Transposición Ds FORO AGORA 2009

La transposición de la Directiva de Servicios al ordenamiento

jurídico español

Helena VillarejoDepartamento de Derecho Público

Universidad de [email protected]

2º CONGRESO INTERNACIONAL DE COMERCIO URBANOCity Commerce Point

Málaga, 6-8 mayo 2009

ESQUEMA EXPOSITIVO

I. La Directiva de Servicios: contenido

II. El (complejo) proceso de transposición de la DS

III. Algunas cuestiones jurídicas

LA DIRECTIVA DE SERVICIOS

PROCESO DE TRANSPOSICIÓN

CUESTIONES JURÍDICAS

Propuesta de Directiva Bolkestein (enero 2004)




Directiva 2006/123/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de diciembre de 2006, relativa a los servicios en el mercado

interior

Objetivo: Crear un marco jurídico que suprima los obstáculos que se oponen a la libre circulación de los

servicios y a la libertad de establecimiento de los prestadores de servicios y mejorar la calidad de los servicios

Crear un auténtico mercado interior de servicios en 2010




Continuación natural del mercado únicoUn paso más en la lógica de la integración europea

Directiva marco con enfoque horizontal o transversalLa liberalización de los servicios que hasta ahora se había hecho por sectores (transportes, telecomunicaciones, servicios postales…),

en esta ocasión se plantea con carácter general.

CARACTERÍSTICAS




CARACTERÍSTICAS

ORIGINALIDAD Y COMPLEJIDAD de la DSInsólita mezcla de:

• CODIFICACIÓN de la jurisprudencia comunitaria• DESREGULACIÓN

– Rediseña y controla la regulación nacional de las actividades económicas

• ARMONIZACIÓN– No es una Directiva de armonización, aunque

pudiera serlo en el futuro y lo será en la práctica• COORDINACIÓN

– De los sistemas nacionales de regulación de las actividades de servicios

– Cooperación de los EM en la mejora de la calidad de los servicios




1) CONTENIDO SUSTANTIVO (HARD LAW) : Preceptos relativos a la sistematización de la doctrina jurisprudencial relativa a:

• CAPÍTULO III: LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO DE LOS PRESTADORES

• CAPÍTULO IV: LIBRE CIRCULACIÓN DE SERVICIOS

2) CONTENIDO INSTRUMENTAL (SOFT LAW) : Resto de normas cuya finalidad consiste en favorecer el cumplimiento y eficiencia de las anteriores:

• CAPITULO II: SIMPLIFICACIÓN ADMINISTRATIVA.• CAPÍTULO V: CALIDAD DE LOS SERVICIOS• CAPITULO VI: COOPERACIÓN ADMINISTRATIVA • CAPITULO VII: PROGRAMA DE CONVERGENCIA.

CONTENIDO

• La DS implicará un profundo cambio de mentalidad en los EM a la hora de limitar o condicionar el ejercicio de las libertades de establecimiento y prestación de servicios.

• Esta nueva filosofía regulatoria habrá de manifestarse, en la práctica:

• reduciendo o eliminando determinadas barreras o limitaciones legales y

• facilitando el acceso a los trámites y a la información, preferentemente por vía electrónicas.




REVOLUCIÓN EN EL PANORAMA LEGISLATIVO DE LOS EM

Suprimir los obstáculos que se oponen a la libertad de establecimiento

principios que deben respetar (art. 10)prohibición de determinados requisitos jurídicos

especialmente restrictivos (art. 14) obligación de evaluar la compatibilidad de otros requisitos (art. 15)

Simplificación procedimientos, ventanilla única, trámites vía electrónica, derecho a la información (arts. 5-8)




SIMPLIFICACIÓN ADMINISTRATIVA

REGÍMENES DE AUTORIZACIÓN

Transposición de la Directiva

� Para incorporar la DS hay que depurar el ordenamiento jurídico español y anular todas las disposiciones contrarias a ella.

� El Estado ha concluido su “screening” y se han identificado las normas afectadas.

