé el caso de que el notario pueda requerir,
de oficio, la colaboración de la autorización de las autoridades para obtener
datos e informes que les sean indispensable para la tramitación de los
procedimientos no contenciosos, para lo cual la norma impone un deber de
colaboración en el funcionario requerido. Si bien se ha criticado esta norma
señalando que desvirtúa la función notarial, pues el notario podría
sustituirse en el interés de la parte quien debe ser el que aporta los medios
25
probatorios necesarios para acreditar su derecho, sin embargo, y a pesar
de la esta crítica, nosotros consideramos que esta norma se justifica
ampliamente, no para requerir las pruebas que haya omitido el peticionante,
sino más bien para corroborar la autenticidad de los documentos que se le
hubiese presentado (por ejemplo: partidas de nacimiento) o para completar
una prueba que ya se exhibió (por ejemplo: requerir a un funcionario que
informe si determinada certificación mediante su vigencia, o si tiene nuevos
datos al respecto) . Demás está decir que el uso de esta potestad
excepcional, y solamente puede ejercitarse cuando se justifique
debidamente de acuerdo con las circunstancias del caso.
ARTÍCULO N°12:El art. 12° de la ley indica que el documento notarial
(rectius: instrumento) se presume auténtico y produce todos sus efectos,
mientras no se rectifique o se declaré judicialmente su invalidez. Sobre esto
debe indicarse que si bien en principios los instrumentos gozan de una
doble presunción de autenticidad y legalidad, esta conclusión DEBE
MATERIALIZARSE a efectos de evitar errores. Así pues, la autenticidad
juega exclusivamente en el ámbito de los hechos (los cuales pueden
calificarse de ciertos o falsos) en donde juega la fe pública, mientras la
legalidad se aplica al derecho. Por tanto, así debe entenderse interpretarse
esta norma, pues en algunos casos (ejemplo: la sucesión), lo único que se
encuentra es la aplicación del derecho y, por tanto, la declaración notarial
se presume fundamentalmente ser ajustada a la legalidad; en cambio, allí
no existe ningún hecho que se haya constatado y que se repute auténtico,
pues se supone que las partidas de nacimiento, matrimonio o defunción ya
constituyen instrumentos públicos con privilegiado valor probatorio. Por
tanto, hay que tener mucho cuidado con el art. 12° ya que la presunción de
autenticidad se circunscribe a los hechos, y existen algunos procedimientos
no contenciosos en lo que se prácticamente no hay constatación de
hechos.
26
ARTÍCULO N°14:El art. 14° exige que las minutas y solicitudes estén
autorizadas por abogado, lo cual también se justifica dada la naturaleza de
estos trámites, en los que se requiere el mayor celo y seriedad profesional.
En la práctica los abogados resultan también beneficiados con la
competencia notarial de asuntos no contenciosos, pues si los trámites se
realizan con mayor rapidez y con todas las facilidades y comodidades del
caso, entonces el abogado invierte poco tiempo en patrocinar debidamente
a su cliente.
VII. TRAMITACIÓN DE LOS CASOS PREVISTOS EN LA LEY
1. RECTIFICACIÓN DE PARTIDAS
La rectificación de partidas tiene por finalidad corregir errores
evidentes, sea en el nombre, fechas u otros; esto es, solamente procede
cuando el error es notorio, y la corrección se sustenta en un instrumento
público. No procede el trámite notarial cuando se pretende cambiar el
nombre de la persona o sus apellidos, el sexo u otra información de la
partida que no surja de un error evidente (art.15 Ley 26662). Por ejemplo:
en la partida de nacimiento se consigna el nombre de: “Juana María López
López”, siendo que en su partida de matrimonio aparece como: “Juana
López López”. Aquí, en virtud del primer instrumento público se constata la
existencia de un error material en el segundo, razón por la cual procede la
rectificación en vía notarial. En cambio, cuando no se trata de una simple
rectificación de partida de error material, se discute cuál es el juez
competente o la vía procedimental idónea para sustanciar la pretensión, por
ejemplo, de cambio de nombre cuando existan motivos atendibles para ello,
o la de cambio de sexo por el fenómeno de la transexualidad.
27
a) DefiniciónLa rectificación de partidas es el trámite que se realiza ante Notario
con el objetivo de rectificar partidas expedidas por los Registros Civiles que
contengan errores u omisiones de nombre, apellidos y fechas de
nacimiento, de matrimonio, o de defunción u otros que resulten evidentes
del tenor de la propia partida o de otros documentos probatorios. En ningún
caso se podrá cambiar el nombre de la persona o sus apellidos, el sexo u
otra información contenida en la partida que no surja de un error evidente.
Las partidas materia de rectificación vía notarial son las siguientes:
Partida de Nacimiento
Partida de Matrimonio
Partida de Defunción
b) RequisitosSolicitud escrita autorizada por abogado.
Copia certificada con sellos originales emitida por la municipalidad
correspondiente de la partida que se pretende rectificar.
Copia certificada con sellos originales emitida por la municipalidad
correspondiente de las partidas a mérito de las cuales se pretende
hacer la rectificación.
Copia simple del documento de identidad de quien solicita la
rectificación.
Documentos o instrumentos que acrediten y sustenten el pedido de
la rectificación.
Debe precisar el objeto del pedido.
Además la solicitud debe observar lo siguiente:
Para la Partida de Nacimiento: Debe ser formulada por:
28
El representante legal del incapaz y, a falta de aquél, por
cualquiera de sus parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad.
Parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad, si la persona cuya partida de nacimiento se trata de
rectificar, es mayor de edad y ha fallecido.
Para la Partida de Matrimonio: Debe ser formulada por:
Cualquiera de los cónyuges, o por fallecimiento de éstos, por
cualquiera de sus parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad.
Para la Partida de Defunción: Debe ser formulada por:
Cualquiera de los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad del fallecido.
En el caso de partidas de nacimiento, matrimonio y defunción
del extranjero, se debe contar con la legalización del consulado
Peruano del Ministerio de Relaciones Exteriores y traducción oficial
de dicho documento.
c) Procedimiento Una vez recibida la solicitud con la firma del solicitante y del
abogado, el Notario verificará que se haya adjuntado la partida
materia de rectificación y los documentos que sustentan el pedido de
rectificación.
El Notario evaluará el objeto del pedido, cotejando los datos que
aparecen en la partida que se pretende rectificar, con los
instrumentos presentados, los cuales deberán acreditar
fehacientemente el pedido.
