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UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DE DERECHO Manual de aplicación de salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos para el Ecuador Proyecto de Investigación previo a la obtención del Título de: ABOGADO Autor: Urgiles Ruiz Ronny Damián Tutor: Msc. Dr. Leonardo Fabián Andrade Andrade Quito, junio 2017
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UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO
Manual de aplicación de salvaguardias por desequilibrio en la
balanza de pagos para el Ecuador
Proyecto de Investigación previo a la obtención del Título de:
ABOGADO
Autor: Urgiles Ruiz Ronny Damián
Tutor: Msc. Dr. Leonardo Fabián Andrade Andrade
Quito, junio 2017
ii
DERECHOS DE AUTOR
Yo, Ronny Damián Urgiles Ruiz, en calidad de autor de la tesis “Manual de
aplicación de salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos para el
Ecuador” por la presente autorizo a la Universidad Central del Ecuador, hacer uso
de los contenidos que me pertenece o parte de los que contiene esta obra, con
fines estrictamente académicos o de investigación.
Los derechos que como autor me corresponden, con excepción de la presente
autorización, seguirán vigentes a mi favor, de conformidad con lo establecido en
los artículos 5, 6,8; 18 y demás pertinentes de la Ley de Propiedad Intelectual y su
Reglamento.
También, autorizo a la Universidad Central del Ecuador para que realice la
digitalización y publicación de este trabajo de investigación en el repositorio
virtual, de conformidad con lo dispuesto en el Art.144 de la Ley Orgánica de
Educación Superior.
Ronny Damián Urgiles Ruiz
C.C:2100618863
iii
APROBACIÓN DEL TUTOR
DEL TRABAJO DE TITULACIÓN
iv
DEDICATORIA
A mi Poder Superior.
A mis padres, Nancy Ruiz y Rene Urgiles.
A mis hermanas, Kat, Belén.
A mi sobrina, Suri Naima.
v
AGRADECIMIENTO
Agradezco a mi familia por haberme alentado e impulsado para realizar el
presente proyecto de investigación.
Agradezco a la Universidad Central del Ecuador, Escuela de Derecho por
haberme provisto de conocimientos teóricos y técnicos necesarios para poder
realizar el proyecto de investigación.
Mi agradecimiento especial a mi Tutor, Dr. Leonardo Fabián Andrade Msc y
Guía Metodológica Dr. Dolores Changoluisa.
A mi padrino, Alfredo V.
A mis queridos amigos.
vi
ÍNDICE DE CONTENIDOS
DERECHOS DE AUTOR....................................................................................... ii
APROBACIÓN DEL TUTOR DEL TRABAJO DE TITULACIÓN .................. iii
DEDICATORIA .................................................................................................... iv
AGRADECIMIENTO............................................................................................. v
ÍNDICE DE CONTENIDOS ................................................................................. vi
LISTA DE TABLAS.............................................................................................. ix
LISTA DE GRÁFICOS .......................................................................................... x
LISTA DE CUADROS .......................................................................................... xi
RESUMEN ............................................................................................................ xii
ABSTRACT ......................................................................................................... xiii
INTRODUCCIÓN .................................................................................................. 1
I. DEFINICIÓN DEL PROBLEMA. .................................................................. 3
1.1 Planteamiento del problema .......................................................................... 3
1.2 Formulación del Problema. ........................................................................... 7
1.3 Preguntas Directrices. ................................................................................... 7
1.4 Objetivos ....................................................................................................... 8
II. MARCO GENERAL ........................................................................................ 10
2.1 Antecedentes de la Investigación ................................................................ 10
2.2 FUNDAMENTACIÓN TEÓRICO-DOCTRINARIA .................................... 10
2.2.1 Aspectos Teóricos de la Regulación al Comercio Internacional ............. 10
2.2.2 Principios Rectores del Comercio Internacional ...................................... 12
2.2.3 Principio de no discriminación................................................................. 12
2.2.4 Principio de Transparencia ....................................................................... 16
2.2.5 Principio de Protección Arancelaria Exclusiva. ....................................... 17
vii
2.2.6 Excepciones a los principios .................................................................... 19
2.3 REGULARIZACIÓN DE LOS INSTRUMENTOS DE DEFENSA
COMERCIAL ....................................................................................................... 22
2.3.1 Las Clausulas de Salvaguardias y su Definición...................................... 23
2.3.2 Ámbito de las Salvaguardas ..................................................................... 23
2.3.3 Fundamento Económico de las Salvaguardas .......................................... 23
2.3.4 Cláusula de Salvaguardia para proteger a una rama de la producción
nacional y Salvaguardia Cambiaria. .................................................................. 24
2.3.5 Las Salvaguardias Cambiarias. ................................................................ 28
2.4 FUNDAMENTO ECONÓMICO DE LAS SALVAGUARDIAS POR
DESEQUILIBRIO EN LA BALANZA DE PAGOS. .......................................... 29
2.4.1 Naturaleza Jurídica de las resoluciones expedidas por el COMEX en
materia de salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos .................. 35
. .............................................................................................................................. 39
2.4.2 Aplicación de salvaguardias por balanza de pagos según las disposiciones
del Acuerdo General de Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT). .............. 42
2.4.3 Intereses en conflicto al momento de aplicar salvaguardias por Balanza de
Pagos en el Ecuador. ......................................................................................... 52
2.5 TRIBUTOS Y BALANZA DE PAGOS ......................................................... 56
2.5.1 Tributos sobre el Comercio Exterior ........................................................ 56
2.6 BALANZA DE PAGOS. ................................................................................ 65
2.7 Definición de Términos Básicos ..................................................................... 68
2.8 Estado de la situación actual del Problema ..................................................... 70
2.8.1 Idea a defender. ........................................................................................ 72
III METODOLOGÍA ............................................................................................ 73
3.1 Diseños de Investigación............................................................................. 73
3.2 Niveles de Investigación ............................................................................. 74
viii
3.3 Caracterización de las variables .................................................................. 75
IV DISCUSIÓN .................................................................................................... 79
4.1 Procedimiento de la ejecución de la investigación ..................................... 79
4.2 Análisis e Interpretación de datos en función del enfoque conceptual ....... 82
4.3 Resultados de la aplicación del plan de intervención-acción ...................... 90
4.4 Limitaciones ................................................................................................ 91
4.5 Resultados ................................................................................................... 92
4.6 Conclusiones ............................................................................................... 93
V LA PROPUESTA .............................................................................................. 95
5.1 Antecedentes de la Propuesta ...................................................................... 95
5.2 Justificación................................................................................................. 96
5.3 Objetivos ................................................................................................... 100
5.4 Fundamentación teórica, doctrinaria y jurídica ......................................... 101
5.5 Desarrollo de la propuesta ........................................................................ 104
5.6 Presupuesto y Financiamiento................................................................... 115
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS ................................................................ 116
ix
LISTA DE TABLAS
TABLA 1: EXCEPCIONES GATT...................................................................... 21
TABLA 2: EJEMPLO DE RECARGO ARANCELARIO POR SUBPARTIDA 39
TABLA 3: EJEMPLO DE RECARGO ARANCELARIO ESPECÍFICO POR
SUBPARTIDA .............................................................................................. 39
TABLA 4: EJEMPLO DE SUBPARTIDAS CON APLICACIÓN DE
RESTRICCIÓN CUANTITATIVA POR SALVAGUARDIAS DE
BALANZA DE PAGOS ............................................................................... 40
TABLA 5: REDUCCIÓN DE IMPORTACIONES 2008-2009 ........................... 61
TABLA 6: PRESUPUESTO PARA LA ELABORACIÓN DE LA PROPUESTA
..................................................................................................................... 115
x
LISTA DE GRÁFICOS
GRÁFICO 1: INGRESOS EN MILLONES DE DÓLARES POR RENTA DEL
PETRÓLEO .................................................................................................. 30
GRÁFICO 2: INGRESOS CORRIENTES MILLONES DE DÓLARES ............ 31
GRÁFICO 3: RECAUDACIÓN SALVAGUARDIAS MILLONES DE
DÓLARES .................................................................................................... 32
GRÁFICO 4: RECAUDACIONES TRIBUTOS COMERCIO EXTERIOR ....... 59
GRÁFICO 5: RECAUDACIÓN SALVAGUARDIAS BALANZA DE PAGOS 60
xi
LISTA DE CUADROS
CUADRO 1: OPERACIONALIZACIÓN DE LAS VARIABLES ...................... 76
CUADRO 2: POBLACIÓN .................................................................................. 77
CUADRO 3: TRIANGULACIÓN DE RESULTADOS. ..................................... 83
CUADRO 4: CRONOGRAMA PROPUESTA .................................................. 114
xii
TEMA: “Manual de aplicación de salvaguardias por desequilibrio en la balanza
de pagos para el Ecuador”
Autor: Ronny Damián Urgiles Ruiz
Tutor: Msc Dr. Leonardo Fabián Andrade Andrade
RESUMEN
El objetivo principal de este Proyecto de Investigación, fue crear una resolución
normativa para viabilizar la aplicación de salvaguardias por desequilibrio en la
balanza de pagos, mediante un proceso de armonización. Además , se revisó y
discernió la base doctrinaria que regula los principios del comercio exterior y las
bases doctrinarias de los tributos que recaen sobre el comercio exterior, esto
involucró contraponer la normativa nacional con la normativa multilateral, en
consecuencia y como resultado de la investigación realizada, se demostró si los
métodos aplicados por el Ecuador en materia de salvaguardas, están en
consonancia con el Acuerdo General de Aranceles Aduaneros y Comercio
(GATT), Código Orgánico de Producción Comercio e Inversiones (COPCI) y
demás normativa legal acorde a la materia.