PLAZO DE ADAPTACIÓN DEL DERECHO INTERNO

Hasta el 28 de diciembre de 2009LA DIRECTIVA DE SERVICIOS



1) Carácter horizontal o transversal de la norma y determinación de su ámbito objetivo de aplicación

� ¿A qué servicios se aplica?

2) Distribución territorial del poder� En el caso español, “autoridades competentes” en el sentido de la DS no son sólo las CCAA, también están implicadas las EELL e incluso, podrán verse afectadas algunas entidades privadas en la medida en que ejercen funciones públicas de autorización, homologación o acreditación relativas a los servicios afectados por la DS




COMPLEJIDAD DEL PROCESO


IMPACTO DE LA DIRECTIVA DE SERVICIOS

EL DESAFÍO: TRANSPOSICIÓN

3) La gran diversidad de técnicas regulatorias usadas por la DS tiene consecuencias para su IMPLEMENTACIÓN:

� Medidas administrativas más que legislativas en algunas materias como simplificación administrativa (V.U)

� El énfasis en los procedimientos electrónicos, requeriráque los EM realicen grandes inversiones en nuevas tecnologías

� Estímulo a entidades privadas para lograr los objetivos de la DS. Ej: mejora de la calidad de los servicios (art. 26), elaboración de códigos de conducta (art. 37).




COMPLEJIDAD DEL PROCESO

1) Publicados en www.meh.es el 3 de febrero de 2009

2) Exhaustivo análisis de más de 50 páginas en el que se analiza el impacto de la DS en las siguientes áreas:

Colegios profesionales

Vivienda, construcción, suelo, urbanismo

Turismo

TransportesSociedad informaciónAgricultura

SaludMedio ambienteJusticia

InteriorIndustria Energía

EmpleoEducaciónEconomía y Hacienda

DeporteDefensa Cultura

ConsumoComercioAdmón Pública




RESULTADOS PRELIMINARES DE LA EVALUACIÓN DE LA NORMATIVA DE LA AGE




RESULTADOS PRELIMINARES DE LA EVALUACIÓN DE LA NORMATIVA DE LA AGE




• LEY 11/2007, de 22 de junio, de acceso electrónico de los ciudadanos a los Servicios Públicos• Transposición parcial arts. 6, 7 y 8 de la DS

• Ley Paraguas

• Ley Ómnibus

• Ley de Comercio

• Algunas iniciativas de las CCAA

RESULTADOS

• PROYECTO DE LEY SOBRE EL LIBRE ACCESO Y EJERCICIO DE LAS ACTIVIDADES DE SERVICIOS (BOCG, 3 abril 2009)

• Transposición formal. Los problemas concretos para cada procedimiento autorizatorio no se habrán resuelto, pero tendrán una cobertura legal.

• Incorpora de modo casi literal el contenido de la mayoría de los preceptos de la Directiva, especialmente su partesustantiva.

LA “LEY PARAGUAS”




¿Para cuándo las modificaciones normativas sectoriales?

LEY ÓMNIBUS

• ANTEPROYECTO DE LEY DE MODIFICACIÓN DE DIVERSAS LEYES PARA SU ADAPTACIÓN A LA LEY…/… SOBRE EL LIBRE ACCESO A LAS ACTIVIDADES DE SERVICIOS Y SU EJERCICIO

Reúne todas las modificaciones de la normativa sectorial con rango de ley (46).

• El resto de la normativa necesaria para completar la transposición, no será a nivel estatal, sino que consistiráen la modificación de leyes, decretos y órdenes que las CCAA y las ordenanzas de las EELL deberán realizar para adaptarlas a la LAEAS.




Transposiciones autonómicas

• Galicia ha dictado dos órdenes de la Consejería de Innovación e Industria, de abril de 2008, con adaptaciones expresas y concretas a la Directiva. Ej. requisitos para el otorgamiento de autorización para las empresas de mantenimiento de ascensores.

