Unidad II: EL ORDENAMIENTO JURIDICO

Tema 2 La integracin del ordenamiento jurdico

Contenidos:

La unidad y plenitud del ordenamiento jurdico.

Problemas que lo afectan. Las Lagunas del derecho

La coherencia del Ordenamiento Jurdico. Problemas

que la afectan. Las antinomias.

LA UNIDAD Y PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURDICO.

Desde el punto de vista del iuspositivismo.

La teora del ordenamiento jurdico positivo,

expuesta originariamente por Adolfo Merkel (1836-

1896), y desarrollada luego por Kelsen, establece

que el complejo de normas jurdicas que dan sentido

al Derecho de un pas no se encuentran aisladas,

sino vinculadas entre s por una fundamentacin

unitaria, en virtud de la cual constituyen una

estructura, una unidad, un sistema denominado

ordenamiento jurdico.

Hans Kelsen sostiene que "una pluralidad de normas

constituye una unidad, un sistema o un orden cuando

su validez reposa, en ltimo anlisis, sobre una

norma nica. Esta norma fundamental es la fuente

comn de validez de todas las normas pertenecientes

a un mismo orden y constituye su unidad. Una norma

pertenece, pues, a un orden determinado nicamente

cuando existe la Posibilidad de hacer depender su

validez de la norma fundamental que se encuentra en

la base de este orden".

Estructura jerrquica del orden jurdico

Para la Teora Pura del Derecho, "el anlisis que

ilumina la funcin de la norma fundamental descubre

tambin una particularidad del derecho que l mismo

resulta su propia creacin, pues una norma determina

cmo otra norma debe ser creada y, adems, en una

medida variable, cul debe ser el contenido. En

razn del carcter dinmico del derecho, una norma

slo es vlida en la medida en que ha sido creada de

la manera determinada por otra norma. Para describir

la relacin que se establece as entre dos normas,

una de las cuales es el fundamento de la validez de

la otra, puede recurrirse a imgenes espaciales y

hablar de norma superior y de norma inferior, de

subordinacin de la segunda a la primera.

Un orden jurdico no es un sistema de normas

yuxtapuestas y coordinadas. Hay una estructura

jerrquica y sus normas se distribuyen en diversos

estratos superpuestos. La unidad del orden reside en

el hecho de que la creacin y por consecuencia la

validez de una norma est determinada por otra

norma, cuya creacin, a su vez, ha sido determinada

por una tercera norma.

Esta doctrina realiza un anlisis de validez

partiendo del sentido formal apriorstico de la

produccin de normas jurdicas sin atender a su

contenido.

La unidad y plenitud del ordenamiento jurdico en la

concepcin de Carlos Cosso

El filsofo del Derecho argentino Carlos Cosso

considera que el postulado de la plenitud hermtica

del orden jurdico, afirmado por una finalidad

meramente prctica o tcnica por la dogmtica, como

resultante de una tcita norma positiva, debe ser

filosficamente explicado como verdad de razn, es

decir, deducido de la libertad como presupuesto

gnoseolgico a priori del Derecho. Este presupuesto

no es, como entendieron algunos (positivistas), una

cosa externa o perifrica, sino que tiene, segn l,

una estructura trascendental.

Para Carlos Cosso, "la plenitud hermtica del orden

jurdico no reposa ni en necesidades axiolgicas, ni

en necesidades empricas impuestas por las

conveniencias prcticas, sino en el tipo de

logicidad inmanente al Derecho mismo. En esta

logicidad inmanente al Derecho nos interesa ahora,

de modo decisivo, la teora de la pirmide jurdica.

Las normas jurdicas se dan en una estructura

piramidal porque, en el Derecho, el trnsito de una

norma a otra es un proceso autorregulado: una norma

jurdica vale porque es la ejecucin de una norma

ms alta; sta, a su vez, vale porque es la

ejecucin de otra norma an ms general; y as,

desde las normas individuales (negocios jurdicos,

sentencias y decisiones administrativas), que estn

en la base, pasando por decretos, leyes y

disposiciones constitucionales, se llega, con la

norma fundamental de carcter hipottico, al vrtice

de la pirmide.

En todo este recorrido, lo que es el hecho

consecuente de una norma superior, es al propio

tiempo el hecho antecedente de una norma inferior.