PALABRAS CLAVE: GATT / SALVAGUARDIAS / BALANZA DE PAGOS /
COMERCIO EXTERIOR / COPCI / RESOLUCIÓN NORMATIVA.
xiii
TITLE: “Manual of application of safeguards due to imbalance in the balance of
payments for Ecuador”.
Author:Ronny Damian Urgiles Ruiz
Tutor: Msc. Dr. Leonardo Fabian Andrade Andrade
ABSTRACT
The main objective of this research proyect was to create a normative resolution to
enable the application of safeguards due to imbalance in the balance of payments,
through a process of harmonization. In addition, the doctrinal basis governing the
principles of foreign trade and the doctrinal bases of taxes on foreign trade were
reviewed and discerned , this involved countering national regulations with
multilateral regulations , as a consequence and as a result of the research carried
out, it was demonstrated whether the methods applied by Ecuador in terms of
safeguards are in line with the General Agreement on Tariffs and Trade (GATT)
Organic Code of Production , Trade and Investment( COPCI) and other relevant
legal regulations.
KEYWORDS: GATT / SAFEGUARDS / BALANCE OF PAYMENTS /
FOREIGN TRADE / COPCI / REGULATORY RESOLUTION.
1
INTRODUCCIÓN
La presente investigación se circunscribió a analizar en su primera fase la
estructura del derecho ecuatoriano en materia de comercio exterior, que en los
últimos años a través de las resoluciones expedidas por sus órganos de control ,
dan muestra de una tendencia proteccionista, es de esperarse que el Estado surja
entonces como paladín de las operaciones de política comercial , estas
operaciones se regulan mediante instrumentos jurídicos llamados “defensa
comercial”, esto le permite al Estado, ante externalidades del comercio exterior,
salvaguardar su posición financiera; el órgano competente para aplicar estos
instrumentos jurídicos es el Ministerio de Comercio Exterior a través de la
Coordinación de Defensa Comercial y el Pleno del Comité de Comercio Exterior.
Por lo tanto, este proyecto de investigación buscó dilucidar las posiciones
doctrinarias respecto a la defensa comercial, específicamente las salvaguardias por
desequilibrio en la balanza de pagos, así como su base legal de aplicación
contenidas en los acuerdos bilaterales de comercio firmados por el Ecuador,
Código Orgánico de Producción Comercio e Inversiones, decisiones y acuerdos de
la Comunidad Andina.
En un segundo plano, este proyecto de investigación, dilucidará las posiciones
doctrinarias y normativas respecto a la no consideración de los instrumentos de
defensa comercial (salvaguardias) como tributos por parte del COPCI.
Como corolario de esta investigación, terminar proponiendo una resolución
normativa que reglamente la aplicación de salvaguardias por balanza de pagos.
La presente Investigación, consta de cinco capítulos: el capítulo I, tiene como base
la definición del problema, ésta se subdivide en el planteamiento del problema
formulación del problema, objetivos y justificación.
En el capítulo II, se desarrolló el Marco Teórico, es base doctrinaria de nuestra
investigación y se analizó en conjunto con la legislación nacional e internacional.
2
El capítulo III, hace referencia a la Metodología, se priorizó la utilización de
métodos técnicos, científicos e instrumentos que coadyuven a la elaboración de la
propuesta, a su vez den validez y confiabilidad al Proyecto de Investigación.
El capítulo IV, se procedió a analizar los diferentes criterios económicos y
jurídicos que se obtuvo para la ejecución de la propuesta, como resultado de las
entrevistas realizadas.
En el capítulo V, está la elaboración de la propuesta, como solución al problema
planteado, esta propuesta sigue un orden establecido y consta de una base teórica
doctrinaria y jurídica.
3
I. DEFINICIÓN DEL PROBLEMA.
1.1 Planteamiento del problema
Los mecanismos de regulación al comercio internacional se encuentran
enmarcados en la Organización Mundial del Comercio (OMC), esta es una
organización dotada de órganos permanentes propios e independientes que cuenta
con personalidad jurídica distinta a la de los países signatarios.
Esta es una organización de segunda generación, según lo explica (Cabrera, 2015,
págs. 48,49) son organizaciones post segunda guerra mundial, la desaparición de
la Sociedad de Naciones marcó un nuevo tipo de actor en el escenario
internacional; una nueva generación de organizaciones internacionales.
Así, a través de consensos internacionales mínimos establecidos inicialmente en el
Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT)1 y con la
necesidad de ampliar este acuerdo, inician las negociaciones llevadas a cabo en
Punta del Este, Uruguay en Septiembre de 1986 conocida como la “Ronda de
Uruguay”2 y finalizan con la firma del acuerdo de Marrakech en Abril de 1994 y
con la entrada en vigencia de los acuerdos en Enero de 1995 en Ginebra Suiza, se
crea la OMC.
Las negociaciones para que el Ecuador ingrese al GATT iniciaron el 17 de
Septiembre de 19923 y culminarían el 21 de Enero de 1996 con la entrada en
1 Sobre el Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio(GATT) de 1947 puede verse
el texto completo en: https://www.wto.org/spanish/docs_s/legal_s/gatt47.pdf 2 Sobre la Ronda de Uruguay, que marcó un hito histórico, el de mayor envergadura que haya
ocurrido a nivel mundial en materia de comercio internacional, abarcando temas que van desde los
bienes, servicios , propiedad intelectual y estableciendo compromisos en materia de políticas
públicas para evitar la obstaculización al libre mercado de mercancías ,implicando la formación de
una estructura jurídica de creciente complejidad respecto de las diversas materias vinculadas,
además de brindar garantías a los países en vías de desarrollo tomando en cuenta sus asimetrías
respecto de los países considerados industrializados o países de renta elevada, para más
información sobre el tema puede verse en:
https://www.wto.org/spanish/thewto_s/whatis_s/tif_s/fact5_s.htm 3 Sobre el ingreso del Ecuador a la OMC puede verse la publicación “Adhesión del Ecuador al
GATT Tomo I” expedido por el Ministerio de Relaciones Exteriores del Ecuador en el que expresa
“El Ecuador inicio su proceso de accesión al GATT mediante presentación de la respectiva
solicitud enviada, el 17 de Septiembre de 1992, por el Ministro de Relaciones Exteriores,
Embajador Diego Paredes, al entonces Director General del GATT, señor Arthur Dunkel.”
4
vigencia del protocolo de adhesión4 es menester, considerar lo expuesto por el
Ministerio de Relaciones Exteriores de esa época, el cual establece que:
Sin ser parte aún del GATT, Ecuador aplicó desde el 22 de Mayo de 1992,
en materia de nomenclatura, el sistema uniforme de clasificación de
mercaderías S.A, con el propósito de armonizar a través de la NANDINA
los criterios en cuanto a la identificación de bienes objeto de intercambio
comercial (Ministerio de Relaciones Exteriores, 1993, pág. 3).
Sin lugar a dudas uno de los pilares fundamentales del GATT y que es materia
competente para este proyecto de investigación, es el Artículo XVIII sección “B”
“Ayudas del Estado para favorecer el desarrollo económico” y el “Entendimiento
Relativo a las Disposiciones del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros Y
Comercio de 1994 en Materia de Balanza de Pagos”.
Debemos tener en consideración que la naturaleza del GATT, es permitir la libre
circulación de mercancías y servicios con el fin de evitar, en lo posible las
medidas proteccionistas; garantizando la libre competencia por parte de los
Estados miembros, ,empero existen excepciones que le permite al país signatario
alejarse temporalmente de las disposiciones del GATT por lo tanto se “ autoriza
bajo ciertas condiciones y con carácter transitorio , el establecimiento de
restricciones para proteger el equilibrio de la balanza de pagos” (Basaldúa, 2013,
pág. 202).
Por lo expuesto, las excepciones surgen para limitar y establecer los
procedimientos, así como las condiciones por las cuales es viable el uso de estos
instrumentos jurídicos internacionales, que van acompañados de instrumentos
regionales cuales podemos encontrar, en el marco de los acuerdos de integración;
Comunidad Andina (CAN) y Asociación Latinoamérica de Integración (ALADI)
respectivamente. Ecuador es país miembro de estos bloques de integración
regional.
4 Sobre el protocolo de adhesión de Ecuador puede verse el texto completo en:
https://docs.wto.org/dol2fe/Pages/FE_Search/FE_S_S009-
DP.aspx?language=S&CatalogueIdList=6609&CurrentCatalogueIdIndex=0&FullTextHash=
5
En un contexto histórico, el déficit por balanza de pagos ha venido siendo un
constante problema en la economía del Ecuador a excepción de los años
comprendidos entre 1972 y 1985, donde las exportaciones ecuatorianas
experimentaron un crecimiento significativo y excedieron el valor de las
importaciones, el Ministerio de Relaciones Exteriores de esa época expone los
problemas por déficit y dice:
Los problemas más importantes de la balanza de pagos son los originados
por la deuda externa y el flujo de capitales hacia el sistema financiero
internacional. De un saldo de 11596 millones de dólares de los Estados
Unidos a fines de 1990, la deuda llego a 12094 millones en diciembre de
1991 y a 12025 millones, a fines de 1992 (Ministerio de Relaciones
Exteriores, 1993, pág. 23).
