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UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLITICAS Y SOCIALES CARRERA DE DERECHO “LA CLAUSURA Y LA INCAUTACIÓN COMO MEDIDAS SANCIONADORAS POR EL INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES FORMALES DEL CONTRIBUYENTE” Previa la obtención del Título de: ABOGADO AUTOR: Rodolfo Andrés Durango Frías. E-mail: [email protected] TUTOR: Dra. Yolanda Yupangui Carrillo. Junio 2014 QUITO
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UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLITICAS Y SOCIALES
CARRERA DE DERECHO
“LA CLAUSURA Y LA INCAUTACIÓN COMO MEDIDAS
SANCIONADORAS POR EL INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES
FORMALES DEL CONTRIBUYENTE”
Previa la obtención del Título de:
ABOGADO
AUTOR: Rodolfo Andrés Durango Frías.
E-mail: [email protected]
TUTOR: Dra. Yolanda Yupangui Carrillo.
Junio 2014
QUITO
ii
Dedicatoria
El presente trabajo les dedico principalmente a mis padres quienes con su esfuerzo y apoyo, me han
motivado llegar a este importante paso dentro de mi vida profesional. A mis hermanos, motivo de
esfuerzo y disciplina. A mi tía Tilita, a quien quiero como a una madre, por compartir momentos
significativos con migo y por estar siempre dispuesta a escucharme y ayudarme en cualquier
momento. Finalmente a mis amigos con quienes he compartido largas jornadas de alegrías y
compañía en mi estancia en la gran ciudad.
Rodolfo Andrés Durango Frías
iii
Agradecimiento
Quiero extender mi agradecimiento a los catedráticos de la Facultad de Jurisprudencia, Ciencias
Políticas y Sociales de la Gloriosa Universidad Central del Ecuador, quienes con sus conocimientos
han implantado en mí las ganas de ser un excelente profesional. A la familia Allan Durango, que
me acogieron desde mí llegada a la gran ciudad y supieron brindarme incondicionalmente su
apoyo. A mi tía Eva por sus cuidados y consejos.
Rodolfo Andrés Durango Frías
iv
Declaratoria de Originalidad
Quito, 22 de junio de 2014
Yo, RODOLFO ANDRÉS DURANGO FRÍAS, autor de la investigación, con cédula de ciudadanía
No. 1804194957, libre y voluntariamente DECLARO, que mi trabajo de Grado titulado:
“La Clausura y la Incautación como medidas sancionadoras por el incumplimiento de los deberes
formales del contribuyente”. Es de mi autoría, original y no constituye plagio o copia alguna,
constituyéndose documento único, como mandan los principios de la investigación científica, de
ser comprobado lo contrario me someto a las disposiciones legales pertinentes.
Es todo cuanto puedo decir en honor a la verdad.
Atentamente.
Andrés Durango Frías.
C.I. 1804194957
Correo: [email protected]
v
Autorización de Autoría Intelectual
Yo Rodolfo Andrés Durango Frías, en calidad de autor de la tesis “La Clausura y la Incautación
como medidas sancionadoras por el incumplimiento de los deberes formales del contribuyente”;
por la presente autorizo a la UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR hacer uso de todos
los contenidos que me pertenecen o parte de los que contiene esta obra, con fines estrictamente
académicos o de investigación.
Los derechos que como autor me corresponden, con excepción de la presente autorización,
seguirán vigentes a mi favor, de conformidad con lo establecido en los artículos 5,6, 8; 19 y demás
pertenecientes a la Ley de Propiedad Intelectual y su Reglamento.
Quito 22 de Junio de 2014
CC: 1804194957
vi
Quito, 24 de Junio de 2014 Señor Doctor
NELSON VELA
VICEDECANO DE LA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLITICAS Y SOCIALES DE LA
UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR.
En su despacho.
Señor Vicedecano:
Por el presente me permito informar a usted que el señor RODOLFO ANDRES DURANGO FRIAS, egresado de la Facultad de
Jurisprudencia, Ciencias Políticas y Sociales, Escuela de Derecho, desarrolló su tesis: LA CLAUSURA Y LA INCAUTACION
COMO MEDIDAS SANCIONADORAS POR EL INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES FORMALES DEL CONTRIBUYENTE, previo
a la obtención del título de abogado. El trabajo investigativo se elaboró de la siguiente manera:
a) En el Capítulo I al analizar el problema de la investigación, se encontró que el cantón Quito posee una actividad
comercial creciente y dinámica, por lo que las sanciones de Clausura e Incautación son más frecuentes de lo que
se creería de manera, que se establecen como objetivos primordiales el llegar a establecer cuáles son las causan
que origina estas sanciones así como las posibles soluciones.
b) En el Capítulo II se realizó una introducción referente a la justicia tributaria, empezando por cómo se encuentra
organizado el SRI como órgano rector de la recaudación de los tributos así como la competencia de los Tribunales
de lo Contencioso Tributario y las Salas Especializadas de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional de
Justicia claves para impugnar las decisiones de las diferentes Administraciones Tributarias. Se analiza a los
sujetos de la obligación así como las Facultades de la Administración Central, para llegar a conocer cuáles son los
deberes formales del contribuyente esenciales ya que sobre los cuales gira la investigación.
Se llega a determinar cuáles son las causales que establece nuestra legislación de manera que configuren las
sanciones de clausura e incautación, así como su procedimiento, para de este modo establecer la posibilidad de
impugnar las decisiones sancionadoras. Finalizando con un breve análisis constitucional de la Disposición General
Séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas
c) El capítulo III aborda el tema de la Metodología Aplicada, para ello se realiza una descripción de los diferente
tipos de metodología utilizados en la investigación acoplándolos al tema y problemática a tratar, así como se
establece cual es la población a quien va dirigida la investigación. Para la elaboración del presente capitulo se
utiliza las diferentes técnicas de investigación que la doctrina ha establecido, para finalmente establece el diario
de campo y como se va a realizar la recolección y procesamiento de información.
d) En el capítulo IV se realiza la investigación de campo, para ello se procedió a encuestar a los comerciantes que se
dedican a la venta de electrodomésticos en la zona comercial de la ciudad de Quito, así como entrevistas a los
Jueces del Tribunal de lo Contenciosos Tributario No.1, cuyos resultados mediante la tabulación de los resultados
y con la ayuda de métodos estadísticos se estableció las conclusiones y recomendaciones del trabajo
investigativo.
e) Finalmente en el capítulo V se elabora la propuesta, dodo ello acorde a los objetivos planteados al comienzo de la
investigación así como con los resultados obtenidos después de realizar la investigación de campo, de manera
que su resultado vaya encaminado a resolver el problema planteado.
El trabajo de investigación elaborado por el señor RODOLFO ANDRES DURANGO FRIAS concluyó y el resultado es una tesis,
que contiene valiosos aportes para el Cantón Quito que de ser tomados en cuenta, pueden redundar en beneficio de la
población del mencionado Cantón. Dejo constancia de que la tesis se sujetó además a los parámetros que exige la
Universidad Central del Ecuador, Facultad de Jurisprudencia, para este tipo de trabajos, por lo que el estudiante puede
continuar con el trámite respectivo que le conduzca a la obtención de su título de Abogado de los Tribunales y Juzgados de
la República.
vii
Índice de Contenidos
Dedicatoria............................................................................................................................. ii
Agradecimiento .................................................................................................................... iii
Declaratoria de Originalidad ................................................................................................ iv
Autorización de Autoría Intelectual ...................................................................................... v
Aprobación del Tutor de Tesis ............................................ ¡Error! Marcador no definido.
Índice de Contenidos ........................................................................................................... vii
Índice de Anexos ................................................................................................................ xiii
Resumen ............................................................................................................................. xiv
Abstrac ................................................................................. ¡Error! Marcador no definido.
INTRODUCCIÓN ............................................................................................................... 1
CAPITULO I ....................................................................................................................... 3
EL PROBEMA .................................................................................................................... 3
TEMA: .................................................................................................................................. 3
1.1. Planteamiento del Problema. .......................................................................................... 3
1.1.1 Ubicación del problema en el contexto Socio-Cultural. ............................................... 3
1.1.2. Delimitación del Problema. ......................................................................................... 4
1.1.3. Formulación del Problema........................................................................................... 4
1.1.4. Evaluación del Problema. ............................................................................................ 4
1.2.- Objetivos. ...................................................................................................................... 4
1.2.1. Objetivo General.......................................................................................................... 4
1.2.2. Objetivos Específicos. ................................................................................................. 5
1.3. Justificación. ................................................................................................................... 5
viii
CAPITULO II. ..................................................................................................................... 7
MARCO TEORICO ............................................................................................................ 7
2.1. Antecedentes de Estudio. ................................................................................................ 7
2.1.1. Antecedentes Investigativos. ....................................................................................... 8
2.1.1.2. Antecedentes Históricos. .......................................................................................... 9
2.1.1.3. Fundamentación Legal. .......................................................................................... 10
2.1.2. Definición de Términos Básicos. .............................................................................. 11
2.1.2.1. Conceptos. .............................................................................................................. 13
2.2. Cuerpo de la Tesis. ....................................................................................................... 13
2.2.1. Subcapítulo I. De la Organización y Funcionamiento de la Justicia Tributaria ........ 13
2.2.2.- Funcionamiento de la Justicia Tributaria. ................................................................ 17
2.2.3.- Competencia de los Tribunales de lo Contencioso Tributario. ................................ 20
2.2.4.- Competencia de las Salas Especializadas de la Corte Nacional de Justicia. ............ 23
2.2.5.- Organización del Servicio de Rentas Internas.......................................................... 25
2.2.6.- Análisis de definiciones Legales y Doctrinarias de Clausura e Incautación. ........... 28
2.2.6.1.- La Incautación. ...................................................................................................... 28
2.2.6.2.- La Clausura. .......................................................................................................... 29
2.3. Subcapítulo II. De los Sujetos, Deberes Formales y Facultades de la Administración
Tributaria Central. ............................................................................................................... 30
2.3.1.- El Sujeto Activo de la Obligación. ........................................................................... 30
2.3.2.- El Sujeto Pasivo de la Obligación. ........................................................................... 32
2.3.3.-Análisis de las Facultades del SRI como parte de la Administración Tributaria
Central. ................................................................................................................................ 35
ix
2.3.4.- Deberes Formales del Contribuyente. ...................................................................... 42
2.3.5.- Deberes Sustanciales de la Administración Central. ................................................ 47
2.3.6.- Necesidad de Cultura Tributaria en el Ecuador. Estudio Doctrinario.- ................... 50
3.4.- Subcapítulo II. De la Sanción, Procedimiento e Impugnación. .................................. 52
3.4.1.-Sanciones Tributarias contenidas en el Código Tributario. ...................................... 52
2.5.- Subcapítulo IV. De la Constitucionalidad ................................................................. 79
2.5.1.- Análisis Constitucional de la Disposición General Séptima de la Ley para la
Reforma de las Finanzas Públicas. ...................................................................................... 79
2.5.1.1.- Sentencia de la Corte Constitucional. ................................................................... 80
2.5.1.2.- Comentarios de la Sentencia de Corte Constitucional. ......................................... 82
4.5.2.- El Debido Proceso como Garantía Constitucional. .................................................. 82
2.5.3.- El Derecho a la Defensa. .......................................................................................... 85
2.5.4.- Estudio comparativo con la Legislación Argentina respecto de la Clausura. .......... 89
2.3. Hipótesis. ...................................................................................................................... 91
2.4. Variables. ...................................................................................................................... 92
2.4.1. Variables Independientes. .......................................................................................... 92
2.4.2. Variables Dependientes. ............................................................................................ 92
CAPITULO III .................................................................................................................. 93
MARCO METODOLÒGICO .......................................................................................... 93
3.1. Tipos de Investigación. ................................................................................................. 93
3.1.1. Investigación Bibliográfica. ...................................................................................... 93
3.1.2. Investigación de Campo. ........................................................................................... 93
3.1.3. Investigación Histórica. ............................................................................................. 93
x
3.1.4. Investigación Descriptiva. ......................................................................................... 94
3.2. Población o Muestra. .................................................................................................... 94
3.3. Métodos. ....................................................................................................................... 94
3.3.1. Método Científico. ..................................................................................................... 95
3.3.2. Técnicas. .................................................................................................................... 96
3.3.2.1. Observación. ........................................................................................................... 96
3.3.2.2. Entrevista. ............................................................................................................... 96
3.3.2.3. Encuesta. ................................................................................................................. 97
3.3.2.4. Visita Domiciliaria. ................................................................................................ 97
3.3.3. Instrumentos. ............................................................................................................. 97
3.3.3.1. Diario de Campo. .................................................................................................... 98
3.3.3.2. Formulación del Formulario. .................................................................................. 98
3.4. Recolección de la Información. .................................................................................... 98
3.5. Procesamiento y Análisis de la Información. ............................................................... 98
CAPITULO IV ................................................................................................................. 100
ANALISIS E INTERPRETACION DE RESULTADOS. ........................................... 100
4.1. Formulario No.1 ......................................................................................................... 100
4.2. Formulario No.2 ......................................................................................................... 110
4.4.- Recomendaciones. ..................................................................................................... 121
CAPITULO V .................................................................................................................. 122
PROPUESTA ................................................................................................................... 122
5.1. Justificación. ............................................................................................................... 122
5.2. Objetivo. ..................................................................................................................... 123
xi
5.2.1. Objetivo General...................................................................................................... 123
5.2.2. Objetivos Específicos. ............................................................................................. 123
5.3. Ubicación Sectorial y Física. ...................................................................................... 123
5.4. Mapa. .......................................................................................................................... 124
5.5. Características de la Parroquia. .................................................................................. 124
5.5.1. Beneficiarios. ........................................................................................................... 125
5.5.1.1. Beneficiarios Directos. ......................................................................................... 125
5.5.1.2. Beneficiarios Indirectos. ....................................................................................... 125
5.6. Factibilidad. ................................................................................................................ 125
5.6.1. Factibilidad Interna. ................................................................................................. 125
5.6.2. Factibilidad Externa. ................................................................................................ 126
5.7. Descripción de la Propuesta. ...................................................................................... 126
5.7.1. Fases del Proyecto. .................................................................................................. 126
5.7.2.- 1era Fase: Planificación. ........................................................................................ 126
5.7.3.- 2da Fase: Investigación. ........................................................................................ 127
5.7.4. 3ra Fase: Análisis. ................................................................................................... 127
5.7.5.1. Estudio Situacional Actual. .................................................................................. 127
5.7.5.2. Análisis del Entorno. ............................................................................................ 127
5.7.5. 4ta Fase: Desarrollo de Conclusiones y Recomendaciones..................................... 127
5.8.- Cronograma de Actividades. ..................................................................................... 127
5.9.- Presupuesto. .............................................................................................................. 129
6.- IMPACTOS. ............................................................................................................... 129
7.- EVALUACIÓN. ......................................................................................................... 130
xii
8.- BIBLIOGRAFÍA. ....................................................................................................... 130
9. ANEXOS. ..................................................................................................................... 132
xiii
Índice de Anexos
1: 9.1.- Organización del SRI. ......................................................................................... 133
2:9.2.- Recaudaciones Tributarias de los años 2006 y 2013 ............................................. 137
3: 9.3.- Sentencia de la Corte Constitucional. ................................................................... 138
xiv
Resumen
El tema escogido para la elaboración de la presente tesis, aborda un tema importante como es la
Clausura e Incautación por el incumplimiento de las obligaciones inherentes al contribuyente.
Estableceremos en la presente las causas que las disposiciones legales disponen para imponer una
sanción, llegando a analizar desde el punto de vista del contribuyente como agente activo de las
transacciones económicas, las razones por las cuales por ejemplo no emite factura, comprobantes
de venta, etc. Otro aspecto importante de la temática a tratar será el procedimiento establecido para
la ejecución de las sanciones mencionadas, procedimiento que va desde la acción de autoridades
revestidas con jurisdicción, así como de la intervención de la fiscalía, la policía y lo fedatarios
pertenecientes al Servicio de Rentas Internas. Para pasar al punto final que será el destino final de
la mercadería incautada, así como las acciones para poder recuperarlas para llegar de esta manera a
tener un instrumento que sirva de guía para los contribuyentes, una fuente de consulta para los
estudiantes y profesionales del derecho.
Palabras Clave:
1.- Clausura
2.- Incautación.
3.- Contribuyente.
4.- Fisco.
5.- Estado.
6.- Inconstitucionalidad.
xv
ABSTRACT
The current thesis word addresses Closure and Seizure due to incompliance with taxpayer
obligations. The causes provide in legal regulations to impose such a sanction shall be
exposed, and the problem shall be discussed from the taxpayer’s viewpoint as an active of
agent economic transactions, reasons stated not to issue invoices , for example, sale notes,
instead etc. Another relevant aspect of the theme to be treated shall be the procedure
established for the execution of referred sanctions, going from the action taken be
competent authorities, as well as the participation of Government Attorney`s Office, the
police and agents from Internal Revenue Service. In order to go on to the final point, the
final destination of sized merchandise, as well as actions to recover them, intended to have
an instrument to be used by taxpayers, a source of consultation for law student and rights.
Keywords:
1. Closing.
2. Seizure.
3. Taxpayer.
4. Treasury.
5. State.
6. Unconstitutionality.
1
INTRODUCCIÓN
La clausura como la incautación son sanciones aplicadas a los contribuyentes más comunes de lo
que uno pensaría, ya que sea por desconocimiento de la legislación tributaria, por descuido u otra
razón que en el desarrollo de la presente tesis se analizará, los mismos que constituyen aspectos
legales, doctrinarios y socio-económico - culturales importantes tratar, ya que con las mismas se
podrá tener una visión más exacta del tema a tratar dentro de la población a ser investigada.
Teniendo en cuenta desde su definición que la Clausura consiste en el cierre temporal de un local,
comercio, establecimiento diseñada por el legislador para dar cumplimiento con obligaciones de
tipo impositivo, la misma que es ejercida por el SRI, como lo señala el Código Tributario en su Art.
67 en la que se encuentra las Facultades de la Administración, que de entre ellas se puede distinguir
la Facultad Sancionadora, de ahí que entre el procedimiento que se lo analizará en la presente tesis
se podrá observar que lo realizan los denominados Fedatarios Fiscales, cuya competencia está
establecida en el Estatuto Orgánico Organizacional por Procesos del Servicio de Rentas Internas.
Pero el ejercicio de la potestad reglamentaria, así como los actos de gestión en materia tributaria,
son reglados y las mismas pueden ser impugnadas en vía administrativa como en fase
jurisdiccional, tal como lo dispone el “Art. 173 de la Constitución.- Los actos administrativos de
cualquier autoridad del Estado podrán ser impugnados, tanto en la vía administrativa como ante
los correspondientes órganos de la Función Judicial”. Por lo que se puede deducir que la Clausura
puede ser impugnada en vía jurisdiccional ante el Tribunal de lo Contencioso Tributario.
La Incautación se la definiría como la apropiación por parte de la autoridad competente de un
objeto, mercancía o bien propiedad de una persona. Tal como lo señala el título IV de las
sanciones, en su Art. 323 del Código Tributario dentro de las penas aplicables se encuentra la
Incautación, la misma que puede ser provisional o definitiva, como lo dispone la Ley para la
Reforma de las Finanzas Públicas en su Disposición General Séptima.
De ahí que para que el contribuyente sea sancionado con esta sanción, en general el contribuyente
no cuente con los documentos que respalden la adquisición y posesión de los bienes que oferta,
entre otras causales que en el desarrollo de la tesis se lo analizará. Pero la cuestión es que esta
medida realizada por funcionarios del SRI, respecto de la Incautación Provisional, es de carácter
2
relegado e impugnable. Teniendo esta última palabra una importancia fundamental a tratar respecto
de la constitucionalidad de esta clase de decisiones ya que por mandato constitucional todo acto
administrativo o judicial puede ser impugnado.
Será de suma importancia llegar a conocer la cuestión de carácter constitucional al aplicar la
sanción de Clausura en el caso del numeral iii) del literal a) de la Disposición General Séptima de
la Ley para la Reforma de las Finanzas Púbicas, ya que si se comprueba de manera flagrante el
incumplimiento de lo dispuesto en el referido numeral, se procede a imponer la sanción de
Clausura sin previa notificación, ni siguiendo un procedimiento de manera tal que el contribuyente
se pueda defender.
De ahí que considero importante analizar desde el punto de vista no solo legal, sino desde la óptica
socio, económico-cultural, ya que como es de conocimiento general, lamentablemente el Ecuador
no cuenta con una Cultura Tributaria adecuada, y más bien se tiende a la evasión e incluso al
fraude, con todas las implicaciones que estas prácticas conlleva.
El presente trabajo establece una visión rápida pero completa de cómo está estructurado el Servicio
de Rentas Internas, de modo tal que nos permitirá conocer cómo funciona administrativamente
dicha institución. Otro aspecto muy necesario es la competencia que los Tribunales de lo
Contencioso Tributario, ya que ellos son los competentes de conocer las impugnaciones a las
sanciones de Clausura e Incautación en vía jurisdiccional hechas por los contribuyentes, tribunales
que con la entrada en vigencia del C.O.F.J se lo estableció como Salas Especializadas de las Cortes
Provinciales de Justicia.
3
CAPITULO I
EL PROBEMA
TEMA:
“La Clausura y la Incautación como medidas sancionadoras por el incumplimiento de los Deberes
Formales del Contribuyente”
1.1. Planteamiento del Problema.
1.1.1 Ubicación del problema en el contexto Socio-Cultural.
La sociedad ecuatoriana tiene aspectos muy enraizados respecto de la forma de pensar, hacer las
cosas, decir de su educación, de ahí que algunas prácticas sean muy comunes en nuestro entorno, lo
que comúnmente es llamado como “viveza criolla”.
Nuestra idiosincrasia propia del la del latino, nos hace más propensos por decirlo de alguna
manera, al cometimiento de infracciones, en nuestro caso de carácter tributario, pero con ello no
quiero decir que genética o culturalmente nos hace proclive a cometer faltas, más bien quiero
enfocarme a la falta de costumbre y educación (valores), las mismas que enfocada al tema a
investigar, se podrá conocer que existe gran cantidad de Clausuras e Incautaciones por no llevar
contabilidad o no presentar los documentos de respaldo de los bienes que comercializa.
Por ello la educación y cultura tributaria son uno de los aspectos más relevantes que el SRI tiene
que asumirlo, todo ello con la educación que desde los primeros años sea enfocada al cumplimiento
de los deberes y exigir sus derechos, ya que así como se quiere que las personas que realizan
actividad comercial tributen, puede darse el caso de que se exceda en ese deber o dar lugar a
errores.
4
1.1.2. Delimitación del Problema.
El problema se encuentra enmarcado en la posibilidad de encontrar inconstitucionalidades en la
disposición General Séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas, ya que en su
literal b) inciso tercero se establece la sanción de clausurar un establecimiento si no se entrega
comprobantes, la referida sanción se la impondrá sin previa notificación lo que viola principios
constitucionales como el debido proceso, el derecho a la defensa, de ahí la importancia del presente
trabajo.
1.1.3. Formulación del Problema.
Determinación de posibles inconstitucionalidades en la aplicación de la clausura y la incautación
contenidas en la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas.
1.1.4. Evaluación del Problema.
El problema planteado es perfectamente viable, ya que en el transcurso y desarrollo del trabajo se
determinará si al proceder a Clausurar o Incautar bienes se violan principios constitucionales
consagrados en nuestra Carta Magna, para llegar a establecer una propuesta de manera que sea
beneficiosa para los contribuyentes.
1.2.- Objetivos.
1.2.1. Objetivo General.
Establecer cuáles son las inconstitucionalidades en la aplicación de la clausura e incautación, por el
incumplimiento de los deberes formales, así como los efectos económicos en los mismos.
5
1.2.2. Objetivos Específicos.
1.- Evaluar el accionar del Servicio de Rentas Internas, en la ejecución de las medidas
sancionadoras.
2.- Establecer las causas probables del incumplimiento de los deberes formales por parte de los
contribuyentes.
3.- Análisis de las posibles soluciones a la clausura e incautación.
4.- Constatar que medio son los más eficaces para dar a conocer a los contribuyentes de sus
derechos.
1.3. Justificación.
¿Por qué se está investigando? Al ser la Clausura como la Incautación problemáticas muy
comunes dentro de las personas que realizan alguna actividad económica, por lo que es importante
conocer cuál es procedimiento de estas sanciones de carácter, tributario, así como las posibles
vulneraciones de derechos de los contribuyente, de modo que permitirá conocer que tan frecuente
son ejecutadas estas sanciones.
El proyecto se lo relazará mediante las diferentes técnicas de investigación, aplicando instrumentos
como la encuesta y entrevistas a los administradores de locales de venta de electrodomésticos,
datos obtenidos del SRI. El impacto será conforme a las posibles reformas en materia tributaria
referente a las Clausuras e Incautaciones, ya de modo se mantengan, el resultado final
proporcionará un marco de referencia sobre estas sanciones, así como de guía de consulta para
sujetos investigados.
El beneficio directo hacia el universo en la que se basa la investigación, será el de llegar a conocer
con qué frecuencia de los sujetos que se dedican a su misma actividad son establecidas dichas
6
penas, así como la de establecer qué porcentaje de los mismos conocen el modo de evitarlas o de
reclamo frente a abusos.
Ya que desde los tiempos remotos, la justicia ha jugado un papel importante y clave en el
desarrollo de las sociedades, ya que ha dado origen a los estados y posteriormente a la integración
de los mismos, sobre la base del derecho y la justicia. Pero el anhelo de justicia en base al derecho,
ha sido el origen de las grandes transformaciones y revoluciones sociales a lo largo de la historia.
7
CAPITULO II.
MARCO TEORICO
2.1. Antecedentes de Estudio.
El trabajo de 1Alurralde. M (2009) sobre la efectivización de las penas de la multa, clausura e
inhabilitación, y la investigación de 2Delgado. D (2010), el mismo que establece los principios del
derecho sancionador; así podemos deducir que por el incumplimiento de una obligación el
contribuyente puede ser sancionado, llegando a la inhabilitación, es decir el poder seguir ejerciendo
su actividad, la razón de la clausura. Entre los principios de la responsabilidad mencionada por
Delgado, se establece la responsabilidad de las personas jurídicas, de los delitos cometidos por los
administradores, de ahí la importancia de establecer cuáles son las causas más comunes entre la
población a investiga
La obra de 3Ernesto Mestre y Carlos Cervantes (2005), establece una guía completa de las
infracciones tributarias, llegando a establecer la extinción de la responsabilidad, y a establecer una
clasificación de la infracción, por lo que desde el aspecto doctrinario es fundamental para llevar a
cabo la investigación, siendo estas investigaciones una guía más para lograr el objetivo.
1 Alurralde, A. M. (2009) . El Agente Fiscal Encubierto y la Sanción de Clausura Tributaria. Argentina. Editores
Rubinzal- Culzoni. 2 Delgado, C. D, (2010). Principios del derecho Tributario Sancionador. España. Editores CEF.
3 Mestre, E & Cervantes C. (2005). Guía de infracciones y sanciones Tributarias. España. Editores CISS. S.A.
8
2.1.1. Antecedentes Investigativos.
4 Laguna. M. (2007). Realizó su investigación enfocada a los deberes formales de los
administrados por el SRI, el mismo que lo enfoca desde el punto de vista en el cual su inquietud lo
enfoca de manera que al ser la clausura un infracción de carácter tributario el principio “nulum
pena sine lege” principio jurídico no debe ser aplicado únicamente a las penas sino también a las
infracciones, asegurando de esta manera el derecho que tiene los contribuyentes al ser sancionados
con disposiciones prescritas en nuestra normativa como sanción.
5 Illecas, S y Torres, E (2011). Su trabajo lo centra en el procedimiento para ejecutar las clausuras
las mismas que tiene como antecedente el no cumplimiento de lo dispuesto en el literal a) de la
disposición general Séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas, para lo cual el SRI
emitirá actos administrativos como “Preventiva de sanción” y “Notificación de Inicio de Sumario
por Contravención” , en cuanto a la suspensión de actividades detectan varios problemas cuando
dicha sanción no se puede ejecutar por casos como cuando las empresas o instituciones brindas
servicios públicos cuya afectación es de carácter nacional, viviendas, puestos ambulantes.
Como se podrá ver, existen trabajos de investigación que preceden, de manera que constituyen una
herramienta más de consulta, así como un referente de investigación, siendo un apoyo mas el
presente trabajo.
4 Laguna, M. (2007). Deberes Formales de los Administrados por el SRI. Trabajo de grado presentado como requisito
parcial para optar por el título de Especialista en Tributación. Universidad Andina Simón Bolívar: Ciudad Quito,
Ecuador. 5 Illecas, S y Torres, E. (2011). Procedimiento alterno para ejecutar clausuras y suspensión de actividades en casos
especiales del SRI. Trabajo de grado presentado como requisito parcial para optar por el título de Diplomado Superior
en Gestión Tributaria Empresarial. Universidad Politécnica Salesiana: Ciudad Guayaquil, Ecuador.
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2.1.1.2. Antecedentes Históricos.
En materia tributaria recién por allá en los años 1830 en inicios de la Época Republicana se
empieza a legislar en la materia, con la aparición de la primera Constitución de Riobamba de 1830
se estableció como principio constitucional la denominada reserva de Ley es decir que si no hay
Ley no se podía establecer tributos, ya que en esa época el señor feudal o los Criollos era quienes
establecían durísimos impuestos a nuestros indígenas al extremo de heredarlas. En el año 1884
aparece un proyecto de Código Fiscal del tratadista Gabriel Núñez, a principios del siglo XX se
expide la Ley Orgánica de Hacienda y posteriormente la Ley de Aduanas. En el año de 1912 se
expide por primera vez la Ley de Impuesto a las herencias la misma que fue modificada varia veces
e incluso codificada 1927, 1961 y la última 1986.
Mediante Decreto Ley de Emergencia No.29 publicado en el Registro Oficial No. 490 del 25 de
junio de 1963 se expide el Código Fiscal, ley que llenó muchos vacios y sentó las bases de un
verdadero Derecho Tributario.
Llegando de esta manera a la expedición de lo que se conoce como Código Tributario mediante
Decreto Supremo 1016-A del 6 de diciembre de 1975 publicado en el suplemento del Registro
Oficial 958 del 23 de diciembre del mismo año.
Con posterioridad a la expedición del Código Tributario le siguieron numerosas Leyes que
ayudaron al establecimiento de un sistema más completo y complejo entre ellas tenemos; Ley de
Control Financiero fue creada mediante Ley 006 publicada en el R.O 97 del 29 de diciembre de
1988, la misma que fue reformada por la Ley de Régimen Tributario Interno publicada en el
Registro Oficial No. 341 del 22 de diciembre de 1989, siendo esta codificada el 17 de noviembre
de 2004 publicada en el R.O 463.
En el año de 1998 se crea la Ley de Aduanas publicada en el R.O 359 del 13 de julio de 1998, la
Ley para la Reforma de las Finanzas Publicas publicada en el R.O 181 del 30 de abril de 1999. Ya
en el gobierno del Eco. Rafael Correa se expide la Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria
publicada en el R.O 242 del 29 de diciembre de 2007, el Código Orgánico de la Producción,
Comercio e Inversiones publicado en el Registro Oficial suplemento 351 del 29 de diciembre de
10
2010, y la Ley de Fomento Ambiental y Optimización de Ingresos del Estado fue publicado en el
Registro Oficial suplemento 583 del 24 de noviembre de 2011, entre alunas resoluciones y
reglamentos, pero las Leyes y Códigos mencionados considero que son los más relevantes en la
materia. Cabe mencionar que la ultima codificación que se realizo el Código Tributario fue el 14 de
junio de 2005 publicada en el R.O 38.