29
El Notario mandará publicar un extracto de la solicitud por una sola
vez en el diario oficial El Peruano y en otro amplia circulación del
lugar donde se realiza el trámite, y, a falta de diario en dicho lugar,
en el de la localidad más próxima. Si fuera el caso, se observará lo
dispuesto en el artículo 169° del Código Procesal Civil11. En el aviso
deberá indicarse el nombre y la dirección del Notario ante quien se
hace el trámite.
Transcurrido el plazo de diez días útiles desde la publicación del
último aviso, el Notario elevará a escritura pública la solicitud (el
plazo responde al ejercicio del derecho de oposición que los terceros
pudieren formular).
En la escritura pública se insertarán los instrumentos que acrediten el
pedido y las publicaciones hechas en los diarios.
Se ingresa el trámite en los índices alfabético y cronológico de
Asuntos no Contenciosos.
Se cursará los partes a los Registros Civiles de las municipalidades
respectivas.
El Notario suscribe la Escritura Pública.
Se conserva la Escritura en el Registro de Asuntos No Contenciosos.
Cabe resaltar que la doctrina notarial, y la práctica, considera que no
existe inconveniente alguno para tramitar la rectificación de varias partidas
en una sola escritura pública. Sin embargo, esta opinión debe matizarse en
el sentido que las varias partidas deberán referirse A LA MISMA
PERSONA, ya que la acumulación subjetiva de pretensiones (si fuera
posible con respecto a distintas personas) requiere el título único, de
conformidad con el art. 86 CPC, aplicable en forma subsidiaria ante la
laguna legal. Siendo ello así, es obvio que no existirá el mismo título en
11 El artículo 169° del Código Procesal Civil establece que en los casos de publicación de edictos, de oficio o a pedido de parte, el Juez puede ordenar que además se hagan por radiodifusión.
30
partidas correspondientes a personas distintas, por lo que dicha
acumulación debe descartarse.
Por último, y de lege ferenda, sería conveniente modificar la ley 26662 a
fin de que los notarios cuenten con la misma facultad que los jueces, y por
ende, puedan rectificar de plano, y sin necesidad de publicación, los errores
entre los nombre y apellidos que aparezcan en las partidas, consistentes en
la palabra “de” o las letras “y”, “i”,”e” o “a”, u otro error manifiesto de
ortografía, sexo o similar. Esta rectificación de plano, sin necesidad de
publicaciones, fue autorizada por la ley 23613, a fin que el juez civil
disponga sin más trámite la corrección cuando se le presente una solicitud
con firma legalizada y se invoque alguno de los errores antes mencionados.
Esta ley fue derogada por el código Civil actual.
31
PROCEDIMIENTO DE ASUNTO NO CONTENCIOSO DE RECTIFICACIÓN DE
PARTIDAS
INICIO
32
Minuta solicitando la tramitación de Asunto no
Contencioso de Rectificación de partida.
Calificación NotarialRecepción y verificación de
requisitos
Registro de ingreso interno o constancia de recepción(Kardex
expediente)
Emisión y envío de oficios notariales para publicaciones
Publicación en el diario oficial El Peruano y otro diario de amplia
circulación.
10 días de plazo para oposición.
Extensión del instrumentoElevación de la solicitud a
Escritura Pública, insertando los instrumentos que acrediten el
peido.
Firma del instrumento por el solicitante y autorización del
Notario.
Ingreso al índice cronológico y alfabético de Asuntos no
Contenciosos.
Expedición de traslados instrumentales(parte, boleta o
testimonio)
Archivo Notarial o conservación de la Escritura Pública en el
Registro de Asuntos No Contenciosos.
Anotación de la foja del Registro y la fecha en que se extendió el
instrumento.
Conservación de la minuta en el Minutario del Archivo Notarial.
Registro Civil expide la partida rectificada.
Gestión Registral Presentación del parte a los
Registros Públicos. Seguimiento del título hasta obtener la
inscripción.
FIN
2. ADOPCIÓN DE PERSONAS CAPACES
a) Definición
De conformidad con el artículo 377° del Código Civil, por la adopción el
adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su
familia consanguínea. Es un procedimiento no contencioso regulado en los
artículos 21° al 23° de la Ley N° 26662.
La adopción es una institución del derecho civil por la que, se toma como
hijo a quien por naturaleza o biológicamente no lo es, constituyéndose la
filiación y la patria potestad.
El artículo 21° de la Ley de Asuntos no Contenciosos señala que solo se
tramita ante Notario la adopción de personas mayores de edad con capacidad
de goce y de ejercicio, exceptuándose a las personas declaradas incapaces o
interdictas civilmente.
El pedido de adopción, debe ser formulada por el adoptante y por el
adoptado con capacidad plena, en ejercicio de su libertad y conocimiento
suficiente del acto jurídico que quieren celebrar y de los efectos del mismo12.
Mucius SCAVEOLA13 conceptúa la adopción como un contrato
irrevocable revestido de formas solemnes, por el cual una persona con plena
capacidad jurídica toma bajo su protección a un extraño que, sin salir de su
familia natural y conservando todos sus derechos, adquiere los de ser
alimentado por el adoptante, usar su apellido y sucederle, si así se pacta, sin
perjuicio de los herederos forzosos, si los hubiere.
12 El artículo 22° de la Ley de Asuntos No Contenciosos señala que la solicitud constará en una minuta, presentada por el adoptante y el adoptado.13 Mucios SCAVEOLA, citado por CORNEJO CHAVEZ, Héctor, Derecho Familiar Peruano, 8va ed., Lima.Studium, 1991, T. II (Sociedad Paterno filial. Amparo familiar del incapaz), p.52.
33
FI
PROCEDIMIENTO DE ASUNTO NO CONTENCIOSO DE ADOPCIÓN DE
PERSONA CAPAZ.
MESSINEO considera que “la finalidad de la adopción es doble: a) dar una
familia a quien carezca de ella, correlativamente, dar hijos a quien no se los ha
dado la naturaleza 14,o a quien no los tenga ya; y b), sobre todo, procurar al
adoptado el beneficio patrimonial del poder ser heredero legítimo, o legitimario, del
adoptante15.
En el Código Civil se pueden encontrar las siguientes notas distintivas de la
adopción:
a) El adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de
pertenecer a su familia consanguínea (artículo 377º del CC.).
14 Sin embargo, la adopción realizada no impide al adoptante pasar al matrimonio, del cual sí podría tener hijos propios.
15 MESSINEO, citado por HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto, Procesos no contenciosos ,Lima, Gaceta Jurìdica,2001.
34
Minuta de Adopción de Persona capaz.
Calificación Notarial Recepción y verificación de
requisitos.