En la misma línea, antes se contaba con divisa propia (SUCRE) hoy fuera de
circulación; y se procedía a devaluar la moneda, ante las externalidades del
comercio, este era uno de los mecanismos de la política monetaria y crediticia
gubernamentales para enfrentar este déficit, entre otros5 aplicados por la
coyuntura de 1993 y los sucesivos gobiernos en la medida en que estas se
ajustaban a la realidad socio-económica del país.
Actualmente, ante el déficit por balanza de pagos, la opción ha sido poner
medidas restrictivas directas (prohibiciones, absolutas o relativas) o indirectas
(derechos aduaneros o arancelarios) al comercio exterior, según (Basaldúa, 2013,
pág. 84) esto se regula desde el punto de vista aduanero, es decir al tiempo de la
importación y exportación de las mercaderías de los respectivos territorios.
Para poder equilibrar la balanza de pagos, el Ministerio de Comercio Exterior
(MCE) a través del consejo de comercio exterior e inversiones (COMEXI) hoy
5 Sobre las políticas económicas gubernamentales puede verse: Ministerio de Relaciones
Exteriores, Adhesión del Ecuador al GATT,199,cit,pág.26 a 31,donde se expone que la
acumulación de depósitos del sector público revierte la fuerte tendencia a la monetización
consecuencia del déficit fiscal , el Gobierno diseño una política cambiaria orientada a apuntalar el
programa anti-inflacionario y a defender la posición externa del país , el sistema implica una
devaluación inicial de la moneda significativa para restaurar la competitividad de la producción de
bienes exportables ,mantener el tipo de cambio nominal para reducir las expectativas de
devaluación e inflación y estabilizar los precios.
6
COMEX, estableció vía resolución No 4666 restringir las importaciones en el año
2009, por motivo de la crisis mundial que posteriormente produjo el desequilibrio
en la balanza de pagos sustentados en un informe presentado por el Banco Central
del Ecuador, en el cual establece en su considerando décimo tercero
“La necesidad de una inmediata reducción a las importaciones por un monto
de dos mil ciento sesenta y nueve millones de dólares americanos para
equilibrar el sector externo y conservar el equilibrio macroeconómico
necesario para mantener un crecimiento suficiente y sustentable de la
economía ecuatoriana” (Ministerio Coordinador de Producción, Empleo y
Competitividad, 2009)
Debemos hacer hincapié que la resolución 466 era temporal, es decir por el
período de una año iban a durar las salvaguardias, pero esta resolución no
estableció los plazos límites de desgravación arancelaria que la OMC recomienda.
Por la tanto a posteriori fue modificada, estableciendo plazos límites para
empezar a reducir los recargos arancelarios ,con la resolución 549 expedida por el
pleno del COMEXI publicada en el registro oficial No128 el 11 de febrero de
2010, se estableció que a partir del 23 de Julio del 2010 las salvaguardias
terminarían.
Es decir, pasó un año, para que se publicara el calendario de desgravación, tiempo
por el cual, se estableció que un principio duraría la medida proteccionista.
La arbitrariedad7 con la que se estableció vía resolución normativa la
salvaguardias por balanza de pagos no tomó en cuenta que Ecuador otorga
preferencias arancelarias al comercio intrasubregional para productos originarios
de la CAN, por lo tanto en un inicio la resolución 466 no observo los acuerdos de
integración.
6 Para más información puede verse en: http://www.produccion.gob.ec/wp-
content/uploads/downloads/2013/06/resolucion466.pdf 7 Es necesario decir que esta fue la primera vez que el gobierno ecuatoriano hizo uso de la
normativa contemplada en la OMC para la aplicación de salvaguardias por balanza de pagos, esto
a su vez le trajo problemas a Ecuador porque inobservó instrumentos que constan en los acuerdos
de integración de los cuales es país miembro, ocasionándole presión política por parte de los
exportadores de los países miembros de la CAN y las cámaras de comercio del Ecuador.
7
Con la resolución 011 y 016 expedida por el Comité de Comercio Exterior, en el
2015, fue la segunda vez que Ecuador, a través de los mecanismos establecidos en
la normativa de la OMC, aplicó salvaguardias por balanza de pagos, estableciendo
así sobretasas arancelarias del 5%, 15% ,25 % y 45 % a más de 2963 subpartidas
arancelarias con el propósito de regular en general el nivel de las importaciones.
Sin embargo, se esperaba que para Junio de 2016 las salvaguardias se
desmantelaran pero no sucedió, debido a que el 16 de Abril ocurrió un terremoto
de 7,8 grados en la escala de Ritcher en la zona costera del Ecuador que produjo
daños en la economía ecuatoriana, esto sumado a los factores ya expuestos en la
retórica de la coyuntura política actual respecto de la baja del petróleo,
apreciación del dólar, disminución de reservas monetarias internacionales,
endeudamiento por pago de préstamos, ocasionando que las salvaguardias se
prorroguen hasta junio de 2017.
Por lo expuesto, para lograr una mayor efectividad a las resoluciones normativas
que emite el Pleno del COMEX y garantizar que estas resoluciones estén de
conformidad con la OMC y así evitar conflictos con los socios comerciales de
Ecuador, se ve la necesidad de reglamentar las resoluciones normativas que van
dirigidas a aplicar las salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos
1.2 Formulación del Problema.
¿Por qué es necesario que el Comité de Comercio Exterior del Ecuador, cuente
con un reglamento de aplicación de salvaguardias por desequilibrios en la balanza
de pagos ante las externalidades del comercio internacional?
1.3 Preguntas Directrices.
¿Cuáles son los intereses contrapuestos al momento de aplicar salvaguardias?
¿Por qué surgen los problemas por balanza de pagos en el Ecuador?
¿Por qué los tributos arancelarios constituyen un instrumento público eficaz para
la financiación del presupuesto general del Estado?
8
¿Es necesaria y viable la creación de un manual de salvaguardias por
desequilibrios en la balanza de pagos que en su parte resolutiva armonice los
sistemas jurídicos internacionales mediante un reglamento?
1.4 Objetivos
Objetivo General
Elaborar un reglamento de aplicación de salvaguardias por desequilibrio en la
balanza de pagos, ante las externalidades del comercio internacional.
Objetivos Específicos
Identificar los intereses contrapuestos al momento de aplicar salvaguardias
Analizar los problemas que surgen en la balanza de pagos en el Ecuador.
Definir la obligación tributaria aduanera y su aporte al presupuesto general del
Estado.
Elaborar los preceptos legales y jurídicos del reglamento de aplicación de
salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos.
1.5 Justificación
La presente investigación es de trascendental importancia porque, el Ministerio de
Comercio Exterior debe generar políticas económicas que en su propósito no
terminen por exacerbar a la ciudadanía , por lo tanto, ha sido un reto para la
administración gubernamental generar políticas menos restrictivas al comercio
exterior con el fin de hacer frente al déficit por balanza de pagos y se ha optado
por los mecanismos de recaudación presupuestaria más rápidos, de ahí que el
manual sea una herramienta de apoyo para conocer estos procesos en detalle.
A nivel regional, porque la normativa multilateral que está contenida en los
diferentes tratados de integración en el que Ecuador es país miembro y que se
refiera a materia de salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos será
armonizado en un reglamento y éste será el marco jurídico que estará dentro del
presente manual.
9
En el plano internacional, como se ha expuesto en esta propuesta, Ecuador debe
usar esta normativa contenida en los acuerdos de la OMC para hacer frente a las
externalidades del comercio internacional (factores exógenos de la economía) y
con esto suplir el déficit por balanza de pagos, de ahí que el reglamento contenido
en el manual y las bases investigativas estén estipuladas en la normativa de la
OMC que regula estos aspectos.
En el mismo contexto, este manual de aplicación de salvaguardias por
desequilibrio en la balanza de pagos es importante en su enfoque social ya que
servirá como apoyo a la ciudadanía, la que podrá tener nociones dogmáticas claras
de lo que significan las restricciones al comercio internacional, permitiéndole así,
conocer los efectos de las salvaguardias al comercio nacional e internacional.
Debemos hacer hincapié el hecho de que Ecuador, no cuenta con una resolución
normativa que reglamente a nivel interno la aplicación de salvaguardias por
desequilibrio en la balanza de pagos, este manual contendrá uno que servirá de
base macro, para futuras investigaciones en el mismo tema y en el caso de que las
autoridades públicas necesiten de uno.
La investigación , tendrá un nivel epistemológico importante que servirá de ayuda
a la comunidad académica ,estudiantes de derecho, que interesados en materia de
comercio exterior y tributario ,podrán hacer uso del manual para definir bien los
conceptos teóricos básicos de las salvaguardias ,además de que se estructura un
reglamento que puede servir como modelo para las partes interesadas y sin hacer
de menos lo importante que es, para la Universidad Central del Ecuador de que se
realicen propuestas que solucionen problemas de la sociedad actual, de una
manera práctica.Sin embargo, ya sea que se presenten irregularidades al comercio
o el hecho de no contar con moneda propia, sea por políticas fiscales muy poco
eficaces “si los ingresos públicos se basan en una proporción importante en tarifas
(aranceles) o en impuesto sobre las exportaciones la política comercial queda de
hecho subordinada a la política fiscal” (Rojas Aravena & Solís Rivera, 2016, pág.