2.1.1.3. Fundamentación Legal.
Para fundamentar la investigación en primer lugar me basaré en la Constitución de la República del
Ecuador de 2008, que en su Art. 75 manifiesta que.-“Toda persona tiene derecho al acceso
gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con
sujeción a los principios de inmediación y celeridad; en ningún caso quedará en indefensión. El
incumplimiento de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley.”, por lo que se puede
deducir que toda persona se encuentra protegida por la tutela judicial efectiva, garantizando de esta
manera el poder accede a la justicia y reclamar un derecho (tributario).
En su Art. 76.- “En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier
orden, se asegurará el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas: 1.
Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial, garantizar el cumplimiento de las normas
y los derechos de las partes.” , ya que el debido proceso adquirirá gran importancia en la
investigación, ya que uno de los objetivos será la determinar posibles inconstitucionalidades en la
aplicación de la clausura y la incautación.
Además del Art. 173, “Los actos administrativos de cualquier autoridad del Estado podrán ser
impugnados, tanto en la vía administrativa como ante los correspondientes órganos de la Función
Judicial”. Por lo que los actos administrativos emitidos por el SRI o la SENAE son plenamente
impugnables.
Me fundamento además en los artículos 323 y 329 del Código Tributario los mismos que hacen
referencia a las penas en materia tributaria, en el Art. 67, el mismo que menciona las Facultades de
11
la Administración, y en el Art. 97 del mismo Cuerpo Legal, en relación a los Deberes Formales del
contribuyente, trascendentales para evitar las sanciones materia de la investigación.
Además lo fundamento en la Disposición General Séptima del la Ley para la Reforma de las
Finanzas Publicas, y en los artículos 2,4, 6 y siguientes del Estatuto Orgánico Organizacional por
Procesos del SRI.
Finalmente al estar dispersa en diferentes cuerpos normativos la misma sanción como la Clausura y
la Incautación, lo fundamento en la Ley del Ruc en su Art. 19, la LORTI en su Art. 88 que dispone
la sanción de Clausura por no pago del impuestos a los consumos especiales, el Art. 97.14 del
mismo cuerpo legal que establece cuales son las causales por las cuales se aplicara la Clausura de
un establecimiento por siete días, respecto del RISE (Régimen Impositivo Simplificado
Ecuatoriano. En la resolución del SRI No. NAC-DGERCGC12-00739 publicada en el R.O No. 847
del 23 de noviembre de 2012 mismo que establece en su artículo 3 , inc segundo dispone que en
caso de posesión de bienes que no estén sustentados con la respectiva orden de trabajo, el SRI en
uso de sus facultades proceda a su incautación.
En el Instructivo de Remate, Donación y Destrucción de Bienes Incautados Definitivamente y
Declarados en Abandono, publicado en el Registro Oficial No. 514 de 28 de enero de 2005y
finalmente en la Resolución No. 18 de la Corte Constitucional publicada en el Registro Oficial
Suplemento 617 del 2 de enero de 2012.
2.1.2. Definición de Términos Básicos.
1.- Clausura.- Consiste en el cierre temporal de un local, comercio, establecimiento diseñada por
el legislador para dar cumplimiento con obligaciones de tipo impositivo.
2.- Incautación.- Apropiación por parte de la autoridad competente de un objeto, mercancía o bien
propiedad de una persona.
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3.- Tributo.- Son ingresos públicos que consisten en prestaciones pecuniarias obligatorias
impuestas unilateralmente, exigidas por una administración publicas como consecuencia de la
realización del hecho generador al que la ley vincule en el deber de contribuir.
4.- Obligación Tributaria.- Es un vínculo jurídico personal, existe entre el estado o las entidades
acreedoras de tributos y los contribuyentes o responsables de aquellos, en virtud del cual debe
satisfacerse una prestación de dinero, especies o servicios apreciables en dinero, al verificarse el
hecho generador por la ley.
5.- Hecho Generador.- Se entiende por hecho generador al presupuesto establecido en la ley para
configurar cada tributo.
6.- Sujeto Activo.- Es el ente acreedor del tributo (estado)
7.- Sujeto Pasivo.- Es la persona natural o jurídica que, según la ley, esta obligada a l
cumplimiento de la prestación tributaria, sea como contribuyente o como responsable.
8.- Contribuyente.- Es la persona natural o jurídica a quien la ley le impone la prestación tributaria
por la verificación del hecho generador.
9.- Actividad Comercial.- Constituye en la actividad socioeconómica consistente en la compra-
venta de productos, bienes y servicios, las mismas que cimbren las necesidades de la población y se
obtiene ganancias.
10.- Jurisdicción.- Es la potestad pública de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, potestad que
corresponde a los juzgados, tribunales y cortes establecidos por la ley.
11.- Competencia.- Es la medida dentro de la cual la potestad publica esta distribuida en razón de
la persona, de la materia, del territorio y de los grados.
12.- Justicia.- Es el conjunto de reglas y normas que establecen un marco adecuado para las
relaciones entre personas e instituciones, autorizando, prohibiendo y permitiendo acciones
específicas en la interacción
13
2.1.2.1. Conceptos.
Es la actividad de búsqueda que se caracteriza por ser reflexiva, sistemática y metódica; tiene por
finalidad obtener conocimientos y solucionar problemas prácticos, científicos, filosóficos o
empírico-técnicos, y se desarrolla mediante un proceso.
Para ello la investigación científica será fundamental, aquella la concebimos como la búsqueda
intencionada de conocimientos o de soluciones a problemas de carácter científico; el método
científico indica el camino que se ha de recorrer en esa búsqueda y las técnicas precisan la manera
de sintetizarlo.
2.2. Cuerpo de la Tesis.
2.2.1. Subcapítulo I. De la Organización y Funcionamiento de la Justicia Tributaria.
2.2.1.- Organización de la Justicia Tributaria.
Para empezar el presente trabajo investigativo quiero citar la frase de Ulpiano “Justicia es la
constante y perpetua voluntad de darle a cada quien lo que le corresponde”, por lo que se deduce
que los órganos jurisdiccionales, administrativos, auxiliares y autónomos competentes en la
materia, será el garantizar el amparo, protección de los derechos de los contribuyentes
reconocidos en la Constitución.
El Art. 75 de la Constitución de la República del Ecuador:
“Toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de
sus derechos e intereses, con sujeción a los principios de inmediación y celeridad; en ningún caso quedará
en indefensión. El incumplimiento de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley.”
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En concordancia con el Código Orgánico de la Función Judicial, el mismo que establece el acceso
a la justica:
“Art. 22.- PRINCIPIO DE ACCESO A LA JUSTICIA.- Los operadores de justicia son responsables de
cumplir con la obligación estatal de garantizar el acceso de las personas y colectividades a la justicia. En
consecuencia, el Consejo de la Judicatura, en coordinación con los organismos de la Función Judicial,
establecerá las medidas para superar las barreras estructurales de índole jurídica, económica, social,
generacional, de género, cultural, geográfica, o de cualquier naturaleza que sea discriminatoria e impida la
igualdad de acceso y de oportunidades de defensa en el proceso”.
Esta garantía de acceso al justicia se traduce en la capacidad del Estado de brindar seguridad
jurídica en todos los actos, contratos que sus habitantes lo realizaren. Así como punto de partida
de la organización de la justicia en materia tributaria hare referencia desde los primeros tiempos de
lo que hoy se conoce como Ecuador. Tomaré como referencia la clasificación que realiza un
estudioso del Derecho Tributario en el Ecuador, (Durango, 2010)6, quien en la evolución del
Derecho Tributario Ecuatoriano, la clasifica en cuatro etapas.
1.- La primera de ellas la pre-colombina clásica, la misma en la que se destaca que los pueblos que
habitan el territorio (hoy Ecuador) son prácticamente analfabetos, no poseían un sistema de
escritura avanzado, del modo tal que les permitiera el establecimiento de un sistema más complejo
de organización, ya que su único objetivo era el de subsistir, para lo cual realizaban actividades
como la caza, pesca, recolección de fruto, actividades propias de un pueblo atrasado. Por lo que
todo lo recolectado, cazado o pescado se dirigía a una caja común, donde los beneficiarios era la
comunidad. El aporte individual de cada miembro de la comunidad a decir del Doctor Gustavo
Durango Vela, es la primera forma de tributación.
2.- Como segunda etapa tenemos la etapa Colonial, en donde una vez descubierto el nuevo mundo,
y con ello la llegada de la conquista, en nuestros territorios por parte de los españoles, se impuso el
tributum al conquistado, por el cual la Corona Real Española sometió al Imperio Inca. Este
sometimiento significó por obvias razones la imposición a durísimos sistemas de impuestos:
a) Encomiendas; Sistema económico, político y social, mediante el cual se le entregaba grandes
extensiones de terreno al español (encomendero) para que se beneficiara de lo que encontrara
6 Durango, V.G. (2010) . Legislación Sustantiva Tributaria Ecuatoriana. Ecuador. Editorial Edipcentro.
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incluyendo los indígenas, a cambio los indígenas debían trabajar para el a cambio de
adoctrinamiento religioso.
b) Mitas; Trabajo en minas de oro o metales preciosos, toda la recaudación iba destinada a la
Corona Española.
c) Almofarifazgos; Término de origen arábigo que significa “tributo aduanero”, impuesto que
grababan el traspaso de las frontera de ciertas mercaderías.
d) Alcabalas; Impuesto sobre la transferencia de bienes corporales muebles de los que se excluyo
los de primera necesidad.
e) Contribución de los indígenas; Reemplazó a las encomiendas y consistía en el pago de diez
reales por indígena.
f) Diezmos y primicias; El diezmo consistía la decima parte de algo sea cosecha o producción, en
cambio las primicias consistía en la entrega de los primeros productos de la cosecha a favor de la
Iglesia Católica.
g) Media nata; Para el desempeño de un cargo público quien lo recibía tenía que pagar la mitad de
su primer sueldo.
h) Estancos; Impuesto al alcohol
3.- Llegamos a la tercera etapa la Republicana, donde una vez separados de la Gran Colombia allá
por 1830, en donde se establece un principio constitucional vigente hasta la fecha, la reserva de
Ley, donde en la actualidad lo podemos encontrar en la Constitución de la República:
El Art. 301.-“Sólo por iniciativa de la Función Ejecutiva y mediante ley sancionada por la
Asamblea Nacional se podrá establecer, modificar, exonerar o extinguir impuestos. Sólo por acto
normativo de órgano competente se podrán establecer, modificar, exonerar y extinguir tasas y
contribuciones. Las tasas y contribuciones especiales se crearán y regularán de acuerdo con la
ley”
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En dicha etapa podemos destacar importante avances como la creación del Código Fiscal de 1884,
la Ley de Régimen Tributario Interno de 1989, posteriormente la misión Kemerer, la misma que
organizó en su mayoría la institucionalidad económica del Ecuador. La siguiente etapa en la
clasificación del Doctor Gustavo Durango Vela seria la del derecho tributario la misma que lo
enfocare desde la organización misma.
Así el sistema de organización jurisdiccional (tributario) en el país se compone de órganos
jurisdiccionales, órganos administrativos, órganos auxiliares y órganos autónomos. Entre los cuales
como órganos jurisdiccionales correspondientes tenemos a los Tribunales de lo Contencioso
Tributario (salas especializadas de las Cortes Provinciales, antes Tribunales Fiscales), las Salas
Especializadas en materia tributaria de la Corte Nacional de Justicia. Como Órganos
Administrativos al SRI o la SENAE, y como Órganos Autónomos a los Gobiernos Autónomos
Descentralizados.
Haciendo una reseña histórica de la organización judicial en materia tributaria, empezamos con la
Constitución de 1946 el mismo que establece el Consejo de Estado, el mismo que conocía o más
bien conocían tanto de lo contencioso tributario así como de los contencioso administrativo, por lo
que de manera acertada en la presidencia de Camilo Ponce Enríquez, mediante Decreto Ley de
Emergencia No 10 publicado en el Registro Oficial No 847 del 19 de junio de 1949, crea el
Tribunal Fiscal, como un órgano independiente conocerá de ahí en adelante las impugnaciones de
lo contencioso tributaria de manera específica.
Este gran acierto de crear un tribunal específico en la materia dio paso a que en 1967 se recogiera
en la Constitución de la República la creación del Tribunal de lo Contencioso Administrativo.
La Reforma Constitucional (a la de1978, la misma que suprimió los Tribunales Fiscales y
Contencioso Administrativas) es la de año 1992 mediante (Ley No. 20, publicada en el Registro
Oficial Suplemento No. 93 de 23 de diciembre de 1992.), la misma que convierte a la Corte
Suprema de Justicia (Corte Nacional de Justicia) en un Tribunal de Casación, con Salas
Especializadas.
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Todo ellos como reseña histórica de cómo se compuso y se compone y organiza la justicia en
materia jurisdiccional, pero antes de llegar a ello, como etapa previa, existe una fase administrativa
conocidas como Administraciones Tributarias, las mismas que la Ley las agrupa de la siguiente
manera:
1.- Administración Tributaria Central.- Compuesta por el SRI, y la SENAE.
2.- Administración Tributaria Seccional.- Referente a los Gobiernos Autónomos Descentralizados
Municipales y Consejos Provinciales; y
3.- Administración Tributaria de Excepción.- La misma que agrupa a las Superintendencias,
Dirección Nacional de Extranjería Migración, la DAC, y todas las que mediante ley se las cree.
Para una correcta administración de justicia según Benàlcazar (2007)7 es la especialidad que deben
tener, como carácter propio quienes ejercen la jurisdicción administrativa y tributaria. Todo ello en
concordancia con lo dispuesto en el Código Orgánico de la Función Judicial:
“Art. 11.- PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD.- La potestad jurisdiccional se ejercerá por las juezas y jueces
en forma especializada, según las diferentes áreas de la competencia. Sin embargo, en lugares con escasa
población de usuarios o en atención a la carga procesal, una jueza o juez podrá ejercer varias o la totalidad
de las especializaciones de conformidad con las previsiones de este Código”.
2.2.2.- Funcionamiento de la Justicia Tributaria.
Por disposición constitucional, mediante ley se determinará el funcionamiento de los órganos
judiciales y todo lo necesario para la correcta Administración de Justicia, en este sentido el Consejo
de la Judicatura como órgano único de gobierno, administración, vigilancia y disciplina de la
función judicial, la misma que está compuesta de órganos jurisdiccionales, administrativos,
auxiliares y órganos autónomos, será la encargada de velar por el correcto andar de los órganos
bajo su competencia.
7
7 Benalcázar . G .J C. (2007). Derecho Procesal Administrativo Ecuatoriano. Ecuador. Editorial Andrade
&Asociados.
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En este sentido antes de ingresar a fase jurisdiccional existe una fase administrativa, en la que en
cada administración tributaria, según Yupangui (2010) 8 en el ejercicio de sus facultades realizará
actos administrativos (determinaciones, actos de verificación, liquidaciones, emisión de títulos,
òrdenes de cobro, etc), si los mismos constituyen para el contribuyente actos perjudiciales a sus
intereses, el mismo tendrá la facultad de presentar un Reclamo Administrativo ante las respectivas
Administraciones Tributarias. De la resolución del mismo caven los recursos de Apelación al
Procedimiento de Ejecución, Recurso de Queja , el Recurso Extraordinario de Revisión (el recurso
de Reposición en materia fue suprimido) y el Recurso de Nulidad.
En fase jurisdiccional en materia tributaria es el Tribunal de lo Contencioso Tributario el
competente para conocer las resoluciones que provengan de las distintas Administraciones
Tributarias, cuyo funcionamiento está regulado por el Código Orgánico Tributario, el mismo que
tiene como precepto fundamental el de regular las relaciones jurídicas provenientes de los tributos
entre el sujeto activo y pasivo y los contribuyentes o responsables de aquello.
En este cuerpo legal existe lo que se conoce como tributo, poder tributario, reserva de Ley, así
como también los principios sobre los cuales se rige el régimen tributario en el país y sobre la
obligación el nacimiento y exigibilidad de la obligación tributaria. Además realiza una
conceptualización pormenorizada de quienes se conoce como sujeto activo y pasivo, extinción de
la obligación, los diferentes tipos de administración, etc; es decir las normas comunes aplicables al
Contencioso Tributario.
En cuanto al procedimiento Contencioso Tributario, establece la competencia y las acciones de su
conocimiento que hare referencia con detenimiento en páginas posteriores. La demanda se
propondrá en la secretaria de cada una de las salas de los Tribunales de lo Contencioso Tributario
del domicilio del actor en la cual el secretario anotará en el original la fecha y hora de su
presentación y el número que corresponda a la causa.
De pedirlo el interesado, se le entregará copia de la demanda y de cada escrito posterior, con la
anotación de su presentación, rubricada por el actuario respectivo. El contenido de la demanda
deberá ser clara y precisa y contendrá los requisitos del Art. 231 del COT. El afianzamiento es una
8 Yupangui, C. Y. (2010). Modelo de Reclamos y demandas en lo Contencioso Tributario. Ecuador.
Ediciones Fausto Reinoso.
19
de las características de plantear una demanda contenciosa tributaria, la misma que corresponde al
diez por ciento de la cuantía, en todas las acciones y recursos que se deduzcan de acciones de
determinación, procedimientos de ejecución y todos aquellos en la que las administraciones
tributarias persiga la determinación y recaudación de tributos y sus recargos, dicha presentación de
la demanda suspende el procedimiento de ejecución. Una vez calificada la demanda y admitida a
trámite se procede a la citación siguiendo las mismas reglas que establece el Código Tributario.
La contestación a la demanda se la realizará en quince días pudiendo ser prorrogado por cinco días
más si lo solicitare antes del vencimiento del plazo. Si hubieren hechos que justificar el juez/a
abrirá un periodo de prueba de 10 días. Concluida la tramitación el Tribunal pronunciará una
sentencia la misma que deberá ser notificada dentro de treinta días a las partes.
Sobre las sentencias emitidas por los Tribunales de Contencioso Tributario, cabe el Recurso de
Casación (se rige por la Ley de Casación), el mismo que se interpondrá dentro de cinco días
término posteriores a la notificación con la sentencia o auto definitivo, las instituciones del sector
público tendrán un término de 15 días para presentar este recurso.
Los Tribunales de Contencioso Tributario dentro de tres días de presentado el recurso de casación
fundamentada mente admitirán o denegaran el recuro (si fuere denegado cabe el recurso de hecho),
el miso que será notificado a las partes. Una vez concedido el recurso el mismo juez dispondrá que
se obtengan las copias necesarias para la ejecución del auto o sentencia y en la misma providencia
ordenará que se envíe el expediente a la Corte Nacional de Justicia. Solo quien haya planteado el
Recurso de Casación podrá solicitar que se suspenda la ejecución de la sentencia recurrida para lo
cual deberá rendir caución suficiente. Dentro de diez días de recibido el expediente en la Corte
Nacional de Justicia se notificará a las partes y se correrá traslado a quienes corresponda.
En la práctica recibido el proceso en la Corte Nacional, llega a una Sala de Admisiones que realiza
un sorteo en la Sala de Sorteos , dicho Recurso recae en conocimiento de los Conjueces
Nacionales en materia tributaria (tres en total) siendo uno de ellos juez ponente, dichos conjueces
serán los encargados de aceptar o no el Recurso de Casación. Una vez admitido el Recurso de
Casación, el Presidente de la Sala procederá a sortear los jueces que conocerán la causa
estableciendo quién de ellos será el ponente.
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Finalmente el juez ponente realizará un proyecto de sentencia el mismo que deberá ser firmado por
los dos jueces, si uno o más de ellos no estuviese de acuerdo realizará otra sentencia exponiendo
motivadamente sus razones, a lo que se le conoce como voto salvado. Dicha sentencia según la ley
de casación (Art. 17) será despachada en un término de 90 días y un día más por cada cien fojas,
algo que en la práctica no sucede ya que los recursos pueden demorar años sin tener una sentencia.
Para finalizar, si bien el Servicio de Rentas Internas no constituye un órgano jurisdiccional, sino
administrativo, y siendo este una institución fundamental como agente activo de los tributos, su
organización los expondré en páginas posteriores.
Como se evidencia la organización como el funcionamiento de la justicia en materia tributaria en el
Ecuador, según Ponce (1988)9 guarda conformidad con la de los pueblos más cultos, siendo deber
esencial del Estado el de mejorar su legislación de modo que garantice una tutela efectiva que
ayude a mantener un estado de derecho tan necesario para el sano convivir de la sociedad y el
desarrollo de la misma.
2.2.3.- Competencia de los Tribunales de lo Contencioso Tributario.
Empezaré por hacer referencia de la jurisdicción, ya que de ello depende la potestad de juzgar y
hacer ejecutar lo juzgado, la misma que nace de la Constitución y de la Ley, todo ello en
concordancia con el Art. 178 de la CONST.RE y 7 del C.O.F.J.
Se entiende por jurisdicción según el C.O.F.J en su art. 150 “La jurisdicción consiste en la potestad
pública de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, potestad que corresponde a las juezas y jueces establecidos
por la Constitución y las leyes, y que se ejerce según las reglas de la competencia.”, en concordancia con
el Art. 1 inc 1 del Código de Procedimiento Civil, de ahí que los jueces con potestad pública
correspondería a los pertenecientes a los Tribunales de lo Contencioso Tributario (salas
especializadas de las Cortes Provinciales) y los jueces de la Sala de lo Contencioso Tributario de la
Corte Nacional de Justicia.
9 Ponce, M. A (1988). Derecho Procesal, Materiales para la Cátedra. Ecuador. Ediciones de la Pontificia
Universidad Católica del Ecuador.
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En cambio la competencia consiste en la medida dentro de la cual la potestad de juzgar y hacer
ejecutar lo juzgado, está distribuida entre los diversos tribunales y juzgados, en razón de la materia
del territorio, de las personas y de los grados.
De conformidad con la resolución de la Ex -Corte Suprema de Justicia de 28 de octubre y 5 de
mayo de 1993, publicadas en el Registro Oficial No. 220 del 28 de junio de 1993 y 310 de 5 de
noviembre del mismo año, se estableció la competencia de la siguiente manera:
Se creó cinco tribunales Distritales tanto Contencioso Tributarios como administrativos.
1.- El Tribunal Distrital No. 1, con sede en la ciudad de Quito, estableciendo su competencia en las
provincias de Pichincha, Imbabura, Cotopaxi, Tungurahua, Chimborazo, Bolívar, Pastaza, Napo y
Sucumbíos.
2.- El Tribunal Distrital No. 2.- con sede en la ciudad de Guayaquil, la competencia se estableció
para las provincias de Guayas, Los Ríos, El Oro y Galápagos.
3.- Tribunal Distrital No. 3.- con sede en la ciudad de Cuenca, tenía competencia en las provincias
de Azuay, Cañar.
4.- Tribunal Distrital No. 4.- con sede en la ciudad de Portoviejo, estableciéndose la competencia
para las provincias de Manabí y Esmeraldas.
5.- Finalmente una sala mixta con sede en la ciudad de Loja, la misma que conocía materia
contenciosa tributaria y administrativa.
Para establecer qué Tribunal Distrital era el competente la demanda se la debe interponer en el
domicilio del demandado, favoreciendo de esta manera al más débil (contribuyente) el poder
proponer una demanda en la provincia más cercana a su domicilio.
Considero importante anotar que tipos de acciones son las que pueden conocer los Tribunales de lo
Contencioso Tributario, las mismas que las establece los Art. 219 del C.O.F.J:
22
“Art. 219.- ATRIBUCIONES Y DEBERES.- Les corresponde a las juezas y jueces que integren las salas de
lo contencioso tributario:
1. Conocer y resolver las controversias que surgen entre las administraciones tributarias y los
contribuyentes, responsables o terceros por actos que determinen las actuaciones tributarias o que
establezcan responsabilidades de las mismas o por las consecuencias que se deriven de las relaciones
jurídicas provenientes de la aplicación de las leyes, reglamentos o resoluciones de carácter tributario;
2. Conocer de las impugnaciones que presenten los contribuyentes o interesados directos contra todo acto
administrativo de determinación tributaria proveniente de la administración tributaria nacional, seccional o
de excepción; inclusive de todo acto administrativo que niegue peticiones de compensación o facilidades de
pago, niegue recursos de revisión, imponga sanciones por incumplimiento de deberes formales o niegue
reclamos de pago indebido;
3. Conocer de las acciones de prescripción de créditos tributarios, intereses y multas, iniciadas contra la
administración tributaria nacional, seccional o de excepción;
4. Conocer de las acciones que propongan contra las registradoras y los registradores de la propiedad y
mercantiles de su jurisdicción, por haberse negado, por razones tributarias, a inscribir cualquier acto o
contrato, y las acciones subsiguientes contra tales funcionarias y funcionarios para liquidar daños y
perjuicios causados por la ilegal negativa;
5. Conocer de las acciones directas del pago indebido propuestas contra la administración nacional,
seccional y de excepción;
6. Conocer de las acciones de pago por consignación que se propongan contra la administración tributaria
nacional, seccional o de excepción;
7. Conocer de los recursos de queja que se propusieren contra las autoridades tributarias;
8. Conocer de las excepciones al procedimiento de ejecución;
9. Dirimir la competencia entre autoridades tributarias, conforme el Art. 80 del Código Tributario, si el
conflicto surge entre autoridades tributarias de su jurisdicción o entre éstas y las de otro territorio, en cuyo
caso conocerá el tribunal que ejerza jurisdicción en el territorio de la autoridad provocante; y,
10. Los demás asuntos que establezca la ley.”
La referida competencia que establece el C.O.F.J, el Código Orgánico Tributario lo establece de la
siguiente manera:
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1.- Por Impugnación.
A una resolución administrativa.
2.- Por Acción Directa:
Acciones para obtener la declaración de prescripción de créditos tributarios, sus intereses y
multas.
Acciones por Pago por Consignación.
Nulidad del procedimiento Coactivo.
Nulidad de remate y subasta
Pago indebido y Pago en Exceso.
3.- Por otros Asuntos de su competencia.
Excepciones al procedimiento de ejecución.
Tercerías excluyentes de dominio.
Conflictos de Competencia.
De los recursos de apelación de providencias dictadas en el procedimiento de ejecución y
de nulidad.
Recursos de Queja y los demás que establezca la Ley.
2.2.4.- Competencia de las Salas Especializadas de la Corte Nacional de Justicia.
Mediante Reforma Constitucional del año 1992 mediante (Ley No. 20, publicada en el Registro
Oficial Suplemento No. 93 de 23 de diciembre de 1992.), convirtió a la Corte Suprema de Justicia
(Corte Nacional de Justicia) en un Tribunal de Casación, con salas especializadas.
La Corte Nacional de Justicia tiene su sede permanente en la ciudad de Quito, y cuya jurisdicción
es de carácter nacional. Está compuesta por 21 jueces/as (desganados por el Consejo de la
Judicatura, en base a meritos y oposición, por un periodo de 9 años), la misma que se organiza en
24
ocho salas especializadas. Las acciones de su competencia las establece el Art.185, del C.O.F.J,
que dispone:
“Por su parte, la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario conocerá
:
1. Los recursos de casación en las causas en materia tributaria incluso la aduanera;
2. Las acciones de impugnación que se propongan en contra de reglamentos, ordenanzas, resoluciones, y
otras normas de carácter general de rango inferior a la ley, de carácter tributario, cuando se alegue que
tales disposiciones riñen con preceptos legales y se persiga, con efectos generales, su anulación total o
parcial. Dichas acciones de impugnación podrán proponerse por quien tenga interés directo, o por
entidades públicas y privadas. La resolución se publicará en el Registro Oficial; y,
3. Los demás asuntos que establezca la ley.”
Todo ello debe guardar relación necesariamente con lo dispuesto en el Art. 3 de la Ley de
Casación, la misma que establece los requisitos para interponer un Recurso de Casación.
1.- Aplicación indebida, falta de aplicación o errónea interpretación de las normas de derecho,
incluyendo los precedente jurisprudenciales obligatorios, en la sentencia o auto que hayan sido
determinantes en su parte dispositiva.
2.- Aplicación indebida, falta de aplicación o errónea interpretación de las normas procesales,
cuando hayan viciado el proceso de nulidad insanable o provocado indefensión, siempre que
hubieren influido en la decisión de la causa y que la respectiva nulidad no hubiere quedado
convalidad legalmente.
3.- Aplicación indebida, falta de aplicación o errónea interpretación de los preceptos jurídicos
aplicables a la valoración de la prueba, siempre que hayan conducido a una equivocada aplicación
o a la no aplicación de las normas de derecho en la sentencia.
4.- Resolución, en la sentencia o auto, de lo que no fuere materia en el litigio u omisión de resolver
en ella todos los puntos de la litis.
5.- Cuando la sentencia o auto no contuvieren los requisitos exigidos por la ley o en su parte
dispositiva se adopten decisiones contradictorias o incompatibles.
Para interponer una demanda en materia de tributos en fase jurisdiccional, es sumamente
importante conocer, que Tribunal de lo Contencioso Tributario es el competente, sea que el acto
impugnado provenga de la Administración Central (Director General del SRI, o de uno de los
25
Directores Regionales de los cuales haya emanado el acto que se quiere impugnar, en caso de
aduanas el Gerente General de la SENAE o el Gerente de Distrito)., o de la Administración
Seccional ( Director Financiero del Municipio), y finalmente en las Administraciones por
excepción,(la máxima autoridad de cada administración tributaria.)
2.2.5.- Organización del Servicio de Rentas Internas.
Mediante Registro Oficial No. 206 de 2 de diciembre de 1997, se crea el Servicio de Rentas
Internas, el mismo que suprimió la Dirección General de Rentas. El SRI se establece como órgano
técnico y autónomo, con personería jurídica propia, de derecho público, patrimonio y fondos
propios, con jurisdicción nacional, estableciéndose a demás su sede principal en la ciudad de Quito.
Oficialmente el Servicio de Rentas Internas inicia actividades el 1de enero de 1998, a partir de la
cual asume las competencias y atribuciones que la ley le concede.
La ley de creación del SRI, en su Art. 2 establece cuáles son sus facultades, atribuciones y
obligaciones del SRI:
1. Ejecutar la política tributaria aprobada por el Presidente de la República;
2. Efectuar la determinación, recaudación y control de los tributos internos del Estado y de
aquellos cuya administración no esté expresamente asignada por Ley a otra autoridad;
3. Preparar estudios respecto de reformas a la legislación tributaria;
4. Conocer y resolver las peticiones, reclamos, recursos y absolver las consultas que se
propongan, de conformidad con la Ley;
5. Emitir y anular títulos de crédito, notas de crédito y órdenes de cobro;
6. Imponer sanciones de conformidad con la Ley;
26
7. Establecer y mantener el sistema estadístico tributario nacional;
8. Efectuar la cesión a título oneroso, de la cartera de títulos de crédito en forma total o
parcial;
9. Solicitar a los contribuyentes o a quien los represente cualquier tipo de documentación o
información vinculada con la determinación de sus obligaciones tributarias o de terceros,
así como para la verificación de actos de determinación tributaria, conforme con la Ley; y,
10. Las demás que le asignen las leyes.
De lo que se puede decir que el SRI, como sujeto activo de los tributos será el encargado no solo de
velar por el cumplimiento de la legislación tributaria, sino además de ejercer como actor principal
en la presentación de estudios, ideas, proyectos que mejoren la relación estado-contribuyente, de tal
manera que no se llegue al extremo de exagerar en la carga tributaria ni tampoco permitir la
evasión de las obligaciones de cómo actores de la economía debemos cumplir.
Se establece un organismo máximo en instancia interinstitucional encargada de definición y
alineamientos en materia tributaria , el Comité de Política Tributaria, el cual estará conformado
por: Ministro a cargo de la Política Económica, o su delegado, que será quien lo presidirá, el
Ministro a cargo de las Finanzas, o su delegado, El Ministro a cargo de la Producción, o su
delegado y el Secretario Nacional de Planificación y Desarrollo, o su delegado; y el Director del
Servicio de Rentas Internas, quien concurrirá con voz y sin derecho a voto; y estará a cargo de la
secretaría del Comité.