Registro de ingreso interno o constancia de recepción
(kardex.expediente)
El notario da fe de conocer a los comparecientes y de haberlos
identificado.
Formaliza la voluntad del adoptante y el adoptado.
Extensión del instrumentoElevación de la minuta a
Escritura Pública.
Firma del instrumento por parte del adoptante y del
adoptado y autorización del Notario.
Ingreso en el Indice Cronológico y Alfabético del Registro de Asuntos no contenciosos.
Expedición de Traslados Instrumentales(parte, boleta o
testimonio)
Gestión RegistralPresentación del parte a los
Registros Públicos. Seguimiento del título hasta obtener la
inscripción.
Registro Civil expide nueva partida de Nacimiento
Archivo Notarial o conservación de la Escritura Pública en el
Registro de Asuntos No Contenciosos.
Anotación de la foja del registro y la fecha en que se extendió el
instrumento en la Minuta.
Archivo de la minuta en el Minutario del Archivo Notarial
b) La edad del adoptante debe ser por lo menos igual a la suma de la
mayoridad y la del hijo por adoptar (artículo 378º inciso 2 del CC.)
c) La adopción es irrevocable (artículo 380º del CC.)
d) La adopción no puede hacerse bajo modalidad alguna (artículo 381º del
CC.)
e) Nadie puede ser adoptado por más de una persona, a no ser por los
cónyuges (artículo 382º del CC.).
b) Requisitos:
La solicitud constará en una minuta, presentada por el adoptante y el
adoptado, con la firma de ambos y autorizada por abogado.
La solicitud debe ir a acompañada de los siguientes anexos señalados en el
artículo 22º de la Ley Nº26662:
a) Copia del Documento Nacional de Identidad del solicitante.
b) Copia certificada con sellos originales de la partida de nacimiento del
adoptante y de matrimonio, si es casado.
c) Copia certificada con sellos originales de la partida de nacimiento del
adoptado y de matrimonio, si es casado.
d) Documento que acredite que las cuentas de la administración han
sido aprobadas, si el solicitante ha sido representante del adoptado.
e) Testimonio del inventario de los bienes que tuviere el adoptado.
La minuta debe contener la expresión de voluntad del adoptante y del
adoptado y el asentimiento de sus respectivos cónyuges, en caso de ser
casados, así como la declaración jurada del adoptante en el sentido que
goza de solvencia moral.
35
c) Procedimiento: Una vez presentada la solicitud con las formalidades de una Minuta, el
notario verifica que se cumplan los requisitos exigidos en el artículo 378º
numerales 1),2) y 3) del Código Civil y en la Ley de Asuntos No
Contenciosos.
El notario verificará que el asentimiento del adoptante y del adoptado y de
sus respectivos cónyuges, si son casados, conste en la minuta.
El notario verificará que conste en la minuta o en un anexo de la misma, la
declaración jurada del adoptante en el sentido de que goza de solvencia
moral.
Se eleva la minuta a escritura pública.
Se ingresa el trámite en los índices alfabético y cronológico de Asuntos No
Contenciosos.
El notario oficia al Registro respectivo para que extienda nueva partida de
nacimiento del adoptado en sustitución de la original y anote la adopción al
margen de la partida original.
Se protocoliza la Escritura en el Registro de Asuntos No Contenciosos.
El Notario enviará oficios para que se extienda la nueva partida de
nacimiento al Registro Civil de la Municipalidad donde se haya asentado la
partida de nacimiento del adoptado y se anotará la adopción al margen de
la partida original.
3. PATRIMONIO FAMILIAR
La constitución de Patrimonio familiar implica la afectación de un bien
inmueble al uso de uno o varios miembros de una familia, con la cual ese bien
adquiere las cualidades de inembargable e indisponible. De conformidad con el
36
art. 489 CC, pueden ser objeto de patrimonio familiar la casa habitación de la
familia, o un predio destinado a la agricultura, artesanía, comercio o industria.
a) DefiniciónCORNEJO CHÁVEZ16sostiene que la figura del patrimonio familiar,
introducida con este nombre en la Constitución de 1979, consiste en la
afectación de un inmueble para que sirva de vivienda a miembros de una
familia, o de un predio destinado a la agricultura, la artesanía, la industria
o el comercio para proveer a dichas personas de una fuente de recursos
que asegure su sustento.
Es un proceso no contencioso regulado en los artículos 24º al 28º
de la Ley Nº 26662.
Para BARASSI el patrimonio familiar “tiende a asegurar el
bienestar de la familia, impidiendo la enajenación de aquellos bienes
inmuebles o títulos de crédito (…) que uno o ambos cónyuges (antes o
después de celebrado el matrimonio), o un tercero constituyan en
patrimonio familiar por escritura pública, a fin de utilizar sus frutos en
provecho de la familia…”17.
Constituir o extinguir patrimonio familiar es, pues, la institución por
la cual se transfiere el derecho de disfrute de los bienes a los
beneficiarios. Es la institución del derecho de familia concebida como el
mecanismo para poner a un buen recaudo de bienes inmuebles a favor
de cónyuge, hijos u otros descendientes menores o incapaces, padres u
otros ascendientes e incluso los hermanos menores o incapaces.
16 CORNEJO CHAVEZ, Derecho Familiar Peruano, cit.T.II (Sociedad paterno filial. Amparo familiar del incapaz).cit., p. 52.17 BARASSI, Ludovico, Instituciones de Derecho Civil , José María Bosch,Barcelona.1955,Vol.I,p.290.
37
Está considerado como una forma de amparo familiar por el Código Civil.
Los beneficiarios adquieren el derecho de disfrutar los bienes que constituyen el
patrimonio familiar, el mismo que tiene carácter de inembargable, inalienable y
transmisible por herencia para efectos de futuras deudas del constituyente o
deudas actuales que al momento de solicitarse la constitución del patrimonio
familiar no fueron de interés para el acreedor.
Los trámites que se pueden realizar ante Notario sobre patrimonio
familiar, cuyos procedimientos no difieren son:
Constitución del patrimonio familiar.
Modificación de patrimonio familiar y
38
Minuta de constitución de Patrimonio familiar.
Calificación notarial. Recepciónn y verificación
de requisitos.
Registro de ingreso interno o constancia de
recepción(kardex-expediente)
Emisión y envío de Oficios Notariales para
publicaciones.