16) o por el exceso de gasto público, o el aumento de la deuda externa. Ecuador
deberá hacer uso de estos mecanismos consagrados en la normativa internacional
para en algo equilibrar la balanza de pagos.
10
II. MARCO GENERAL
2.1 Antecedentes de la Investigación
Al momento de realizar este manual de aplicación de salvaguardias por
desequilibrios de la balanza de pagos, se tomó en cuenta los antecedentes
investigativos contenidos en el Manual de la balanza de pagos hecha por el Fondo
Monetario Internacional “la primera publicación se hizo en 1948 y continuo la
segunda edición en 1950 y le continuaron las ediciones respectivas de 1961”
(Fondo Monetario Internacional, 1961), hasta llegar al “Manual de Balanza de
Pagos y Posición de Inversión Internacional” (Fondo Monetario Internacional,
2016) correspondiente a la Sexta Edición.
Dado que la base del régimen de aplicación de salvaguardias por desequilibrio en
la balanza de pagos está contenido en las normas de la OMC y en acuerdos
regionales, y recogidas en algunos casos en la normativa nacional, estos serán las
normas que constituyan los antecedentes de la investigación.
2.2 FUNDAMENTACIÓN TEÓRICO-DOCTRINARIA
2.2.1 Aspectos Teóricos de la Regulación al Comercio Internacional
Las políticas actuales orientadas a la regularización de los mercados nacionales e
internacionales tienen su base en los modelos económicos para el comercio
internacional8, ninguno de estos modelos son aplicados de forma pura, estos
modelos como único fin, coadyuvan a los Estados a la búsqueda de un mayor
acceso a los mercados.
Estos modelos son teóricos, la praxis toma su distancia, de ahí que surjan estas
interrogantes; ¿Qué sucede si en virtud de sus compromisos políticos y
8 El primero denominado “laissez faire” estipula que, no debe existir intervención gubernamental
en el comercio internacional, salvo que sirva para proporcionarle un marco legal y económico que
facilite la actividad mercantil.
El segundo de ellos encuentra su doctrina en la teoría mercantilista, que postula la aplicación de
controles por parte del estado sobre el comercio internacional. Para más información sobre el tema
puede verse en: Cabanellas de las Cuevas Guillermo; Saravia Bernardo; Dumping, Subsidios y
Salvaguardias, Pag.20-23.
11
económicos un país no puede mantener su equilibrio en el mercado internacional?
¿Qué pasaría si un Estado en búsqueda de crecimiento económico amenaza o
desestabiliza a otro Estado?
En la actualidad el comportamiento de un Estado está dado en base a la
aquiescencia con la comunidad internacional y los límites impuestos por el
Derecho Internacional, estas relaciones desde el punto de vista económico, son
uno de los pilares del actual comercio internacional, donde la soberanía pasa a
tener un rol accesorio, según lo explica Luis M. Hinojosa Martínez:
Los estados juegan un papel muy importante en esas relaciones económicas
En primer lugar, como agentes económicos que participan junto con los
operadores privados en las transacciones que se realizan en los mercados de
bienes, servicios y capitales. En segundo lugar, como reguladores de esos
mercados tanto en el plano interno, a través del Derecho nacional, como en
el plano exterior, mediante el establecimiento de normas internacionales
creadas por acuerdo con otros Estados (Hinojosa Martinez , y otros, 2010,
pág. 28).
Por lo tanto, el comercio aparece para acoplarse junto con los Estados y los
individuos que lo forman, procurando así la búsqueda del bien común, donde debe
primar la solidaridad entre las naciones más ricas y las que se hallan en vía de
desarrollo.
Si bien la historia indica que, el desencademiento de la Primera Guerra Mundial
afectó el comercio internacional y como consecuencia de esto, llevo a los Estados
a un mayor intervencionismo en sus economías, y los principios de la doctrina
liberal fueron relegados a un segundo plano, posteriormente con la crisis de 1930
conocida como la Gran Depresión9 terminó por consolidar un modelo
proteccionista. Esto produjo una escala de aumentos arancelarios en muchos
países, que llevó a las naciones a la Segunda Guerra Mundial.
9 La Gran Depresión se insinúa el 24/10/1929 denominado “jueves negro” , al producirse una baja
generalizada de acciones en la Bolsa de Valores de Nueva York y hace crisis el 29 de ese mismo
mes y año el “martes negro” , al producirse el colapso de dicha bolsa perdiendo la mayoría de las
acciones un alto porcentaje de su valor , para más información sobre el tema puede verse en:
“Basaldúa R. X; La Organización Mundial del Comercio y la Regulación del Comercio
Internacional ,Pág. 9”
12
2.2.2 Principios Rectores del Comercio Internacional
Desde que surgió la aspiración de crear la Organización Internacional del
Comercio (OIC), en el seno de las conferencias del sistema Bretton Woods, para
luego, en la Conferencia de Naciones Unidas sobre el Comercio y el Empleo,
reunidos en la Habana en 1948 ,adoptar el tratado constitutivo de la OIC, con el
fin de regular el comercio internacional mediante un código que gobernase estos
aspectos finalizada la Segunda Guerra Mundial, iniciativa que no pudo ser
concretada10
, aún así, su esquema normativo prevaleció y este fue el “Acuerdo
General de Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT) de 1947” al respecto
Basaldúa Xavier manifiesta:
Atendiendo a esa realidad, el Acuerdo General contempló el comercio
internacional de mercaderías, con el fin de sujetar las regulaciones de los
Estados Partes a ciertas pautas y limitaciones, que asegurarán su desarrollo
en condiciones de lealtad transparencia y previsibilidad condenando el trato
discriminatorio y procurando la reducción progresiva de los aranceles
aduaneros (Basaldúa, 2013, pág. 60).
En el mismo contexto, las modificaciones llevadas a cabo en lo que se denominan
“rondas negociadoras” y con la posterior firma del acuerdo de Marrakech en Abril
de 1994, terminarían por darle vida al actual “GATT de 1994” y
consecuentemente a la OMC.A continuación, lo pertinente a principios que rigen
el comercio internacional.
2.2.3 Principio de no discriminación
Este principio se divide en dos obligaciones; la cláusula de nación más favorecida
y la cláusula del trato nacional .El primer principio lo encontramos estipulado en
el Artículo I, Parte I del GATT de 1947 que en su parte pertinente y a la letra dice:
10
En 1948 se completó el estatuto de la OIC y fue enviado a los diferentes países para su
aprobación conforme sus legislaciones internas, la mayoría puso su mirada en EE.UU, por ser la
economía más importante del planeta, pero el espíritu internacionalista y liberal que prevalecía
finalizada la Segunda Guerra Mundial en EE.UU no era tan fuerte y eso se reflejó en el Congreso
que tenía una composición menos liberal y que terminó por no aprobar el estatuto. Para más
información al respecto puede verse (Cabanellas de las Cuevas & Saravia, 2006) pag.24-27.
13
Con respecto a los derechos de aduana cargas de cualquier clase de
impuesto a las importaciones o a las exportaciones , en lo que concierne a
los métodos de exacción de tales derechos y cargas así como en todos los
reglamentos y formalidades relativos a las importaciones y exportaciones, y
en todas las cuestiones a que se refieran los párrafos 2 y 4 del Artículo III,
cualquier ventaja , favor , privilegio o inmunidad concedido por una parte
contratante a un producto originario de otro país o destinado a él , será
concedido inmediata e incondicionalmente a todo producto similar
originario de los territorios de todas las demás partes contratantes o a ellos
destinado. (World Trade Organization, 2000)
Al respecto se entiende que, todas las partes contratantes del GATT al momento
de otorgar cualquier ventaja comercial a un país miembro debe inmediatamente en
virtud de este principio, concederlo a la totalidad de los países signatarios.
En la misma línea, esta normativa busca en principio, regular la introducción de
mercaderías en igualdad de condiciones entre los productos originarios y los
productos extranjeros en los diversos territorios de los países miembros, “la
prohibición de cualquier discriminación de productos en función de su origen
alcanza a las discriminaciones de derecho (de iure) como las de hecho (de facto”)
(Basaldúa, 2013, pág. 65).
Este principio se garantiza mediante la aplicación de dos clausulas:
La cláusula de la nación más favorecida (NMF), según López-Romero de la Cruz
y Martin Rodríguez, “los Estados se comprometen a extender a todos los Estados
el trato más favorable concedido a cualquier Estado tercero con respecto a
cualquier producto similar sin esperar contraprestación alguna, sino de manera
automática” (Hinojosa Martinez , y otros, 2010, pág. 99).
Es así, que la cláusula NMF en su contexto, busca que; los Estados contratantes
del GATT al momento de concederse beneficios en virtud de sus obligaciones
comerciales, estas obligaciones o tratamiento favorable deben concederlo a una
tercera parte, o en el caso de que una parte signataria del GATT otorgue
beneficios a un tercero, este beneficio o ventaja debe concedérselo a sus
14
concomitantes, por lo tanto, así se deja a un lado la bilateralidad y se pasa a un
sistema multilateral.