Dentro de una de las funciones que la ley le asigna al Director General del SRI está el de disponer
la elaboración y aprobación bajo criterios de desconcentración, un Reglamento Orgánico Funcional
el mismo que contendrá la estructura orgánica del SRI. Dicho Reglamento Orgánico Funcional fue
creado mediante resolución No. DSRI-012-2008, publicada en el Registro Oficial No. 392 de 30 de
julio de 2008, reformada por la Resolución No. DSRI-028-2008, publicada en el Suplemento del
Registro Oficial No. 497 de 30 de diciembre de 2008.
27
Pero mediante Resolución No. NAC-DGERCGC12-00606, publicada en el Registro Oficial No.
354 del 25 de octubre de 2012 se crea el Estatuto Orgánico de Gestión Organizacional por
Procesos, el mismo que remplazara al Reglamento Orgánico Funcional, pero a pesar que su
expedición fue en octubre de 2012 y su entrada en vigencia seria desde septiembre del mismo año,
en la práctica hasta la presente fecha (enero de 2014), dicho Reglamento Orgánico Funcional sigue
en vigencia.
En este sentido la estructura organizacional por procesos del SRI, estará alineada con su misión y
se sustenta en la filosofía y enfoque de de productos, servicios y procesos enfocados a la
identificación de riesgos, con la finalidad de asegurar su ordenamiento orgánico. Para lo cual los
procesos que elaboran los productos y servicios del SRI, se ordenan y clasifican en función del
grado de contribución o valor agregado al cumplimiento de la misión institucional, entre ellas
tenemos los procesos gobernantes, procesos que agregan valor, los procesos habilitantes de asesoría
y apoyo.
Se establece un Comité de Gestión de Calidad del Servicio y el Desarrollo Institucional; el mismo
que estar integrado por el Director General del SRI, el Subdirector General de Planificación
Estratégica, un/a responsables de cada unidad administrativa y la Unidad Administrativa de Talento
Humano, el mismo que se encargara de monitorear, proponer y evaluar la políticas y normas
relativas al mejoramiento de la eficiencia institucional del SRI.
Los procesos en los que se divide la organización del SRI son cuatro:
1.- Proceso Gobernante
2.- Procesos Habilitantes de Asesoría.
3.- Procesos Habilitantes de Apoyo.
4.- Procesos Agregadores de Valor.
Estos cuatro procesos tiene a su vez departamentos, unidades, centros y demás (ver anexo uno), los
mismos que aplican en las direcciones zonales y direcciones provinciales donde el SRI funciona.
De lo que se puede colegir de la nueva estructura creada para el funcionamiento del Servicio de
Rentas Internas, es la de mejorar la distribución interna de trabajo dentro del de la institución de
acuerdo con las capacidades de sus empleados, los mismos que serán técnicos y capacitados, y
deberán cumplir con los requisitos obligatorios a sus puestos y aprobar los cursos de capacitación
28
pertinentes. Además que se establece exclusividad para los empleados del SRI, salvo la docencia
universitaria, quedando prohibido el libre ejercicio de la profesión.
Como toda institución del Estado por mas autonomía que posea, siempre estará sujeta al control de
la Contraloría General del Estado a lo que la Ley de Creación del SRI lo denomina control
externo, y con más razón ya que mediante su gestión realiza la recaudación de tributos cuyos
ingresos son de gran importancia para el presupuesto general del estado. Finalmente el propio SRI
realizará controles internos mediante métodos y procedimientos, para lo cual se establece una
unidad de auditoría interna.
2.2.6.- Análisis de definiciones Legales y Doctrinarias de Clausura e Incautación.
La Clausura como la Incautación son sanciones administrativas correspondientes al cometimiento
de una contravención, ya que las normas cuya violación la regulan dicha sanción, se encuentran
contempladas en normas con jerarquía de Ley, como la disposición General Séptima de la Ley para
la Reforma de las Finanzas Publicas, la Ley del Ruc, Código Orgánico Tributario.
2.2.6.1.- La Incautación.
Para el diccionario de la Lengua Española incautar es sinónimo de confiscar, en este sentido lo
define como 10
“Privar a alguien de sus bienes y aplicarlos a la Hacienda Pública o al Fisco, o
Apropiarse las autoridades competentes de lo implicado en algún delito”, todo ello guarda
relación con lo dispuesto en el Art. 329 innumerado 4, del Código Tributario que dispone “La
incautación definitiva es la pérdida del derecho de dominio, dispuesta por la autoridad
administrativa o jurisdiccional.
Por lo que se puede deducir que la incautación es la perdida mediante disposición de autoridad
competente administrativa o judicial de la propiedad en posesión de una persona, siendo además de
10
Diccionario de la Lengua Española. (2005). España. Ediciones Espasa-Calpe.
29
dicha perdida impugnable en vía administrativa o judicial, por lo que se podría recuperar los bienes
incautados.
2.2.6.2.- La Clausura.
La Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas en su disposición general séptima literal a,
dispone “La clausura es el acto administrativo de carácter reglado e impugnable, mediante el cual el
Director del Servicio de Rentas Internas, por si o mediante delegación, clausura los establecimientos de los
sujetos pasivos….”
Para el código tributario en su Art. 329 innumerado 1 la clausura consiste “….La clausura del
establecimiento del infractor conlleva la suspensión de todas sus actividades en el establecimiento
clausurado”.
Por lo que nuestra legislación la norma como acto administrativo, mediante el cual se suspende las
actividades de un establecimiento, dicha suspensión no puede durar más de tres meses, pudiendo
ser impugnado.
Lo que nuestra legislación recoge en su articulado guarda concordancia con, 11 “La clausura cosiste
en el cese total de actividades de un determinado establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de
prestación de servicios, durante el lapso que fije la resolución administrativa condenatoria.” (Falco, 2004,
p.103)
Por lo que se puede concluir que la clausura tomando en cuenta a (Patiño,1996) 12
es cerrar o poner
fin al funcionamiento de lago, mediante la aplicación de una sanción aplicada a sus dueños o
administradores, por el incumplimiento de normas o reglamentos (deberes formales) a los que
estaban obligados.
11 Falco, C. M. (2004). Luces y Sombras de la Legislación anti evasión en ilícitos Fiscales: asociación ilícita en materia
tributaria. Ley 25.874. Argentina. Editorial Rubinzal- Culzoni. 12
Patiño, P. R. T. (1996). Léxico Jurídico Tributario”. Ecuador. Editorial Corporación Latinoamericana para el
Desarrollo..
30
2.3. Subcapítulo II. De los Sujetos, Deberes Formales y Facultades de la
Administración Tributaria Central.
2.3.1.- El Sujeto Activo de la Obligación.
El sujeto activo como pasivo y los responsables por deuda propia y ajena, así como todos los
elementos de que integran la norma fiscal se encuentran enmarcados según (Alurralde, 1996)13
dentro del Derecho Tributario Material, encontrándose además, el objeto la causa, medios de
extinción de la obligación (pago, novación, compensación, confusión, prescripción), y regula las
exenciones, domicilio.
En cambio el Derecho Tributario Formal básicamente es la aplicabilidad del Derecho Tributario
Material (complementación), encontrándose en ella normas de carácter procesal que hacen posible
la aplicación, percepción y fiscalización del tributo, llegando a materializar las obligaciones de dar,
hacer, y no hacer, todo ello a manera de introducción.
En toda obligación destinada hacer o no hacer algo que la ley faculta o no, se establece una
relación, en este caso de carácter tributario por el cual dicha relación se produce según afirma
(Andrade, 200)14
cuando el sujeto pasivo debe entregar recursos económicos al Estado y para que
se conforme la relación jurídica, por lo que de conformidad con las teorías del derecho tributario y
derecho financiero es necesaria la presencia de cuatro elementos, de conformidad con (Durango,
1979)15
Ley, Sujeto Activo Sujeto Pasivo y Hecho Imponible. Mas la relación jurídicamente
hablando se concreta a dos entre el estado como acreedor (mediante la recaudación de tributos
logran el cumplimiento de sus fines, dotar de servicios básicos, etc) y el contribuyente, que entrega
parte de su patrimonio para beneficio colectivo y distribución de los ingresos de la población.
13
Alurralde, A. M.(2009) . El Agente Fiscal Encubierto y la Sanción de Clausura Tributaria. Argentina. Editores
Rubinzal- Culzoni. 14 Andrade, F. L. (2000). Procedimiento Jurídico Tributario Ecuatoriano (1º Edición). Ecuador. Editorial Universitaria. 15 Durango, F. W. (1979). Legislación Tributaria Ecuatoriana. Ecuador. Editorial Universitaria.
31
En última instancia el Estado es el dueño, acreedor de los derechos que se deprenden de la
obligación jurídica el mismo que establece mecanismos eficaces para hacerla efectiva, todo ello
enmarcado en el poder soberano que ostenta.
El Código Orgánico Tributario lo define en su “Art.22 Sujeto activo es el ente público acreedor
del tributo”, siendo el Servicio de Rentas Internas por excelencia el ente encargado de la
determinación y cobro de los tributos.
16“la titularidad activa, estos es, los acreedores de la obligación tributaria, son los entes públicos,
sobre todo los de carácter territorial (Estado, regiones, entes locales, etc) y también entes de la
administración institucional, a ellos les corresponde determinar la deuda y exigirla” (Amatuchi,
2001, p.136)
Pero por disposición Constitucional en su Art 301, sólo por iniciativa del ejecutivo y mediante Ley
sancionada por la asamblea se podrá establecer, modificar, exonerar o extinguir impuestos (reserva
de ley), de lo que se puede deducir como es lógico que las Administraciones Tributarias no podrán
establecer, modificar, exonerar o extinguir impuestos, mediante ordenanzas u otro acto.
En conclusión si bien es potestad del legislativo la creación de un tributo, modificación,
exoneración o extinción, por aspectos técnicos y para facilitar la recaudación se establece una
especie de desconcentración, dando de esta manera la facultad de únicamente de verificar y
recaudar tributos a las diferentes Administraciones Tributarias.
Adicionalmente existen Organismos Internacionales que actúan como entes activos del tributo
como la CECA (Comunidad Europea del Carbón y el Acero), las Naciones Unidas.
16 Amatuchi, A. & Gonzales, E. (2001). Tratado de Derecho Tributario Tomo II ( 1º Edición). Colombia. Editorial
Temmis.
32
2.3.2.- El Sujeto Pasivo de la Obligación.
En la relación jurídica mencionada si el sujeto activo es el acreedor, el sujeto pasivo seria el deudor
de la obligación, el obligado al cumplimiento o pago de una obligación. En este sentido el Código
Orgánico Tributario lo define de la siguiente manera:
“Art. 24.- Sujeto pasivo.- Es sujeto pasivo la persona natural o jurídica que, según la ley, está obligada al
cumplimiento de la prestación tributaria, sea como contribuyente o como responsable. Se considerarán
también sujetos pasivos, las herencias yacentes, las comunidades de bienes y las demás entidades que,
carentes de personalidad jurídica, constituyan una unidad económica o un patrimonio independiente de los
de sus miembros, susceptible de imposición, siempre que así se establezca en la ley tributaria respectiva.”
Persona Natural.- Nuestra legislación considera como sujeto pasivo a la persona natural, que
según el Código Civil en su Art. 41 la define como todo individuo de la especie humana,
cualesquiera que sea su edad sexo o condición. Divídase en ecuatorianos o extranjeros. Es decir la
persona que por su trabajo de carácter individual (esfuerzo físico, intelectual), se le atribuye una
obligación. Hay que precisar que un niño recién nacido puede Sujeto Pasivo, ya que la obligación
tributaria existe sobre la capacidad jurídica, en este sentido podríamos hablar según (Durango,
2010)17
de los hijos póstumos que sobreviven a la muerte de ambos padres. En materia Tributaria
es suficiente la existencia de la persona ya que lo determinante es la capacidad económica.
Persona Jurídica.- Por Persona Jurídica se entiende siguiendo la acepción del Código de Civil
como una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles y de ser
representada judicial y extrajudicial, hay que destacar que la persona jurídica es independiente con
vida propia a la de las personas naturales que la administran o son dueñas, por lo que deberá
cumplir con las obligaciones tributarias que deriven del ejercicio o actividad a la que se dediquen.
Dentro de las Personas Jurídicas obligadas a cumplir con las exigencias fiscales tenemos a la
Herencia Yacente la que al llamado del juez no ha sido aceptada ni repudiada, la Comunidad de
Bienes es decir que un bien pertenece a varias personas en conjunto y las Sociedades de Hecho que
17 Durango, V.G. (2010). Legislación Sustantiva Tributaria Ecuatoriana. Ecuador. Editorial Edipcentro
33
no han cumplido con todos los requisitos legales para formar una Sociedad acorde a lo dispuesto en
la Ley de Compañías o el Código Civil.
En materia tributaria el elemento esencial (Durango, 2010)18
es la capacidad económica del sujeto
pasivo, no así en materia civil donde lo determinante es la capacidad jurídica.
Por lo que nuestra legislación establece diferentes tipos de responsabilidades de la obligación
tributaria, así:
La obligación por obligación propia nuestra legislación la define:
“Art. 25 (Código Tributario).- Contribuyente.- Contribuyente es la persona natural o jurídica a quien la ley
impone la prestación tributaria por la verificación del hecho generador. Nunca perderá su condición de
contribuyente quien, según la ley, deba soportar la carga tributaria, aunque realice su traslación a otras
personas.”, es decir que por el ejercicio de su actividad ha verificado el hecho generador de una
obligación, la misma que está obligada al cumplimiento de los deberes formales de su país, aun
cuando haga el traslado del tributo será obligado directo del acreedor.
Para llegar a la responsabilidad por obligación ajena es necesario señalar como define el Código
Orgánico Tributario al responsable:
Art. 26.- Responsable.- Responsable es la persona que sin tener el carácter de contribuyente debe, por
disposición expresa de la ley, cumplir las obligaciones atribuidas a éste. Toda obligación tributaria es
solidaria entre el contribuyente y el responsable, quedando a salvo el derecho de éste de repetir lo pagado
en contra del contribuyente, ante la justicia ordinaria y en juicio verbal sumario.
Ya que existen personas que sin estar obligadas de manera directa al pago de una obligación tiene
que hacerlo en forma solidaria. Por lo que nuestra legislación los ha clasificado en cuatro grupos:
18
Durango, V.G. (2010). Legislación Sustantiva Tributaria Ecuatoriana. Ecuador. Editorial Edipcentro
34
1.- Responsable por representación:
Art. 27(Código Tributario).- Responsable por representación.- Para los efectos tributarios son responsables
por representación:
1. Los representantes legales de los menores no emancipados y los tutores o curadores con
administración de bienes de los demás incapaces;
2. Los directores, presidentes, gerentes o representantes de las personas jurídicas y demás entes
colectivos con personalidad legalmente reconocida;
3. Los que dirijan, administren o tengan la disponibilidad de los bienes de entes colectivos que
carecen de personalidad jurídica;
4. Los mandatarios, agentes oficiosos o gestores voluntarios respecto de los bienes que administren o
dispongan; y,
5. Los síndicos de quiebras o de concursos de acreedores, los representantes o liquidadores de
sociedades de hecho o de derecho en liquidación, los depositarios judiciales y los administradores
de bienes ajenos, designados judicial o convencionalmente.
La responsabilidad establecida en este artículo se limita al valor de los bienes administrados y al de las
rentas que se hayan producido durante su gestión.
2.- Responsable como adquirente o sucesor.
Art. 28 (Código Tributario).- Responsable como adquirente o sucesor.- Son responsables como adquirentes
o sucesores de bienes:
1. Los adquirentes de bienes raíces, por los tributos que afecten a dichas propiedades,
correspondientes al año en que se haya efectuado la transferencia y por el año inmediato anterior;
2. Los adquirentes de negocios o empresas, por todos los tributos que se hallare adeudando el
tradente, generados en la actividad de dicho negocio o empresa que se transfiere, por el año en que
se realice la transferencia y por los dos años anteriores, responsabilidad que se limitará al valor de
esos bienes;
3. Las sociedades que sustituyan a otras, haciéndose cargo del activo y del pasivo, en todo o en parte,
sea por fusión, transformación, absorción o cualesquier otra forma. La responsabilidad
comprenderá a los tributos adeudados por aquellas hasta la fecha del respectivo acto;
4. Los sucesores a título universal, respecto de los tributos adeudados por el causante; y,
5. Los donatarios y los sucesores a título singular, respecto de los tributos adeudados por el donante o
causante correspondientes a los bienes legados o donados.
La responsabilidad señalada en los numerales 1 y 2 de este artículo, cesará en un año, contado desde la
fecha en que se haya comunicado a la administración tributaria la realización de la transferencia.
35
3.- Llamados Otros Responsables:
Art. 29(Código Tributario).- Otros responsables.- Serán también responsables:
1. Los agentes de retención, entendiéndose por tales las personas naturales o jurídicas que, en razón
de su actividad, función o empleo, estén en posibilidad de retener tributos y que, por mandato legal,
disposición reglamentaria u orden administrativa, estén obligadas a ello.Serán también agentes de
retención los herederos y, en su caso, el albacea, por el impuesto que corresponda a los legados;
pero cesará la obligación del albacea cuando termine el encargo sin que se hayan pagado los
legados; y,
2. Los agentes de percepción, entendiéndose por tales las personas naturales o jurídicas que, por
razón de su actividad, función o empleo, y por mandato de la ley o del reglamento, estén obligadas
a recaudar tributos y entregarlos al sujeto activo.
4.- Finalmente tenesmo a los obligados contractuales, que para (Durango, 2010)19
ya que puede
darse el caso de obligados tributarios por desuda ajena por medio de pactos o convenciones entre
las partes, en la una impone a la otra la obligación de pagar deudas tributarias.
2.3.3.-Análisis de las Facultades del SRI como parte de la Administración Tributaria
Central.
El artículo 67 del Código Tributario, establece cuales son las facultades de la administración, entre
ellas tenemos: la de aplicación de la Ley, determinación de la obligación, resolución de reclamos y
recursos, potestad sancionadora y la facultad recaudadora.
1.- De aplicación de la Ley.- En el Art. 301 de la Constitución establece la reserva de ley en
materia tributaria, por la que no se podrá establecer, modificar, exonerar o extinguir impuestos si
no por iniciativa presidencial y aprobación de la asamblea, de ahí que es por demás establecer esta
facultad a la Administración Pública Tributaria cuando es obligación del presidente, las demás
Funciones del Estado y de todo servidor público en general la de aplicación de la ley.
19
Durango, V.G. (2010). Legislación Sustantiva Tributaria Ecuatoriana. Ecuador. Editorial Edipcentro
36
Ahora bien entre una de las atribuciones que el Art. 147. Núm. 13, de la Constitución concede al
Presidente de la República están la de expedir los reglamentos necesarios para la aplicación de las
leyes, sin contravenirlas ni alterarlas, así como los que convengan a la buena marcha de la
administración, todo ello para hacer referencia a lo que antes a esta facultad se le denominaba
como Facultad Reglamentaria, la misma que fue suprimida con la codificación del Código
Tributario. No está por demás mencionar que mediante la expedición de reglamento u ordenanzas
se pueden crear tributos o normas que sirvan para aplicar o viabilizar de mejor manera una Ley.
A los referidos reglamentos que puedan expedir el presidente así como los demás acreedores
tributarios o sujetos activos de la relación jurídico tributaria, los podemos clasificar en dos, según
(Morales , 1985)
20: reglamentos en sentido estrictamente jurídicos, ya que establecen normas que
regulan las relaciones entre la administración y los administrados ( contribuyentes responsables y
terceros), y los reglamentos meramente administrativos, los mismos que establecen normas de
carácter interno que regulan la organización y funcionamiento de las unidades administrativas, por
lo que los reglamentos que se expidan deberán sujetarse a la reserva de ley, por lo que no podrán
modificar su sentido , esto es crear obligaciones no prescritas en la ley, establecer exoneraciones o
suspender la aplicación de la ley o adicionarla o reformarla a pretexto de su interpretación.
2.- Facultad Determinadora.- Constituye el acto o conjunto de actos conjunto de actos reglados
realizados por la administración activa, tendientes a establecer, en cada caso particular, la
existencia del hecho generador, el sujeto obligado, la base imponible y la cuantía del tributo.
La Facultad determinadora han sido estudiados (Morales ,1985)
21actos de pleno derecho y no actos
meramente administrativos, ya que trae como consecuencias de orden jurídico, siendo además estos
actos reglados, ya que tiene un procedimiento y estructura establecidos legalmente.
Dicha determinación tiene como objetivos: a) verificar la existencia del hecho generador, es decir
la existencia de una ley que lo configure, b) el sujeto obligado, a pagar una obligación sea como
contribuyente o responsable, c) base imponible, la que mediante cálculos matemáticos y financieros
se llega a establecer un monto sobre la cual se aplica al tributo, d) la cuantía, es decir la cifra exacta
20 Morales, J .A. (1985). Introducción al Derecho Tributario. Ecuador. Ediciones Poly –Color . 21 Morales, J. A. (1985). “Introducción al Derecho Tributario. Ecuador. Ediciones Poly –Color.
37
a pagar. Esta facultad de la administración, no siempre tiende mediantes actos a declara la
existencia de una obligación si no también establecer su inexistencia.
La Administración Tributaria para legar a establecer los presupuestos necesarios para establecer o
declarar la base imponible y la cuantía del tributo, ha establecido varios sistemas de determinación:
1.- Por declaración del Sujeto Pasivo.- La que se realiza mediante declaración del sujeto pasivo
en la forma y tiempos establecidos para hacerla, de su contabilidad o registros y más documentos
que posea, así como de la información y otros datos que posea la administración tributaria en sus
bases de datos, o los que arrojen sus sistemas informáticos por efecto del cruce de información con
los diferentes contribuyentes o responsables de tributos, con entidades del sector público u otras;
así como de otros documentos que existan en poder de terceros que tengan relación con la actividad
gravada o con el hecho generador.
2.- Determinación por el Sujeto Activo.- El sujeto activo establecerá la obligación tributaria, en
todos los casos en que ejerza su potestad determinadora, directa o presuntivamente.
Determinación Directa.- La determinación directa se hará sobre la base de la declaración del
propio sujeto pasivo, de su contabilidad o registros y más documentos que posea, así como de la
información y otros datos que posea la administración tributaria en sus bases de datos, o los que
arrojen sus sistemas informáticos por efecto del cruce de información con los diferentes
contribuyentes o responsables de tributos, con entidades del sector público u otras; así como de
otros documentos que existan en poder de terceros, que tengan relación con la actividad gravada o
con el hecho generador.
Determinación Presuntiva.- Cuando no sea posible la determinación directa del hecho generador,
por falta de declaración o cuando los documentos presentados no respalden su declaración o no
sean aceptables. La misma se realizara mediante indicios, coeficientes, que permitan establecer el
hecho generador y la cuantía del tributo.
3.- Determinación Mixta.- La que realiza la Administración Tributaria en base a los datos
proporcionados por el sujeto pasivo.
38
Pero dicha facultad de determinación de la obligación, no es de carácter indefinido, por lo que la
ley en su Art. 94 del Código Tributario estableció un tiempo en el cual caduca la facultad de
determinar por parte de la administración.
1. En tres años, contados desde la fecha de la declaración, en los tributos que la ley exija
determinación por el sujeto pasivo, en el caso del artículo 89;
2. En seis años, contados desde la fecha en que venció el plazo para presentar la declaración,
respecto de los mismos tributos, cuando no se hubieren declarado en todo o en parte; y
3. En un año, cuando se trate de verificar un acto de determinación practicado por el sujeto activo o
en forma mixta, contado desde la fecha de la notificación de tales actos.
La referida caducidad se la puede interrumpir mediante la notificación legal de la orden de
verificación emanada por la autoridad competente.
3.- Facultad Resolutiva.- Más que una facultad de la administración es un deber ya que toda
persona tiene derecho a presentar quejas y reclamos de forma individual o colectiva, debiendo
dichos reclamos y quejas ser atendidas.
La Administración Tributaria se pronunciará mediante resoluciones, las mismas que deberán
contener requisitos de forma y de fondo: las primeras por ejemplo `presentar los reclamos por
escrito, ser notificadas al contribuyente, mediante las formas previstas en el Código Procedimiento
Civil. En cambio en las segundas, tenemos aspectos como la competencia, es decir que un acto
mediante el cual cree, extinga o modifique derechos lo deberá hacer la institución o autoridad que
la Ley a declarado competente para realizarlo, y finalmente tenemos que todos las resoluciones
deberán ser motivas de lo contrario serán nulas como lo dispone el Art. 75 literal (l) de la
Constitución.
Los administrados en caso de estar inconformes con algún acto que cause efectos jurídicos
adversos a sus intereses, podrán presentar reclamos administrativos dentro de 20 días posteriores
contados desde el día siguiente hábil de la notificación, si se tratase de un reclamo por la emisión
39
de un titulo de crédito el reclamo se lo interpondrá en no más de ocho días hábiles desde la
notificación legal con el titulo de crédito.
Pero la administración no puede tomarse todo el tiempo para resolver los reclamos de los
administrados, para ello en nuestra legislación lo recoge (Durango, 2010)22
a partir del Gobierno
del Arq. Sixto Durán Ballén empezó la modernización del estado con la expedición de la Ley de
Modernización del Estado (mayo de 1993), en la cual en materia administrativa en general suplía la
voluntad de la autoridad, por el cual las pretensiones de los administrados eran aceptadas.
De este modo se establece en nuestra legislación el silencio administrativo, el mismo que se
entiende cómo “23
.la falta de pronunciamiento de los poderes públicos, respecto de las solicitudes o
reclamos formulados por los administrados…” (Secaira, 2004, p.209)
En cuanto a la materia, la disposición final de la Ley 51, reformada por Decreto Ley 05, registro
oficial 396 del 10 de marzo de 1994, señalaba:
Primera.- A partir del 1 de enero de 1995, en todos aquellos casos en que el Código Tributario y demás
leyes tributarias prevean o no casos específicos para resolver reclamaciones o recursos de los
contribuyentes, la administración fiscal tendrá el plazo de ciento veinte días hábiles para pronunciarse.
Si vencido el plazo señalado en el inciso anterior no hubiere pronunciamiento expreso respecto de las
peticiones, reclamaciones o recursos que se presenten a partir de la fecha indicada, el silencio
administrativo se considerara como aceptación tacita de los mismos. Cuando para determinadas
consecuencias jurídicas se exija Resolución de la Administración, el silencio de las Autoridad no puede
suplirla.
En nuestro actual Código Orgánico Tributario se establece la mencionada aceptación tácita:
Art. 104.- Aceptación tácita.- La falta de resolución por la autoridad tributaria, en el plazo fijado en el
artículo 132, se considerará como aceptación tácita de la reclamación respectiva, y facultará al interesado
para el ejercicio de la acción que corresponda.
22
Durango, V.G. (2010). Legislación Sustantiva Tributaria Ecuatoriana. Ecuador. Editorial Edipcentro 23 Secaira, D. P. (2004). Curso Breve de Derecho Administrativo. Ecuador. Editorial Universitaria.
40
El funcionario responsable será sancionado conforme a lo dispuesto en el artículo 33 de la Ley de
Modernización del Estado, Privatizaciones y Prestación de Servicios Públicos por parte de la Iniciativa
Privada.
El plazo que establece el artículo 132 para resolver es de 120 días contados desde el día siguiente
hábil de la presentación del reclamo, exceptuándose los siguientes casos:
1. Los previstos en el artículo 127(falta de informes), en los que el plazo correrá desde el día
hábil siguiente al de la recepción de los datos o informes solicitados por el reclamante, o
del que se decida prescindir de ellos;
2. Los que se mencionan en los artículos 129 y 131(plazo de prueba y determinación
complementaria, respectivamente) en que se contará desde el día hábil siguiente al
vencimiento de los plazos allí determinados; y,
3. Las reclamaciones aduaneras, en las que la resolución se expedirá en 30 días hábiles por
el Gerente Distrital de Aduana respectivo.
De esta manera si la administración no resolviere los reclamos dentro de los plazos fijados por la
Ley, se configura el silencio administrativo positivo, cuyo efecto es la aceptación tácita de la
reclamación que se hubiere planteado. Pero no por el hecho de que no se resolvió un reclamo
dentro del plazo previsto se configura el Silencio Administrativo, para ello se la deberá hacer
efectiva mediante la acción correspondiente, ante el Tribunal Contencioso Tributario.
4.- Facultad Sancionadora.-
El Estado envestido de potestad tienen la facultad mediante los órganos competentes, el de
imponer normas de carácter coercitivo, siendo la coercitividad de la norma tributaria un elemento
constitutivo del tributo, de tal manera que el contribuyente, está obligado a su cumplimiento.
41
Art. 70 (Código Tributario).- Facultad sancionadora.- En las resoluciones que expida la autoridad
administrativa competente, se impondrán las sanciones pertinentes, en los casos y en la medida previstos en
la ley.
La acción para perseguir y sancionar las contravenciones y faltas reglamentarias será ejercida por
los funcionarios a que la ley conceda competencia, para ordenar la realización o verificación de
actos de determinación de la obligación. Es decir que la Ley concede a los mismos funcionarios de
las Administraciones Tributarias la facultad de determinación así como también la resolución de
reclamos.
La Facultad Recaudadora es ejecutada dependiendo del tributo que se trate, así si los tributos son
de carácter fiscal, nacional los competentes so los delegados Regionales del Servicio de Rentas
Internas, si los tributos son de carácter Aduanero, el funcionario competente son los Directores de
Distritos, si los tributos son de origen Municipal o Provincial, los competentes son los Jefes
financiero municipal y provincial respectivamente, finalmente si provienen de un organismo de
excepción, la autoridad que la ley le conceda esa facultad.
Por ende los administrados, se encuentran en la facultad de cumplir con las obligaciones que la Ley
le conmina a su cumplimiento caso contrario, la facultad sancionadora del la Administración
Tributaria entra en funcionamiento, la misma que puede ir de una multa, clausura del
establecimiento, decomiso, suspensión de actividades, incautación definitiva, siendo lo más grave
los delitos tributarios, cuya sanciones son más severas ya que el conocimiento y juzgamiento de la
misma recae sobre la Justicia Penal Ordinaria.
5.- Facultad Recaudadora.-
La referida facultad de la administración, nuestro Código Tributario lo define como:
Art. 71.- Facultad recaudadora.- La recaudación de los tributos se efectuará por las autoridades y en la
forma o por los sistemas que la ley o el reglamento establezcan para cada tributo.
El cobro de los tributos podrá también efectuarse por agentes de retención o percepción que la ley
establezca o que, permitida por ella, instituya la administración.
42
Esta última facultad es una de las más importantes, ya que consiste en la de cobrar, percibir, el
dinero que ha sido entregado por el sujeto pasivo de la obligación, dinero que será destinado a
suplir los gastos de la actividad que realiza la Administración Tributaria en el cumplimiento de sus
funciones. Siendo además dichos ingresos un aporte al presupuesto general del Estado, el mismo
que se utiliza para vías, escuelas o el mejoramiento de las diferentes Administraciones Tributarias.
La efectiva recaudación de los tributos generados en las diferentes Administraciones dependen
exclusivamente de la intervención del ser humano y sus honesto accionar, de ahí que si los
funcionarios públicos encargados de recaudar tributos son eficientes y honestos, la recaudación
será más efectiva, pudiendo se señalar inclusive el éxito o fracaso de un gobierno.
La recaudación de tributos según (Durango, 2010) 24
se lo puede hacer directa o personal, en los
cuales los precios de se encuentran establecidos en registro o catastro los precios de
comercialización, como el impuesto a la renta, mercaderías importadas, etc; y los indirectos
mediante los cuales los agentes de recepción y de percepción la ejecutan a nombre del sujeto activo
el tributo y lo depositan en las arcas fiscales (IVA, ICE).