10 días útiles de plazo para oposición
Publicación en el diario Oficial El Peruano y otro
diario de amplía circulación
Extensión del instrumento
Elevación de la minuta a escritura pública
Firma del compareciente solicitante y autorización
del Notario
Ingreso en el índice cronológico y alfabético
del registro de asuntos no contenciosos
Expedición de traslados instrumentales al registro
de asuntos no contenciosos
Archivo notarial o conservación de la
escritura pública en el registro de asuntos no
contenciosos
Anotación de la foja del registro y la fecha en que
se extendió el instrumento en la minuta
Archivo de la minuta al minutario
Gestión registral, presentación del parte a los registros públicos, seguimiento hasta inscripción en Registro público de propiedad inmueble.
Extinción del patrimonio familiar (artículo 28º de la Ley Nº
26662)18.
Para ejercer el derecho de constituir patrimonio familiar es
requisito esencial no tener deudas cuyo pago sea perjudicado por la
constitución (artículo 494º del Código Civil).
Puede ser objeto del patrimonio familiar: a) la casa habitación de
la familia; y b) un predio destinado a la agricultura, la artesanía, la
industria o el comercio (artículo 489º del Código Civil).
El patrimonio familiar no puede exceder de lo necesario para la
morada o el sustento de los beneficiarios (artículo 489º del Código Civil),
precisión que en cada caso, estará sujeto a criterio del juez.
La constitución del patrimonio familiar no transfiere la propiedad
de los bienes del que lo constituye a los beneficiarios. Estos adquieren
sólo el derecho de disfrutar de dichos bienes (artículo 490º del Código
Civil).
Los beneficiarios del patrimonio familiar sólo pueden ser (artículo
495º del Código Civil):
Los hijos.
Otros descendientes menores o incapaces.
Los padres.
Otros ascendientes que se encuentren en estado de
necesidad.
Los hermanos menores o incapaces del constituyente.
Las personas que pueden solicitar la constitución de patrimonio
familiar son (artículo 493º del Código Civil) :
18 El artículo 28º de la Ley Nº 26662 señala que para la modificación y extinción del patrimonio familiar que siguen los mismos trámites que para su constitución
39
Cualquiera de los cónyuges sobre bienes de su propiedad.
Los cónyuges de común acuerdo sobre los bienes de la
sociedad.
El padre o madre que haya enviudado o se haya divorciado,
sobre sus bienes propios.
El padre o madre solteros sobre bienes de su propiedad.
Cualquier persona dentro de los límites en que pueda donar o
disponer libremente en testamento.
b) Requisitos:La solicitud se formula mediante minuta autorizada por abogado,
debiendo precisar nombre y apellidos, edad, estado civil y domicilio,
individualizar el predio que propone afectar; aportar la prueba
instrumental de no hallarse el predio sujeto a hipoteca, anticresis o
embargo registrado; y señalar a los beneficiarios con precisión del
vínculo familiar que lo une a ellos, y la declaración expresa de no
tener deudas pendientes.
Se ajuntará a la solicitud lo siguiente:
Fotocopia del Documento Nacional de Identidad del
solicitante.
Las partidas que acrediten el vínculo con los beneficiarios.
El certificado de gravámenes del predio.
c) Procedimiento: El notario verifica que la minuta cumpla con las formalidades del
artículo 496º del Código Civil y artículo 25º de la Ley Nº 26662.
Debe verificar también los datos de los bienes que se pretenden
afectar con las fichas registrales a la vista.
Tiene a la vista las partidas de nacimiento o matrimonio respectivas
que acreditan los derechos de los beneficiarios.
Verifica que conste de la declaración expresa de no tener deudas
pendientes.
40
El notario envía oficios y manda publicar un extracto de la solicitud
que se realiza por una sola vez en el diario oficial El Peruano y en
otro diario nacional de amplia circulación.
Transcurridos 10 (diez) días útiles desde la publicación del último
aviso, sin que medie oposición, el Notario procederá a extender la
escritura pública, insertando las partidas y avisos publicados.
Se ingresa el trámite en los índices alfabéticos y cronológicos de
asuntos No Contenciosos.
Se cursará los partes al Registro Predial.
Se protocoliza la Escritura en el Registro de Asuntos No
Contenciosos.
Como hemos visto, la norma regula el PROCEDIMIENTO PARA LA
MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN DEL PATRIMONIO FAMILIAR EN VÍA
NOTARIAL., que por economía legislativa simplemente se hace una
remisión al mismo trámite requerido para la constitución. Siendo ello así, un
patrimonio familiar de origen judicial puede ser extinguido por vía notarial,
siempre que se den los presupuestos legales. En este caso, queda la duda
respecto a si el patrimonio familiar que beneficia a un menor de edad o a
un incapaz, puede ser extinguido en la vía notarial, pues resulta evidente
que los beneficiarios no pueden prestar su consentimiento.
4. INVENTARIOS
El procedimiento de inventario consiste en certificar la existencia de
determinados bienes, para lo cual es necesario levantar una relación detallada con
el propósito de individualizarlos y establecer su existencia sin calificar la propiedad
41
ni su situación jurídica, para lo cual se describirán en forma ordenada, indicando el
lugar en que se encuentran, su estado y sus características.
Este trámite notarial no contencioso es regulado en los artículos 29º al 34 º
de la Ley Nº 26662, y el artículo de la Ley Nº26809, que modifica la Ley Nº 26662.
a) DefiniciónEl inventario es una actuación notarial por la cual el notario verifica
la existencia y condiciones de los bienes muebles o inmuebles que el
solicitante requiera, así como la constatación de la ubicación de los
mismos en el lugar señalado en la solicitud.
Cuando el inventario comprenda bienes que se encuentran
ubicados en distintos lugares, será competente el Notario del lugar donde
se encuentre cualquiera de ellos.
La diligencia de inventario notarial tiene en la práctica dos formas
de efectuarse:
Vía Acta Notarial, como instrumento extraprotocolar al amparo de
lo dispuesto en el artículo 94º literal g) de la Ley Nº 26002, Ley
Del Notariado; o
Vía Acta de Protocolización de Inventario, al amparo de lo
dispuesto en el artículo 29º y siguientes de la Ley Nº26662, Ley
de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos.
En cualquier de los dos casos es preciso tener en consideración lo
siguiente:
Acta Notarial: El Notario asentará la correspondiente acta
extraprotocolar describiendo ordenadamente los bienes que se
encuentran en el lugar, su estado y características sin calificar la
42
propiedad ni situación jurídica. El acta será suscrita por el Notario y los
interesados que concurran a la diligencia del inventario y si alguno de
ellos se rehusara a firmar, se dejará constancia de tal hecho.
Acta de Protocolización de Inventario: Es el instrumento notarial
mediante el cual el Notario incorpora a su protocolo notarial todo lo
actuado en procedimiento no contencioso y que es suscrito solo por él.