En la actualidad, este principio ha sufrido un debilitamiento como causa de las
excepciones que el GATT prevé, en especial los acuerdos de integración
económica.
Ahora bien, la segunda cláusula denominada trato nacional, este compromiso
surge del Artículo III, Parte II, párrafos 1, 2, y 4 “Trato nacional en materia de
tributación y de reglamentación interiores”:
1.-Las partes contratantes reconocen que los impuestos y otras cargas
interiores, así como las leyes, reglamentos y prescripciones que afecten la
venta, la oferta para la venta, la compra, el trasporte, la distribución o el uso
de productos en el mercado interior y las reglamentaciones cuantitativas
interiores que prescriban la mezcla, la trasformación o el uso de ciertos
productos en cantidades y proporciones determinadas, no deberán aplicarse
a los productos importados o nacionales de manera que se proteja la
producción nacional
2.-Los productos del territorio de toda parte contratante importados en el de
cualquier otra parte contratante no estarán sujetos, directa ni indirectamente,
a impuestos u otras cargas interiores, de cualquier clase que sean, superiores
a los aplicados, directa o indirectamente a los productos nacionales
similares
4.-Los productos del territorio de toda parte contratante importados en el
territorio de cualquier otra parte contratante no deberán recibir un trato
menos favorable que el concedido a los productos similares de origen
nacional, en lo concerniente a cualquier ley, reglamento o prescripción que
afecte a la venta, la oferta para la venta, la compra, el transporte, la
distribución y el uso de estos productos en el mercado interior. Las
disposiciones de este párrafo no impedirán la aplicación de tarifas diferentes
en los transportes interiores, basadas exclusivamente en la utilización
15
económica de los medios de transporte y no en el origen del producto.
(World Trade Organization, 2000)
Lo que prevé esta norma es condenar el proteccionismo al que puedan incurrir los
Estados importadores frente a las mercaderías de origen extranjero garantizando
así un trato nacional, a los productos provenientes de la importación, el trato
igualitario abarca aspectos tributarios, de manera que la tributación interna11
no
pueda ser utilizada como un medio de protección a los productos nacionales, en
este caso nos referimos a los impuestos indirectos que se aplican a las mercaderías
tales como el IVA, ICE .
En definitiva, se debe gravar a las mercaderías extranjeras con los mismos tributos
que se gravan a las mercaderías nacionales, pero el artículo III también hace
alusión a la reglamentación interna y se explica que; “a veces, el trato
diferenciado no es de naturaleza tributaria, pues se deriva de la aplicación de
reglamentos establecidos con distintos propósitos, incluso persiguiendo la
protección de la salud pública o la conservación del medio ambiente” (Basaldúa,
2013, pág. 74).
Se busca en todo sentido, evitar las reglamentaciones interiores discriminadoras
que afecten a la venta, la compra y la distribución, sobre esto puede verse un
ejemplo: el informe del grupo especial del 29/1/1996, WT/DS 2/R en el que se
considera, un conflicto suscitado entre Venezuela y Brasil por una parte y los
EE.UU por otra y se explica que el gobierno Norteamericano aplicaba normas
sobre características químicas de la gasolina importada más rigurosa que las que
se imponía a la gasolina del país(EE.UU), provocando que la contraparte efectúe
un reclamo por violación del trato nacional.
Para que un miembro alegue por vía de esta cláusula sus derechos, debe efectuar
una doble prueba, la primera es que deberá probar que los productos importados y
los productos nacionales son similares y seguidamente deberá demostrar por el
método comparativo que los tributos, legislaciones o reglamentaciones aplicadas a
11
La clasificación más conocida es la de impuestos directos e indirectos, “son directos los
impuestos que atacan manifestaciones inmediatas de riqueza como el patrimonio y la renta , los
indirectos los que inciden en manifestaciones mediatas de riqueza como los actos de cambio ,
producción y consumo” (Troya Jaramillo & Simone Lasso, 2014, pág. 25 a 29)
16
los productos importados son más rigurosos que los aplicados a los productos
nacionales. Es necesario decir que esta cláusula no goza de excepciones.
2.2.4 Principio de Transparencia
Este principio está regulado en el Artículo X del GATT “Publicación y aplicación
de los reglamentos comerciales” y establece:
1.- Las leyes, reglamentos, decisiones judiciales y disposiciones
administrativas de aplicación general que cualquier parte contratante haya
puesto en vigor y que se refieran a la clasificación o al aforo aduanero de
productos, a las tarifas de derechos de aduana, impuestos u otras cargas o a
las prescripciones, restricciones o prohibiciones de importación o
exportación (….) serán publicados rápidamente con el fin de que los
gobiernos y los comerciantes tengan conocimiento de ello. Se publicarán
también los acuerdos relacionados con la política comercial internacional y
que estén en vigor entre el gobierno o un organismo gubernamental de una
parte contratante y el gobierno o un organismo gubernamental de otra parte
contratante.
2.-No podrá ser aplicada antes de su publicación oficial ninguna medida de
carácter general adoptada por una parte contratante que tenga por efecto
aumentar un derecho de aduna u otra carga sobre la importación en virtud
del uso establecido y uniforme, o que imponga una nueva o más gravosa
prescripción, restricción o prohibición para las importaciones o para las
transferencias relativas a ella (…). (World Trade Organization, 2000)
Por lo tanto, señala Basaldúa que; “el sistema normativo que regule o se vincule
directamente con el comercio exterior en cada miembro debe ser objeto de
publicación, con el fin de posibilitar su conocimiento por los demás”
Este sistema normativo debe darse a conocer pública y oficialmente, es una
obligación, de tal forma que se brinde a todo el sistema transparencia y seguridad
jurídica, el sistema GATT en buena medida depende de la transparencia de la
práctica comercial de los Estados miembros.
17
De conformidad con el artículo X del GATT, un país miembro al momento de
aplicar cualquier instrumento de política económica, necesariamente debe iniciar
su procedimiento, por el aviso público, en el caso del Ecuador la medida de
salvaguardia por balanza de pagos fue notificada por escrito a todas las partes
interesadas, se transforma en un deber de notificar y un deber de vigilancia.
Es así, que, se asegura:
0) El conocimiento oportuno del sistema jurídico de regulación del comercio
internacional mediante la publicación oficial, lo que brinda transparencia y
seguridad jurídica, b) la aplicación objetiva, razonable e imparcial de dicho
sistema a través de la posibilidad de cuestionar los apartamientos y
arbitrariedades ante tribunales independientes (Basaldúa, 2013, págs. 81-
82)
Como conclusión, las medidas de política económica sólo surten efecto si han
sido con anterioridad notificados a los países miembros antes de su entrada en
rigor, para posteriormente ser publicadas en el Registro Oficial, sin esos
requisitos, las medidas de restricción que tome un país miembro, no son válidas,
no surten efecto y únicamente están exentos de publicar, cuando se pueda revelar
información comercial confidencial.
2.2.5 Principio de Protección Arancelaria Exclusiva.
Este principio se encuentra recogido en el artículo XI “Eliminación general de las
restricciones cuantitativas” asimismo, está en los artículos I, II y VIII, donde se
contempla la aplicación de los derechos aduaneros para regular el comercio
exterior.
El artículo XI del GATT “Eliminación general de las restricciones cuantitativas”,
en su párrafo uno dispone;
Ninguna parte contratante impondrá ni mantendrá –aparte de los derechos
de aduanas, impuestos u otras cargas –prohibición ni restricción a la
importación de un producto del territorio de otra parte contratante o a la
exportación o a la venta para la exportación de un producto destinado al
18
territorio de otra parte contratante, ya sean aplicadas mediante contingentes,
licencias de importación o de exportación o por medio de otras medidas.
Conforme al criterio de la normativa multilateral del GATT, la regulación del
comercio internacional de mercancías, debe realizarse mediante el arancel
aduanero, por lo tanto la tarifa aduanera constituye un instrumento básico de la
política comercial exterior12
además permite a un país interesado saber el coste de
ingresar su mercancía al mercado de otro país. (World Trade Organization, 2000)
Por tarifa o arancel aduanero debe entenderse: “el conjunto de los derechos de
importación y de exportación que gravan la importación o la exportación de las
mercaderías con relación a un territorio aduanero determinado” (Basaldúa, 2013,
pág. 84)
Es un instrumento legítimo de protección comercial, pese a que todo el sistema
GATT, está formado bajo un principio de ideología liberal, se admite este
principio tanto por los países librecambistas y proteccionistas. Esta tarifa o arancel
aduanero comprende derechos consolidados y no discriminatorios.
El artículo II “Consolidación de concesiones comerciales”; obliga a las partes a
otorgar un tratamiento no menos favorable que el contenido en las Listas de
concesiones comerciales, por lo cual cada Estado se compromete a no imponer un
derecho de aduana mayor que el consignado en las listas, además el artículo
XXVIII bis “Negociaciones Arancelarias”; promueve la reducción progresiva de
las tarifas aduaneras mediante las rondas negociadoras.