La Escuela Vienesa ha insistido sobre todo en el

aspecto descendente de esta trabazn piramidal de

las normas jurdicas, en cuya virtud una norma vale

porque recibe su validez de una norma superior; en

este sentido la fuente de validez de todo un sistema

jurdico es su norma fundamental hipottica y debe

de considerarse como concluyente la demostracin que

hace Kelsen de que, tocante a la validez del derecho

positivo, la norma fundamental es apriorstica y

previa a todas las otras normas.

Pero Cosso ha insistido en otro trabajo que tambin

cabe considerar en sentido ascendente aquella

trabazn piramida1 de las normas positivas. Esta en

juego la misma relacin normativa, es decir el deber

ser lgico del Derecho; pero mientras el recorrido

en sentido descendente nos da el fundamento de

validez de cada norma positiva, el recorrido

ascendente nos da el ordenamiento de una

multiplicidad, o sea la reduccin de una pluralidad

a unidad, supuesto lgico del conocimiento

cientfico. Pues es cosa ya de sobra conocida en los

dominios de la epistemologa, que no hay

conocimiento cientfico hasta tanto el objeto no sea

uno; esta unidad inmanente al conocimiento es la

primera de las condiciones lgicas del propio

conocimiento. As, uno de los problemas que resuelve

la norma fundamental es el de la posibilidad del

conocimiento jurdico y, con ello, el del objeto

unitario de la ciencia del Derecho".

"Ahora bien, este objeto que alcanza su unidad en la

norma fundamental, es una totalidad porque

precisamente la norma fundamental es la unidad de

una pluralidad. Pero si la norma fundamental es

apriorstica, si su validez es lgicamente previa a

la validez de las normas positivas, quiere decir que

tambin es apriorstica respecto de las normas

positivas consideradas en sentido ascendente en la

pirmide jurdica; o sea que la estructura

totalizadora del Derecho es previa a la pluralidad

efectiva de las normas, porque esa estructura

totalizadora est dada por la norma fundamental, con

independencia de las normas positivas, cualquiera

sea el nmero o el contenido de stas. Es que el

todo no es igual a la suma de las partes; el todo

como estructura es algo diferente a las partes que

l organiza. Y en nuestro caso la nocin de un todo

normativo ha aparecido como necesaria y apriorstica

por estar dada por la norma fundamental en cuanto

unidad de la validez de las normas positivas"

La concepcin del marxismo sobre el ordenamiento

jurdico

La unidad del sistema jurdico la determina tambin

la unidad de la voluntad de la clase dominante,

expresada en ese derecho. Por eso, a pesar de que

entre los diferentes actos jurdicos pueden existir

a veces contradicciones y divergencias, en su

conjunto, el Derecho de cualquiera sociedad lo

integran siempre normas jurdicas coherentes en s

mismas, inspiradas en principios generales y

comunes. Al subrayar esta caracterstica del

Derecho, F. Engels, en su carta a Konrad Schmidt,

del 27 de octubre de 1890, escriba:

"En un Estado moderno, el Derecho no slo tiene

que corresponder a la situacin econmica

general, ser expresin suya, sino que tiene que

ser, adems, una expresin coherente en s

misma, que no se d puetazos a s misma, con

sus contraindicaciones internas".

La unidad del Derecho socialista viene determinada

por el imperio de la propiedad social y del sistema

socialista de economa, los cuales constituyen la

base econmica de la sociedad socialista. Lo

condiciona la unidad, expresada en el Derecho, de la

voluntad de la clase obrera y de todos los

trabajadores, organizada y dirigida por el Partido

Comunista, y tambin la unidad de tareas de la

construccin comunista, que resuelve el Estado

socialista

Constitucin de la Republica de Cuba:

ARTICULO 5.-El Partido Comunista de Cuba, martiano y

marxista-leninista, vanguardia organizada de la nacin

cubana, es la fuerza dirigente superior de la sociedad y

del Estado, que organiza y orienta los esfuerzos comunes

hacia los altos fines de la construccin del socialismo

y el avance hacia la sociedad comunista.

ARTCULO 14.-En la Repblica de Cuba rige el sistema de

economa basado en la propiedad socia-lista de todo el

pueblo sobre los medios fundamentales de produccin y en

la supresin de la explotacin del hombre por el hombre.

Tambin rige el principio de distribucin socialista "de

cada cual segn su capacidad, a cada cual segn su

trabajo". La ley establece las regulaciones que

garantizan el efectivo cumplimiento de este principio.

Problemas que afectan la plenitud del Ordenamiento

Jurdico. Las lagunas

En relacin con el problema de las lagunas del