Sea en la diligencia de inventario extraprotocolar o protocolar, se
presentan estas dos posibilidades:
Inclusión de Bienes: Cualquier interesado puede solicitar al Notario
que incluya en el inventario un bien que fue omitido en la solicitud inicial,
acreditando su titularidad; y
Exclusión de Bienes: la exclusión de bienes inventariados se solicitará
ante el órgano jurisdiccional.
43
SOLICITUD ESCRITA DE INVENTARIO
CALIFICACIÓN NOTARIAL RECEPCIÓN Y VERIFICACIÓN
DE REQUISITOS
EL NOTARIO DA FE DE CONOCECR A LOS
COMPARECIENTES Y DE HABERLOS IDENTIFICADO
EL NOTARIO ENVÍA COMUNICACIÓN ESCRITA A
LOS SOLICITANTES, INFORMANDO EL DÍA Y HORA PARA LA REALIZACIÓN DE LA DILIGENCIA DE INVENTARIO
DILIGENCIA DE FACCIÓN DE INVENTARIO EN EL LUGAR,
DÍA Y HORA SEÑALADOS
SE LEVANTA EL ACTA DE INVENTARIO
EXTRAPROTOCOLAR PROCEDE LA INCLUSIÓN DE BIENES
EL NOTARIO SUSCRIBE EL ACTA
INGRESO EN EL INDICE CRONOLÓGICO Y ALFABÉTICO
DE ASUNTOS NO CONTENCIOSOS
PROTOCOLIZACIÓN DE LO ACTUADO SOLICITUD CARGOS
DE COMUNICACIÓN Y ACTA NOTARIAL
b) RequisitosLa solicitud se presenta mediante petición escrita, con firma del
solicitante y el abogado.
.La solicitud deberá contener lo siguiente:
Indicación del lugar donde se realizara el inventario.
Señalamiento genérico de los bienes (con su ubicación si son
inmuebles).
Identificación de los solicitantes.
Copia del documento de identidad de los solicitantes.
c) ProcedimientoEl notario recibe la solicitud y verifica que cumpla con las
formalidades establecidas en el artículo 29° de la ley N°26662.
Luego de identificar a los solicitantes, el Notario señalara fecha y
hora para realizar la diligencia de inventario.
Se inicia la diligencia en el lugar, fecha y hora establecida.
Según el artículo 31° de la ley N°26662, el notario asentara la
correspondiente acta extra protocolar, describiendo ordenadamente
los bienes que se encuentran en el lugar , su estado y características
, sin calificar la propiedad ni la situación jurídica.
El acta será suscrita por el Notario y los interesados que concurran y
si alguno d ellos se rehusara a firmar, se dejara constancia de tal
hecho.
Terminada la diligencia de inventario, el notario procederá a
protocolizar lo actuado y extenderá el acta de protocolización de
inventario que contendrá la solicitud, los cargos de comunicación de
habilitación de fecha y hora del inventario y el acta notarial.
La exclusión de bienes inventariados se solicitara ante el órgano
jurisdiccional
Se ingresa el trámite en los índices alfabético y cronológico de
Asuntos No contenciosos.
44
Se protocoliza el acta notarial en el Registro de Asuntos No
Contenciosos.
5. COMPROBACIÓN DE TESTAMENTOS CERRADOS
El testamento cerrado es aquel que otorga el testador en forma privada,
pero que se lo entrega a un notario en pliego cerrado para efectos de su
conservación. El notario que recibe el testamento debe levantar un acta e
inscribirla en los Registros.
Luego de la muerte del testador, la comprobación de testamento cerrado
puede solicitarla el que se considere heredero o legatario del testador, el acreedor
del testador o del presunto sucesos.
Está regulado en los artículos 35° al 37° de la ley N°26662.
a) DefiniciónLa comprobación o apertura de un testamento cerrado ( a la muerte
del testador ) es la actuación notarial mediante la cual el notario da fe
de la existencia del documento extendido y dejado en su poder en sobre
cerrado ante dos testigos hábiles.
El procedimiento de comprobación de testamento cerrado (a la
muerte del testador) es la actuación notarial mediante la cual el notario
da fe de la existencia del documento extendido y dejado en su poder en
sobre cerrado ante dos testigos hábiles.
El procedimiento de comprobación de testamento cerrado
presupone la existencia de un testamento cerrado y firmado en cada una
de sus páginas por el testador, otorgado ante el notario dentro de un
sobre, el cual estará cerrado y lacrado con un acta notarial de recepción
en la cubierta del sobre.
45
Es el notario quien procede a la apertura del sobre, comprobando la
autenticidad del testamento y la protocolización del mismo.
b) RequisitosSe requiere una solicitud que contenga una petición escrita de
Comprobación de testamentos la misma que será suscrita por:
Quien por su vínculo familiar con el causante se considere
heredero forzoso o legal
Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario y
Quien sea creador del testador o del presunto sucesor.
La solicitud debe incluir lo siguiente:
Nombre del causante.
Copia del Documento de identidad del solicitante.
Nombres y direcciones de los presuntos herederos.
Copia certificada de la partida de defunción o de declaración de
muerte presunta del testador.
Certificación registral de no figurar inscrito o de declaración de
muerte presunta del testador.
Certificación registral de no figurar inscrito otro testamento
certificado negativo de declaratoria de herederos y certificado
positivo del testamento) que se pretende comprobar.
Copia certificada del acta notarial extendida cuando el testamento
fue otorgado o, en su defecto, certificación de existencia del
testamento emitida por el notario que lo conserve bajo su
custodia, así como el nombre y domicilio de los testigos que
intervinieron en la entrega del testamento cerrado.
46
INICIO
En el
c) ProcedimientoUna vez recibida la solicitud .el notario verificara que la misma
cumpla con los requisitos exigidos en los artículos 35°,36° y 37° de la ley
N°26662.
Se señalara fecha y hora para realizar la diligencia de comprobación de
autenticidad del testamento cerrado.
El notario evitara comunicación escrita informando sobre la solicitud de
comprobación de testamento cerrado y la fecha y hora en que se llevara
a cabo la diligencia a las siguientes personas:
A los presuntos herederos
A los solicitantes
A los testigos testamentarios.
47
PROCEDIMIENTO DE COMPROBACION DE TESTAMENTO CERRADO
Solicitud escita de asunto de fecha Solicitud escrita y hora para la diligencia de comprobación de
autenticidad y cumplimiento de formalidades del acta de entrega y del testamento cerrado.