12
Debido a su efecto menos perturbador al libre comercio, porque operan exclusivamente sobre el
precio de las mercancías, es el único instrumento lícito de protección comercial, estos derechos se
fijan habitualmente de forma proporcional al valor del producto, en cuyo caso se denominan ad
valorem, pero también puede revestir la forma de derechos específicos ya sea por unidad o medida
de producto. Para más información puede verse (Hinojosa Martinez , y otros, 2010) pág. 103. En el
Ecuador estas disposiciones se encuentran regulados en el Titulo II de las medidas arancelarias y
no arancelarias para regular el comercio exterior , Capítulo I “medidas arancelarias al comercio
exterior” , artículo 76 “ formas de expresión” y dice :” Las tarifas arancelarias se podrán expresar
en mecanismos tales como :términos porcentuales del valor en aduana de la mercancía ( ad
valorem) en términos monetarios por unidad de medida ( específicos) o como una combinación de
ambos ( mixtos)”.
19
2.2.6 Excepciones a los principios
Sobre el régimen excepcional, debe señalarse que; desde un principio se asumía la
liberalización universal y sin matices de todos los intercambios comerciales de
una forma utópica, es por eso; que la flexibilización y el pragmatismo del GATT
para atenuar o modular la aplicación de sus principios en situaciones de conflicto
llevaron a las Estados miembros a que asuman mayores compromisos, y al
reglamentar la situación de conflicto , aseguran que los Estados miembros se sigan
sujetando a lo establecido en el tratado.
En palabras de Miguel Ángel Díaz “todo acuerdo complejo y fruto de su deseo de
encontrar soluciones para una gran variedad de situaciones, el GATT presenta
desde sus orígenes una serie de excepciones a los principios y cláusulas” (Mier,
1996, págs. 60,61)
Dentro de las Excepciones al comercio sin discriminación tenemos:
a) Acuerdos de Integración Económica
b) Sistemas de preferencias Generalizada
c) Cláusula de Habitación
Dentro de las Excepciones no económicas, el artículo XX del GATT:
a) Necesarias para proteger la salud pública.
b) Necesarias para proteger la vida y salud de las personas y de los
animales o para preservar los vegetales.
c) Relativas a la importación de oro o plata.
d) Asegurar el cumplimiento de sus leyes o reglamentos.
e) Relativos a artículos fabricados en prisiones.
f) Impuestas para proteger los tesoros nacionales de valor artístico,
histórico o arqueológico.
g) Relativas a la conservación de recursos naturales agotables.
h) Adoptadas en virtud de un acuerdo intergubernamental sobre un
producto básico que se ajuste a los criterios sometidos a las partes
contratantes (…)
i) Que impliquen restricciones impuestas a la exportación de materias
primas nacionales necesarias para asegurar a una industria nacional
20
de transformación el suministro de las cantidades indispensables de
dichas materias primas durante los períodos en el que el precio
nacional sea mantenido a un nivel inferior del precio mundial en
ejecución de un plan gubernamental de estabilización (…)
j) Esenciales para la adquisición o reparto de productos de los que haya
una penuria general o local (…)
Debe señalarse también que las excepciones no económicas relativas a seguridad
están en el artículo XXI del GATT, se explica que no deberá interpretarse ninguna
disposición del presente Acuerdo en el sentido que:
a) Imponga a una parte contratante la obligación de suministrar
informaciones cuya divulgación sería , a su juicio, contraria a los
intereses esenciales de su seguridad; o
b) Impida a una parte contratante la adopción de todas las medidas que
estime necesarias para la protección de los intereses esenciales de su
seguridad relativas:
i. A las materias fisionables o aquellas que sirvan para su
fabricación;
ii. Al tráfico de armas , municiones y materiales de guerra, y a
todo comercio de otros artículos y material destinados
directa o indirectamente a asegurar el abastecimiento de las
fuerzas armadas;
iii. A las aplicadas en tiempos de guerra o en caso de grave
tensión internacional; o
c) Impida a una parte contratante la adopción de medidas de
cumplimiento de las obligaciones por ella contraídas en virtud de la
Carta de las Naciones Unidas para el mantenimiento de la paz y de la
seguridad internacional.
Una de las principales excepciones que tiene el GATT en materia de política
comercial13
son las salvaguardias, materializadas mediante instrumentos idóneos
13
Hablar de política comercial es referirnos a las diferentes medidas de tipo económico y legal que
los países adoptan con el fin de incidir en el intercambio de bienes con otros Estados, dicha
21
para la obtención de los objetivos que inspira, y sin duda el arancel es el
instrumento de política comercial más utilizado.
En palabras de Martin Rodríguez y Díez Peralta “estas son disposiciones que
relajan de forma temporal las obligaciones convencionales asumidas por los
miembros en el caso de que acaezca una situación de dificultad grave para su
cumplimiento” (Hinojosa Martinez , y otros, 2010, págs. 126-127) .
Es así que, el principio del arancel como única medida de protección goza de las
siguientes excepciones:
a) Las salvaguardias económicas
b) Excepciones propiamente dichas
c) Exenciones.
A continuación, un resumen que instruirá fácilmente las excepciones propuestas
en el GATT:
Tabla 1: Excepciones GATT
Comercio sin discriminación: a) Etapas del
proceso de integración; b) Sistema de preferencias
generalizada; c) Claúsula de habilitación.
Excepciones Generales recogidas en el artículo XX
del GATT.
Excepciones Relativas a la Seguridad recogidas en
el artículo XXI del GATT.
Arancel única protección: a) Salvaguardias (Art.
XIX del GATT); b) Excepciones propiamente
dichas (Art.XII.1 y XVIII. 2 del GATT; c)
Exenciones (Art. XXV del GATT)
Elaborado por: El Autor.
política comercial supone por definición, la intervención del Estado la cual puede ser mínima
como en los países de libre-cambio o muy grande y hasta excluyente de la iniciativa privada, como
sucede en países donde existe monopolización estatal del comercio internacional. (Lizcano, 1998,
pág. 25)
Excepciones
22
2.3 REGULARIZACIÓN DE LOS INSTRUMENTOS DE DEFENSA
COMERCIAL
Se ha sostenido paladinamente, que la regulación del comercio internacional debe
efectuarse mediante el arancel aduanero, esta tarifa aduanera constituye el
instrumento básico y natural de la política comercial exterior , pero también se ha
dicho que existen excepciones a estos principios; que están encaminados a
proteger al Estado miembro, ante posibles externalidades del comercio
internacional y que esta excepción se expresa en el hecho de que se puede recurrir
a las restricciones directas (cupos por cantidad o por valor).
En Ecuador, el ente regulador de la política exterior; es el Ministerio de Comercio
Exterior, y para los casos previstos en el Código Orgánico de la Producción
Comercio e Inversiones; cuenta con una Coordinación de Defensa Comercial, esta
autoridad es la encargada de las investigaciones que puedan desembocar en la
utilización de medidas de salvaguardias, medidas antidumping y derechos
compensatorios.
Respecto a reglamentos y la adopción de las medidas de política comercial y
regulación de todos los asuntos y procesos vinculados, el órgano colegiado
interinstitucional es el Comité de Comercio Exterior (COMEX).
A continuación, lo competente a salvaguardias; por desequilibrio en la balanza de
pagos, pero no se dejó de lado a otras medidas de salvaguardias, en razón de las
causas que lo originan, entre estas están, por ejemplo; las salvaguardias por
exceso de importación y las salvaguardias cambiarias. Se diferencian con otros
instrumentos de defensa comercial, como los ya citados antidumping y derechos
compensatorios, que a la vez su régimen de aplicación es distinto al de las
prohibiciones a la importación y a la exportación que es proteccionismo no
arancelario, pero que se regula en la aduana y por el Derecho aduanero14
.
14
Derecho aduanero es el conjunto de normas jurídicas de derecho público que regula el tráfico
internacional de mercaderías y que para esa regulación puede recurrirse a las restricciones directas
(prohibiciones absolutas o relativas) como a las indirectas (derechos aduaneros) por lo tanto el
proteccionismo no arancelario es también aduanero. Al respecto puede verse; Basaldúa Xavier
Derecho Aduanero capitulo III “Contenido del Derecho Aduanero” pág.57 a 102.
23
2.3.1 Las Clausulas de Salvaguardias y su Definición
Para poder definir las salvaguardias es preciso acotar que primero deben darse
ciertas circunstancias y que sobre la base de tales circunstancias una autoridad
competente declare, para ciertos productos, aplicar la medida, esta medida es
unilateral y de carácter temporal, por lo tanto; “es un Derecho garantizado en la
OMC, para aplicar una sobretasa arancelaria que vayan más allá de los derechos
de aduana negociados en el marco del GATT e impuestos por los países miembro
a la generalidad de las importaciones” (Cabanellas de las Cuevas & Saravia, 2006,
pág. 411).
Está la definición propuesta por Sierralta Ríos citando a Bradly J. Condon “las
salvaguardias son medidas correctivas de carácter extraordinario que solo pueden
adoptarse en situaciones de urgencia. Además se imponen en forma de
restricciones a la importación sin que se alegue una práctica comercial desleal”
(Ríos, 2014, pág. 397).