En la actualidad existen varias formas de realizar pagos, y como es lógica la Administración
Tributaria Central no se puede quedar atrás, de ahí que los sujetos pasivos lo realizan en las propias
ventanillas de las Administraciones Tributarias o mediante depósitos y transferencias bancarias.
2.3.4.- Deberes Formales del Contribuyente.
Los denominados deberes formales, no son sino un conjunto de disposiciones que los
contribuyentes y responsables están obligados a su cumplimiento, ya que los mismos se encuentran
en el Art. 96 del Código Tributario, por ende al estar en un cuerpo normativo con fuerza de Ley, su
observancia es de cumplimiento obligado, caso contrario el mismo cuerpo establece las sanciones
correspondientes. En este sentido veamos cuales son los deberes a los que estamos conminados.
24 Durango, V.G. (2010). Legislación Sustantiva Tributaria Ecuatoriana. Ecuador. Editorial Edipcentro
43
1.- Cuando lo exijan las leyes, ordenanzas, reglamentos o las disposiciones de la respectiva autoridad de la
administración tributaria:
Dichas disposiciones al estar contempladas en disposiciones con fuerza son de carácter obligatorio,
de modo que se quedo fuera de la discrecionalidad de los contribuyentes acatarlas o no, entre estas
disposiciones tenemos de carácter legal, el Código Tributario, LORTI, Ley del Ruc, Ley para la
Reforma de las Finanzas Publicas, Código de Comercio e Inversiones, entre otras, así entre los
reglamentos tenemos al Reglamento Orgánico Organizacional por Procesos del SRI y de las
resoluciones de las respectivas Administraciones Tributarias.
a) Inscribirse en el RUC, proporcionar los datos necesarios relativos a su actividad; y, comunicar
oportunamente los cambios que se operen;
Siendo la inscripción en el Ruc de carácter obligatorio, ya que de no hacerlo se establecen
sanciones como:
En caso de que el funcionario solicitare la exhibición del Ruc y no lo hiciere se le concederá un
plazo de tres días para hacerlo, de no presentar dentro de este plazo le impondrá una multa
equivalente al 2.5% de sus activos sociales. Además se impondrá la Clausura del establecimiento y
su reapertura no procederá hasta que el propietario o representante presente el documento exigido.
El Art. 18 de la Ley del Ruc establece casos especiales de defraudación adicionales a los que
establece el Art. 344 del Código Tributario, entre estos tenemos:
1. Declarar como propios, bienes o derechos ajenos;
2. Utilizar identidad o identificación supuesta o falsa en la solicitud de inscripción; y,
3. Obtener más de un número de Registro de Inscripción.
Finalmente la referida Ley del Ruc en su Art.19 establece seis casos de contravenciones que
constan en el Código Tributario, entre estos tenemos:
1. No solicitar la inscripción dentro del plazo señalado por la Ley;
44
2. No utilizar el número de Registro Único de Contribuyentes en los documentos señalados en el
artículo 10 de esta Ley;
3. Permitir, por cualquier causa, el uso del número del registro de inscripción a terceras personas;
4. Utilizar el número de inscripción concedido a otro contribuyente;
5. Ocultarla existencia de sucursales, agencias u otros establecimientos comerciales de los que sea
propietario el contribuyente; y,
6. Retener indebidamente el número de identificación tributaria luego de haberse cancelado el
mismo.
b) Solicitar los permisos previos que fueren del caso;
c) Llevar los libros y registros contables para las personas obligas a llevar contabilidad, relacionados
con la correspondiente actividad económica, en idioma castellano; anotar, en moneda de curso legal, sus
operaciones o transacciones y conservar la información contenida en los registros, mientras la obligación
tributaria no esté prescrita. Dichos registros se deberá conservarlos por lo menos durante seis años. Los
registros de ingresos y gastos deberán necesariamente contener la fecha, numero de comprobante de venta,
la descripción objeto de la venta, el valor unitario, el IVA y el total.
El Reglamento Facturación ha establecido cuales son los documentos autorizados para realizar una
operación económica (comprobantes de venta) y con ello su uso.
1.- Facturas.- En ventas a sociedades o personas naturales que van a volver a vender este producto
(intermediarios). Por tanto necesitan sustentar su crédito tributario, adicionalmente para
operaciones de exportación.
2.- Notas de Venta.- De exclusividad a los contribuyentes inscritos en el RISE.
3.- Liquidación de compras de bienes o prestación de servicios.- En compras a personas que
por disposición reglamentaria, no están obligadas a emitir comprobantes de venta.
45
4.- Tiquetes de Maquinas Registradoras.- En ventas a personas naturales que sean consumidoras
finales del bien o del servicio (no intermediarios), es decir para su uso personal. No se podrá emitir
tiques de maquinas registradoras cuando se realicen operaciones que se tienda a enviar divisas al
exterior a nombre de terceros.
5.- Boletos o entradas a espectáculos públicos.- No identifican al comprador. No sustentan
crédito tributario, ni costos o gastos. Se entregan únicamente a consumidores finales.
6.- Otros documentos autorizados.- Entre los cuales tenemos: 1) Los documentos emitidos por
instituciones del sistema financiero nacional y las instituciones de servicios financieros emisoras o
administradoras de tarjetas, sometidas al control de la Superintendencia de Bancos. 2) Boletos
aéreos o tiquetes electrónicos y documentos de pago por sobrecargas por el servicio de transporte
aéreo de personas. 3) Guías aéreas o cartas de porte aéreo, físicas o electrónicas y los
conocimientos de embarque. 4) Documentos emitidos por instituciones del Estado en la prestación
de servicios administrativos. 5) La declaración aduanera y demás documentos recibidos en las
operaciones de comercio exterior. 6) En el caso de los contratos para la exploración y explotación
de hidrocarburos, las liquidaciones que PETROECUADOR o las partes del contrato efectúen por el
pago de la tasa de servicios, el costo de operación o cualquier otra remuneración.
7.- Notas de crédito.- Se deben utilizar para modificar las condiciones pactadas en un comprobante
de venta emitido con anterioridad (anular operaciones, aceptar devoluciones, conceder descuentos
o bonificaciones), exceptuándose las facturas que tengan el carácter de comercial negociable, las
que no podrán ser modificadas mediante nota de crédito.
8.- Notas de débito.- Se utilizan para el cobro de interés de mora o costos incurridos por el
vendedor, después de la emisión del comprobante de venta, exceptuándose las facturas que tengan
el carácter de comercial negociable, las que no podrán ser modificadas mediante nota de débito.
9.- Guías de remisión.- Son documentos que sustentan el traslado físico de los bienes dentro del
territorio nacional. Las emiten personas naturales o sociedades por cualquier motivo del traslado,
aun si este se realiza entre establecimientos del mismo contribuyente.
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d) Presentar las declaraciones que correspondan; las personas no obligas a llevar
contabilidad deberán presentar las declaraciones de IVA y el correspondiente Impuesto a la
Renta. Las personas obligas a llevar contabilidad deberán presentar las siguientes
declaraciones:
1.- IVA.- forma mensual.
2.- Retenciones en la Fuente.- en forma mensual.
3.- Impuesto a la Renta.- forma anual.
Adicionalmente, se deberá presentar la siguiente información adicional detallada en anexos:
25 Laguna. M. (2007). 1.- Anexo Transaccional.- Constituye un reporte mensual que incluye
información relativa a compras, ventas, importaciones, exportaciones, comprobantes anulados y
retenciones en general, el miso que se presentara al SRI de conformidad con el noveno digito del
RUC.
2.- Anexo del Impuesto a la Renta en relación de dependencia.- Presentado por entidades del
sector público y sociedades del sector privado, personas naturales obligadas a llevar contabilidad y
empleadores en calidad de agentes de retención, el mismo que se lo efectuará en forma anual de
conformidad con el noveno dígito del RUC, dichos anexos comprende información relacionada a
las retenciones en la fuente del Impuesto a la Renta por el pago de remuneraciones.
3.- Anexo del ICE.- Constituye un informe presentado por fabricantes e importadores de bienes
grabados con ICE, se presentara en forma semestral, de conformidad con el noveno digito del
RUC, la misma comprende información relativa a los movimientos de inventarios de las materia
primas, productos terminados, así como de los precios de venta al público.
Deberes de terceros.- Cualquier persona natural, o por medio de representación legal de una
persona jurídica o ente económico si personalidad jurídica estará obligada a comparecer como
testigo, a proporcionar informes o exhibir documentos que existieran en su poder, para la
determinación de la obligación tributaria de otro sujeto. No estando obligado los ministros de
cultos, en asuntos relativos a su ministerio; a los profesionales, en cuanto tengan derecho a invocar
25
Laguna, M. (2007). Deberes Formales de los Administrados por el SRI. Trabajo de grado presentado como requisito
parcial para optar por el título de Especialista en Tributación. Universidad Andina Simón Bolívar: Ciudad Quito,
Ecuador.
47
el secreto profesional; al cónyuge, o conviviente con derecho, y a los parientes dentro del cuarto
grado civil de consanguinidad y segundo de afinidad, todo ello de conformidad con el Art. 98 del
Código Tributario.
e) Cumplir con los deberes específicos que la respectiva ley tributaria establezca.
3.- Facilitar a los funcionarios autorizados las inspecciones o verificaciones, tendientes al control
o a la determinación del tributo.
En este caso, por ejemplo si el funcionario realizara una inspección en un local y exigiera la
exhibición de RUC, y el propietario no lo hiciere, el funcionario le concederá tres días para hacerlo,
caso contrario se le impondrá una multa equivalente al 2.5 % de sus activos sociales y se procederá
a la clausura.
3. Exhibir a los funcionarios respectivos, las declaraciones, informes, libros y documentos
relacionados con los hechos generadores de obligaciones tributarias y formular las aclaraciones
que les fueren solicitadas.
4. Concurrir a las oficinas de la administración tributaria, cuando su presencia sea requerida por
autoridad competente.
Si la autoridad requiriera la presencia de un contribuyente en sus dependencias, esta será necesaria
ya que de esta manera se demuestra la predisposición a cooperar de manera que
2.3.5.- Deberes Sustanciales de la Administración Central.
Los deberes sustanciales de la administración son enunciados con fuerza de Ley los mismos que
obligan a los funcionarios públicos del SRI a su observancia, ya que los mismos son responsables
personal y pecuniariamente por todos los actos u omisiones que causaren daños o perjuicios al
Estado o a los contribuyentes. Es tal el grado de exigencia para el cumplimientos de los Deberes
Sustanciales de la Administración que de no hacerlo las sanciones pecuniarias van desde los treinta
48
a los mil quinientos dólares, en caso de reincidencia la sanción es la destitución, sin perjuicio de la
acción panal que corresponda.
Los referidos deberes sustanciales de la administración nuestro código las enumera en su artículo
103, los mismos que revisaremos a continuación:
1.-Ejercer sus potestades con arreglo a las disposiciones de este Código y a las normas tributarias
aplicables;
Es lógico ya que si la Ley tributaria establece cuales son las normas a las que sus funcionarios
deben cumplir, no acatarlas traería como consecuencia las sanciones mencionadas.
2. Expedir los actos determinativos de obligación tributaria, debidamente motivados, con
expresión de la documentación que los respalde, y consignar por escrito los resultados favorables
o desfavorables de las verificaciones que realice;
La determinación de la obligación, obedece a una de las facultades de la administración, la misma
que la realiza mediante varios sistemas, entre los cuales tenemos la determinación directa,
presuntiva y la mixta, con ello lo que se persigue es establecer los presupuestos necesarios para
establecer o declarar la base imponible y la cuantía del tributo, todo ello con el respaldo de
documentos que justifique que un contribuyente está obligado al pago de una obligación, siendo
estos actos plenamente impugnables.
3.-Recibir toda petición o reclamo, inclusive el de pago indebido, que presenten los contribuyentes,
responsables o terceros que tengan interés en la aplicación de la ley tributaria y tramitarlo de
acuerdo a la ley y a los reglamentos;
4.- Recibir, investigar y tramitar las denuncias que se les presenten sobre fraudes tributarios o
infracciones de leyes impositivas de su jurisdicción;
5. Expedir resolución motivada en el tiempo que corresponda, en las peticiones, reclamos,
recursos o consultas que presenten los sujetos pasivos de tributos o quienes se consideren
afectados por un acto de la administración.
49
Entre una de las Facultades de la Administración está la de resolución la misma que lo realizará
en el plazo que establece el artículo 132 del Código Tributario que establece que el plazo para
resolver es de 120 días contados desde el día siguiente hábil de la presentación del reclamo,
exceptuándose los siguientes casos:
1. Los previstos en el artículo 127(falta de informes), en los que el plazo correrá desde el día hábil siguiente
al de la recepción de los datos o informes solicitados por el reclamante, o del que se decida prescindir de
ellos;
2. Los que se mencionan en los artículos 129 y 131(plazo de prueba y determinación complementaria,
respectivamente) en que se contará desde el día hábil siguiente al vencimiento de los plazos allí
determinados; y,
3.- Las reclamaciones aduaneras, en las que la resolución se expedirá en 30 días hábiles por el Gerente
Distrital de Aduana respectivo.
Si la administración no lo realizare dentro de los plazos establecidos se configura el silencio
administrativo positivo y por ende la aceptación tácita de las pretensiones del reclamante.
6. Notificar los actos y las resoluciones que expida, en el tiempo y con las formalidades
establecidas en la ley, a los sujetos pasivos de la obligación tributaria y a los afectados con ella;
Es uno de los deberes importantes, ya que cualquier acto que realizare la administración en contra
de un contribuyente debe ser notificado para que el notificado pueda hacer uso efectivo de su
derecho constitucional a la defensa, mediante la presentación de reclamos o demanda ante el
Tribunal de lo Contencioso Tributario.
7. Fundamentar y defender ante el Tribunal Distrital de lo Fiscal la legalidad y validez de las
resoluciones que se controviertan y aportar a este órgano jurisdiccional todos los elementos de
juicio necesarios para establecer o esclarecer el derecho de las partes;
El SRI como sujeto activo de los derechos tiene la obligación de defender su postura sobre los
actos realizados en ejercicio de sus funciones, para lo cual lo ejercerá a través de los abogados del
SRI.
50
8. Revisar de oficio sus propios actos o resoluciones, dentro del tiempo y en los casos que este
Código prevé;
9. Cumplir sus propias decisiones ejecutoriadas, sin perjuicio de lo dispuesto en el numeral
anterior;
10. Acatar y hacer cumplir por los funcionarios respectivos, los decretos, autos y sentencias,
expedidos por el Tribunal Distrital de lo Fiscal; y,
11. Los demás que la ley establezca.
2.3.6.- Necesidad de Cultura Tributaria en el Ecuador. Estudio Doctrinario.-
La denominada Cultura Tributaria, es el comportamiento que adoptan los integrantes de un
determinado grupo social frente a la legislación en materia de tributos, los mismos que se reflejan
en el cumplimiento del conjunto de deberes a los que están sometidos.
La referida cultura es más notoria en los países anglosajones, denominados del primer mundo,
donde el pagar impuestos es parte del quehacer de los contribuyentes. Mucho más difícil
establecerlo en los países menos desarrollados, como los latinoamericanos, en donde más bien
existe una tendencia hacia el fraude; por lo que una formación en valores desde los primeros años
de escolaridad en donde se plantee como premisa el respeto a la Ley seria uno de los caminos a
seguir.
26(Ataliba, 2000), afirma que para llegar a una cultura tributaria se requiere de pasos previos:
empieza con la educación tributaria, pasando por la conciencia tributaria, para llegar como epilogo
del proceso a la cultura tributaria.
26 Ataliba, G. (1987). Hipótesis de la Incidencia Tributaria. Perú. Ediciones Instituto Peruano de Derecho Tributario.
51
En cambio para 27
(Villegas, 200), la cultura tributaria debe tenerse como un conjunto de creación y
recepción de mensajes y de significaciones mediante los cuales el sujeto de la obligación se apropia
de las formas que le permiten estructurar su lenguaje y su visión de mundo.
En el Ecuador desde la llegada al poder del Eco. Rafael Correa Delgado, en el año 2007, se empezó
el camino de crear conciencia en la población que el pago de tributos es bueno para una economía
ya que los mismos redistribuyen la riqueza, por lo que dichos tributos que ingresan a las arcas del
Estado deben ser traducidas en obras, ya que las mismas son dinero de los ecuatorianos.
No es menos dejar de resaltar la labor del Eco. Carlos Marx Carrasco al frente del SRI, quien con
manos firmes de la mano con algunas reformas tributarias y entrada en vigencia de otras ha logrado
un incremento sustantivo en la recaudación de los tributos pasando de 4.522.252.163 en el año
2006 a una cifra record de 12.757.722.174 en el año 2013 (ver anexo 2), el mismo que constituye
un 30% del Presupuesto General del Estado.
No está por demás señalar que la labor de la actual administración se ha logrado una mejora, pero
hay mucho camino por recorrer, quedando pendientes reformas a determinadas leyes como la Ley
para la Reforma de las Finanzas Públicas, mejorar el sistema de declaración y recaudación,
capacitación de funcionarios, en general el servicio al cliente por parte del SRI, de tal manera que
no sea un martirio acudir a una dependencia, ya que los tributos declarados y pagados vayan en
beneficio de todos.
27 Villegas, Héctor (2000) .Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario. Argentina Ediciones DEPALMA.
52
3.4.- Subcapítulo II. De la Sanción, Procedimiento e Impugnación.
3.4.1.-Sanciones Tributarias contenidas en el Código Tributario.
Desde los primeros momentos de la humanidad hubo la necesidad de organizarse de tal manera
que sea más armónica la convivencia entre los miembros de una comunidad, en este sentido y con
el pasar del tiempo la única manera y la más efectiva como la historia cuenta ha sido y será la Ley,
la norma, ese conjunto de disposiciones de carácter obligatorio para las personas bajo las cuales
rige.
La propia evolución del hombre y con las amargas experiencias de sangrientas guerras surgió la
necesidad de plasmar el espíritu de una colectividad en un conjunto de normas, que mediante su
uso y correcta aplicación lleve a un determinado grupo de personas que más tarde se convertirían
en sociedades a una convivencia en la que todas las personas tengan las mismas oportunidades y
derechos.
Con el aparecimiento de los Estados, son estos mediante los Gobiernos los encargados de brindar a
sus conciudadanos organización y orden, para ello se crea las diferentes funciones que compone un
estado, entre ellas una de las más importantes es la Función Legislativa, la misma que es la
encargada conjuntamente con el Presidente de la República de la creación de normas.
Pero dichas normas deben tener proporción, es decir que sea acorde a la infracción cometida como
lo dispone la Constitución de la República de 2008 en su Art76 numeral 6 “La ley establecerá la
debida proporcionalidad entre las infracciones y las sanciones penales, administrativas o de otra
naturaleza”, de tal manera que el poder sancionador del Estado no exceda ni vulnere los derechos de
los habitantes de un territorio.
De este modo el Código Tributario establece como sanción a la infracción que la define como
toda acción u omisión que implique la violación de normas tributarias sustantivas o adjetivas
sancionadas con pena establecida con anterioridad a esa acción u omisión. Las referidas
53
infracciones tributarias nuestro Código Tributario en su Art. 315 las clasifica en tres; 1) Delitos, 2)
Contravenciones y 3) Faltas Reglamentarias.
DELITOS: Es al acto típico , antijurídico, culpable, imputable y sancionado con una pena, en este
caso de carácter tributario, siendo su elemento principal el dolo o la intención positiva de irrogar
daño.
Sanción: Se estable dos penas: 1) Prisión no inferior a un mes ni superior a cinco años no
pudiendo ser sustituida con penas pecuniarias. 2) Reclusión menor ordinaria no inferior a un año
ni superior a seis años, no pudiendo ser sustituida por penas pecuniarias.Para las penas aplicables al
cometimiento de delitos será de forma graduada tomando en cuenta las circunstancias atenuantes,
agravantes y eximentes.
CONTRAVENCIONES: Constituyen contravenciones todas las acciones u omisiones
violaciones de normas adjetivas o el incumplimiento de deberes formales, constantes en el Código
Tributario y demás leyes pertinentes que los contribuyentes, responsables o terceros o de los
empleados o funcionarios públicos realizaren.
Sanción: se le aplicara una pena pecuniaria no inferior a 30 dólares ni superior a 1500 dólares. El
límite antes referido no será aplicable en los casos de contravenciones en los que la norma legal
prevea sanciones específicas. El pago de la multa no exime del cumplimiento de la obligación
tributaria o de los deberes formales que la motivaron. En caso de reincidencia cometida por un
funcionario público en el cometimiento de una contravención la sanción será la destitución.
FALTAS REGLAMENTARIAS: Constituyen faltas reglamentarias las violaciones de
reglamentos o normas secundarias de obligatoriedad general, procedimientos o requisitos
necesarios para el cumplimiento de las obligaciones tributarias, que no se encuentren comprendidas
en la tipificación de delitos o contravenciones.
Sanción: multa no inferior a 30 dólares ni superior a 1000 dólares americanos. El pago de la multa
no exime del cumplimiento de la obligación tributaria o de los deberes formales que la motivaron.
54
En el libro cuarto del Código Tributario en su Art. 323 establece cuales son las penas aplicables al
cometimiento de una infracción tributaria en general, veremos cada una de ellas.
1.- Multa.- Las sanciones pecuniarias, se impondrán en proporción al valor de los tributos, que, por
la acción u omisión punible, se trató de evadir o al de los bienes materia de la infracción, en los
casos de delito.
Cuando los tributos se determinen por el valor de las mercaderías o bienes a los que se refiere la
infracción, se tomará en cuenta su valor de mercado en el día de su comisión. Las sanciones
pecuniarias por contravenciones y faltas reglamentarias se impondrán de acuerdo a las cuantías
determinadas en este Código y demás leyes tributarias.
2.- Clausura: Salvo casos especiales previstos en la ley, la clausura de un establecimiento no podrá
exceder de tres meses. Si la clausura afectare a terceros el contribuyente contraventor responderá
de los daños y perjuicios que con la imposición de la sanción se cause. La clausura del
establecimiento del infractor conlleva la suspensión de todas sus actividades en el establecimiento
clausurado.
3.- Suspensión de Actividades: En los casos en los que, por la naturaleza de las actividades
económicas de los infractores, no pueda aplicarse la sanción de clausura, la administración
tributaria dispondrá la suspensión de las actividades económicas del infractor. Para los efectos
legales pertinentes, notificará en cada caso, a las autoridades correspondientes, a los colegios
profesionales y a otras entidades relacionadas con el ejercicio de la actividad suspendida, para que
impidan su ejercicio.
4.-Decomiso: El decomiso es la pérdida del dominio sobre los bienes materia del delito, en favor
del acreedor tributario. Puede extenderse a los bienes y objetos utilizados para cometer la
infracción, siempre que pertenezcan a su autor o cómplice o de acuerdo a la gravedad y
circunstancias del caso.
Cuando exista una diferencia apreciable entre el valor de los bienes u objetos materia del delito y el
que corresponda a los medios u objetos que sirvieron para cometerlo, y no sea del caso decomisar
55
dichos bienes, sea por la mentada desproporción de valores o porque no pertenezcan al infractor, se
sustituirá el decomiso de dichos medios con una multa adicional de dos a cinco veces el valor de la
mercadería o bienes materia del delito.
5.- Incautación Definitiva: La incautación definitiva es la pérdida del derecho de dominio,
dispuesta por la autoridad administrativa o jurisdiccional.
6.- Suspensión o Cancelación de inscripciones, autorizaciones y patentes: La suspensión o
cancelación de inscripciones, autorizaciones y patentes requeridas para el ejercicio del comercio o
de la industria, podrá aplicarse como pena por infracciones, según la gravedad e importancia de
ellas, sin perjuicio de las otras sanciones que se impusieren.
El sancionado con pena de suspensión o cancelación de inscripción, autorización o de patente
podrá rehabilitarlas, si hubiere transcurrido un año desde la ejecutoria de la resolución
administrativa o sentencia que impuso la pena, siempre que el sancionado dentro de ese lapso no
hubiere sido condenado por nueva infracción tributaria.
7.- Suspensión en el desempeño de cargos públicos: La pena de suspensión en el desempeño de
cargos públicos no podrá exceder de treinta días, de acuerdo a la gravedad de la infracción.
Mientras dure la suspensión, el empleado sancionado no tendrá derecho a percibir remuneraciones
ni pago por concepto alguno. Dicha pena se ejecutará desde el primer día del mes siguiente al de la
fecha en que se ejecutorió la sentencia que la impuso.
8.- Destitución de cargos públicos: La destitución de cargos públicos, se impondrá al funcionario
o empleado que fuere responsable como autor, cómplice o encubridor de un delito, o en el caso de
reincidencia en las contravenciones.
9.- Prisión: Las penas de prisión no serán inferiores a un mes, ni mayores de cinco años, sin
perjuicio de la gradación contemplada en este Código. La pena de prisión no podrá ser sustituida
con penas pecuniarias.
56
10.- Reclusión: Las penas de Reclusión Menor Ordinaria no serán inferiores a un año, ni mayores
de seis años, sin perjuicio de la gradación contemplada en este Código. La pena de reclusión no
podrá ser sustituida con penas pecuniarias.
El Código Tributario establece un tipo de infracción tributaria en particular la Defraudación, la
misma que consiste según al Art. 342 CT en todo acto doloso de simulación, ocultación, omisión,
falsedad o engaño que induzca a error en la determinación de la obligación tributaria, o por los que
se deja de pagar en todo o en parte los tributos realmente debidos, en provecho propio o de un
tercero; así como aquellas conductas dolosas que contravienen o dificultan las labores de control,
determinación y sanción que ejerce la administración tributaria. El mismo cuerpo legal establece la
defraudación agravada, en la que participan uno o más de uno de dos funcionarios de la
administración tributaria.
Casos de Defraudación y sus respectivas Sanciones :(Art. 344-345 CT).
1.- Destrucción, ocultación o alteración dolosas de sellos de clausura o de incautación; (Sanción:
prisión de uno a tres años).
2.- Realizar actividades en un establecimiento a sabiendas de que se encuentre clausurado.
(Sanción: prisión de uno a tres años)
3.- Imprimir y hacer uso doloso de comprobantes de venta o de retención que no hayan sido
autorizados por la Administración Tributaria. (Sanción: prisión de uno a tres años)
4.- Proporcionar, a sabiendas, a la Administración Tributaria información o declaración falsa o
adulterada de mercaderías, cifras, datos, circunstancias o antecedentes que influyan en la
determinación de la obligación tributaria, propia o de terceros; y, en general, la utilización en las
declaraciones tributarias o en los informes que se suministren a la administración tributaria, de
datos falsos, incompletos o desfigurados. (Sanción: prisión de dos a cinco años y una multa
equivalente al valor de los impuestos que se evadieron o pretendieron evadir)
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5.- La falsificación o alteración de permisos, guías, facturas, actas, marcas, etiquetas y cualquier
otro documento de control de fabricación, consumo, transporte, importación y exportación de
bienes gravados. (Sanción: prisión de dos a cinco años y una multa equivalente al valor de los
impuestos que se evadieron o pretendieron evadir)
6.- La omisión dolosa de ingresos, la inclusión de costos, deducciones, rebajas o retenciones,
inexistentes o superiores a los que procedan legalmente. (Sanción: prisión de dos a cinco años y
una multa equivalente al valor de los impuestos que se evadieron o pretendieron evadir)
7.- La alteración dolosa, en perjuicio del acreedor tributario, de libros o registros informáticos de
contabilidad, anotaciones, asientos u operaciones relativas a la actividad económica, así como el
registro contable de cuentas, nombres, cantidades o datos falsos;
8.- Llevar doble contabilidad deliberadamente, con distintos asientos en libros o registros
informáticos, para el mismo negocio o actividad económica. (Sanción: prisión de dos a cinco años
y una multa equivalente al valor de los impuestos que se evadieron o pretendieron evadir).
9.- La destrucción dolosa total o parcial, de los libros o registros informáticos de contabilidad u
otros exigidos por las normas tributarias, o de los documentos que los respalden, para evadir el
pago o disminuir el valor de obligaciones tributarias. (Sanción: prisión de dos a cinco años y una
multa equivalente al valor de los impuestos que se evadieron o pretendieron evadir)
10.- Emitir o aceptar comprobantes de venta por operaciones inexistentes o cuyo monto no
coincida con el correspondiente a la operación real. (Sanción: prisión de dos a cinco años y una
multa equivalente al valor de los impuestos que se evadieron o pretendieron evadir)
11.- Extender a terceros el beneficio de un derecho a un subsidio, rebaja, exención o estímulo fiscal
o beneficiarse sin derecho de los mismos. (Sanción: prisión de dos a cinco años y una multa
equivalente al valor de los impuestos que se evadieron o pretendieron evadir)
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12.- Simular uno o más actos o contratos para obtener o dar un beneficio de subsidio, rebaja,
exención o estímulo fiscal. (Sanción: prisión de dos a cinco años y una multa equivalente al valor
de los impuestos que se evadieron o pretendieron evadir)
13.- La falta de entrega deliberada, total o parcial, por parte de los agentes de retención o
percepción, de los impuestos retenidos o percibidos, después de diez días de vencido el plazo
establecido en la norma para hacerlo. (Sanción: reclusión menor ordinaria de 3 a 6 años y multa
equivalente al doble de los valores retenidos o percibidos que no hayan sido declarados y/o
pagados o los valores que le hayan sido devueltos indebidamente.)
14.- El reconocimiento o la obtención indebida y dolosa de una devolución de tributos, intereses o
multas, establecida así por acto firme o ejecutoriado de la administración tributaria o del órgano
judicial competente. (Sanción: reclusión menor ordinaria de 3 a 6 años y multa equivalente al
doble de los valores retenidos o percibidos que no hayan sido declarados y/o pagados o los valores
que le hayan sido devueltos indebidamente.)
15.-La venta para consumo de aguardiente sin rectificar o alcohol sin embotellar y la falsa
declaración de volumen o grado alcohólico del producto sujeto al tributo, fuera del límite de
tolerancia establecida por el INEN. (Sanción: prisión de uno a tres años).
Considero necesario hacer mención a lo dispuesto en el nuevo Código Orgánico Integral Penal, el
mismo que entrara en vigencia en el año 2014, el mismo que establece nuevas sanciones así:
La persona que provoque error al comprador o al usuario acerca de la identidad o calidad de la cosa
o servicio vendido, entregando fraudulentamente un distinto objeto o servicio ofertado en la
publicidad, información o contrato o acerca de la naturaleza u origen de la cosa o servicio vendido,
entregando una semejante en apariencia a la que se ha comprado o creído comprar, será sancionada
con pena privativa de libertad de seis meses a un año. Si se determina responsabilidad penal de una
persona jurídica, será sancionada con multa de diez a quince salarios básicos unificados del
trabajador en general. (Art. 235 COIP)
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(Defraudación) La persona que perjudique a la Administración Aduanera en las recaudaciones de
tributos, sobre mercancías cuya cuantía sea superior a ciento cincuenta salarios básicos unificados
del trabajador en general, será sancionada con pena privativa de libertad de tres a cinco años y
multa de hasta diez veces el valor de los tributos que se pretendió evadir, si realiza cualesquiera de
los siguientes actos:
1. Importe o exporte mercancías con documentos falsos o adulterados para cambiar el valor,
calidad, cantidad, peso, especie, antigüedad, origen u otras características como marcas, códigos,
series, modelos; en el presente caso el ejercicio de la acción penal no depende de cuestiones
prejudiciales cuya decisión competa al fuero civil.
2. Simule una operación de comercio exterior con la finalidad de obtener un incentivo o beneficio
económico total o parcial o de cualquier otra índole.
3. No declare la cantidad correcta de mercancías.
4. Oculte dentro de mercancías declaradas otras mercancías sujetas a declaración.
5. Obtenga indebidamente la liberación o reducción de tributos al comercio exterior en mercancías
que según la Ley no cumplan con los requisitos para gozar de tales beneficios.
6. Induzca, por cualquier medio, al error a la administración aduanera en la devolución
condicionada de tributos (Art. 299 COIP).