Señalamiento de fecha y hora para la diligencia de Comprobación de autenticidad y cumplimiento de formalidades del acta de entrega y del testamento
cerrado
Es el caso de ignorarse el domicilio de los presuntos herederos o quienes lo sean, se
harán publicaciones tanto en el diario oficial El Peruano y otro diario de amplia circulación
Comunicaciones
Presuntos herederosSolicitantesTestigos testamentariosNotario ante quien se otorgó el testamentoHeredero o persona señalada para reconocer la firma del testador
Diligencia de comprobación
Acta de comprobación de autenticidad
Firma del acta por los comparecientes y notario
Ingreso al índice cronológico y alfabético de registro de asuntos no contenciosos
Protocolización de todo lo actuado
Envían partes al registro público de testamentos
Al notario ante quien se otorgó el testamento.
Al heredero o persona señalada para reconocer la firma del
testador.
El notario mandara publicar las comunicaciones (edictos) de las
personas de domicilio desconocido en el diario oficial. El peruano y
en otro diario nacional de amplia circulación.
La diligencia se iniciara en la fecha y hora establecidas en presencia
del solicitante , los presuntos herederos , los testigos testamentarios,
el notario antes quien se otorgó el testamento y heredero o persona
señalada para reconocer la firma del testador .
El notario procede a llevar a cabo la diligencia de comprobación de
autenticidad del testamento cerrado, la cual será suscrita por los
intervinientes y el notario.
Luego, se procede a la protocolización del testamento cerrado.
Se ingresa el trámite en los índices alfabético y cronológico de
asuntos no contenciosos.
Finalmente, se envían los partes al registro de testamentos y de
propiedad inmueble, de ser el caso.
La regulación de este procedimiento es realmente pobrísima, y ni
siquiera se indica que tipo de documento deberá extender el notario al
momento de la apertura del testamento, y luego a la conclusión del
procedimiento. Sin embargo, por aplicación supletoria del art. 823 CPC,
debe entenderse que el notario levanta un acta respecto a lo ocurrido
durante la diligencia de comprobación de testamento, lo que incluye tenerlo
por comprobado si no existe defecto formal alguno. En tal caso, y teniendo
en cuenta el art.10 de la ley 26662, se entiende que todo el expediente se
protocoliza, lo cual implica que se extiende un acta de protocolización y lo
actuado se incorpora al final del tomo del registro de asuntos no
contenciosos, procediéndose luego a enviar el parte íntegro al registro
público
48
Por último, llama la atención que la ley no diga nada respecto a la
posibilidad de que el mismo notario que custodió el testamento cerrado,
pueda también conocer el procedimiento no contencioso de comprobación.
Sobre el particular se ha dicho que nada puede presuponer que el notario
actúe en contra de la ley y de los principios éticos; siendo ello así, y según
esta opinión, esta posibilidad estaría permitida. Sin embargo, nosotros
consideramos que el mismo notario que custodió el testamento cerrado, NO
PUEDE EVALUAR EL EJERCICIO DE SU PROPIA FUNCIÓN, y en
consecuencia no puede decidir en forma imparcial así, por ejemplo, el sobre
de la cubierta está deteriorado o no (art.37 Ley 26662), ya que ello podría
provocar su propia responsabilidad. Como es evidente, pues, el propio
notario no puede evaluar su propia actuación, esto es, enjuiciarse a sí
mismo, razón por la cual, y en aplicación del art.2 LN que exige actuación
imparcial, el notario que custodió el testamento cerrado NO PUEDE llevar a
cabo el procedimiento de comprobación.
6. SUCESION INTESTADA
La declaratoria de herederos por sucesión intestada procede en todos los
casos señalados en el art 815 CC, siendo la hipótesis más usual cuando el
causante no ha dejado testamento. De esta manera, y a través de la actuación
notarial, se busca legitimar la situación jurídica de los herederos a través de un
procedimiento no contencioso de carácter extra-judicial.
Es un proceso no contencioso regulado en los artículos 38°al 44° de la ley
N°26662, por el articulado 1°de la leyN°26687 y por el artículo de la ley N°26809
(estos dos últimos que modifican la ley N°26662)
a) DefiniciónEs el proceso no contencioso que tiene lugar cuando una persona
fallece y se comprueba que no dejo testamento y sus herederos o
49
quienes se crean con derecho a herencia) solicitan ante Notario un acta
con una declaración de quienes gozan de la calidad de herederos
forzosos del causante o fallecido y han acreditado su derecho.
El articulado 815° del Código civil que “la herencia corresponde a los
herederos legales cuando el causante muere sin dejar testamento”
b) RequisitosLa solicitud se realiza mediante petición escita por aquel o aquellos
que se consideran con vocación hereditaria, autorizada por abogado.
La solicitud deberá incluir lo siguiente:
Nombre del causante.
Copia del documento de identidad del solicitante.
Copia certificada de la partida de defunción del causante o de la
declaración judicial de muerte presunta.
Copia certificada de la partida de nacimiento del presunto
heredero o herederos, o documento público que contenga el
reconocimiento o la declaración judicial, si se trata de hijo
extramatrimonial o adoptivo.
Copia certificada de la partida de matrimonio del cónyuge, si fuera
el caso.
Relación de bienes conocidos del causante.
Certificado negativo de inscripción de testamento, expedido por la
Oficina Registral.
Certificado negativo de inscripción de sucesión intestada,
expedido por la Oficina Registral.
c) ProcedimientoEl procedimiento se encuentra regulado en los artículos 40° al 44° de
la ley N°26662.
50
Recibida la solicitud, el notario verificara que la misma cumpla con
lo establecido en los artículos 38°y 39° de la ley N°26662.
Recibida la solicitud, el Notario verificará que la misma cumpla con
lo establecido en los artículos 38 y 39 de la Ley N° 26662.
El Notario enviará oficios a los registros Públicos, al registros de
sucesiones intestadas, al registro de Propiedad inmueble (en caso
que se hayan consignado bienes inmuebles del causante) para
solicitar la anotación preventiva de sucesión intestada, adjuntando
copia legalizada de la solicitud presentada ante él.
El Notario enviará notificaciones a los presuntos herederos y a la
sociedad de beneficencia Pública (en caso de herencia vacante),
informando sobre la solicitud de sucesión intestada.
El Notario enviará oficios y mandará a publicar un extracto de la
solicitud que se realizará por una sola vez en el diario oficial El
Peruano y en otro diario nacional de amplia circulación. Dentro del
plazo de (15) quince días útiles, desde la publicación del último
aviso, el que se considera heredero, puede apersonarse,
acreditando su calidad de tal, para solicitar su inclusión en la
sucesión.