2.3.2 Ámbito de las Salvaguardas
Las circunstancias por la cual se puede aplicar las medidas de salvaguardias están
reguladas en el GATT y esta normativa contempla múltiples medidas calificables
como salvaguardias, y difieren entre sí. Tenemos: para equilibrar la balanza de
pagos y resguardar la situación financiera exterior, para proteger a una rama de la
producción nacional, contrarrestar el incremento súbito de las importaciones
proteger la salud de la población, eximir a un país miembro de las obligaciones
del Acuerdo, pueden abarcar restricciones directas (cuantitativas) y restricciones
indirectas (aumentos de los impuestos arancelarios). Ver tabla N° 1
2.3.3 Fundamento Económico de las Salvaguardas.
Al respecto, es necesario acotar, que las estructuras arancelarias están construidas
sobre la base de un contexto económico15
; por ejemplo en la década de los 50
15
Un contexto macro-económico y micro-económico ; la macroeconomía se ocupa del
comportamiento de la economía en su conjunto : de las expansiones y recesiones , de la
producción total de bienes y servicios , del crecimiento de la producción , de las tasas de inflación
y desempleo , de la balanza de pagos y los tipos de cambio , en resumen la macroeconomía trata de
24
varios países latinoamericanos adoptaron un modelo económico (sustitución de
importaciones) que consistía en políticas proteccionistas, con el fin, de que
surgiera un sector industrial capaz de contribuir a la diversificación de la oferta
exportable de esos países.
En la misma línea, si este contexto económico se altera de forma sustancial puede
producirse un aumento importante de mercaderías-los efectos de las
importaciones- esto pone en riesgo a la industria nacional, que sobre esa
mercadería no goza de ventajas comparativas16
.
Empero, existen otros sectores donde el aumento rápido de las importaciones no
responde a desventajas comparativas si no a situaciones coyunturales, entre estas
podemos encontrar: la devaluación de la moneda, cambios tecnológicos que no
han llegado al país importador o los excedentes en el país exportador.
Para finalizar, otro enfoque para el mismo tema que propone Cabanellas de las
Cuevas y B. Saravia y citamos a la letra:
Una economía integrada en el sistema económico mundial, o sea que no
ofrece barreras estructurales a la generalidad de las importaciones, está
sujeta a impactos derivados de las inestabilidades que afecten a otras
economías. Aunque esa economía sea internamente estable, si las demás no
lo son sus inestabilidades se trasladaran al país importador (Cabanellas de
las Cuevas & Saravia, 2006, pág. 412).
2.3.4 Cláusula de Salvaguardia para proteger a una rama de la producción
nacional y Salvaguardia Cambiaria.
De conformidad con lo que se ha expuesto en este Proyecto de Investigación, y
sin pretender alejarse del tema principal, se considera necesario explicar de
manera macro, estas cláusulas de salvaguardias y dejar de lado a otras cláusulas,
ya que su estudio excede el propósito de este trabajo.
los principales temas y problemas económicos, , en cambio la microeconomía estudia el
comportamiento de las unidades económicas individuales , como hogares y empresas o de la
fijación de precios en mercados particulares. (Dornbusch, Fischer, & Startz, 2009, pág. 3). 16
Un país tiene ventaja comparativa en la producción de un bien si el coste de oportunidad de
producir dicho bien es menor para ese país que para otros. (Krugman & Wells, 2006, pág. 438)
25
Como se ha dicho, las salvaguardias son decisiones de política comercial y están
supeditadas a grupos económicos que operan en un país receptor de
importaciones, que impactan negativamente su competitividad.
Estas salvaguardias cuando se haya verificado en términos absolutos o relativos
que las importaciones de determinado país han aumentado en tal cantidad que
causen o amenacen causar un daño grave a una rama de la producción nacional se
denominan cláusula de salvaguardia para proteger a una rama de la producción
nacional.
En palabras de Anibal Sierralta Ríos, “son decisiones gubernamentales de
urgencia, de carácter temporal, que se aplican a cualquier práctica comercial que
afecte súbitamente a un sector específico de la producción nacional” (Ríos, 2014,
pág. 398)
Esta decisión estatal de proteger a ciertas industrias tiene su fundamento en el
artículo XIX del GATT, medidas de urgencia sobre la importación de productos
determinados y dice:
a)Si como consecuencia de la evolución imprevista de las
circunstancias y por efecto de las obligaciones , incluidas las
concesiones arancelarias contraídas por una parte contratante en
virtud del presente Acuerdo , las importaciones de un producto en el
territorio de esta parte contratante han aumentado en tal cantidad y se
realizan en condiciones tales que causen o amenazan causar daño
grave a los productos nacionales de productos similares o
directamente competidores en ese territorio , dicha parte contratante
podrá , en la medida y durante el tiempo que sean necesarios para
prevenir o reparar ese daño, suspender total o parcialmente la
obligación contraída con respecto a dicho producto o retirar la
concesión(…) (World Trade Organization, 2000)
Del párrafo citado, podemos extraer los elementos necesarios: evolución
imprevista de las circunstancias, aumento de las importaciones y daño grave o
amenaza de daño grave.
26
Los párrafos dos y tres del artículo XIX, se refieren a las bases para el
procedimiento de aplicación; el párrafo dos dispone que antes de que una parte
contratante aplique la medida de salvaguardia conforme al ya citado párrafo uno
deberá notificar a las partes contratantes del GATT por escrito lo antes posible.
También se debe facilitar a los países exportadores que tengan interés sustancial
del producto que se trate, la oportunidad de examinar con la parte que aplique las
medidas de salvaguardia, todas las medidas que proponga adoptar para corregir la
amenaza de daño o daño grave a la rama de la producción nacional.
Es necesario acotar, que en el mismo párrafo se establece en caso de presentarse
circunstancias críticas en la que cualquier demora entrañaría un perjuicio
difícilmente reparable en las medidas previstas en el párrafo uno, las
salvaguardias podrán ser adoptadas provisionalmente sin consulta previa , a
condición de que esta se efectué inmediatamente después de que se haya adoptado
las medias citadas.
De acuerdo al párrafo tres del artículo citado, si las partes contratantes no logran
ponerse de acuerdo sobre las medidas previstas en el párrafo uno, la parte
contratante que tenga el propósito de adoptarlas o mantener la aplicación estará
facultada de hacerlo así.
En este caso, las partes contratantes afectadas podrán, no más tarde de noventa
días después de la fecha de aplicación suspender (cuando expire el plazo de treinta
días a contar de la fecha en que las partes contratantes reciban el aviso escrito de
la suspensión) la aplicación al comercio de la parte contratante que haya tomado
estas medidas, al comercio de la parte contratante que haya pedido la adopción de
las salvaguardias, concesiones u otras obligaciones sustancialmente equivalentes
que resulten del GATT y cuya suspensión no desaprueben las partes contratantes
del GATT.
Estas disposiciones en si buscan permitir medidas retorsivas contra las partes que
imponen o solicitan medidas de salvaguardias, sin que estas medidas retorsivas se
conviertan en inválidas.
27
Dispone también el artículo XIX en el párrafo tres que si las medidas adoptadas
sin consulta previa en virtud del párrafo dos causan o amenazan causar daño grave
a los productores nacionales de productos afectados por tales medidas dentro del
territorio de una parte contratante este podrá suspender tan pronto como se
apliquen dichas medidas y durante todo el período de consultas, concesiones u
otras obligaciones en la medida necesaria para prevenir o reparar el daño.
Este caso se orienta a permitir medidas defensivas a los productores afectados por
las salvaguardias, en contraposición a las medidas retorsivas antes mencionadas.
Es menester, decir que el insuficiente detalle y precisión del artículo XIX del
GATT llevaron a la inclusión en la Ronda de Uruguay; el Acuerdo sobre
Salvaguardias (AS) destinado a aclarar y reforzar las disposiciones del artículo
citado líneas arriba para así “restablecer el control multilateral sobre las
salvaguardias y suprimir las medidas que escapen a tal control” (Organización
Mundial del Comercio, 2017).
Por lo tanto el AS17
establece normas para la aplicación de las medidas de
salvaguardias previstas en los artículos XIX del GATT. Debe por lo tanto
aplicarse e interpretarse conjuntamente con este, y a la luz del principio que el AS
opera como implementación de las normas básicas del artículo XIX
Es así que se incluye los requisitos sustantivos para la aplicación de salvaguardias
y reglas procesales para tal aplicación. Forma parte del derecho ecuatoriano al
haber sido incorporado mediante la resolución número 43, publicada en el registro
oficial 677 de 5 de Octubre del 2012 expedido por el COMEX, en el cual se
resuelve aplicar y aprobar los requisitos para la aplicación de las medidas de
salvaguardias18
.
17
Para más información sobre el Acuerdo de Salvaguardias, puede verse la obra de C. Cabanellas
de las Cuevas y B. Saravia, Dumping Subsidios y Salvaguardias pág. 411 a 456; Comercio
Internacional, Régimen Jurídico Económico, obra de Saldaña Pérez, Pag.409 a 479; La
Organización Mundial del Comercio y la regulación de comercio internacional, obra de Basaldúa
pág. 351 a 364.