Ahora bien, es necesario establecer quiénes son responsables del cometimiento de una infracción
tributaria, para ello nos remitiremos a lo dispuesto en el Art. 321 del Condigo Tributario.
En este sentido la responsabilidad por cometer una infracción tributaria es de carácter personal de
quienes la cometieron, ya como autores, cómplices o encubridores. Es real, respecto a las personas
naturales o jurídicas, negocios o empresas a nombre de quienes actuaron o a quienes sirvieron
dichos agentes. Por consiguiente, las empresas o entidades colectivas o económicas, tengan o no
personalidad jurídica, y los propietarios de empresas o negocios responderán solidariamente con
sus representantes, directivos, gerentes, administradores o mandatarios, por las sanciones
pecuniarias que correspondan a infracciones cometidas por éstos, en ejercicio de su cargo o a su
nombre.
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Asimismo, son responsables las empresas, entidades o colectividades con o sin personalidad
jurídica y los empleadores en general, por las sanciones pecuniarias que correspondan a
infracciones tributarias de sus dependientes o empleados, en igual caso.
Finalmente las acciones y las penas se pueden extinguir entre estas tenemos: por muerte del
infractor, es obvio ya que si el infractor participó como actor, cómplice o encubridor con su muerte
la extingue ya que no existe persona física a quien aplicar una sanción y mediante la prescripción
así; las acciones por cometer delitos tributarios prescribirán en el plazo de cinco años, en los casos
reprimidos con prisión, y en diez años en los casos reprimidos con reclusión, contados desde
cuando la infracción fue cometida en los casos en los que no se haya iniciado enjuiciamiento, o de
haberse iniciado desde el inicio de la instrucción fiscal correspondiente; mientras que las penas
privativas de la libertad prescriben en un tiempo igual al de la condena, no pudiendo, en ningún
caso, el tiempo de la prescripción ser menor a seis meses, salvo disposición expresa de Ley que
establezca un plazo de prescripción mayor y la prescripción de las penas pecuniarias prescribirán
en cinco años contados desde la fecha en la que se ejecutoríe la resolución o sentencia que la
imponga y se interrumpirá por la citación del auto de pago, en la misma forma que las obligaciones
tributarias.
2.4.2.- Causas que Originan la Clausura y la Incautación.
Después de conocer cuáles son las sanciones que contiene el Código Tributario, el mismo que
sancionan a la clausura y la incautación, ahora veamos cuales son las causas que originan la
clausura y la incautación contenidas en la dispersa legislación en materia tributaria:
2.4.2.1.- Causas que originan la Clausura.-
La disposición general séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas establece
taxativamente cuales son las causa por las cuales se impone la sanción de clausura.
i) Falta de declaración, por parte de los sujetos pasivos, en las fechas y plazos establecidos para el
efecto, aún cuando en la declaración no se cause impuestos.
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ii) No proporcionar la información requerida por la Administración Tributaria, en las condiciones
que pueda proporcionar el contribuyente.
iii) No entregar los comprobantes de venta o entregarlos sin que cumplan los requisitos legales o
reglamentarios.
Pero no solo la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas establece son las causales por las que
impondrá la sanción de clausura en materia fiscal, como referencia la LORTI, la Ley del Ruc,
Código Orgánico de la Producción, Comercio e Inversiones, lo determinan, veamos cada una de
ellas:
La Ley Orgánica de Régimen Tributario Interno en su Art. 97.14 establece cuales son las causales
por las cuales se aplicara la clausura de un establecimiento por siete días, respecto del RISE
(Régimen Impositivo Simplificado Ecuatoriano).
1) No actualizar el RUC respecto de sus establecimientos y la actividad económica ejercida. La
clausura se mantendrá luego de los siete días, hasta que el infractor haya cumplido con la
obligación de actualizar su registro, sin perjuicio de la aplicación de la multa que corresponda.
2) Encontrarse retrasados en el pago de tres o más cuotas. La clausura se mantendrá luego de los
siete días, hasta que el infractor haya cumplido con el pago de las cuotas correspondientes.
3) Registrarse en una categoría inferior a la que le corresponda, omitir su recategorización o su
renuncia del Régimen. La clausura se mantendrá luego de los siete días, hasta que el infractor haya
cumplido con su recategorización o renuncia de ser el caso.
4) No mantener los comprobantes que sustenten sus operaciones de ventas y compras aplicadas a la
actividad, en las condiciones que establezca el Servicio de Rentas Internas.
Adicionalmente la LORTI (Art.88) establece que será sancionado con la clausura estar en
mora o no pago del Impuesto a los Consumos Especiales.
La Ley del Ruc en su Art. 19 señala que por no exhibir el RUC dentro de los tres días que
se le concede al contribuyente para hacerlo, el mismo puede ser sancionado con la
clausura.
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2.4.2.2.- Causas que Originan la Incautación.
La misma disposición establece cuales son las causas por las cuales se configura la Incautación:
i) Si no se porta o exhibe el sustento de la adquisición de bienes, al momento de salir del local en
que se los adquirió; sin embargo, el comprador tendrá el derecho de devolver la mercadería
inmediatamente al vendedor y recuperar el precio pagado;
ii) Si se mantiene en los establecimientos comerciales o empresariales, mercaderías de la actividad
habitual de estos últimos, sin el correspondiente comprobante de venta o documento de
importación; y,
iii) Si se presta el servicio de transporte de mercadería sin portar la correspondiente guía que
demuestre el origen lícito de la mercadería transportada, así como el almacenamiento de dicha
mercadería por parte de terceros.
Como referencia una resolución del SRI que establece la sanción de incautación en materia fiscal.
De igual manera la resolución del SRI No. NAC-DGERCGC12-00739 publicada en el R.O
No. 847 del 23 de noviembre de 2012, en su artículo 3 , inc segundo dispone que en caso
de posesión de bienes que no estén sustentados con la respectiva orden de trabajo, el SRI
en uso de sus facultades proceda a su incautación.
Como se puede observar las causas para que se configure la Clausura y la Incautación son variadas,
a tal punto de encontrarlas en distintas leyes y códigos. Pero en esta dispersión en distintas normas
que hacen referencia a una misma figura, me llega a plantear una inquietud, ¿Por qué a una misma
figura en nuestro sistema la norma diferentes leyes?
Mi criterio está en que la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas lo regula de manera general
lo norma, pero las distintas Leyes en materia de tributos también lo establecen, ya que en las
referidas Leyes hablan de casos especiales como la no presentación del Ruc, el no pago del
impuesto al ICE, etc, sucediendo exactamente igual con la incautación.
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En conclusión considero que la intención del legislador al establecer causas de Clausura e
Incautación en diferentes cuerpos normativos, no era la de confundir ni de sancionar más de una
vez a una persona, (lo que en materia penal seria el induvio pro reo o en materia laboral el inducio
pro operario), sino más bien de llenar los vacios que ocurriría al sólo establecerlo en uno o varios
artículos del Código Tributario y de la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas.
2.4.3.- Procedimiento de la Clausura e Incautación.
El Código Tributario establece de manera general cual es el procedimiento a seguir en fase
administrativa es decir en la propia administración, para resolver cualquier consulta, petición,
reclamo o recurso, para lo cual se remitirá a lo dispuesto en el Código Tributario. Pero de manera
específica es la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas en su disposición general séptima
literal a y b, la que establece su procedimiento.
2.4.3.1.- Procedimiento de la Clausura.-
Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas establece que en los numerales i) y ii) del literal a)
,es decir por falta de declaración y la no presentación de información solicitada por la
Administración Tributaria , la misma Administración notificará al sujeto pasivo con la Preventiva
de Sanción concediéndole el plazo de diez (10) días para que cumpla las obligaciones tributarias
en mora o justifique objetivamente su incumplimiento; de no hacerlo, la Administración Tributaria
procederá a imponer la sanción de clausura por el plazo de siete (7) días, previa la notificación con
la imposición de la sanción de clausura, que será ejecutada en el plazo de un (1) día contado desde
la fecha de notificación.
En el caso contemplado en el numeral iii) es decir no entregar comprobantes de venta o hacerlo sin
cumplir con los requisitos legales, no será necesaria la notificación si se comprueba de manera
flagrante la no entrega de los comprobantes de venta o la entrega de los mismos sin que cumplan
los requisitos legales o reglamentarios. En este caso la Clausura será automática, caso especial que
lo analizaré en páginas posteriores.
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El Director del Servicio de Rentas Internas por si o mediante delegación procederá a ejecutar la
sanción de Clausura, en este caso el Fedatario Fiscal es el funcionario designado para hacer
efectiva la sanción de Clausura mediante la aplicación de sellos y avisos en un lugar visible del
establecimiento sancionado. Para la ejecución de la orden de Clausura, la Administración
Tributaria podrá requerir el auxilio de la Fuerza Pública, que será concedido de inmediato sin
ningún trámite previo.
Si los contribuyentes reincidieren en las faltas que ocasionaron la Clausura, serán sancionados con
una nueva clausura por un plazo de diez (10) días, la que se mantendrá hasta que satisfagan las
obligaciones en mora.
2.4.3.2.- Procedimiento de la Incautación.
El Fedatario Fiscal es el encargado y responsable de la demostración de los casos que fundamentan
la incautación, la misma que se hará en forma objetiva, quien levantará, bajo su responsabilidad,
actas probatorias que darán fe pública de las infracciones detectadas.
El Fedatario ordenará la incautación provisional de los bienes la misma que es de carácter reglado e
impugnable. Los costos y gastos relacionados con el almacenamiento, mantenimiento,
conservación y custodia de los bienes incautados provisionalmente, serán de cuenta del propietario,
poseedor o legítimo tenedor de tales bienes.
El infractor podrá recuperar los bienes incautados provisionalmente si, dentro del plazo de treinta
(30) días en el caso de bienes no perecederos, y de dos (2) días en el caso de bienes perecederos,
acredita ante la autoridad administrativa competente su derecho de propiedad o posesión de los
bienes incautados o, en su defecto, procede a pagar los tributos que debió satisfacer en la
adquisición de dichos bienes.
Previo al despacho de los bienes, el Servicio de Rentas Internas exigirá el pago de los costos y
gastos de almacenamiento, mantenimiento, conservación y custodia. Pero si el propietario,
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poseedor o legítimo tenedor de tales bienes, no acredita la legítima tenencia de los bienes
incautados provisionalmente, el Servicio de Rentas Internas los declarará en abandono y podrá
rematarlos, destruirlos o donarlos, salvo que se interponga recurso de apelación como lo dispone la
Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas, ante el Tribunal de lo Contencioso Tributario, el
mismo que está obligado a resolverlo en el término de treinta (30) días, en mérito a los
comprobantes de venta y más documentos autorizados que legitimen la tenencia de los bienes
incautados .
Si se interpone impugnación a la incautación provisional esta se convertirá en definitiva, pudiendo
estos bienes a ser dispuestos como el SRI considere conveniente.
2.4.4.- Destino Final de los Bienes Incautados.
La Ley para la Reforma para las Finanzas Públicas en su disposición General Séptima en su literal
e) inc segundo dispone que si se realiza impugnación a la Incautación Provisional de mercadería la
misma se convertirá en definitiva si así lo considera el Tribunal de lo Contencioso Tributario, si es
el caso el SRI podrá donarlos, destruirlos o rematarlos. Tomaremos como base el Instructivo de
Remate, Donación y Destrucción de Bienes Incautados Definitivamente y Declarados en
Abandono, publicado en el Registro Oficial No. 514 de 28 de enero de 2005.
2.4.4.1.- Donación de Bienes:
Una vez comprobados que los bienes incautados son de origen ilícito y que el contribuyente no los
pudo justificar procedencia y propiedad, el departamento Administrativo Financiero del SRI
procederá a elaborar las resoluciones necesarias para ejecutar la donación siempre que los bienes
incautados sean de utilidad a instituciones públicas u organizaciones sin fines de lucro, para lo cual
los Directores Regionales y Provinciales del SRI procederán a elaborar un catastro de las entidades
que podría beneficiarse con esta mercadería, siempre y cuando dicha entidades beneficiadas se
encuentren al día con sus Obligaciones Tributarias.
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Si en segunda convocatoria el remate fuere fallido, el Servicio de Rentas Internas procederá a la
donación de tales bienes con sujeción al siguiente procedimiento:
1. Del catastro de entidades referido en el artículo anterior, el Director Regional o Provincial
seleccionará, mínimo tres y máximo cinco instituciones que puedan ser donatarias en atención al
ámbito de su gestión.
2. Cada una de las instituciones preseleccionadas para una donación a las que se refiere el numeral
anterior, en el término que se les otorgue, elaborará un proyecto o un justificativo, que ilustre el
destino que otorgarían a los bienes en caso de recibirlos como donatarios.
3. El Director Regional o Provincial conformará una Comisión Técnica, la que una vez procesados
los respectivos justificativos, recomendará qué entidad o entidades podrían ser las beneficiarias de
los bienes a donarse.
4, Aprobado el informe a que se refiere el literal anterior, con tal antecedente como habilitante, el
custodio de los bienes realizará el o las actas de entrega-recepción correspondiente, con el
representante legal de la entidad o entidades beneficiarias.
En todos los demás casos, los bienes incautados que por su naturaleza no constituyan lotes
comerciables al por mayor serán donados directamente a las instituciones, que decida el Director
Regional o Provincial, salvo que proceda la destrucción o entrega a otras autoridades. Dichas
donaciones en forma previa y para fines contables, un servidor del Departamento Administrativo
Financiero, que sea delegado por el Director Regional o Provincial, establecerá los valores
referenciales pertinentes. El custodio de los bienes procederá a realizar la entrega recepción
correspondiente, incorporando en el acto las características de los bienes constantes en los
respectivos registros
Los bienes que son objeto de la donación son bienes de uso como ropa, colchones, zapatos,
artículos de uso personal que son los que más decomisa la administración tributaria. Otro tipo de
artículos como computadoras las mismas que son de utilidad para escuelas o colegios públicos, la
información se la envía al Ministerio de Educación para que esta entidad sea la encargada de
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establecer que institución educativa será la beneficiaria conforme lo disponga la Contraloría
General del Estado.
2.4.4.2.- Destrucción de Bienes:
Los alimentos procesados, aditivos, productos dietéticos o biológicos, medicamentos, dispositivos
médicos, cosméticos, productos higiénicos, perfumes, plaguicidas u otros similares, que no posean
registro sanitario, serán destruidos o incinerados, en el menor tiempo posible, con sujeción a las
normas de seguridad pertinentes, con la presencia del custodio de los bienes, un representante de la
autoridad de salud y quien actúe como Secretario en la Junta de Remates, quienes suscribirán el
acta correspondiente. Por su naturaleza estos bienes no serán valorados.
Los productos que por su naturaleza afecten al orden público, la moral o las buenas costumbres o
que se presuma puedan ser utilizados para tales fines, serán destruidos o entregados a las
autoridades de control competentes; se levantará el acta respectiva la que será suscrita por el
custodio del bien, un representante del Director Regional o Provincial y quien actúe como
Secretario en la Junta de Remates; y de ser el caso, con el representante legal del ente receptor.
2.4.4.3.- Remate de Bienes:
Únicamente se procederá al remate de lotes de bienes cuyo informe del avaluador recomiende la
utilización de este procedimiento por razones de mercado. El informe pericial sobre la pertinencia o
no del procedimiento será debidamente detallado y fundamentado.
El informe pericial contendrá forzosamente, al menos los siguientes aspectos:
1. Descripción de los bienes.
2. Descripción del estado de los bienes.
3. Avalúo.
4. Comerciabilidad.
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5. Cantidad.
6. Precio unitario.
7. Valor base del remate.
8. Caducidad, etc.
El informe será solicitado y aprobado por el Director Regional o Provincial. Los peritos
avaluadores serán personas naturales o jurídicas, quienes deben presentar su informe pericial dentro
del término concedido para el efecto. Los informes periciales tendrán una duración de 180 días.
El remate será de dos formas:
1. Concurso de ofertas en sobre cerrado.- Se procederá al remate mediante la presentación de
ofertas en sobre cerrado si el avalúo de cada lote de bienes no supera el valor que resulte de
multiplicar el coeficiente 0.00002 por el monto del Presupuesto Inicial del Estado del
correspondiente ejercicio económico.
2. Al martillo,- Se procederá al remate en pública subasta, con la presencia de un martillador
público designado por las cortes superiores, si el avalúo de cada lote a rematarse supera el monto
previsto en el ordinal anterior.
Los remates se efectuarán a través de las juntas de remates, al efecto, éstas estarán constituidas de
la siguiente manera:
1.- En las direcciones regionales por:
a) El Director Regional o su delegado;
b) El Jefe Regional Administrativo Financiero; y,
c) Un abogado de la institución designado para el efecto.
2.- En las direcciones provinciales por:
a) El Director Provincial;
b) El Jefe Provincial Administrativo Financiero; y,
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c) Un abogado. A falta del abogado se integrará la Junta de Remates con el Secretario de la
Dirección Provincial. El abogado o quien se designe en su lugar, ejercerá la función de Secretario
de la Junta de Remates.
Una vez que el Director Regional o Provincial apruebe el informe del Avaluador, dentro de los
ocho días hábiles posteriores, se reunirá la Junta de Remates, misma que decidirá sobre los
aspectos administrativos o logísticos que se requieran para la culminación del procedimiento, entre
ellos áreas de exhibición, seguridad, etc.
En el menor tiempo posible, y como máximo dentro del plazo de treinta días posteriores a la
reunión a que me referí anteriormente el o, la Junta de Remates dispondrá la publicación de tres
avisos a día seguido, en uno de los periódicos de mayor circulación en la capital de la provincia en
que fuere a efectuarse el remate.
Los avisos contendrán:
1. El lugar, dirección, día y hora del remate.
2. La descripción completa de los bienes y su avalúo.
3. Valor base del remate.
4, El lugar, dirección, días y horario en que serán exhibidos los bienes.
5. La indicación de que el remate se realizará por concurso de ofertas en sobre cerrado o al martillo
(dependiendo del monto del remate), observando las indicaciones de este instructivo. Los bienes a
ser rematados serán exhibidos, como mínimo, tres (3) días hábiles antes de la fecha de realización
del remate.
En la primera convocatoria la base para las ofertas o posturas será el ochenta por ciento del avalúo
de los bienes a rematarse. El remate será adjudicado a la mejor oferta.
No podrán ser oferentes en el remate, por sí mismos a través de terceros:
1. Los funcionarios o empleados del SRI, sus cónyuges y familiares hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo grado de afinidad.
2. Las personas qué hayan intervenido en el procedimiento, sus cónyuges y familiares hasta el
cuarto grado de consanguinidad y segundo grado de afinidad.
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2.4.4.3.1.- Del Remate en Sobre Cerrado.
Si la enajenación de los bienes debe realizarse por concurso de ofertas en sobre cerrado, en la
convocatoria constará además de la hora límite parada presentación de las ofertas, el lugar donde
deben ser presentadas y los requisitos que deben cumplir. El Secretario de la junta recibirá y pondrá
en cada sobre la fe de presentación, en la que anotará la fecha y hora en que recibe la oferta.
El sobre cerrado debe contener:
1. La oferta.
2. El veinte por ciento de su valor, mismo que será en dinero en efectivo o cheque certificado
girado a nombre del SRI, por cada lote o lotes de bienes motivo del remate.
3. El domicilio completo para posteriores notificaciones.
Las propuestas serán incondicionales y llevarán implícitas el compromiso de pagar de contado el
saldo de los bienes ofertados .En el día y hora límite para la presentación de las propuestas, se
reunirá la Junta de Remates para abrir los sobres en presencia de los interesados. Se leerán las
ofertas, se las calificará y adjudicará los bienes al mejor postor. Se levantará el acta
correspondiente, misma que será suscrita conjuntamente con el adjudicatario o su representante con
poder especial otorgado ante Notario Público. El acta contendrá: lugar y fecha de la iniciación del
remate, descripción de las ofertas presentadas, su calificación y preferencia, adjudicación de los
bienes al mejor postor, su descripción e identificación de conformidad con los registros
institucionales y el valor adjudicado. La adjudicación será notificada a todos los oferentes.
El adjudicatario dispondrá de veinticuatro horas para consignar el saldo del valor ofertado, en
efectivo o cheque certificado a la orden del SRI. A cada adjudicatario, una vez consignado el valor
total de su oferta, se le entregará una copia certificada del acta en la parte pertinente, documento
que será el título traslativo de dominio y se le entregarán los bienes, mismos que deberán ser
retirados en el término de tres (3) días, caso contrario, el adjudicatario deberá cancelar los gastos en
los que incurra el SRI por el almacenamiento. Los valores consignados por quienes intervinieron en
el remate y no resultaron beneficiados con la adjudicación, les serán devueltos dentro de los ocho
días hábiles posteriores a la fecha de notificación de la adjudicación, siempre y cuando el
adjudicatario haya consignado el valor ofrecido.
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2.4.4.3.2.-Remate en Pública Subasta.
Si la enajenación de los bienes debe realizarse por remate en pública subasta, en los avisos a que se
refiere el Art. 6 de este instructivo, se hará constar la fecha límite para que los interesados
consignen ante el Secretario de la Junta de Remates, por lo menos el veinte por ciento del valor de
la oferta por cada lote de bienes que deseen adquirir, en dinero en efectivo o cheque certificado a la
orden del SRI. Iniciado el remate en la fecha prevista para el efecto, el martillador público
previamente designado por la respectiva Corte Superior de Justicia a pedido del Director Regional
o Provincial según corresponda, receptará las posturas que se presentarán verbalmente, mismas que
serán debidamente anotadas y contendrán los nombres y apellidos del postor y la cantidad ofrecida
por el lote de bienes que se hace la oferta. Cada postura será pregonada por el martillador público
de acuerdo con el reglamento de su actividad.
De no haber una mejor postura a la señalada, después de haberse dado cumplimiento al
procedimiento a que se remite el artículo anterior, el martillador declarará el cierre del remate y la
adjudicación de los bienes al mejor postor. Realizada la adjudicación, el adjudicatario pagará la
totalidad del precio ofrecido en dinero en efectivo o cheque certificado a la orden del Servicio de
Rentas Internas, en la Tesorería o Unidad Financiera de la respectiva Dirección Regional o
Provincial. Realizado el 'pago se entregarán en forma inmediata los bienes rematados y se realizará
el asiento contable respectivo.
2.4.4.3.3.- Quiebra del Remate.
Si dentro del día hábil siguiente al de la adjudicación no se hiciere el pago del precio ofrecido, se
declarará la quiebra del remate. En el mismo acto se adjudicarán los bienes al postor que siguiere
en orden de preferencia y se le notificará con este particular a fin de que consigne la diferencia del
precio por el bien ofertado, en las veinticuatro horas subsiguientes. La diferencia entre la primera
oferta y la segunda, o entre ésta y la tercera, si fuere del caso, y así sucesivamente, pagarán el
postor o postores que hubieren provocado la quiebra. El valor de dicha diferencia, se cobrará
reteniéndolo sin más trámite, de las sumas entregadas de contado. Si hubiere saldo a cargo de
alguno de los postores, se dispondrá se emita el respectivo título de crédito.
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2.4.4.3.4.- Remate en Segunda Convocatoria.
Si por falta de ofertas o posturas, o porque aquellas se apartan de las disposiciones de este
instructivo, no se procediere al remate en la primera convocatoria, se realizará una segunda cuyo
valor base será el sesenta por ciento del avalúo inicial.
2.4.5.- Factibilidad de imponer la sanción de Clausura y la Incautación al mismo Sujeto
Pasivo.-
Puede suceder que a un mismo sujeto pasivo sea sancionado con la Clausura y la Incautación, ya
que puede darse el caso que incumpla con lo establecido en la Ley para la Reforma de las Finanzas
Públicas y demás leyes que regulan la Clausura y también no cumpla con lo dispuesto en las
causales que configuran la sanción de Incautación. Por lo que sancionar a un mismo sujeto pasivo
con las dos sanciones resultaría un grave perjuicio económico, ya que sería cerrado su negocio y
los bienes que ofertan seria privados su propiedad.
La aplicación de las dos sanciones no se realizaría al mismo tiempo, ya que primero se tendría que
sancionar por la primera infracción impuesta. Dicha concurrencia de infracciones en la ´práctica es
aplicada, y al ser infracciones que tienen diferentes causales, es decir son únicas para cada caso, no
constituiría un trasgresión a los preceptos constitucionales, como el no ser juzgado dos veces por el
mismos delito, en teste caso infracción.
2.4.6.-Factibilidad de Impugnar de las Resoluciones de la Administración Tributaria,
Central ante el Tribunal de lo Contencioso Tributario, en los casos de
Contravenciones y Faltas Reglamentarias.-
73
La Constitución de la República del Ecuador en su Art. 173 establece:
“Los actos administrativos de cualquier autoridad del Estado podrán ser impugnados, tanto en la
vía administrativa como ante los correspondientes órganos de la Función Judicial.”
El mismo cuerpo legal dispone en su Art. 76, numeral 7 literal m):
“m. Recurrir el fallo o resolución en todos los procedimientos en los que se decida
sobre sus derechos.”
De lo que se colige que las contravenciones y faltas reglamentarias son plenamente impugnables
ante órgano jurisdiccional, en este caso ante el Contencioso Tributario, ya que las resoluciones
emitidas por el SRI o SENAE son de carácter administrativo, la propia ley establece que son de
impugnación ante el superior, en este caso por vía jurisdiccional,
La Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas establece en su disposición general séptima literal
a) que la Clausura es un acto reglado e impugnable, estableciendo además un término de diez días
para que los Tribunales de lo Contencioso Tributario resuelvan las impugnaciones a la sanción de
la clausura.
De igual manera el segundo inciso del numeral iii) del literal d) de la Disposición General Séptima,
establece que la incautación realizada por el SRI es de carácter reglado e impugnable. Para el caso
de la incautación provisional al ser esta impugnada se convertirá en indefinida, estableciendo en el
literal e) de la ley referida un término de treinta días para resolver la impugnación a acto
administrativo que dispone la referida sanción.
Veamos donde nace la competencia de los Tribunales de lo Contencioso Tributario, para conocer
las impugnaciones a la sanción de clausura e incautación. Con la entrada en vigencia del C.O.F.J
publicada en el suplemento del Registro Oficial 544 de 9 de marzo de 2009, establece en su Art.
218, a los Tribunales de lo Contencioso Tributario en una de las Salas de las Cortes Provinciales.
En este sentido en su Art. 219 establece cuales son las atribuciones y deberes.
74
“Art. 219.- ATRIBUCIONES Y DEBERES.- Les corresponde a las juezas y jueces que integren las salas de
lo contencioso tributario:
1. Conocer y resolver las controversias que surgen entre las administraciones tributarias y los
contribuyentes, responsables o terceros por actos que determinen las actuaciones tributarias o que
establezcan responsabilidades de las mismas o por las consecuencias que se deriven de las relaciones
jurídicas provenientes de la aplicación de las leyes, reglamentos o resoluciones de carácter tributario;
2. Conocer de las impugnaciones que presenten los contribuyentes o interesados directos contra todo acto
administrativo de determinación tributaria proveniente de la administración tributaria nacional, seccional o
de excepción; inclusive de todo acto administrativo que niegue peticiones de compensación o facilidades de
pago, niegue recursos de revisión, imponga sanciones por incumplimiento de deberes formales o niegue
reclamos de pago indebido;
3. Conocer de las acciones de prescripción de créditos tributarios, intereses y multas, iniciadas contra la
administración tributaria nacional, seccional o de excepción;
4. Conocer de las acciones que propongan contra las registradoras y los registradores de la propiedad y
mercantiles de su jurisdicción, por haberse negado, por razones tributarias, a inscribir cualquier acto o
contrato, y las acciones subsiguientes contra tales funcionarias y funcionarios para liquidar daños y
perjuicios causados por la ilegal negativa;
5. Conocer de las acciones directas del pago indebido propuestas contra la administración nacional,
seccional y de excepción;
6. Conocer de las acciones de pago por consignación que se propongan contra la administración tributaria
nacional, seccional o de excepción;
7. Conocer de los recursos de queja que se propusieren contra las autoridades tributarias;
8. Conocer de las excepciones al procedimiento de ejecución;
9. Dirimir la competencia entre autoridades tributarias, conforme el Art. 80 del Código Tributario, si el
conflicto surge entre autoridades tributarias de su jurisdicción o entre éstas y las de otro territorio, en cuyo
caso conocerá el tribunal que ejerza jurisdicción en el territorio de la autoridad provocante; y.
10. Los demás asuntos que establezca la ley.”
75
El Código Tributario en sus Arts. 220,221 y 222, establecen cuales son las acciones susceptibles de
impugnación:
“Art. 220.- Acciones de impugnación.- El Tribunal Distrital de lo Fiscal es competente para conocer y
resolver de las siguientes acciones de impugnación, propuestas por los contribuyentes o interesados
directos:
1a. De las que formulen contra reglamentos, ordenanzas, resoluciones o circulares de carácter general,
dictadas en materia tributaria, cuando se alegue que tales disposiciones han lesionado derechos subjetivos
de los reclamantes;
2a. De las que se propongan contra los mismos actos indicados en el ordinal anterior, sea por quien tenga
interés directo, sea por la entidad representativa de actividades económicas, los colegios y asociaciones de
profesionales, o por instituciones del Estado, cuando se persiga la anulación total o parcial, con efecto
general, de dichos actos;
3a. De las que se planteen contra resoluciones de las administraciones tributarias que nieguen en todo o en
parte reclamaciones de contribuyentes, responsables o terceros o las peticiones de compensación o de
facilidades de pago;
4a. De las que se formulen contra un acto administrativo, por silencio administrativo respecto a los
reclamos o peticiones planteados, en los casos previstos en este Código;
5a. De las que se propongan contra decisiones administrativas, dictadas en el recurso de revisión;
6a. De las que se deduzcan contra resoluciones administrativas que impongan sanciones por incumplimiento
de deberes formales;
7a. De las que se presenten contra resoluciones definitivas de la administración tributaria, que nieguen en
todo o en parte reclamos de pago indebido o del pago en exceso; y,
8a. De las demás que se establezcan en la ley.
Art. 221.- Acciones directas.- Igualmente, el Tribunal Distrital de lo Fiscal es competente para conocer y
resolver de las siguientes acciones directas que ante él se presenten:
1a. De las que se deduzcan para obtener la declaración de prescripción de los créditos tributarios, sus
intereses y multas;
76
2a. De las de pago por consignación de créditos tributarios, en los casos establecidos en este Código o en
leyes orgánicas y especiales;
3a. De las de nulidad del procedimiento coactivo por créditos tributarios que se funden en la omisión de
solemnidades sustanciales u otros motivos que produzcan nulidad, según la ley cuya violación se denuncie.
No habrá lugar a esta acción, después de pagado el tributo exigido o de efectuada la consignación total por
el postor declarado preferente en el remate o subasta, o de satisfecho el precio en el caso de venta directa,
sin perjuicio de las acciones civiles que correspondan al tercero perjudicado ante la justicia ordinaria;
4a. De nulidad del remate o subasta en el caso 4 del artículo 207; y,
5a. De las de pago indebido o del pago en exceso, cuando se ha realizado después de ejecutoriada una
resolución administrativa que niegue la reclamación de un acto de liquidación o determinación de
obligación tributaria.
La acción de impugnación de resolución administrativa, se convertirá en la de pago indebido, cuando,
estando tramitándose aquella, se pague la obligación.
Art. 222.- Otros asuntos de su competencia.- Corresponde también al Tribunal Distrital de lo Fiscal el
conocimiento de los siguientes asuntos:
1.- De las excepciones al procedimiento de ejecución, señaladas en el artículo 212;
2.- De las tercerías excluyentes de dominio que se deduzcan en coactivas por créditos tributarios;
3.- De los recursos de apelación de providencias dictadas en el procedimiento de ejecución, en los casos de
los artículos 176, 191 y 209; y, de los recursos de nulidad, en los determinados en los ordinales 1, 2 y 3 del
artículo 207;
4.- De los conflictos de competencia suscitados entre autoridades de distintas administraciones tributarias,
conforme al artículo 80;
5.- Del recurso de queja; y,
6.- De los demás que le atribuya la ley.”