Si se presentaran nuevos herederos solicitando su inclusión, el
Notario comunicará el apersonamiento y la inclusión de los nuevos
herederos a los peticionantes y presuntos herederos, señalando
en la solicitud. Si transcurrido (10) diez días útiles no mediara
oposición, el Notario los incluirá en su declaración y en el tenor del
acta correspondiente.
Si hubiera oposición a la inclusión, el notario deberá suspender su
actuación, remitiendo todo lo actuado, bajo responsabilidad, al
Juez de Paz Letrado de turno del distrito correspondiente.
Transcurrido los 15 (quince) días útiles, desde la publicación del
último aviso, el Notario extenderá un acta declarando herederos
del causante a quienes hubiesen acreditado su derecho.
51
Se protocoliza el acta de sucesión intestada que contiene la
declaratoria de herederos por parte del notario.
Se ingresa el trámite en los índices alfabético y cronológico de
asuntos no contenciosos.
El acta de sucesión intestada no es firmada por los peticionantes,
no por los herederos. Únicamente la suscribe el notario.
Para la inscripción definitiva solo se exigirá la presentación del
parte notarial conteniendo el acta de sucesión intestada.
Los partes son enviados al registro de sucesión intestada del lugar
donde se ha seguido el trámite y a los registros donde el causante
tenga bienes o derechos inscritos, para que se proceda a inscribir
la sucesión intestada.
DECLARACIÓN DE UNIÓN DE HECHO
Artículo 45.- Procedencia.- Procede el reconocimiento de la unión de hecho
existente entre el varón y la mujer que voluntariamente cumplan con los requisitos
establecidos en el artículo 326 del Código Civil.
Artículo 46.- Requisito de la solicitud.- La solicitud debe incluir lo siguiente:
1. Nombres y firmas de ambos solicitantes.
2. Reconocimiento expreso que conviven no menos de dos (2) años de manera
continúa.
3. Declaración expresa de los solicitantes que se encuentran libres de
impedimento matrimonial y que ninguno tiene vida en común con otro varón o
mujer, según sea el caso.
4. Certificado domiciliario de los solicitantes.
52
5. Certificado negativo de unión de hecho tanto del varón como de la mujer,
expedido por el registro personal de la oficina registral donde domicilian los
solicitantes. 6. Declaración de dos.
6. Declaración de dos (2) testigos indicando que los solicitantes conviven dos (2)
años continuos o más.
7. Otros documentos que acrediten que la unión de hecho tiene por lo menos dos
(2) años continuos.
Artículo 47.- Publicación.- El notario manda a publicar un extracto de la solicitud
de conformidad con lo establecido en el artículo 13.
Artículo 48.- Protocolización de los actuados.- Transcurridos quince (15) días
útiles desde la publicación del último aviso, sin que se hubiera formulado
oposición, el notario extiende la escritura pública con la declaración del
reconocimiento de la unión de hecho entre los convivientes.
Artículo 49.- Inscripción de la declaración de unión de hecho.- Cumplido el trámite
indicado en el artículo 48, el notario remite partes al registro personal del lugar
donde domicilian los solicitantes.
Artículo 50.- Remisión de los actuados al Poder Judicial.- En caso de oposición,
se procede conforme a lo dispuesto en el artículo 6.
Artículo 51.- Responsabilidad.- Si cualquiera de los solicitantes proporciona
información falsa para sustentar su pedido ante el notario público, será pasible de
responsabilidad penal conforme a la ley de la materia.
Artículo 52.- Cese de la unión de hecho.- Si los convivientes desean dejar
constancia de haber puesto fin a su estado de convivencia, podrán hacerlo en la
escritura pública en la cual podrán liquidar el patrimonio social, para este caso no
se necesita hacer publicaciones.
El reconocimiento del cese de la convivencia se inscribe en el Registro Personal."
53
CONVOCATORIA A JUNTA OBLIGATORIA ANUAL Y A JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
Artículo 53.- Procedencia.- Procede la convocatoria notarial a junta general
cuando el órgano social encargado de la convocatoria no lo hubiera hecho, pese a
haberlo solicitado el mínimo de socios que señala la ley y se haya vencido el
término legal para efectuarla. En el caso de junta obligatoria anual, procede
cuando un socio o el titular de una sola acción con derecho a voto lo soliciten.
En ambos casos se verifica el cumplimiento de lo establecido en los artículos 117
y 119 de la Ley núm. 26887, Ley General de Sociedades.
Artículo 54.- Requisitos para la solicitud.- La solicitud para la convocatoria debe
incluir lo siguiente:
1. Nombre, documento nacional de identidad y firma del solicitante o de los
solicitantes.
2. Documento que acredite la calidad de socio. En el caso de sociedades
anónimas:
a) Matrícula de acciones y/o
b) presentación del certificado de acciones.
3. En el caso de otras formas societarias, el testimonio de escritura pública donde
conste la inscripción de una o varias participaciones y/o la certificación registral.
4. En el caso de sociedades en comandita, el socio acredita su condición de tal
según modalidad establecida en la Ley núm. 26887, Ley General de Sociedades.
5. Copia del documento donde se expresa el rechazo a la convocatoria y/o copia
de la carta notarial enviada al directorio o a la gerencia, según sea el caso,
solicitando que se celebre la junta general.
54
Artículo 55.- Publicación.- El notario manda a publicar el aviso de la convocatoria
respetando las formalidades establecidas en el artículo 116 de la Ley núm. 26887,
Ley General de Sociedades.
Artículo 56.- Protocolización de los actuados.- El notario encargado de la
convocatoria a petición de él o los socios debe dar fe de los acuerdos tomados en
la junta general o en la junta obligatoria anual, según sea el caso, levantando un
acta de la misma, la que protocoliza en su Registro Notarial de Asuntos No
Contenciosos en caso que no se le ponga a disposición el libro de actas
respectivo, dejando constancia de este hecho, si se le presenta el libro de actas y
hay espacio suficiente, el acta se extiende en él. Si no se le presenta el libro
matrícula de acciones, deja constancia de este hecho en el acta y se procede con
la junta con la información que se tenga. El parte, el testimonio o la copia
certificada del acta que se levante es suficiente para su inscripción en los
Registros Públicos.