• Decreto-ley 1/2008, de 30 octubre, del Gobierno de Aragón, de medidas administrativas urgentes para facilitar la actividad económica en AragónHabilita al Gobierno aragonés para “revisar los procedimientos administrativos”.

• Decreto catalán 106/2008, de 6 de mayo, de medidas para la eliminación de trámites y la simplificación de procedimientos para facilitar la actividad económica. Constituye un intento de respuesta sistemática y no puntual a la transposición de la Directiva.

• Decreto-ley 1/2009, de 24 de febrero, de Andalucía: Medidas urgentes de carácter administrativo. Modificación del sentido del silencio y los plazos.

• Como éstas habrán de multiplicarse las normas autonómicas que se modifiquen.




¿Y para cuándo la modificación de la Ley de Comercio estatal?

� Desde mediados del mes de septiembre 2008 circulan borradores de reforma de la Ley de Comercio

� Dificultades para el acuerdo. ¿Boicot autonómico?

� No se ha incluido en la Ley ómnibus

� Informe de la CNC sobre la reforma de la Ley de Comercio en el marco de la transposición de la DS (6/04/09)

� Consejo de Ministros (24/04/09)Informe Ministro Industria, Turismo y Comercio sobre Anteproyecto Reforma LOCM




Anteproyecto de reforma de la Ley de Ordenación del Comercio Minorista

•• art. 2.3 LOCM: GEC– Determinación autonómica

– En todo caso: + 2.500 m2

•• REFORMA– 2.500 m2

– Principio general: libre establecimiento

– Excepcionalmente CCAA podrán reducir ese umbral por RIIG




licencia comercial específica




RAVEN & LANG: Off our trolleys (1995)

Externalidadesnegativas

RIIG




LA “LEY PARAGUAS”

• Ley de cobertura: Cumplirá, al menos formalmente, con el plazo de transposición ante la Comisión

• DESARROLLO DEL ART. 38 CE: Reaviva el debate en torno al modelo económico en la CE.

• Por primera vez, se desarrolla con carácter general elcontenido del art. 38 CE (libertad de empresa en el marco de una economía de mercado)

• Principio general del “favor libertatis”

• ¿Primacía de la libertad de empresa frente a las regulaciones públicas?




La cuestión competencial

1) LA COMPETENCIA COMUNITARIA: ¿Una visión centralizadora?

2) LA COMPETENCIA ESTATAL PARA DICTAR LA LEY PARAGUAS– Principio de neutralidad – Habilitación competencial del Estado para

dictar una norma con un contenido como el proyectado(art. 149.1 CE, epígrafes 1, 13 y 18).

– Particular complejidad de la transposición de la DS en el caso de sectores con legislación compartida , y que serán por otra parte la mayoría(ej. distribución comercial)




La cuestión competencial

3) POSICIÓN DE LAS CCAA Y UNIDAD DE MERCADO– La DS no interfiere en el reparto

competencial– Sin embargo, impone la toma de

decisiones por las autoridades nacionales (estatales, regionales o locales) que conduce a una estandarización de los regímenes de acceso y ejercicio actividades de servicios

– Armonización inducida




EFICACIA

• ¿Y si la DS no se transpone en plazo?• ¿Y si se transpone incorrectamente?

• EFICACIA DIRECTADOS PLANOS (dependiendo del contenido):– Hard law: aplicación directa de la DS– Soft law: cuestión prejudicial ante TJCE

• Si prospera la Ley paraguas, la reflexión sobre la eficacia directa de la DS se transforma en un conflicto normativo de derecho interno (prioridad de la ley horizontal sobre la legislación específica)

• INCUMPLIMIENTO: las sanciones de las instituciones comunitarias serán asumidas por AAPP responsables del incumplimiento (Disp. Adic. Paraguas y LOCM)

GRACIAS POR SU ATENCIÓN

Helena VillarejoDepartamento de Derecho Público

Universidad de [email protected]

2º CONGRESO INTERNACIONAL DE COMERCIO URBANOCity Commerce Point

Málaga, 6-8 mayo 2009

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