Considero necesario hacer una breve reseña de cómo el Código Tributario establece el
procedimiento contencioso en el Tribunal de lo Contencioso Tributario.
77
El contenido de la demanda deberá ser clara y precisa y contendrá los requisitos del Art. 231 del
COT la misma que se la presentara con la oportunidad debida dentro de los 20 días posteriores con
la notificación. La misma se la presentará hasta que se establezcan en la práctica los Tribunales de
lo Contencioso Tributario, en:
1.- El Tribunal de lo Contencioso Tributario No. 1, con sede en la ciudad de Quito, estableciendo
su competencia en las provincias de Pichincha, Imbabura, Cotopaxi, Tungurahua, Chimborazo,
Bolívar, Pastaza, Napo y Sucumbíos.
2.- El Tribunal de lo Contencioso Tributario No. 2.- con sede en la ciudad de Guayaquil, la
competencia se estableció para las provincias de Guayas, Los Ríos, El Oro y Galápagos.
3.- El Tribunal de lo Contencioso Tributario No. 3.- con sede en la ciudad de Cuenca, tenía
competencia en las provincias de Azuay, Cañar.
4.- El Tribunal de lo Contencioso Tributario No. 4.- con sede en la ciudad de Portoviejo,
estableciéndose la competencia para las provincias de Manabí y Esmeraldas.
5.- Tribunal de lo Contencioso Tributario No.5, con sede en la ciudad de Loja, la misma que es de
carácter mixta ya que conoce tanto materia contenciosa tributaria como administrativa.
El afianzamiento es una de las características de plantear una demanda contenciosa tributaria, la
misma que corresponde al diez por ciento de la cuantía, en todas las acciones y recursos que se
deduzcan de acciones de determinación, procedimientos de ejecución y todos aquellos en la que las
administraciones tributarias persiga la determinación y recaudación de tributos y sus recargos,
dicha presentación de la demanda suspende el procedimiento de ejecución. Una vez calificada la
demanda y admitida a trámite se procede a la citación siguiendo las mismas reglas que establece el
Código de Procedimiento Civil.
La contestación a la demanda se la realizará en quince días pudiendo ser prorrogado por cinco días
más si lo solicitare antes del vencimiento del plazo. Si de haber hechos que justificar el juez/a
abrirá un periodo de prueba de 10 días. Concluida la tramitación el Tribunal pronunciará una
sentencia la misma que deberá ser notificada dentro de treinta días a las partes. Pero en el caso de la
Clausura será en el término de diez días y para la Incautación de treinta.
78
Veamos también como instrumentos internacionales a los cuales el Ecuador a suscrito y a
ratificado, establecen en sus articulados normas en las que se determina el derecho que le asiste a
una persona a impugnar las decisiones de autoridad, mediante recurso efectivo y necesario.
1. Así tenemos a la Declaración Universal de los Derechos Humanos que en su Art. 8
establece:
“Art 8.- Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales competentes, que
la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitución o por la ley”.
2. De igual manera tenemos a la Convención Americana de los Derecho Humanos, que entre
sus disposiciones establece:
En su Art. 8 numeral 2) literal h), dispone:
“Art.8 Garantías Judiciales.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca
legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las
siguientes garantías mínimas:
h) Derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior”
“Artículo 25º .- Protección Judicial
1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rápido o a cualquier otro recurso efectivo ante los
jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la Constitución, la ley o la presente Convención, aun cuando tal violación sea cometida por
personas que actúen en ejercicio de sus funciones oficiales.
2. Los Estados Partes se comprometen:
a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidirá sobre los
derechos de toda persona que interponga tal recurso;
79
b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisión en que se haya estimado
procedente el recurso.
Como podemos darnos cuenta tanto nuestra legislación, así como los Tratados Internacionales
mencionados, se establece como derecho la facultad de impugnar las decisiones en nuestro caso las
impuestas por la autoridad administrativa del SRI, de lo que se puede concluir que las
contravenciones y faltas reglamentarias son plenamente impugnables ante los Tribunales de lo
Contencioso Tributario, en los términos y condiciones que establece la Ley.
2.5.- Subcapítulo IV. De la Constitucionalidad.
2.5.1.- Análisis Constitucional de la Disposición General Séptima de la Ley para la
Reforma de las Finanzas Públicas.
La disposición general séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas, establece cual
son las causales para proceder con la clausura así como también cual es el procedimiento a seguir,
así:
“SEPTIMA.-Para el fiel cumplimiento de las disposiciones de esta Ley, se establecen los siguientes
instrumentos de carácter general para el efectivo control de los contribuyentes y las recaudaciones:
a) Clausura.- La clausura es el acto administrativo de carácter reglado e impugnable, mediante el cual el
Director del Servicio de Rentas Internas, por sí o mediante delegación, clausura los establecimientos de los
sujetos pasivos, cuando éstos se hallen incursos en cualquiera de los siguientes casos:
iii) No entregar los comprobantes de venta o entregarlos sin que cumplan los requisitos
legales o reglamentarios.”
El propio literal b) de la referida ley dispone el procedimiento, veamos:
80
b) Procedimiento de Clausura.- Para los casos determinados en los numerales i) y ii) del literal a) de esta
disposición, la Administración Tributaria notificará al sujeto pasivo concediéndole el plazo de diez (10) días
para que cumpla las obligaciones tributarias en mora o justifique objetivamente su incumplimiento; de no
hacerlo, la Administración Tributaria procederá a imponer la sanción de clausura por el plazo de siete (7)
días, previa la notificación con la imposición de la sanción de clausura, que será ejecutada en el plazo de un
(1) día contado desde la fecha de notificación.
Pero para el caso del numeral iii), dispone que lo establecido en el literal b) no será necesaria la
notificación si se comprueba de manera flagrante la no entrega de los comprobantes de venta o la
entrega de los mismos sin que cumplan los requisitos legales o reglamentarios. En este caso la
clausura será automática. Lo cual es evidente una violación al debido proceso y al derecho a la
defensa consagrada en nuestra constitución y en instrumentos internacionales.
2.5.1.1.- Sentencia de la Corte Constitucional.
Al respecto existe una Resolución No. 18 de la Corte Constitucional publicada en el Registro
Oficial Suplemento 617 del 2 de enero de 2012, mediante la cual se resuelve la consulta realizada
por el juez Ab. Antonio Kubes R., juez suplente del Juzgado Primero de lo Civil de Pastaza, con
sede en el cantón Puyo, el mismo que mediante providencia de 17 de diciembre de 2010 dispone
suspender la tramitación y remitir el proceso de la acción de protección No. 534-2010, propuesta
por el señor Hoang Van Hoa de nacionalidad vietnamita, en consulta a la Corte Constitucional, a
fin de que se pronuncie sobre la constitucionalidad y aplicabilidad del numeral iii) del literal a de la
Disposición General Séptima de la Ley 99-24 para la Reforma de las Finazas Públicas, al amparo
de lo dispuesto en el artículo 428 de la Constitución de la República, en concordancia con el
numeral 4 del artículo 75 y artículo 142 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control
Constitucional.
La consulta de constitucionalidad tiene como antecedente la tramitación de la demanda de acción
de protección No. 534-2010, promovida por el señor Hoang Van Hoa, de nacionalidad vietnamita,
residente en nuestro país, en contra del director provincial de Pastaza del Servicio de Rentas
Internas, interpuesta ante el Juzgado Primero de lo Civil de Pastaza, con sede en el cantón Puyo,
quien demandó la violación de sus derechos constitucionales referidos al debido proceso, contenida
81
en la Resolución de Clausura No. PPA-FFIRCL10-001, realizada el 15 de noviembre del año 2010,
por el doctor Renato Navas, en su calidad de director provincial del Servicio de Rentas Internas de
Pastaza, por la cual se sanciona el establecimiento comercial denominado Chifa Wing Hua, del
contribuyente HOANG VAN HOA, quien habría incurrido en el cometimiento de una infracción de
orden tributario, al no haber emitido comprobantes de venta, en el operativo de control efectuado
por los señores fedatarios fiscales el día 12 de noviembre del 2010, lo cual motivó la sanción de
clausura de su establecimiento, acto que fue notificado el 15 de noviembre del 2010, y ejecutada el
16 de los mismos, por tratarse de un establecimiento comercial que expende alimentos.
La petición concreta con los antecedentes expuestos es que, el juez suplente del Juzgado Primero
de lo Civil de Pastaza, con sede en el cantón Puyo, solicita a la Corte Constitucional que determine
la constitucionalidad y aplicabilidad del contenido del numeral iii) del literal a de la Disposición
General. Séptima de la Ley 99-24 para la Reforma a las Finanzas Públicas, referida a la facultad
sancionadora otorgada al señor director del Servicio de Rentas Internas, por sí o mediante
delegación, de clausurar los establecimientos de los sujetos pasivos, cuando estos se hallen incursos
en cualesquiera de los casos determinados en la misma norma, sin que se permita recurrir de la
resolución sino después de ser ejecutada, ya que no se describe un procedimiento claro, por
considerar que no guardaría armonía con la Constitución de la República, en especial con el
numeral 7 literales/, k, y m del artículo 76.
Sin embargo de la petición de Inconstitucionalidad, la Corte Constitucional en su decisión dispone:
“En mérito de lo expuesto, administrando justicia constitucional y por mandato de la Constitución de la
República del Ecuador, la Corte Constitucional, para el periodo de transición, en uso de sus atribuciones,
expide la siguiente:
1. Declarar que el contenido del numeral iii) del literal a de la Disposición General Séptima de la Ley 99-24
para la Reforma a las Finanzas Públicas, objeto de la consulta de constitucionalidad, no contradice ni vulnera
lo dispuesto en el artículo 76, numeral 7, literales/, k y m de la Constitución de la República. Sin embargo,
ningún acto administrativo emanado de las dependencias de las direcciones y órganos que administren
tributos, tendrán validez si no han sido autorizados o aprobados por el respectivo director general o
funcionario debidamente delegado. “(ver anexo 3)
82
2.5.1.2.- Comentarios de la Sentencia de Corte Constitucional.
Los jueces de la corte constitucional realizan una amplia interpretación de normas de carácter
constitucional, sin embargo considero a diferencia de la sentencia emitida que si existe violación a
lo establecido en algunos numerales del Art. 76 de la constitución, en razón de lo siguiente:
Adicionalmente sería inconstitucional ya que la sanción no puede ser recurrida, es decir impugnada
si no después de ejecutada, siendo como condenarlo por asesinato sin haber comprobado si la
victima sigue viva o no o si el que lo cometió es realmente el implicado, cuando lo lógico y
apegado a derecho sería el de antes de proceder a clausurar un local poder interponer una acción o
medida que frene esta posibilidad.
El análisis que realiza la sala respecto de este tema no es coherente ya que para la corte el poder
impugnar la clausura y que los Tribunales de lo Contencioso Tributario lo resuelvan en el plazo de
diez días no vulnera el derecho a impugnar, lo que no se menciona es que dicha impugnación se lo
realiza luego de ejecutada la sanción.
En este punto me pregunto ¿en dónde queda la supremacía de la constitución? , se supone que las
normas y lo actos del poder público deben mantener conformidad con lo dispuesto en la
constitución, si la carta magna establece como garantía el tener un procedimiento donde cualquier
ciudadano se pueda defender, presentar pruebas impugnar decisiones, y una ley establece lo
contrario es evidente desde mi punto de vista una inconstitucionalidad.
4.5.2.- El Debido Proceso como Garantía Constitucional.
Al debido proceso se lo conoce como una garantía constitucional de tipo procesal, mediante la cual
el Estado brinda a sus conciudadanos para que se observen ciertas garantías de manera tal que las
personas reciban un trato justo y equitativo dentro de un proceso, de manera que el acusado tenga
el derecho a ser oído y presentar sus pretensiones frente a un juez. Es tal esta garantía que si una
83
sentencia o resolución es dictada sin observar los principios del debido proceso es nula, de ahí la
importancia de hacer respetar dicho derecho.
28“El concepto de Debido Proceso presupone el derecho de toda persona a recurrir al juez, mediante un
proceso en el que se respeten todas las garantías, con el fin de obtener una resolución motivada, que sea
conforme a derecho”. (García, 1994, p.216)
Independientemente de la visión de los tratadistas, en algo si concuerdan que al estar una persona
dentro de un proceso la misma debe recibir la garantía por parte de autoridades judiciales o
administrativas de estar en igual condiciones, poder defenderse, recurrir la sentencia, ser juzgado
con imparcialidad, etc, de modo que al termino del proceso el mismo no esté viciado de nulidad.
El Estado está obligado a proporcionar a sus ciudadanos el derecho al debido proceso, caso
contrario este será responsable por detención arbitraria, error judicial, retardo injustificado o
inadecuada administración de justicia, violación del derecho a la tutela judicial efectiva, y por las
violaciones de los principios y reglas del debido proceso.
Como el debido proceso es una garantía de tipo procesal las mismas que son un medio para llegar a
la justicia, dichas normas procesales consagrarán los principios de simplificación, uniformidad,
eficacia, inmediación, celeridad y economía procesal, y harán efectivas sobre todo las garantías del
debido proceso.
El debido proceso es un conjunto de garantías, las mismas que nuestra constitución las acoge en el
Art.76, así:
Art. 76.- En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se
asegurará el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas:
1.- Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial, garantizar el cumplimiento de las
normas y los derechos de las partes.
28
García, M. (1994), Derecho Constitucional, vol 1 (1ª Edición). España. Editorial Tirant lo Blanch.
84
Entre muchos de esos derechos que no son garantizados por nadie tenemos el derecho al debido
proceso, a la defensa, contradicción, ya que la sanción recae sobre el contribuyente sin previa
notificación ni siguiendo un procedimiento donde el sancionado se pueda defender.
3.- Se presumirá la inocencia de toda persona, y será tratada como tal, mientras no se declare su
responsabilidad mediante resolución firme o sentencia ejecutoriada.
Este es otro de los derechos que se vulnera al imponer la sanción de la Clausura sin un proceso de
por medio aun cuando este sea de carácter administrativo. Si bien es obligación del contribuyente el
emitir sus respectivos comprobantes, no por ello se faculta la vulneración de garantías básicas en
todo procedimiento se le sancione sin tener derecho a defenderse.
En este punto existe una salvaguarda en la sentencia emitida por la Corte Constitucional, ya que
menciona que “Sin embargo, ningún acto administrativo emanado de las dependencias de las
direcciones y órganos que administren tributos, tendrán validez si no han sido autorizados o
aprobados por el respectivo director general o funcionario debidamente delegado.”, de lo que se
colige que si no está aprobado el acto de la clausura por la autoridad competente no tiene validez.
4. Las pruebas obtenidas o actuadas con violación de la Constitución o la ley no tendrán validez
alguna y carecerán de eficacia probatoria.
En este caso ni siquiera podemos hablar de pruebas ya que el sancionado no tiene el momento
oportuno de presentarlas. En todo caso quien sí tendría esta derecho, es decir de presentar pruebas
es el SRI, ya que si el fedatario fiscal verifica que al momento de realizar una compra de un
producto y no se entregó la respectiva comprobante este con la prueba flagrante de la no entrega
procede a la Clausura. El derecho a presentar pruebas en beneficio del sancionado se hace efectivo
recién en la impugnación en el Tribunal de lo Contencioso Tributario.
6. La ley establecerá la debida proporcionalidad entre las infracciones y las sanciones penales,
administrativas o de otra naturaleza.
Considero que de aplicarse este numeral sería lógico que con la multa acorde a la actividad e
ingresos sería lo más viable, en vez de cerrar el local, producir pérdidas y hasta el desempleo de
85
trabajadores de los locales clausurados. Todo ello no será posible si no existe una reforma a la
Disposición General Séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas Publicas en su parte
pertinente, ya que al estar esta norma en una Ley que es de cumplimiento obligatorio mal harían los
funcionarios del SRI en desacatarla.
“7. El derecho de las personas a la defensa”
Este derecho no se diga es el más vulnerado ya que, la constitución establece un sin número de
garantías las misma que las analizaremos más adelante.
2.5.3.- El Derecho a la Defensa.
Por instinto de conservación y supervivencia el ser humano se ha defendido, desde los primeros
tipos de la humanidad, la defensa se limitaba contra, las inclemencias y variaciones del clima, los
peligros propios de la naturaleza (animales, plantas), conforme el hombre fue evolucionando y la
sociedades se convirtieron en más complejas y la necesidad de defensa fue variando. Con la
implantación del derecho y la justicia se estableció mecanismos que permiten que una persona
pueda defenderse mediante el sistema de justicia de su país. Pero esta garantía y por ende un
derecho abarca muchos más.
La doctrina establece al derecho a la defensa en dos grupos, la Formal y la Material
1) MATERIAL: se la denomina también como autodefensa, se la ejerce de manera voluntaria,
mediante actos de voluntad, en la que abarca principalmente el derecho de `petición, el abstenerse
de declarar, contactarse con sus familiares, etc. Este derecho está garantizado por el Art 8 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San José.
2) FORMAL: la misma es ejercida por un profesional del derecho en libre ejercicio de su
profesión, el mismo que intervendrá en todo el proceso, presentando escritos, alegatos, participando
en declaraciones, haciendo las observaciones que considere necesarias para garantizar la defensa de
su cliente.
86
En el artículo 76 numeral 7 de la Constitución de la república, establece cuales son las garantías
básicas que integran al llamado derecho a la defensa, veamos algunos de ellos, así:
7. El derecho de las personas a la defensa incluirá las siguientes garantías:
a. Nadie podrá ser privado del derecho a la defensa en ninguna etapa o grado del procedimiento.
Por ende en el caso del procedimiento de la clausura establecida en el literal b) inciso tercero de la
Disposición General Séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas Publicas, si se priva de este
derecho, ya que en el mimos se establece que con la sola verificación de que no se entrega
comprobantes se procede a clausurar.
b. Contar con el tiempo y con los medios adecuados para la preparación de su defensa.
c. Ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de condiciones.
Esta es una de las garantías que menos se respeta, ya que el contribuyente se lo escuchado una vez
se ponga en conocimiento del Tribunal de lo Contencioso Tributario la impugnación a la Clausura
o la Incautación, cuando lo lógico sería hacerlo antes de que se proceda a sancionarlo con dichas
resoluciones.
f. Ser asistido gratuitamente por una traductora o traductor o intérprete, si no comprende o no
habla el idioma en el que se sustancia el procedimiento.
Mediante esta garantía, se haga conocer en su idioma al extranjero en caso de ser afectado con una
resolución donde se resuelva sancionarlo con la clausura o la incautación, para los extranjeros que
ejerza una actividad comercial en el país.
g. En procedimientos judiciales, ser asistido por una abogada o abogado de su elección o por
defensora o defensor público; no podrá restringirse el acceso ni la comunicación libre y privada
con su defensora o defensor.
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Toda persona tiene el derecho de que su defensa sea asumida por un profesional del derecho, en
caso de que la persona no contare con los recursos económicos suficientes para pagar un abogado
en libre ejercicio, el estado le proporcionara uno gratuitamente.
h. Presentar de forma verbal o escrita las razones o argumentos de los que se crea asistida y
replicar los argumentos de las otras partes; presentar pruebas y contradecir las que se presenten
en su contra.
En el caso de la clausura que se está analizando, esta garantía se la concede al contribuyente una
vez se impugne ante los Tribunales de lo Contencioso Tributario.
i. Nadie podrá ser juzgado más de una vez por la misma causa y materia. Los casos resueltos por
la jurisdicción indígena deberán ser considerados para este efecto.
Con esta garantía se establece que si un contribuyente es sancionado con la Clausura, el mismo no
debería ser sancionado con otra como la Incautación, en la realidad en muchas ocasiones al mismo
contribuyente lo Clausuran e Incautan al mismo contribuyente.
k. Ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente.
Esta garantía es fundamental, ya que en el caso de análisis los jueces competentes son los de los
Tribunales de lo Contencioso Tributario, los mismos que aplicando los principios establecidos en la
Constitución deberán resolver las impugnaciones a la Clausura e Incautación con objetividad y
apegándose a derecho.
l. Las resoluciones de los poderes públicos deberán ser motivadas. No habrá motivación si en la
resolución no se enuncian las normas o principios jurídicos en que se funda y no se explica la
pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho. Los actos administrativos, resoluciones o
fallos que no se encuentren debidamente motivados se considerarán nulos. Las servidoras o
servidores responsables serán sancionados.
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La motivación de los fallos obedece a que los jueces deberán exponer de manera clara y sucinta lo
argumentos tanto de hecho y de derecho con la valoración de la prueba actuada de manera correcta,
sobre los puntos que se están discutiendo en el juicio, de no hacerlo dichos fallos son nulos.
m. Recurrir el fallo o resolución en todos los procedimientos en los que se decida sobre sus
derechos.
Los contribuyentes tienen el derecho de impugnar las resoluciones de Clausura e Incautación,
cuando esta es ilegal o en su defecto cuando no existe los elementos de hecho y derecho para su
aplicación y de solicitar su inmediata revocatoria a los Tribunales de lo Contencioso Tributario.
Pero no solo nuestra constitución establece el derecho a poder defenderse, además en los diferentes
instrumentos internacionales, recoge esta garantía:
La Declaración Universal de los Derechos Humanos, lo establece en sus artículos 10 y 11.
“Artículo 10.- Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad a ser, oída públicamente y con
justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinación de sus derechos y obligaciones o
para el examen de cualquier acusación para ella en materia penal.”
Artículo 11.-
1.- Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma si inocencia mientras no se pruebe su
culpabilidad, conforme a la ley y en un juicio público, en el que se le hayan asegurado todas las garantías
necesarias para su defensa.
2.- Nadie será condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos según
el derecho nacional o internacional. Tampoco se impondrá pena más grave, que la aplicable en el momento
de la comisión del delito”
De igual manera el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos en su Art. 14 numeral 3,
y finalmente siguiendo la misma línea la Convención Americana de los Derechos Humanos, en su
artículo ocho numeral dos, el mismo que trata de las garantías judiciales.
89
En conclusión la humanidad desde sus orígenes tiene derechos esenciales, vinculado a los valores
de libertad y de seguridad jurídica, ya que sin libertada de defensa no puede haber juicio
propiamente dicho, siendo este uno de los requisitos del debido proceso.
Ya es de derecho de las personas acudir ante los órganos jurisdiccionales en demanda de justicia y
la facultad de llevar a cabo antes dicho poder todos los acto de manera que sean atendidas y
solucionadas.
2.5.4.- Estudio comparativo con la Legislación Argentina respecto de la Clausura.
En la legislación Argentina el competente de velar por los intereses del Fisco es la denominada
Administración Federal de Ingresos Públicos, el mismo que está facultado para verificar leyes,
reglamentos, resoluciones e instrucciones administrativas, concediéndole además por disposición
legal entre muchas facultades y en una de ellas la de clausurar preventivamente un local si se
configuraren una o más causales constates en el Art. 40 de la Ley No. 11.683 o de Procedimientos
Fiscales.
Veamos cuales son las causales por las cuales se procede a clausurar las mismas que establece el
Art. 40:
a) No entregaren o no emitieren facturas o comprobantes equivalentes por una o más operaciones
comerciales, industriales, agropecuarias o de prestación de servicios que realicen en las formas,
requisitos y condiciones que establezca la ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS
PUBLICOS.
b) No llevaren registraciones o anotaciones de sus adquisiciones de bienes o servicios o de sus
ventas, locaciones o prestaciones.
c) Encarguen o transporten comercialmente mercaderías, aunque no sean de su propiedad, sin el
respaldo documental que exige la ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS.
d) No se encontraren inscriptos como contribuyentes o responsables ante la ADMINISTRACION
FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS cuando estuvieren obligados a hacerlo.
90
Estableciéndose además que las sanciones establecidas en el artículo precedente se duplicarán si en
los dos años posteriores el contribuyente cometiera una o más causales de las contenidas en al Art.
40. Sin perjuicio de la suspensión del uso de la licencia, matricula o registro de funcionamiento
cuando su otorgamiento sea el poder ejecutivo nacional.
La sanción por incurrir en una de las causales del Art. 40 va de una multa de trescientos pesos ($
300) a treinta mil ($ 30.000) y clausura de tres (3) a diez (10) días del establecimiento, local,
oficina, recinto comercial, industrial, agropecuario o de prestación de servicios, siempre que el
valor de los bienes y/o servicios de que se trate exceda de diez pesos ($ 10).
Pero la sanción se agrava si se quebrantare la clausura o violare los sellos, la sanción en este caso
es de arresto de diez (10) a treinta (30) días y con una nueva clausura por el doble de tiempo de
aquélla, siendo competentes para sancionar estos casos los jueces en lo penal económico de la
Capital Federal o los jueces federales en el resto de la República.
Cuál es el procedimiento que establece la referida ley, para sancionar con la clausura, para ello nos
remitiremos a lo dispuesto por el Art. 75:
La clausura preventiva que disponga la ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS
PUBLICOS en ejercicio de sus atribuciones deberá ser comunicada de inmediato al juez federal o
en lo Penal Económico, según corresponda, para que éste, previa audiencia con el responsable
resuelva dejarla sin efecto en razón de no comprobarse los extremos requeridos por el artículo 35,
inciso f); o mantenerla hasta tanto el responsable regularice la situación que originó la medida
preventiva. La clausura preventiva no podrá extenderse más allá del plazo legal de TRES (3) días
sin que se haya resuelto su mantenimiento por el juez interviniente.
Sin perjuicio de lo que el juez resuelva, la ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS
PUBLICOS continuará la tramitación de la pertinente instancia administrativa. A los efectos del
cómputo de una eventual sanción de clausura del artículo 40, por cada día de clausura
corresponderá UN (1) día de clausura preventiva.
91
El juez administrativo o judicial en su caso, dispondrá el levantamiento de la clausura preventiva
inmediatamente que el responsable acredite la regularización de la situación que diera lugar a la
medida.
Sobre la resolución cabe el recurso de apelación administrativo dentro de los cinco días posteriores,
el mismo que conocerán los funcionarios superiores de la ADMINISTRACION FEDERAL DE
INGRESOS PUBLICOS, siendo estas resoluciones recurribles únicamente con defecto devolutivo
ante los ante los Juzgados en lo Penal Económico de la Capital Federal y juzgados federales en el
resto del territorio de la República, según lo dispuesto en el Art. 78 de la referida ley.
De lo que se puede colegir una vez conocido como se procede a clausurar un local en Argentina, es
que las causas al igual que en el Ecuador son por el incumplimiento de un deber formal del
contribuyente.
Pero se establecen algunas diferencias entre ellas tenemos las multas que no pueden ser
comparadas ya que la moneda de curso legal es distinta, las sanciones en relación al tiempo de
cierre del local sancionado y lo más interesante los medios de impugnación.
Lo que si queda claro es que a diferencia de lo establecido en el literal a) numeral iii) de la
disposición General Séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas Publicas, en Argentina se
establece un solo procedimiento, permitiéndole a los contribuyentes defenderse.
2.6. Hipótesis.
La falta de cultura tributaria, así como el desconocimiento de la normativa aplicable al
cumplimiento de obligaciones tributarias por parte de los contribuyentes, hacen más frecuentes las
Clausuras e Incautaciones de los locales comerciales que se dedican a la venta de electrodomésticos
en la zona comercial de la ciudad de Quito.
92
2.7. Variables.
2.7.1. Variables Independientes.
No todos los contribuyentes comerciantes de Quito cumplen con sus obligaciones tributarias.
2.7.2. Variables Dependientes.
El desconocimiento de la normativa tributaria de los contribuyentes respecto de sus obligaciones,
trae a consecuencia la clausura de los establecimientos y la incautación.
93
CAPITULO III
MARCO METODOLÒGICO
3.1. Tipos de Investigación.
3.1.1. Investigación Bibliográfica.
Es aquella cuya fuente de investigación está relacionada con consulta en libros, revistas de la
comunidad científica existentes como teorías, experimentos, tratados, etc, sobre los temas a tratar
de manera que ayude con el aporte teórico al trabajo de investigación, llegando establecer pautas
indispensables para la aplicación práctica de la investigación. En el desarrollo se podrá contemplar
referencia de estudiosos del derecho tributario nacional y extranjero, así como de otras materias
existentes en el derecho.
3.1.2. Investigación de Campo.
Llamada también investigación in situ o en el lugar, ya que mediante la aplicación del método
científico se llega a establecer nuevos conocimientos en la realidad social para determinar las
necesidades y problemas de manera directa. Así mediante la encuesta y la entrevista llegaremos a
determinar y cumplir con los objetivos planteados.
3.1.3. Investigación Histórica.
Mediante la aplicación de este método se podrá constatar in situ la realidad, permitiéndole al
investigador manejar datos con mayor seguridad, verificando sobre la visita física nuevos aspectos
hasta entonces desconocidos. El objeto es la aplicación práctica de los resultados de manera que
resuelvan problemas existentes.
94
3.1.4. Investigación Descriptiva.
Llamada investigación estadística, ya que mediante el análisis de datos permite establecer el
impacto real que sobre la población tiene un determinado problema. Mediante la aplicación de este
método llegaremos a establecer costumbres, características y actitudes predominantes en la
población que se dedica a la venta de electrodomésticos.
3.2. Población o Muestra.
El tamaño de muestra requerido en una encuesta depende en parte de la calidad estadística
necesaria para los establecer los hallazgos; esto a su vez, está relacionado en cómo esos hallazgos
serán usados
Para el presente trabajo tomaremos como muestra a 30 personas, así encuestaremos a 15 locales
comerciantes que se dediquen a la venta de electrodomésticos los mismos que son los afectados por
la problemática detectada, además de 10 entrevistas a , Jueces de los Tribunales de lo Contencioso
Tributario, quienes son las autoridades que conocen la impugnaciones al as resoluciones..
3.3. Métodos.
Existen varias acepciones de lo que se conoce como método científico, pero partiremos de conocer
y entender al método. El método es la manera de reproducir el sentido de objeto de estudio, por lo
que se podría decir que el método es el camino para llegar a establecer conclusiones sobre el objeto
o materia de estudio.
1.- Método Inductivo.- Es importante el uso de este método ya que mediante su utilización nos
permitirá conocer qué porcentaje de la población tiene conocimientos sobre la clausura y la
incautación , como sanciones por el incumplimiento de los deberes formales, para posteriormente
95
llegar a la posibilidad de ejercicio de los mismos, además nos permitirá la formación de las
demostraciones.
2.- Método Deductivo.- Mediante el empleo de este método nos permitirá conocer, si de la
población en general (contribuyentes) tiene acceso a asesoría contable y jurídica que le permita
cumplir con sus obligaciones fiscales.
3.- Método Histórico.- Esta método nos permitirá conocer los antecedentes y evolución de los
mecanismos de ejercicio de los mismos, puesto que si no se tiene una idea clara de cuáles eran las
circunstancias de épocas anteriores, no se podría llegar a una conclusión de avance o retroceso en
el acceso a los mecanismos de justicia.
4.- Método Sistémico.- Nos permitirá moldear el objeto de la investigación; es decir de la clausura
y la incautación mediante la determinación de sus componentes, como la falta de cultura tributaria,
desconocimiento de la legislación de la materia, la evasión tributaria, entre otras y además
determinar cuál es la relación entre ellas.
5.-Mètodo Analítico.- Procederemos a distinguir los elementos de un fenómeno (evasión) y a
distinguirlos a cada uno de ellos (cultura tributaria, mal asesoramiento contable o jurídico).