Artículo 57.- Remisión de los actuados al Poder Judicial.- En caso de tramitarse
la convocatoria y presentarse la oposición de uno o más socios titulares de
participaciones y acciones con derecho a voto o de la misma sociedad, el notario
tiene la obligación de remitir lo actuado al juez competente.” 19
19 (*) Título incorporado por el Artículo 2 de la Ley N° 29560, publicada el 16 julio 2010
55
CONCLUSIONES:
Teniendo en cuenta las diferentes opiniones de los autores como es el caso de CARNELUTTI, MERLÍN, entre otros. podemos decir entonces que los procesos no contenciosos son aquellos que se ejercen a solicitud de una o de varias personas, en los casos especiales previstos por la ley, los cuales tienen como finalidad principal cooperar al nacimiento de determinadas relaciones jurídicas.
En aspectos generales se puede decir que en los procesos no contenciosos no existen controversias ni dualidad entre las partes.
Los procesos no contenciosos en el ámbito notarial han sido vistos por diversos estados como una alternativa impostergable a los problemas originados por la congestión del trabajo jurisdiccional.
Todos los casos en calidad de asuntos no contenciosos transferidos a los notarios no son iguales y a manera de una ilustración les mostramos los siguientes.
Inscripción y rectificación de partidas.
Cambio de nombre a menores de edad.
Patrimonio familiar.
Disposición de bienes de menores, incapaces y ausentes.
Adopción.
Separación de cuerpos por mutuo disenso.
Divorcio por mutuo disenso.
Declaración de ausencia.
Comprobación de estado de gravidez.
Apertura de testamentos cerrados.
Protocolización de testamentos ológrafos.
Partición extrajudicial de herencia.
Declaratoria de herederos.
Inventarios.
56
ANEXOS:
MODELO DE SOLICITUD JUDICIAL DE OFRECIMIENTO DE PAGO Y
CONSIGNACIÓN
ÁREA: DERECHO PROCESAL CIVIL
LÍNEA: PROCESO NO CONTENCIOSO
En esta entrada le ofrecemos un modelo de solicitud judicial de ofrecimiento de pago y consignación en la vía del proceso civil. Es importante indicarle que para la realización de esta entrada hemos tenido en cuenta las normas generales del proceso no contencioso del CPC, las normas que van del artículo 802 y siguientes del CPC, asimismo, los artículos 1251 y siguientes del Código Civil, sobre el pago por consignación. Es importante indicarle que este modelo es perfeccionable, pero le servirá como base para elaborar modelos mejores.
Modelo de demanda de ofrecimiento de pago y consignación
EXPEDIENTE:ESPECIALISTA:ESCRITO: 01-2013SUMILLA: Ofrecimiento de pago y consignación
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE PAZ LETRADO.
(NOMBRES Y APELLIDOS DEL SOLICITANTE); con DNI (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:
I.- COMPETENCIA.
Siendo que el monto de mi pretensión es no mayor de 50 Unidades de Referencia Procesal es competente el Juez de Paz Letrado conforme a lo establecido en el segundo párrafo del artículo 750 del TUO del Código Procesal Civil.
II.- EMPLAZADO Y DIRECCIÓN.
En su calidad de empleador se debe de emplazar con la presente al Sr. JUAN ALBERTO PINTO SALAS a quien se le deberá de notificar en (…)
57
III.- PETITORIO.
Realizo ofrecimiento judicial de pago a favor del acreedor emplazado a fin de que en audiencia se declare su validez y se tenga por consignado el pago de S/. 12 000 (DOCE MIL NUEVOS SOLES) mediante la entrega del certificado de depósito expedido por el Banco de la Nación.
Se disponga el pago de costas y costos del proceso.
IV.- PRECISIÓN DE LA NATURALEZA Y CUANTÍA DE LA OBLIGACIÓN(Art. 803 del CPC)
Naturaleza de la obligación: Obligación de pago de merced conductiva mensual por arrendamiento de bien inmueble.
Cuantía de la obligación (Liquidación):
Mes adeudado Mes enero 2013 Mes febrero 2013 Mes marzo 2013Monto Total
Monto del mes S/ 4 000.00 S/ 4 000.00 S/. 4 000.00 S/ 12 000.00
V.- FUNDAMENTOS DE HECHO.
1. El solicitante celebró un contrato de arrendamiento del bien inmueble, departamento 101, Block A, Edificio El Porvenir, distrito de Yanahuara con el emplazado.
2. En el referido contrato se acordó el pago de una merced conductiva mensual de S/. 4 000.00 (CUATRO MIL NUEVOS SOLES)
3. Celebrado el contrato de arrendamiento por un plazo de dos años que empiezan a contarse a partir del 01 de enero de 2013 hasta el 01 de enero de 2015, he acudido al domicilio del acreedor para proceder al pago de la merced conductiva acordada, la misma que no se pudo realizar en tres oportunidades por la negativa del emplazado de entregar un recibo por el pago.
4. Es por esta razón que procedo a ofrecer judicialmente el pago de la suma adeudada para proceder a su consignación.
VI.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
El artículo 1251, inciso 2, del Código Civil establece que “El deudor queda libre de su obligación si consigna la prestación debida y concurren los siguientes requisitos: (…) 2. Que, respecto del acreedor, concurran los supuestos del artículo 1338 o injustificadamente se haya negado a recibir el pago. Se entiende que hay negativa tácita en los casos de (…) cuando se rehúse a entregar recibo (…)”
58
En el presente caso, pese al ofrecimiento de pago al acreedor el mismo no se realiza por cuanto se niega a entregar recibo de pago.
VII.- MONTO DEL PETITORIO.
La suma de DOCE MIL NUEVOS SOLES
VIII.- VÍA PROCEDIMENTAL
Conforme a lo dispuesto en el artículo 749 del CPC, a la presente le corresponde la vía del proceso no contencioso.
IX.- MEDIOS PROBATORIOS.
1. El CERTIFICADO DE DEPÓSITO expedido por el Banco de la Nación por la suma de S/. 12 000.00 a nombre del Juzgado de Paz Letrado.
2. El contrato de arrendamiento celebrado el 28 de diciembre de 2012, en donde se verifica que se debe cumplir con el pago de la merced conductiva por mes adelantado los primeros días, con lo que acredito que la obligación es exigible y que en el pago que pretenda realizar concurren los requisitos establecidos en el Código Civil (Este medio de prueba es para cumplir el requisito especial previsto en el artículo 803 del Código Procesal Civil).
X.- ANEXOS.
1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
1-B ORIGINAL de CERTIFICADO DE DEPÓSITO para que sea endosado y entregado a favor del acreedor en la audiencia a celebrarse.
1-C Copia certificada del Contrato de arrendamiento.
POR LO EXPUESTO:
A UD. Pido admitir la presente solicitud, correr el traslado de ley al emplazado y fijar fecha para audiencia.
Arequipa, 16 de marzo de 2013.
FIRMA DEL SOLICITANTE
59