3.3.1. Método Científico.
Al método científico lo definen como 29
“Conjunto organizado, sistemático y lógico de leyes,
categorías, etapas, procesos y técnicas que llevadas a la práctica nos permiten generar el
conocimiento científico sobre un determinado objeto de estudio” (Burbano y Altamirano, 2008,
p.49)
29
Burbano, H & Altamirano, E. (2008). Manual de Métodos y técnicas de Investigación. Ecuador. Ediciones
Eurocolor.
96
Entonces mi acepción personal sobre el método científico seria el conjunto de prácticas
conducentes a exponer y comprobar teorías que hasta entonces no podían ser llevadas a la práctica,
de manera que el objeto de estudio sea real, de manera que le permita al investigador conducir la
investigación de manera planificada y acumulativa. Cabe señalar que el no uso de la
experimentación no quiera decir que no se utiliza el método científico, ya que existen dentro del
método científico métodos conocidos como empíricos, como la observación, medición, obtención
de información.
En este sentido el presente trabajo utilizara e implementará este método y todos los que engloban al
científico, de manera que llevándolo a la práctica se logre cumplir con los objetivos planteados.
3.3.2. Técnicas.
Las técnicas son métodos especializados que fundan en teorías científicas. Acepción acertada, ya
que mediantes las técnicas el investigador podrá encontrar la solución al problema, hipótesis, ya
que es de utilidad práctica permitiéndole recolectar información mediante las técnicas que se
analizan a continuación.
3.3.2.1. Observación.
Aquella en la que el investigador se traslada al lugar, ya sea de una comunidad, un centro, etc, a
convivir, durante un periodo de tiempo suficiente para sacar información requerida; ese contacto
directo, muchas ocasiones, cambia la visión inicial y externa del investigador.
3.3.2.2. Entrevista.
Es también una técnica de recolección de información muy difundida, que se realiza mediante
preguntas formuladas con anticipación a personajes conocedores y/o estudiosos de la problemática
97
a investigar, con utilización de cámaras de cine, video, grabadoras y en último caso una libreta de
apuntes.
3.3.2.3. Encuesta.
Es la técnica más usada para recabar información, especialmente en la investigación que se realiza
en ciencias sociales. A través de ella, se puede conocer la magnitud de los problemas para
proponer soluciones, la misma que se hace efectiva por medio de cuestionarios, que son
instrumentos elaborados de acuerdo a los indicadores.
3.3.2.4. Visita Domiciliaria.
Realizaremos la visita en los locales comerciales que se dediquen a la venta de electrodomésticos,
de esta manera constataremos de manera física, práctica y real el conocimiento que sobre materia
tributaria poseen los comerciantes, además de aplicar de manera directa y personal encuestas.
3.3.3. Instrumentos.
Consisten en mecanismos prácticos, técnicos y procedimientos de manera tal que le permita al
investigador la busque de información, procesamiento y uso de los mismos de manera que el
investigador recabe y obtenga información. Para ello la investigación en curso se basa en las
siguientes técnicas:
1.- Técnica Documental: Llamada técnica para la recolección de información, entre ellas tenemos
lectura científica, fichaje, análisis de contenidos, gramaticales y de redacción y estilo.
2.- Técnica de Campo: Se basa en la recolección empírica de la información, entre ellas tenemos
la encuesta y la entrevista.
98
3.3.3.1. Diario de Campo.
Consiste en la libreta de anotaciones personales que sobre su visita real y verificación física realiza
el investigador, de manera que dichos apuntes constituyan referentes al momento de procesar y
analizar la información recolectada.
3.3.3.2. Formulación del Formulario.
Para la elaboración del los formularios se utilizará preguntas cerradas para realizar las encuestas, de
manera que las respuestas sean concretas, en cambio para la elaboración del formulario de la
entrevistas serán preguntas abiertas con una respuesta inicial de sí o no, teniendo el entrevistado
que fundamentar su respuesta.
3.4. Recolección de la Información.
La recolección de la información se a procede mediante las encuestas realizadas a los comerciantes
que se dedican a la venta de electrodomésticos en el centro norte de Quito, así como las entrevistas
que se procederá a realizar a los señores jueces del Tribunal Fiscal No. 1, dentro del cronograma de
actividades establecido.
3.5. Procesamiento y Análisis de la Información.
El procesamiento y análisis de datos se lo realizará mediante la técnicas de análisis de datos, la
misma que representa la forma de cómo se procesara la información recolectada, en el presente
trabajo de investigación, se empleara la forma cualitativa para las entrevistas realizadas a apersonas
relacionadas con el tema, esto es a, empleados judiciales es decir jueces de los Tribunales de lo
Contencioso Tributario, comerciantes, además se utilizara la estadística descriptiva y análisis
gráfico para destacar la información obtenida haciendo la respectiva relación.
99
Se utilizará la encuesta para recolectar datos y someterlos a un análisis comparativo, con los datos
obtenidos en forma documental y aplicarlos en la matriz de objetivos.
100
CAPITULO IV
ANALISIS E INTERPRETACION DE RESULTADOS.
4.1. Formulario No.1
ENCUESTA
1.- ¿La contabilidad de su local está en orden?
TABLA No.1
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 10 67%
NO 5 33%
NO CONOCE 0 0%
Total 15 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
Se puede constatar que el 67% de la población encuestada lleva su local con la contabilidad de
manera correcta y solo 33% no lo hace, de manera que la clausura de locales por no llevar la
contabilidad no es predominante.
101
2.- ¿Ha sido alguna vez clausurado por no entregar los respectivos comprobantes?
TABLA No.2
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 7 47%
NO 3 20%
NO CONOCE 5 33%
Total 15 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
A pesar de que los sujetos pasivos están consientes de las sanciones por no cumplir con sus deberes
formales, son sancionados con la clausura, siendo un 47% del total de encuestados sancionados,
solo un 20% no ha sido clausurado y un 33% no conoce la sanción.
102
3.- ¿Alguna vez los bienes que oferta han sido Incautados por parte del SRI?
TABLA No. 3
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 6 40%
NO 9 60%
NO CONOCE 0 0%
Total 15 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
De los sujetos pasivos encuestados un 40% de ellos alguna vez sus bienes han sido incautados por
el SRI, y un 60% no, por lo que se puede deducir que a diferencia de la clausura, la sanción de
incautación no es muy frecuente, ya que los sujetos pasivos en su mayoría tratan respaldar con
documentos la posesión legal de los bienes que ofertan, ya que los mismos constituyen su
herramienta de trabajo.
103
4.- ¿Conserva las facturas emitidas en una venta?
TABLA No.4
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 12 67%
NO 3 33%
NO CONOCE 0 0%
Total 15 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
Por la visita domiciliaria realizada se pudo constatar que en los sujetos pasivos conservan las
factura emitidas , tanto para justificar ante el SRI y que sea este un elemento probatorio, por ello el
67% de ellos lo conserva, un 20 no conoce tan solo un 13 % no lo hace.
104
5.- ¿Revisa las disposiciones legales de carácter tributario y resoluciones del SRI, respecto
de sus obligaciones como contribuyente?
TABLA No.5
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 5 33%
NO 4 27%
NO CONOCE 6 40%
Total 15 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
Uno de los aspectos importantes por los cuales los sujetos pasivos son sancionados con la Clausura
o la Incautación es el desconocimiento de las disposiciones legales en materia tributaria, por ello
tan solo un 33% lo hace un 27% no y un 40% no siquiera conoce de que se trata.
105
6.- ¿Exige a sus proveedores el documento de importe de origen legal respecto del bien
adquirido?
TABLA No.6
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 12 80%
NO 3 20%
NO CONOCE 0 0%
Total 15 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
Un 80% de los encuestados exige a sus proveedores los documentos necesario que respalden su
legal tenencia de los bienes que adquieren, un 13% no lo hace y un 7% no conoce.
106
7.- ¿Actualiza el Registro Único de Contribuyentes?
TABLA No.7
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 5 33%
NO 7 47%
NO CONOCE 3 20%
Total 15 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
Uno de los deberes que menos se cumple es la actualización de RUC, ya que el mismo constituye
un registro de las personas que realizan una actividad comercial o de servicio es de carácter
obligatorio, por ello un 33 lo hace por varias razones sea por desconocimiento, deficiente atención
en las dependencia del SRI o simplemente falta de cuidado, un 47% no y un 20% no conoce.
107
8.- ¿Sus clientes exigen la factura o cualquier documento que acredite la adquisición de un
producto?
TABLA No.8
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 5 33%
NO 9 60%
NO CONOCE 1 7%
Total 15 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
La población en general deberíamos solicitar que se nos entregue una factura o comprobante que
demuestre la adquisición de un producto o servicio realizado, pero lamentablemente no es así,
siendo este un problema más cultural, por ello tan sólo un 33% solicita factura, siendo el 60%m es
decir la mayoría que no lo hace.
108
9.- ¿Considera ilegal que un local comercial sea clausurado y que dicha sanción no pueda
ser impugnada?
TABLA No.9
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 8 53%
NO 5 33%
NO CONOCE 2 13%
Total 15 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
Un 53% de los encuestados es decir su mayoría considera ilegal la Clausura, más allá de si es
posible o no impugnar, ya que para los sujetos pasivos lo importante es poder trabajar y si es
clausurado no lo pueden hacer y peor aún si se les quita la propiedad de los bienes que ofertan. Tan
solo un 13% de ellos no conoce.
109
10.- ¿En caso de ser sancionado con las sanciones de Clausura e Incautación, reclama
mediante mecanismos legales?
TABLA No.10
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 10 67%
NO 4 27%
NO CONOCE 1 7%
Total 15 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
De la población que ha sido clausurada o incautada un 67% de ellos impugna las sanciones siendo
la mayoría, por lo que se puede concluir que los afectados ejercen su derecho a impugnar las
decisiones de las diferentes Administraciones Tributarias, la mayoría de ellas por razones
económicas, tan solo 30% no lo hace.
110
4.2. Formulario No.2
ENTREVISTA
1.- ¿Considera necesaria una mayor difusión de la normativa tributaria respecto de los
deberes formales a los contribuyentes, de manera que se pueda evitar sanciones como la
Clausura e Incautación?
TABLA No.1
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 6 75%
NO 2 25%
Total 8 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
Con un 75% de lapoblacion encuestada considera que si es necesaria una mayor difusión de
nuestras disposiciones legales traibutarias, ya que la población Ecuatoriana en general no posee una
cultura de lectura y menos al referirse a disposiciones legales, en cambio un 25% de ellos considera
que no porque ya que una de las características de la Ley es la presunción de conocimiento de la
mismas, por lo que no se podria deducir que son sancionados con las sanciónes de clausura o
incautacion por no conocer sus obligaciónes.
111
2.- ¿Existe Cultura Tributaria en el Ecuador?
TABLA No.2
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 7 88%
NO 1 12%
Total 8 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
El 88% de la población encuestada coincide que no existe cultura tributaria ya que los sujetos
pasivos se encuentran obligados al cumplimiento de ciertos deberes, pero no lo hacen, se necesita
establecer en la población una educación desde los primeros años de escolaridad para llegar a la
conciencia de que los tributos son beneficiosos para nuestro país, tan solo el 12% considera que lo
hay, en razón de las nuevas reformas y el accionar del SRI con la llegada de Rafael Correa a la
Presidencia de la Republica.
112
3.- ¿Considera necesaria una reforma al literal b) inciso segundo de la Disposición General
Séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas Publicas?
TABLA No.3
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 5 62%
NO 3 38%
Total 8 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
El 62% considera que si es necesaria una reforma ya que de esta manera se concedería al sujeto
pasivo la facultad de tener un sanción anterior al cierre de locales, en cambio el 38% considera que
no ya que, la propia Ley establece la flagrancia de no presentar documentos o no hacerlo de la
manera correcta, entonces el administrado es quien incumple con su obligación.
113
4.- ¿Considera que los plazos para resolver las sanciones de Clausura o Incautación son
acordes a la realidad nacional?
TABLA No.4
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 3 38%
NO 5 62%
Total 8 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
La mayoría de la población entrevistada es decir el 62% considera que no es acorde a la realidad
judicial que vice el país, de ahí que no se puede cumplir con los plazos establecidos en la Ley ya
que los mismos son cortos y debido a la cantidad de procesos que ingresan no se puede cumplir, en
cambio un 38% considera que a pesar que los plazos para resolver son cortos se debe cumplir ya
que sino el perjuicio seria mayor.
114
5.- ¿Considera Inconstitucional el hecho de no notificar al contribuyente la sanción de
clausura cuando no se entrega los comprobantes de venta o entregarlos sin que cumplan los
requisitos legales y reglamentarios?
TABLA No.5
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 3 38%
NO 5 62%
Total 8 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
El 62% considera más que inconstitucional, que no existe proporcionalidad entre la sanción y la
infracción de modo que una multa seria más acorde a la realidad evitando de esta manera que le
perjuicio económico sea menor, en cambio un 38% considera que no es inconstitucional en razón
de que es una infracción que se la comprueba con la flagrancia, es decir en el acto.
115
6.- ¿Considera a la evasión de impuestos, el desconocimiento de disposiciones legales y
reglamentarias, necesidad de lucro, como los factores determinantes, que lleva a los
contribuyentes a evadir responsabilidades con el Fisco y otras Autoridades de Control?
TABLA No.6
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 6 75%
NO 2 25%
Total 8 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
El 75% considera evasión de impuestos, el desconocimiento de disposiciones legales y
reglamentarias, necesidad de lucro son factores que inciden en la aplicación de sanciones como la
Clausura y la Incautación, en cambio el 25% que no ya que la no cooperación de los administrados
es el factor que incide en que sean sancionados.
116
7.- ¿Sería necesaria campañas o talleres, de manera que las personas que ejercen
actividades de control den a conocer la normativa aplicable a este tipo de sanciones?
TABLA No.7
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 5 62%
NO 3 38%
Total 8 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
En este punto existe una opinión dividida ya que el 62% cree que realizar campañas o talleres de
información ayudaría a crear conciencia en los sujetos pasivos de que de no cumplir con sus
deberes serán sancionados, pero el 38% considera de que no ya que el cumplir con una obligación
es de carácter personal
117
8.- ¿Está de acuerdo con el accionar de los Fedatarios Fiscales?
TABLA No.8
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 7 88%
NO 1 12%
Total 8 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
El 100% de los entrevistados considera de acuerdo con la función que desempeñan, ya que los
mismos realizan una función cuya competencia radica en la Ley por ende son simples ejecutores de
una sanción. De ahí que el plantear una reforma para evitar abusos es competencia del Presidente
de la Republica y de la Asamblea Nacional.
118
9.- ¿Considera perjudicial para la economía no sólo de los dueños de negocios sino para la
economía en general el cierre por varios días de locales comerciales y la Incautación de sus
productos?
TABLA No.9
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 6 75%
NO 2 25%
Total 8 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
El 75% considera que hay un perjuicio económico ya sea por el cierre del local o por el hecho de
que el SRI se lleve los bienes objetos de venta, pero a diferencia del otro 25% restante considera
que si existe un perjuicio económico pero que dicho perjuicio es por culpa de los propios sujetos
pasivos y no del SRI.
119
10.- ¿Considera a la normativa tributaria en materia de Clausura e Incautación provisional
es muy rígida?
TABLA No.10
Opciones Encuestados Porcentaje
SI 3 38%
NO 5 62%
Total 8 100%
. Análisis e Interpretación de Resultados.
El 62% o sea la gran mayoría considera que no ya que más bien lo que se pretende es que las
personas que ejercen actividades de comercio y cumplan con sus obligaciones mas no con el ánimo
de perseguir en cambio el 38% establece una excepción en relación a la aplicación del numeral iii)
de la Disposición General Séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas.
120
4.3.- Conclusiones.
Como resultado del presente trabajo se ha llegado a las siguientes conclusiones:
1.- Que en la aplicación del literal b) inciso tercero de la Disposición General Séptima de la Ley
para la Reforma de las Finanzas Públicas existe un mandato de tipo legal y mientras no exista una
reforma se estaría violando principios constitucionales como el Debido Proceso y el Derecho a la
Defensa, ya que no existe notificación para proceder a ser sancionado con la clausura.
2.- Al ser el Servicio de Rentas Internas un órgano de carácter administrativo, no puede determinar
la sanción y a la vez ejecutarla, siendo de esta manera juez y parte en la aplicación de las sanciones
como la Clausura e Incautación.
3.- El la evasión de impuestos, el desconocimiento de disposiciones legales y reglamentarias,
necesidad de lucro constituyen factores determinantes que llevan a los sujetos pasivos a ser
sancionados con la Clausura e Incautación.
4.- El mejoramiento del servicio al cliente por parte del SRI, talleres y campañas de información
referente a los deberes y derechos que asiste al sujeto pasivo, reforma al literal b) inciso tercero de
la Disposición General Séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas, son algunas de
las posibles soluciones de la problemática tratada.
5.- Sin duda alguna la educación es el mejor medio para dar a conocer a los sujetos pasivos sus
derechos así como también sus obligaciones para que de este modo no existan abusos de cada uno
de los actores en la relación jurídica tributaria.
121
4.4.- Recomendaciones.
1.- Los sujetos pasivos deberán llevar los documentos referentes al ejercicio de su actividad en
regla para de esta manera evitar ser sorprendidos con las sanciones como son la Clausura o
Incautación.
2.- El SRI debería realizar campañas de información de manera que el sujeto conozca cuales son
las sanciones por incumplir con sus deberes cono sujetos pasivos.
3.- El sujeto pasivo deberá contratar servicios de asesoría legal-tributaria de manera que constituya
una guía y fuente de consulta no solo como prevención sino mas enfocada una vez sea sancionado
para así poder ejercer el derecho a impugnar los actos emanados de la Administración Tributaria
Central.
4.- Vigilancia de los plazos de resolución de relación a las impugnaciones hechas en los Tribunales
de lo Contencioso Tributario, de manera que se pueda reabrir el local Clausurado o recuperar los
bienes incautados.
122
CAPITULO V
PROPUESTA
5.1. Justificación.
¿Por qué se está investigando? Al ser la Clausura como la Incautación problemáticas muy
comunes dentro de las personas que realizan alguna actividad económica, por lo que es importante
conocer cuál es procedimiento de estas sanciones de carácter, tributario, así como las posibles
vulneraciones de derechos de los contribuyente, de modo que permitirá conocer que tan frecuente
son ejecutadas estas sanciones.
El proyecto se lo relazará mediante las diferentes técnicas de investigación, aplicando instrumentos
como la encuesta y entrevistas a los administradores de locales de venta de electrodomésticos,
datos obtenidos del SRI. El impacto será conforme a las posibles reformas en materia tributaria
referente a las Clausuras e Incautaciones, ya de modo se mantengan, el resultado final
proporcionará un marco de referencia sobre estas sanciones, así como de guía de consulta para
sujetos investigados.
El beneficio directo hacia el universo en la que se basa la investigación, será el de llegar a conocer
con qué frecuencia de los sujetos que se dedican a su misma actividad son establecidas dichas
penas, así como la de establecer qué porcentaje de los mismos conocen el modo de evitarlas o de
reclamo frente a abusos.
Ya que desde los tiempos remotos, la justicia ha jugado un papel importante y clave en el
desarrollo de las sociedades, ya que ha dado origen a los estados y posteriormente a la integración
de los mismos, sobre la base del derecho y la justicia. Pero el anhelo de justicia en base al derecho,
ha sido el origen de las grandes transformaciones y revoluciones sociales a lo largo de la historia.
123
5.2. Objetivo.
5.2.1. Objetivo General.
Establecer cuáles son las inconstitucionalidades en la aplicación de la Clausura e Incautación, por
el incumplimiento de los deberes formales, así como los efectos económicos en los mismos.
5.2.2. Objetivos Específicos.
1.- Evaluar el accionar del Servicio de Rentas Internas, en la ejecución de las medidas
sancionadoras.
2.- Establecer las causas probables del incumplimiento de los deberes formales por parte de los
contribuyentes.
3.- Análisis de las posibles soluciones a la clausura e incautación.
4.- Constatar que medio son los más eficaces para dar a conocer a los contribuyentes de sus
derechos.
5.3. Ubicación Sectorial y Física.
Donde la población seleccionada bajo el tipo de muestra probabilística, son los contribuyentes que
se dediquen a la venta de electrodomésticos en la zona comercial del centro norte del Distrito
Metropolitano de Quito.
124
5.4. Mapa.
5.5. Características de la Parroquia.
Consiste en una parroquia urbana eminentemente comercial, el dinamismo de la misma permite el
desarrollo económico de las personas que tiene negocios. Esta parte de la ciudad es considerada
como el sector moderno de la ciudad, ya que en la misma se ubican las grandes empresas, malls, así
como la gran mayoría de las instituciones públicas, lo que lo convierte en el corazón comercial de
la capital.
125
5.5.1. Beneficiarios.
5.5.1.1. Beneficiarios Directos.
Los beneficiarios directos de la investigación, son los comerciantes que se dediquen a actividades
de venta de electrodomésticos y comerciantes en general, ya que en el presente trabajo se analiza
las causas por las cuales se generan sanciones como la Clausura e Incautación, llegando a
establecer cuáles son las más comunes, además se recoge en un sólo trabajo las distintas
disposiciones legales que señala las referidas sanciones de manera que facilita la consulta sobre
que deberes y obligaciones están obligados los contribuyentes que se dediquen a estas actividades.
5.5.1.2. Beneficiarios Indirectos.
Los beneficiarios indirectos sin duda primero tenemos a los estudiantes y profesionales del
derecho, los mismos que tendrán en el presente trabajo investigativo un elemento de consulta y
adicionalmente considero que como beneficiario indirecto tenemos a SRI, ya que se realiza un
análisis desde los orígenes del Derecho Tributario en el país, hasta llegar a un agrupamiento de las
disposiciones que regulan la Clausura e Incautación en materia tributaria.
5.6. Factibilidad.
5.6.1. Factibilidad Interna.
El proyecto tiene su factibilidad ya que la reforma planteada en la propuesta tiene como argumento
principal el concederle al sujeto pasivo, una sanción pecuniaria previa, de manera que la misma
no sea de carácter inmediato, y solo en caso de reincidencia se le impondrá la sanción de Clausura.
126
5.6.2. Factibilidad Externa.
Con la reforma planteada se generaría un cambio cultural ya que el accionar del sujeto pasivo
cambiaria, ya que una vez sancionado con la multa, solo en caso de reincidencia y el deseo de no
cooperación del sujeto pasivo se le impondrá la sanción de Clausura. Concediéndole de esta
manera una oportunidad al sujeto pasivo de no ser clausurado si el funcionario comprueba de
manera flagrante el no cumplimiento de lo dispuesto en el numeral iii) del literal a) de la
Disposición General Séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas Públicas
5.7. Descripción de la Propuesta.
Así la propuesta resultante de la presente investigación consiste en plantear la reforma al literal b)
inciso tercero de la Disposición General Séptima de la Ley para la Reforma de las Finanzas
Públicas, así;
REFORMA.-
En el caso contemplado en el numera iii) del literal de esta disposición, una vez comprobada la
flagrancia de la no entrega de los comprobantes de venta o la entrega de los mismos sin que
cumplan los requisitos legales o reglamentarios, el funcionario en los tres días posteriores impondrá
un multa equivalente a 2.5 % de sus activos sociales, en caso de reincidencia, la sanción de
Clausura será de manera inmediata.
5.7.1. Fases del Proyecto.
5.7.2.- 1era Fase: Planificación.
En esta fase se estructura el proyecto, desglosando los objetivos a conseguir y las tareas a realizar
para la ejecución del mismo. Se desglosan los conceptos legalmente definidos y se efectúa un
análisis histórico de la situación. Se presenta el porqué del proyecto identificando los beneficios
para la Administración Tributaria que se espera alcanzar con su implementación.
127
5.7.3.- 2da Fase: Investigación.
Se realizará una revisión de la información de conceptos relacionados con el proyecto, utilizando
bibliografía relacionada con el tema para la elección de las mejores herramientas para de esta
manera lograr así la obtención de óptimos resultados en el desarrollo del presente proyecto. La
metodología aplicada en esta fase del proyecto, será fundamental para el desarrollo del marco
teórico.
5.7.4. 3ra Fase: Análisis.
5.7.5.1. Estudio Situacional Actual.
Se hace un estudio general de la normativa vigentes y de los procedimientos que se realizan
actualmente, críticas y recomendaciones a presentarse así como ciertas soluciones a los problemas
que se pudieran presentar en el desarrollo del proyecto serán encontradas.
5.7.5.2. Análisis del Entorno.
Se harán entrevistas a los jueces de los Tribunales Fiscales, de manera que nos permita conocer
procedimientos vigentes y experiencias propias adquiridas a lo largo del desarrollo de sus
funciones. Las visitas domiciliarias serán vitales para constatar de manera real y práctica el
conocimiento que los sujetos pasivos poseen sobre la problemática a tratar.
5.7.5. 4ta Fase: Desarrollo de Conclusiones y Recomendaciones.
Se elaborará las recomendaciones y las conclusiones de manera que cumplan con los objetivos
planteados, además nos permitirá evaluar el proyecto permitiendo conocer el alcance del mismo,
siendo esta fase trascendental para conocer resultados reales.
128
5.8.- Cronograma de Actividades.
NR
O.
ACTIVID
ADES
TIEMPO
AÑO:2013-2014
NOVIEMB
RE /
DICIEMB
RE/ 2013
ENERO
/FEBRER
O / 2014
ABRIL/20
14
MAYO/20
14
JUNIO
2014
J
U
LI
O
/2
01
4
1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4
1.
Elaboraci
ón del
plan
X X X
2.
Revisión
de
Bibliogra
fía
X
3.
Aprobaci
ón del
plan de
tesis
X
4. Recolecci
ón de
informaci
ón.
X
5. Elaboraci
ón de
capítulos
de
investigac
ión.
X X X X X X X X X X X X
6. Revisión
del
borrador
general
X
7. Trámites
administr
ativos y
académic
os
X X
8. Defensa
oral
X
129
5.9.- Presupuesto.
6.- IMPACTOS.
A lo largo de la investigación se ha podido establecer aspectos necesarios que cumplen con los
objetivos planteados, de lo que podemos establecer los impactos principales:
6.1.- Impactos Legales: Recopilación de las disposiciones relativas a Clausura e Incautación, ya
que la misma se encuentra dispersa en nuestra base legal. Actualización de las normas relativas al
tema investigado, ya que las mismas fueron reformas, así como la promulgación de nuevos
cuerpos legales que en los últimos años se ha intensificado.
No RUBRO DE GASTOS VALOR
1 Internet 100,00
2 Impresión 200,00
3 Hojas 100,00
4 Copias 100,00
5 Movilización 200,00
6 Alimentación 200,00
TOTAL 900,00
130
6.2.- Impactos Sociales: Establecer cuáles son las causas por las cuales los contribuyentes que se
dedican a actividades de comercio relacionado con la venta de electrodomésticos son sancionados
por el SRI o la Aduana, de manera que con el trabajo de campo se llegó a establecer las razones por
las cuales el contribuyente es sancionado.
6.3.- Impactos Educativos: El presente trabajo se presenta como una fuente real de consulta ya
que el mismo realiza una recopilación de normas pasando desde los orígenes del derecho tributario
en el Ecuador, hasta la aplicación de normativa reciente y vigente dentro de nuestro sistema.
7.- EVALUACIÓN.
La evaluación en general es buena, ya que el presente trabajo investigativo constituye una
herramienta más de investigación y fuente de consulta. A lo largo del desarrollo del trabajo de
investigación se logró cumplir con los objetivos planteados, todo ello en base al sistema
metodológico utilizado el mismo que fue de gran ayuda como la guía necesaria, y en base sin duda
alguna al marco teórico, que es fundamental ya que mediante el análisis de disposiciones legales,
así como el aporte de tratadistas que han escrito referente a la materia de estudio, se pudo conocer
a fondo la problemática a tratar.
8.- BIBLIOGRAFÍA.
1.- Alurralde, A. M.(2009) . El Agente Fiscal Encubierto y la Sanción de Clausura Tributaria.
Argentina. Editores Rubinzal- Culzoni.
2.-Andrade, F. L. (2000). Procedimiento Jurídico Tributario Ecuatoriano (1º Edición). Ecuador.
Editorial Universitaria.
3.- Amatuchi, A. & Gonzales, E. (2001). Tratado de Derecho Tributario Tomo II ( 1º Edición).
Colombia. Editorial Temmis.
131
4.- Ataliba, G. (1987). Hipótesis de la Incidencia Tributaria. Perú. Ediciones Instituto Peruano de
Derecho Tributario.
5.- Benalcázar. G .J C. (2007). Derecho Procesal Administrativo Ecuatoriano. Ecuador. Editorial
Andrade &Asociados.
6.- Burbano, H & Altamirano, E. (2008). Manual de Métodos y técnicas de Investigación. Ecuador.
Ediciones Eurocolor.
7.- Delgado, C. D, (2010). Principios del derecho Tributario Sancionador. España. Editores CEF.
8.- Diccionario de la Lengua Española. (2005). España. Ediciones Espasa-Calpe.
9.- Durango, V.G. (2010). Legislación Sustantiva Tributaria Ecuatoriana. Ecuador. Editorial
Edipcentro.
10.- Falco, C. M. (2004). Luces y Sombras de la Legislación anti evasión en ilícitos Fiscales:
asociación ilícita en materia tributaria. Ley 25.874. Argentina. Editorial Rubinzal- Culzoni.
11.- García, M. (1994), Derecho Constitucional, vol 1 (1ª Edición). España. Editorial Tirant lo
Blanch.
12.- Illecas, S y Torres, E. (2011). Procedimiento alterno para ejecutar clausuras y suspensión de
actividades en casos especiales del SRI. Trabajo de grado presentado como requisito parcial para
optar por el título de Diplomado Superior en Gestión Tributaria Empresarial. Universidad
Politécnica Salesiana: Ciudad Guayaquil, Ecuador.
13.- Laguna, E. M. (2007). Deberes Formales de los Administrados por el SRI. Trabajo de grado
presentado como requisito parcial para optar por el título de Especialista en Tributación.
Universidad Andina Simón Bolívar: Ciudad Quito, Ecuador.
14.- Mestre, E & Cervantes C. (2005). Guía de infracciones y sanciones Tributarias. España.
Editores CISS. S.A.
15.- Morales, J .A. (1985). Introducción al Derecho Tributario. Ecuador. Ediciones Poly –Color.
132
16.-Patiño, P. R. T. (1996). Léxico Jurídico Tributario”. Ecuador. Editorial Corporación
Latinoamericana para el Desarrollo.
17.- Resolución No. 18 de la Corte Constitucional publicada en el Registro Oficial Suplemento 617
del 2 de enero de 2012.
18.-Pérez, J.L & Gonzales, E. (1991). Curso de Derecho Tributario Tomo II (6º Edición). España.
Editorial EDERSA.
19.- Ponce, M. A (1988). Derecho Procesal, Materiales para la Cátedra. Ecuador. Ediciones de la
Pontificia Universidad Católica del Ecuador.
20.- Secaira, D. P. (2004). Curso Breve de Derecho Administrativo. Ecuador. Editorial
Universitaria.
21.- Villegas, H. (2000) .Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario. Argentina
Ediciones DEPALMA.
22.- Yupangui, C. Y. (2010). Modelo de Reclamos y demandas en lo Contencioso Tributario.
Ecuador. Ediciones Fausto Reinoso.
9. ANEXOS.
133
1: 9.1.- Organización del SRI.
DIRECCION GENERAL
2.1.1. Dirección de Auditoría Interna
2.2. Subdirección General Jurídica.
2.2.1.1. Departamento de Normativa
2.2.1.2. Departamento de Asesoría Jurídica.
2.3. Subdirección General de Planificación Estratégica.
2.3.1.- Dirección Nacional de Gestión Institucional.
2.3.1.1. Departamento de Planificación Institucional.
2.3.1.2. Departamento de Gestión de Proyectos Institucionales.
2.3.1.3. Departamento de Gestión de Calidad.
2. Procesos 2.3.1.4. Departamento de Seguridad Institucional.
Habilitantes 2.3.1.5. Departamento de Comunicación Institucional.
De Asesoría
Del SRI 2.3.2. Dirección Nacional de Tecnología e Innovación.
2.3.2.1. Departamento de Diseño de Servicios Tecnológicos.
2.3.2.2. Departamento de Transición de Servicios Tecnológicos.
2.3.2.3. Departamento de Operaciones de Servicios Tecnológicos.
2.4.1. Dirección Nacional de Centro de Estudios.
2.4.1.1. Departamento de Estudios Fiscales.
2.4.1.2. Departamento de Conocimiento de Administración Tributaria
2.4.1.3. Departamento de Estudios de Comercio Internacional.
134
3.1. Subdirección General Administrativa
3.1.1. Dirección Nacional de Talento Humano.
3.1.1.1. Departamento de Planificación de Talento Humano
3.1.1.2. Departamento de Gestión del Talento Humano.
3.1.1.3. Departamento de Bienestar, Seguridad y Salud Ocupacional.
3. Procesos 3.1.2. Dirección Nacional Administrativa Financiera.
Habilitantes de 3.1.2.1. Departamento Administrativo.
Apoyo 3.1.2.2. Departamento Financiero.
3.1.2.3. Secretaria Genera.
4.1. Subdirección General de Gestión Tributaria.
4.1.1.1. Departamento de Inteligencia Tributaria.
4.1.1.2. Departamento de Fedatarios Fiscales
4.1.2.1. Dirección Nacional de Recaudación y Asistencia al Ciudadano
4.1.2.1. Departamento de Asistencia al Ciudadano
4.1.2.2. Departamento de Recaudación y Gestión de Reintegros.
4. Procesos 4.1.2.3. Departamento de Cobro.
Agregadores 4.1.2.4. Departamento de Derechos del Contribuyente.
. de Valor 4.1.3. Dirección Nacional de Control Tributario.
4.1.3.1. Departamento de Riesgos y Programación Tributaria.
4.1.3.2. Departamento de Gestion Tributaria.
4.1.3.3. Departamento de Auditoria Tributaria.
4.1.3.4. Departamento de Grandes Contribuyentes y Fiscalidad Internacional.
135
5.1. Proceso Gobernante.
5.1.1. Dirección Zonal
5. 2. Procesos Habilitantes de Asesoría.
5.2.1.1. Departamento de Planificación y Control de Gestión.
5.2.1.2. Departamento Jurídico Administrativo.
5.3. Procesos Habilitantes de Apoyo.
5.4.1.1. Departamento Administrativo Financiero.
5.3.1.1.1. Unidad Administrativa de Talento Humano.
5.3.1.2. Secretaria Zonal.
5. Procesos 5.4. Procesos Agregadores de Valor.
Desconcentrados 5.4.1.1. Departamento de Asistencia del Contribuyente.
Zonales 5.4.1.2. Departamento de Gestión Tributaria.
5.4.1.3. Departamento de Auditoría Tributaria.
5.4.1.4. Departamento de Cobro.
5.4.1.5. Departamento de Reclamos.
5.4.1.6. Departamento de Devoluciones.
136
6.1. Proceso Gobernante.
6.1.1. Dirección Provincial.
6.2. Procesos Habilitantes de Asesoría
6.2.1.1. Planificación y Control de Gestión.
6.2.1.2. Jurídico Administrativo.
6. Procesos 6.3. Procesos Habilitantes de Apoyo.
Desconcentrados 6.3.1.1. Soporte Operacional.
Provinciales 6.4. Procesos Agregadores de Valor
6.4.1.1. Asistencia al Contribuyente.
6.4.1.2. Gestión Tributaria.
6.4.1.3. Auditoria Tributaria.
6.4.1.4. Cobro
6.4.1.5. Reclamos y Devoluciones.
7.1. Procesos Agregadores de Valor
7. Procesos 7.1.1.1. Centros de Servicios Tributarios.
Desconcentrados
Centros De
Servicios y 7.1.1.2. Centros de Gestión Tributaria.
Gestión Tributaria
137
2:9.2.- Recaudaciones Tributarias de los años 2006 y 2013
Meta 2013Recaudación
2012
Recaudación
2013
Cumplimiento
meta
Crecimiento
Nominal
2012/2013
Participación
de la
Recaudación
2013
TOTAL NETO(2) 12.251.384.654 11.090.656.509 12.513.479.838 102,1% 12,8%
Devoluciones (248.615.346) (173.237.648) (244.242.336) 98,2% 41,0%
TOTAL EFECTIVO (3) 12.500.000.000 11.263.894.158 12.757.722.174 102,1% 13,3% 100%
Impuesto a la Renta Recaudado 3.746.175.871 3.391.236.893 3.933.235.713 105,0% 16,0%
Retenciones Mensuales (4) 2.474.373.028 2.216.686.692 2.474.831.991 100,0% 11,6%
Anticipos al IR 311.920.580 281.762.730 341.646.704 109,5% 21,3%
Saldo Anual (5) 959.882.263 892.787.470 1.116.757.018 116,3% 25,1%
Impuesto Ambiental Contaminación Vehicular 104.719.059 95.770.183 114.809.214 109,6% 19,9%
Impuesto a los Vehículos Motorizados 208.781.530 192.787.959 213.989.208 102,5% 11,0%
Impuesto a la Salida de Divisas 1.348.374.762 1.159.590.491 1.224.592.009 90,8% 5,6%
Impuesto a los Activos en el Exterior 72.453.182 33.259.000 47.925.836 66,1% 44,1%
RISE 14.518.952 12.217.796 15.197.422 104,7% 24,4%
Regalías, patentes y utilidades de conservación minera 27.099.081 64.037.099 28.699.942 105,9% -55,2%
Tierras Rurales 3.437.016 6.188.498 5.936.605 172,7% -4,1%
Intereses por Mora Tributaria 51.406.047 47.143.215 111.528.058 217,0% 136,6%
Multas Tributarias Fiscales 69.098.033 59.707.938 110.557.586 160,0% 85,2%
Otros Ingresos 3.939.992 4.344.129 4.949.999 125,6% 13,9%
SUBTOTAL 5.650.003.523 5.066.283.539 5.811.421.626 102,9% 14,7%
Impuesto al Valor Agregado 6.056.535.557 5.498.239.868 6.186.299.030 102,1% 12,5%
IVA de Operaciones Internas 3.865.110.162 3.454.608.401 4.096.119.691 106,0% 18,6%
IVA Importaciones 2.191.425.394 2.043.631.467 2.090.179.339 95,4% 2,3%
Impuesto a los Consumos Especiales 776.582.327 684.502.831 743.626.301 95,8% 8,6%
ICE de Operaciones Internas 584.649.579 506.986.576 568.694.778 97,3% 12,2%
ICE de Importaciones 191.932.748 177.516.255 174.931.523 91,1% -1,5%
Impuesto Redimible Botellas Plasticas NR 16.878.594 14.867.920 16.375.218 97,0% 10,1%
SUBTOTAL 6.849.996.477 6.197.610.619 6.946.300.548 101,4% 12,1%
Fuente: Base de datos SRI - BCE - Dpto. Financiero
Nota (2): Recaudación descontando las devoluciones Elaboración: Dirección Nacional de Planificación y Coordinación.- SRI
Nota (3): Recaudación de impuestos sin descontar el valor por Devoluciones
Nota (4): Incluye retenciones contratos petroleros
CUMPLIMIENTO DE LA META DE RECAUDACIÓN DEL SERVICIO DE RENTAS INTERNAS(1)
RECAUDACIÓN NACIONAL
PERÍODO ENERO - DICIEMBRE 2013
(Valores en US dólares)
IND
IRE
CT
OS
54%
Nota (1): Cifras provisionales sujetas a revisión. Recaudación SENAE esta sujeta a validación.
Nota (5): Corresponde a lo efectivamente recaudado por Impuesto a la Renta de personas naturales y sociedades (menos anticipos y retenciones) más herencias, legados y donaciones.
DIR
EC
TO
S
46%
138
3: 9.3. - Sentencia de la Corte Constitucional.
CONSTITUCIONALIDAD DE REFORMA A LEY DE LAS FINANZAS PÚBLICAS
Resolución de la Corte Constitucional 18 Registro Oficial Suplemento 617 de 12-ene-2012 Estado: Vigente CONSTITUCIONALIDAD DE REFORMA A LEY DE LAS FINANZAS PUBLICAS. Resolución de la Corte Constitucional 18, Registro Oficial Suplemento 617 de 12 de Enero del 2012. Quito, D. M., 15 de diciembre del 2011. SENTENCIA No. 018-11-SCN-CC. CASO No. 0004-11-CN. CORTE CONSTITUCIONAL PARA EL PERIODO DE TRANSICION. Juez Constitucional Ponente: Dr. Manuel Viteri Olvera. I. ANTECEDENTES.
Resumen de admisibilidad. Mediante providencia del 17 de diciembre del 2010 a las 11h46, el Ab. Antonio Kubes R., juez suplente del Juzgado Primero de lo Civil de Pastaza, con sede en el cantón Puyo, dispone suspender la tramitación y remitir el proceso de acción de protección No. 534-2010, propuesta por el señor Hoang Van Hoa de nacionalidad vietnamita, en consulta a la Corte Constitucional, a fin de que se pronuncie sobre la constitucionalidad y aplicabilidad del numeral iii) del literal a de la Disposición General Séptima de la Ley 99-24 para la Reforma de las Finazas Públicas, al amparo de lo dispuesto en el artículo 428 de la Constitución de la República, en concordancia con el numeral 4 del artículo 75 y artículo 142 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional. El secretario general de esta Corte, con fecha 17 de enero del 2011 a las 17h29, de conformidad con lo establecido en el inciso segundo del artículo 17 del Reglamento de Sustanciación de Procesos de Competencia de la Corte Constitucional, ha certificado que el caso No. 0004-11-CN, no se ha presentado otra demanda con identidad de objeto y acción. Asimismo, el 21 de enero del 2011, mediante oficio No. 0277-CC-SG-2011, en cumplimiento a lo que dispone el artículo 81 y disposición transitoria cuarta del Reglamento de Sustanciación de Procesos de Competencia de la Corte Constitucional, el secretario general procede a remitir el proceso al Dr. Manuel Viteri Olvera, juez constitucional, a fin que continúe con la sustanciación correspondiente. Mediante providencia del 08 de febrero del 2011 a las 09h00, el Dr. Manuel Viteri Olvera, juez constitucional sustanciador, avoca conocimiento de la consulta de constitucionalidad signada con el No. 0004-11-CN, respecto a la constitucionalidad o aplicabilidad de varias
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normas tributarias, en especial el numeral iii) del literal a de la Disposición General Séptima de la Ley 99-24 para la Reforma a las Finanzas Públicas. Detalle de la petición de consulta de constitucionalidad. La presente consulta de constitucionalidad tiene como antecedente la tramitación de la demanda de acción de protección No. 534-2010, promovida por el señor Hoang Van Hoa, de nacionalidad vietnamita, residente en nuestro país, en contra del director provincial de Pastaza del Servicio de Rentas Internas, interpuesta ante el Juzgado Primero de lo Civil de Pastaza, con sede en el cantón Puyo, quien demandó la violación de sus derechos constitucionales referidos al debido proceso, contenida en la Resolución de Clausura No. PPA-FFIRCL10-001, realizada el 15 de noviembre del año 2010, por el doctor Renato Navas, en su calidad de director provincial del Servicio de Rentas Internas de Pastaza, por la cual se sanciona el establecimiento comercial denominado Chifa Wing Hua, del contribuyente HOANG VAN HOA, quien habría incurrido en el cometimiento de una infracción de orden tributario, al no haber emitido comprobantes de venta, en el operativo de control efectuado por los señores fedatarios fiscales el día 12 de noviembre del 2010, lo cual motivó la sanción de clausura de su establecimiento, acto que fue notificado el 15 de noviembre del 2010, y ejecutada el 16 de los mismos, por tratarse de un establecimiento comercial que expende alimentos. Que dentro de la audiencia realizada ante el juez, y luego de habérsela fijado por segunda ocasión, en vista de que el legitimado activo no había comparecido a la primera con su traductor, este se ratificó en los fundamentos de hecho y de derecho contenidos en la acción propuesta, mientras que el representante de los funcionarios del Servicio de Rentas Internas, indicó que la resolución de clausura emitida por la Administración Tributaria goza de las presunciones de legitimidad y ejecutoriedad y está llamada a ser cumplida de conformidad con los preceptos del artículo 82 del Código Tributario, agregando que el literal b del artículo 323 del Código Tributario establece como sanción la clausura como una de las penas aplicables a dichas infracciones, en concordancia con el artículo in-numerado siguiente al artículo 329 del Código Tributario, y que el numeral iii) del literal a de la Disposición General Séptima de la Ley 99-24 para la Reforma a las Finanzas Públicas, constituyen disposiciones de orden tributario, que de una forma especial son aplicadas para sancionar a los contribuyentes que han incurrido en la omisión de facturar, con el respectivo perjuicio al consumidor y al Estado; y que a criterio del juez, que indica, que sin cuestionar lo actuado por los funcionarios del SRI, el procedimiento efectuado para el cumplimiento del acto administrativo de clausura debe ser compatible con lo señalado en el artículo 76l de la Constitución de la República, referido a las garantías básicas al debido proceso. 1. "Art. 76 En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurará el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas: 1. Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial, garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes. 2. Se presumirá la inocencia de toda persona, y será tratada como tal, mientras no se declare su responsabilidad mediante resolución firme o sentencia ejecutoriada. 3. Nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un acto u omisión que, al momento de cometerse, no esté tipificado en la ley como infracción penal, administrativa o de otra naturaleza; ni se le aplicará una sanción no prevista por la Constitución o la ley. Sólo se podrá juzgar a una persona ante un juez o autoridad competente y con observancia del trámite propio de cada procedimiento. 4. Las pruebas obtenidas o actuadas con violación de la Constitución o la ley no tendrán validez alguna y carecerán de eficacia probatoria. 5. En caso de conflicto entre dos leyes de la misma materia que contemplen sanciones diferentes para un mismo hecho, se aplicará la menos rigurosa, aún cuando su
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promulgación sea posterior a la infracción. En caso de duda sobre una norma que contenga sanciones, se la aplicará en el sentido más favorable a la persona infractora. 6. La ley establecerá la debida proporcionalidad entre las infracciones y las sanciones penales, administrativas o de otra naturaleza. 7. El derecho de las personas a la defensa incluirá las siguientes garantías. a) Nadie podrá ser privado del derecho a la defensa en ninguna etapa o grado del procedimiento. Petición concreta. Con estos antecedentes, el juez suplente del Juzgado Primero de lo Civil de Pastaza, con sede en el cantón Puyo, solicita a la Corte Constitucional que determine la constitucionalidad y aplicabilidad del contenido del numeral iii) del literal a de la Disposición General. Séptima de la Ley 99-24 para la Reforma a las Finanzas Públicas, referida a la facultad sancionadora otorgada al señor director del Servicio de Rentas Internas, por sí o mediante delegación, de clausurar los establecimientos de los sujetos pasivos, cuando estos se hallen incursos en cualesquiera de los casos determinados en la misma norma, sin que se permita recurrir de la resolución sino después de ser ejecutada, ya que no se describe un procedimiento claro, por considerar que no guardaría armonía con la Constitución de la República, en especial con el numeral 7 literales/, ky m del artículo 76. Norma cuya constitucionalidad o aplicabilidad se consulta. La norma jurídica cuya constitucionalidad es objeto de consulta es la contenida en el numeral iii) del literal a de la Disposición General Séptima de la Ley 99-24 para la Reforma a las Finanzas Públicas, que dispone: "SEPTIMA.-Para el fiel cumplimiento de las disposiciones de esta Ley, se establecen los siguientes instrumentos de carácter general para el efectivo control de los contribuyentes y las recaudaciones: a) Clausura.- La clausura es el acto administrativo de carácter reglado e impugnable, mediante el cual el Director del Servicio de Rentas Internas, por sí o mediante delegación, clausura los establecimientos de los sujetos pasivos, cuando éstos se hallen incursos en cualesquiera de los siguientes casos:
iii) No entregar los comprobantes de venta o entregarlos sin que cumplan los requisitos legales o reglamentarios. La clausura, que no podnj ser sustituida con sanciones pecuniarias, se aplicará sin perjuicio de la acción penal a que hubiere lugar. Los tribunales distritales de lo Fiscal resolverán, en el plazo máximo de diez (10) días, las impugnaciones a las resoluciones de clausura que imponga la Administración Tributaria. La resolución de los tribunales distritales de lo Fiscal se dictará sobre la base del expediente formado por la Administración y de las pruebas que presente el sujeto pasivo al impugnar la clausura. Identificación de la norma constitucional que estaría en contradicción con la disposición legal Artículo 76, numeral 7, literales f k y m. "Art. 76.- En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurará el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas: 7.- El derecho de las personas a la defensa incluirá las siguientes garantías:
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f) Ser asistido gratuitamente por una traductora o traductor o intérprete, si no comprende o no habla el idioma en el que se sustancia el procedimiento. k) Ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente. Nadie será juzgado por tribunales de excepción o por comisiones especiales creadas para el efecto. m) Recurrir el fallo o resolución en todos los procedimientos en los que se decida sobre sus derechos...". b) Contar con el tiempo y con los medios adecuados para la preparación de su defensa. c) Ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de condiciones. d) Los procedimientos serán públicos salvo las excepciones previstas por la ley. Las partes podrán acceder a todos los documentos y actuaciones del procedimiento. e) Nadie podrá ser interrogado, ni aún con fines de investigación, por la Fiscalía General del Estado, por una autoridad policial o por cualquier otra, sin la presencia de un abogado particular o un defensor público, ni fuera de los recintos autorizados para el efecto. f) Ser asistido gratuitamente por una traductora o traductor o intérprete, si no comprende o no habla el idioma en el que se sustancia el procedimiento. g) En procedimientos judiciales, ser asistido por una abogada o abogado de su elección o por defensora o defensor público; no podrá restringirse el acceso ni la comunicación libre y privada con su defensoras defensor. h) Presentar de forma verbal o escrita las razones o argumentos de los que se crea asistida y replicar los argumentos de las otras partes; presentar pruebas y contradecir las que se presenten en su contra. i) Nadie podrá ser juzgado más de una vez por la misma causa y materia. Los casos resueltos por la jurisdicción indígena deberán ser considerados para este efecto. j) Quienes actúen como testigos o peritos estarán obligados a comparece ante la jueza, juez o autoridad, y a responder al interrogatorio respectivo. k) Ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente. Nadie será juzgado por tribunales de excepción o por comisiones especiales creadas para el efecto. l) Las resoluciones de los poderes públicos deberán ser motivadas. No habrá motivación si en la resolución no se enuncian las normas o principios jurídicos en que se funda y no se explica la pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho. Los actos administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente motivados se consideraran nulos. Las servidoras o servidores responsables serán sancionados. m) Recurrir el fallo o resolución en todos los procedimientos en los que se decida sobre sus derechos." II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL PRIMERO.- PRIMERO.- El Pleno de la Corte Constitucional, para el periodo de transición, es competente para conocer y resolver la presente causa planteada por el juez suplente del Juzgado Primero de lo Civil de Pastaza, con sede en el cantón Puyo, de conformidad con lo establecido en el artículo 428 de la Constitución de la República, en concordancia con los artículos 141 y siguientes de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional y lo dispuesto en el artículo 4 del Código Orgánico de la Función Judicial, por lo que dicho funcionario se encuentra legitimado para interponer la presente consulta de constitucionalidad. SEGUNDO.- La presente consulta de constitucionalidad de norma ha sido tramitada de conformidad con el ordenamiento jurídico constitucional y legal aplicable al caso.
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TERCERO.- El objeto de la consulta de constitucionalidad es que la Corte Constitucional emita su pronunciamiento respecto de normas establecidas dentro de nuestro ordenamiento jurídico interno, que puedan contrariar los preceptos supremos establecidos en nuestra actual Constitución de la República o en tratados internacionales de Derechos Humanos, a fin de lograr establecer un sistema jurídico coherente en el cual no pueden existir normas infra constitucionales que sean contrarias a las mismas. Nuestro anterior marco constitucional de 1998, facultaba en su artículo 274 a que cualquier juez pudiera declarar inaplicable, por decisión propia, una norma que consideraba contraria a la Constitución, mientras que el artículo 428 de la actual Constitución señala que ante esta posibilidad, el juez debe remitir el expediente a la Corte Constitucional, con la indicación de la norma jurídica sobre cuya constitucionalidad existan dudas, a fin de que este organismo de control constitucional emita su pronunciamiento al respecto, constituyendo este hecho una de las modificaciones más relevantes que incorpora nuestra actual Norma de Normas. Del principio de supremacía constitucional y la fuerza normativa de la Constitución, y de fallos anteriores de la Corte, en los cuales se ha señalado que "las normas y los actos del poder público deberán mantener conformidad con las disposiciones constitucionales", so pena de carecer de eficacia jurídica, conforme lo previsto en el artículo 424 de la Constitución de la República, surge que consulta de constitucionalidad tiene como finalidad lograr el pronunciamiento de la Corte Constitucional respecto a si las normas que el juez o tribunal deben aplicar en la tramitación de las causas sometidas a su conocimiento, son o no contrarias a los preceptos contenidos en la Constitución de la República o los tratados internacionales de derechos humanos, es decir, el rol que desempeña la consulta es aclarar el panorama de los jueces en casos de duda respecto a la constitucionalidad de una norma puesta a su conocimiento dentro de un caso concreto, correspondiendo únicamente a la Corte Constitucional dilucidar este conflicto normativo, debiendo, en caso de encontrar contradicciones normativas con el texto constitucional, expulsar a esa norma del ordenamiento jurídico; empero, aquello comporta un complicado ejercicio interpretativo, en donde la expulsión normativa debe ser la última medida adoptada por el juez constitucional, dando de esta forma cumplimiento a lo que doctrinariamente se conoce como el principio de "in dubio pro legislatore" por medio del cual ha de entenderse que en la promulgación de una norma, el legislador ha observado las disposiciones contenidas en la Constitución de la República, y en caso de duda respecto a la constitucionalidad o no de una determinada norma, se concederá el beneficio de la duda a favor del legislador y, por tanto, se considerará constitucional la norma consultada. En la presente causa, efectivamente, conforme las normas supremas y secundarias previstas, la tramitación de la causa, motivo de la consulta, se encuentran suspendida en su trámite, y encontrándose dentro del plazo, se procede a la revisión de la constitucionalidad de la norma recurrida. CUARTO.- De los antecedentes expuestos corresponde a esta Corte de Control Constitucional determinar si la norma impugnada, en el presente caso, en el numeral iii) del literal a de la Disposición General Séptima de la Ley 99-24 para la Reforma a las Finanzas Públicas, que señala: No entregar los comprobantes de venta o entregarlos sin que cumplan los requisitos legales o reglamentarios. La clausura, que no podrá ser sustituida con sanciones pecuniarias, se aplicará sin perjuicio de la acción penal a que hubiere lugar. Los tribunales distritales de lo Fiscal resolverán, en el plazo máximo de diez (10) días, las
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impugnaciones a las resoluciones de clausura que imponga la Administración Tributaria. La resolución de los tribunales distritales de lo Fiscal se dictará sobre la base del expediente formado por la Administración y de las pruebas que presente el sujeto pasivo al impugnar la clausura..." se encuentra en contradicción o no con las normas constitucionales consagradas en el artículo 76, y numeral 7, literales/, k y m de la nueva Constitución de la República, referidos a los derechos constitucionales de protección, del derecho a la defensa, contradicción, y de poder recurrir el fallo o resolución como garantías del debido proceso, por lo que su análisis será realizado a fin de verificar si dicha norma es contraria al nuevo texto constitucional. 2. Constitución de la República.- Art. 428- Cuando una jueza o juez, de oficio o a petición de parte, considere que una norma jurídica es contraria a la Constitución o a los instrumentos internacionales de derechos humanos que establezcan derechos más favorables que los reconocidos en la Constitución, suspenderá la tramitación de la causa y remitirá en consulta el expediente a la Corte Constitucional, que en un plazo no mayor a cuarenta y cinco días, resolverá sobre la constitucionalidad de la norma. Si transcurrido el plazo previsto la Corte no se pronuncia, el perjudicado podrá interponer la acción correspondiente. 3. Sentencia No. 007-10-SCN-CC. Caso No. 0003-10-CN, resuelta por el Pleno de la Corte Constitucional en sesión ordinaria el ocho de abril del dos mil diez, publicada en el suplemento del Registro Oficial No. 192 de 13de mayo de 2010. De la revisión de la demanda de consulta planteada por el legitimado activo, la duda razonable que surge, está en que ante la emisión del acto administrativo4, por el cometimiento de una infracción de orden tributario, como es la imposición de una sanción, prevista en el literal b del artículo 3235 del Código Tributario, de la clausura del establecimiento o negocio, al no haber emitido comprobante de venta, posteriormente de haberse realizado el operativo por parte de. los señores fedatarios fiscales, y el no poder recurrir de la resolución de clausura de manera inmediata, sino una vez después de haber sido ejecutada la clausura, y que conforme se ha manifestado dentro de la acción de protección el operativo se realizó el día 12 de noviembre del 2010 y fue notificado el día 15 de noviembre del mismo año, y ejecutada el día siguiente el día 16, por lo que para ello no se describe un procedimiento claro, conforme a las normas supremas procesales del debido proceso que se han invocado. QUINTO.- De lo antes expuesto y de la revisión del proceso remitido, se observa que el señor Hoang Van Hoa interpuso una acción de protección al amparo de lo establecido en el artículo 88 de la Constitución de la República, por la que solicitó que se: "...proceda de manera inmediata se deje sin efecto la resolución, de clausura No. PPA-FFIRCLC10-001, de fecha 15 de noviembre del año 2010, que adjunto, suscrita por el Dr. Galo Renato Navas Espín, Director Provincial de Pastaza del Servicio de Rentas Internas, en la cual se me sanciona con la sanción de 7 días de mi restaurante Fast Food Caribe - Chifa Winghua, situación que me causa un daño eminente y grave"; de lo cual el juez recurrente ha considerado presentar consulta ante la ante la supuesta imposibilidad de recurrir el referido acto de clausura, cuando en la misma norma recurrida se indica: "...Los tribunales distritales de lo Fiscal resolverán, en el plazo máximo de diez (10) días, las impugnaciones a las resoluciones de clausura que imponga la Administración
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Tributaria/La resolución de los tribunales distritales de lo Fiscal se dictará sobre la base del expediente formado por la Administración y de las pruebas que presente el sujeto pasivo al impugnar la clausura...". Es decir que de lo contenido en la propia norma analizada se establece claramente la posibilidad de impugnar el acto de clausura, lo que conlleva a que dicha norma no se contraponga con las normas supremas citadas por el legitimado activo, como son: "...f) Ser asistido gratuitamente por una traductora o traductor o intérprete, si no comprende o no habla el idioma en el que se sustancia el procedimiento; k) Ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente. Nadie será juzgado por tribunales de excepción o por comisiones especiales creadas para el efecto., m) Recurrir el fallo o resolución en todos los procedimientos en los que se decida sobre sus derechos...". Se reitera que el principio de contradicción se encuentra directamente vinculado con la mayoría de los principios y garantías procesales, por lo cual constituye un requisito de obligatoria observancia para la efectiva garantía del debido proceso, ya que su inobservancia origina un desequilibrio en cuanto a la posición de las partes, limitándose el derecho de defensa de una de las mismas. Asimismo, se reitera que dentro del cualquier proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, es decir, que se generen de una autoridad administrativa o jurisdiccional, se encuentran regidos por las normas al debido proceso consagradas en el artículo 76 de la Constitución de la República, las mismas que conllevan a determinar y concluir el respeto al derecho a la defensa, pospuesto que los cuestionamientos tienden a ser necesarios para el esclarecimiento de la verdad. En conclusión, este principio le otorga plena garantía al debido proceso, y por ende ha ido consolidando a la seguridad jurídica como uno de los pilares del Estado constitucional de derechos y justicia social, consagrado en el artículo 1 de la Constitución de la República. En definitiva, del análisis de la norma impugnada se desprende que no existe contradicción con lo contenido en las garantías básicas al debido proceso, establecidas en el artículo 76 de la Constitución de la República, ni con ninguna otra que haga referencia al derecho a la defensa, o a la posibilidad de limitar el derecho de recurrir de la decisión, en este caso, administrativa. DECISION. En mérito de lo expuesto, administrando justicia constitucional y por mandato de la Constitución de la República del Ecuador, la Corte Constitucional, para el periodo de transición, en uso de sus atribuciones, expide la siguiente: SENTENCIA 1. Declarar que el contenido del numeral iii) del literal a de la Disposición General Séptima de la Ley 99-24 para la Reforma a las Finanzas Públicas, objeto de la consulta de constitucionalidad, no contradice ni vulnera lo dispuesto en el artículo 76, numeral 7, literales/, k y m de la Constitución de la República. Sin embargo, ningún acto
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administrativo emanado de las dependencias de las direcciones y órganos que administren tributos, tendrán validez si no han sido autorizados o aprobados por el respectivo director general o funcionario debidamente delegado. III. DECISION. En mérito de lo expuesto, administrando justicia constitucional y por mandato de la Constitución de la República del Ecuador, la Corte Constitucional, para el periodo de transición, en uso de sus atribuciones, expide la siguiente: SENTENCIA. 1. Declarar que el contenido del numeral iii) del literal a de la Disposición General Séptima de la Ley 99-24 para la Reforma a las Finanzas Públicas, objeto de la consulta de constitucionalidad, no contradice ni vulnera lo dispuesto en el artículo 76, numeral 7, literales/, k y m de la Constitución de la República. 4 Código Tributario; Art. 82.- Presunción del acto administrativo.- Los actos administrativos tributarios gozarán de las presunciones de legitimidad y ejecutoriedad y están llamados a cumplirse; pero serán ejecutivos, desde que se encuentren firmes o se hallen ejecutoriados. Sin embargo, ningún acto administrativo emanado de las dependencias de las direcciones y órganos que administren tributos, tendrán validez si no han sido autorizados o aprobados por el respectivo director general o funcionario debidamente delegado. Ibídem; Art. 323.- Penas aplicables.- Son aplicables a las infracciones, según el caso, las penas siguientes: b) Clausura del establecimiento o negocio; 2. Se devuelva el expediente al juez de origen para que se continúe su tramitación correspondiente. 3. Notifíquese, publíquese y cúmplase. f.) Dr. Patricio Pazmiño Freiré, Presidente. f.) Dr. Jaime Pozo Chamorro, Secretario General (e). Razón: Siento por tal, que la Sentencia que antecede fue aprobada por el Pleno de la Corte Constitucional, para el período de transición, con 9 votos de los doctores: Roberto Bhrunis Lemarie, Patricio Herrera Betancourt, Alfonso Luz Yunes, Hernando Morales Vinueza, Ruth Seni Pinoargote, Nina Pacari Vega, Manuel Viteri Olvera, Edgar Zarate Zarate y Patricio Pazmiño Freiré, en sesión del día jueves quince de diciembre del dos mil once. Lo certifico. f.) Dr. Jaime Pozo Chamorro, Secretario General (e). CORTE CONSTITUCIONAL.- Es fiel copia del original-Revisado por f.) Ilegible.- f.) Ilegible.- Quito, a 5 de enero del 2012.- f.) Ilegible.- Secretaría General. CAUSA 0004-11-CN Razón: Siento por tal, que la Sentencia que antecede fue suscrita por el doctor Patricio Pazmiño Freiré, Presidente de la Corte Constitucional, el día miércoles veintiocho de diciembre del dos mil once. Lo certifico. f.) Dr. Jaime Pozo Chamorro, Secretario General (E).
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CORTE CONSTITUCIONAL.- Es fiel copia del original-Revisado por f.) Ilegible.- f.) Ilegible.- Quito, a 5 de enero del 2012.- f.) Ilegible.- Secretaría General.