El texto completo puede verse en: https://www.wto.org/spanish/docs_s/legal_s/25-safeg.pdf 18
El texto completo de la resolución 43 puede verse
en:http://www.comercioexterior.gob.ec/wpcontent/uploads/downloads/2013/09/RESOLUCION-
43.pdf
28
2.3.5 Las Salvaguardias Cambiarias.
Es el nombre por el cual se designa a las Salvaguardias que se aplican en el marco
de la Comunidad Andina, esta disposición tiene su base legal en el Acuerdo de
Cartagena, su artículo 98 dice:
Si una devaluación monetaria efectuada por uno de los países miembros,
altera las condiciones normales de competencia, el país que se considere
perjudicado podrá plantear el caso a la Secretaría General, la que deberá
pronunciarse breve y sumariamente. Verificada la perturbación por la
Secretaría General, el país perjudicado podrá adoptar medidas correctivas de
carácter transitorio y mientras subsista la alteración, dentro de las
recomendaciones de la Secretaría General. En todo caso dichas mediadas no
podrán significar una disminución de los niveles de importación existentes
antes de la devaluación (…).
Por lo tanto esta salvaguardia tiene como fin “proteger a un país cuando se alteren
sus condiciones normales de competencia, a consecuencia de una variación
cambiaria con otro país miembro” (Ronquillo, 2017, pág. 11)
En todo caso deben incurrir estos hechos: que un país miembro haya devaluado su
moneda, que la devaluación altere las condiciones normales de competencia y que
esta devaluación cause un perjuicio al país que solicita la aplicación de la
salvaguardia cambiaria. En Ecuador, el COMEXI-hoy COMEX- en el año 2009,
mediante resolución 490 suscrita el 25 de junio del mismo año, en su artículo uno
dispone “aplicar una medida de salvaguardia que corrija la alteración de las
condiciones normales de competencia causada por una devaluación monetaria, a
las importaciones provenientes de la República de Colombia”.
Concluiremos, considerando una de las características principales de las
salvaguardias: la temporalidad, en este caso fue de un año, en la resolución
49419
se encuentra estipulado. En la actualidad el Ministerio de Comercio Exterior,
19
Para más información revisar la resolución 494 http://www.produccion.gob.ec/wp-
content/uploads/downloads/2013/06/resolucion494.pdf , en la cual se establece las subpartidas de
aplicación de las salvaguardias cambiarias, llevada en sesión extraordinaria el 6 de Julio de 2009.
29
busca reglamentar la aplicación de estas salvaguardias cambiarias estipuladas en
el Acuerdo de Cartagena “aplicando una medida correctiva al país miembro
importador, cuando se verifique que el tipo de cambio nominal registre una
variación anual superior a la variación anual de inflación del país exportador” (El
Comercio, 2017)
2.4 FUNDAMENTO ECONÓMICO DE LAS SALVAGUARDIAS POR
DESEQUILIBRIO EN LA BALANZA DE PAGOS.
El entorno económico ecuatoriano, es el de una pequeña economía dolarizada,
dependiente de ingresos por exportación de petróleo; que al 23 de febrero de 2017
colocan el barril de crudo Ecuatoriano, cotizado en el WTI a $54. 10(Cincuenta y
cuatro dólares con diez centavos de América).
Es importante tomar en cuenta el precio del barril de petróleo debido a su aporte
económico en la balanza comercial petrolera y por ser el principal producto de
exportación del Ecuador. Las exportaciones que realiza el Ecuador carecen de
valor agregado, además el hecho fáctico de que el país tiene limitado su política
monetaria y cambiaria, en este contexto las exportaciones de crudo ayudan a
mantener el balance comercial del país, produciendo el ingreso de divisas, lo que
trae consigo liquidez y mayor bienestar, otra fuente de ingreso de divisas no
menos importante son las remesas de los migrantes ecuatorianos. Paladinamente,
si el valor del crudo cae, la economía ecuatoriana empieza a palidecer, el país deja
de recibir importantes ingresos de divisas por la exportación de crudo y al
aumentar las importaciones, que traen consigo la adquisición de un bien o
servicio, pero como consecuente la salida de divisa, por lo tanto, el desequilibrio
en la balanza comercial es inminente, ante políticas macroeconómicas endebles o
limitadas. En el gráfico que se pone a consideración, puede observarse los
diferentes ingresos que percibe el Estado ecuatoriano expresado en millones de
dólares, provenientes de la extracción del petróleo, en los años 2014, 2015 y de
enero a octubre de 2016, valores cortejados con los ingresos de 2011 ,2012 y
2013.
30
Gráfico 1: Ingresos en Millones de Dólares por Renta del Petróleo
Fuente: Banco Central del Ecuador. Elaborado por el Autor.
De lo expuesto, se observa una disparidad de precios por renta de petróleo, debido
a coyunturas adversas (externalidades del comercio internacional) por las cuales,
el crudo en los últimos años redujo su valor drásticamente.
Empero, es importante decir que, dentro del fundamento económico, otro rubro
aparece y es el que se le asigna a los tributos, que en las proformas del
presupuesto general del estado aparece signado como ingresos permanentes, que
según diario el Universo, con datos del Banco Central del Ecuador, los ingresos
petroleros para el año 2014, financiaban el 22.17% del PIB, mientras que los
ingresos por impuestos llegaban al 68%, en cambio para el período 2015
representó sólo 10.16% de ingresos totales del Gobierno central y los tributos en
ese mismo año alcanzaron 77.81%. (El Universo, 2015)
$2.261,10
2.842,40
1.499,50
6.038,90 6.064,30
7.182,40
$0,00
$1.000,00
$2.000,00
$3.000,00
$4.000,00
$5.000,00
$6.000,00
$7.000,00
$8.000,00
Ingresos Petroleros
2014 2015 Ene-Oct 2016 2013 2012 2011
31
Gráfico 2: Ingresos Corrientes Millones de dólares
Fuente: Banco Central del Ecuador. Elaborado por el Autor.
Es así, que los ingresos tributarios representan la principal fuente de financiación
del presupuesto general del Estado, y está por encima de los ingresos petroleros.
Los factores que antecedieron cobran importancia al momento de analizar el
aporte de las salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos, que busca
dos efectos: el primero, reducir las importaciones mientras dure la vigencia y el
segundo, recaudar ingresos al fisco.
Respecto al primero, según datos aproximados del SENAE, en su informe de
gestión del año 2015, se espera reducir las importaciones por un monto de $2.200
millones de dólares mientras dure la vigencia y para efectos de la recaudación en
el año 2015 se dejó al fisco 788 millones de dólares (SENAE, 2016); en cambio
de Enero a Noviembre de 2016 según el observatorio de la política fiscal, la
recaudación por salvaguardias fue de 646 millones de dólares..
$2.261,10
16.666,10
2.842,40
17.273,60
1.499,50
13.522,70
$-
$2.000,00
$4.000,00
$6.000,00
$8.000,00
$10.000,00
$12.000,00
$14.000,00
$16.000,00
$18.000,00
$20.000,00
Ingresos Petroleros Ingresos No petroleros
Ingresos Corrientes.
32
Gráfico 3: Recaudación Salvaguardias Millones de dólares
Fuente: Servicio Nacional de Aduanas del Ecuador Elaborado: por el Autor.
En el grafico puesto a consideración, también se cuenta con valores de la
recaudación de 2009 y 2010, partiendo de que en esos años se aplicaron
salvaguardias por la misma causa, para reducir en 2.169 millones de dólares, las
importaciones, según datos presentados por el Banco Central del Ecuador
mediante informe establecido en la resolución 466 del COMEXI.
La estructura normativa de aplicación en el derecho ecuatoriano, de las medidas
de salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos está compuesta por los
siguientes elementos:
El GATT. Es el acuerdo marco que los países signatarios deben respetar
para proceder conforme sus designios, en su artículo XII y sección B del
artículo XVIII denominados en su orden “Restricción para proteger la
balanza de pagos” y “Ayuda del estado para favorecer el desarrollo
económico” encontramos la base legal para justificar el uso de
salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos, entre otros,
empero, ambos artículos responden a diferentes realidades causales, en el
caso del artículo XII, solo puede ser invocado por países desarrollados y el
artículo XVIII, por países en vías de desarrollo.
$788
646
299,57
170
$0
$100
$200
$300
$400
$500
$600
$700
$800
$900
Salvaguardias 2015 Salvaguardias 2016 Salvaguardia 2009 Salvaguardia 2010
Recaudación Salvaguardias
Recaudación Salvaguardias
33
En Ecuador la Adhesión al GATT, se realizó mediante convenio bilateral,
publicado en el Registro Oficial No.977 el 28 de Junio de 1996.
Entendimiento relativo a las disposiciones del Acuerdo General sobre
Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 en materia de balanza de pagos.
Este instrumento jurídico reconoce la necesidad de aclarar las
disposiciones del artículo XII y la sección “B” del artículo XVIII del
GATT.
Se busca, especificar el procedimiento, la aplicabilidad y como celebrar las
consultas, por lo tanto se debe aplicar en su conjunto con el artículo XII y
la sección “B” del artículo XVIII del GATT
Declaración sobre medidas comerciales adoptadas por motivos de Balanza
de Pagos. Adoptado el 28 de noviembre de 1979, ésta declaración busca
armonizar la celebración de consultas sobre las restricciones a la
importación con los países en desarrollo aprobado por el consejo el 19 de
diciembre de 1972, uno de los puntos importantes que toma esta
declaración, es la afirmación de que las medidas restrictivas al comercio
que se adopten no son eficaces para mantener o restablecer el equilibrio de
la balanza de pagos.
Resolución 70 del Comité de Representantes de la ALADI. Mediante éste
instrumento jurídico se enmarca el régimen regional de salvaguardias, que
en su parte pertinente dispone; artículo primero, los países miembros
podrán aplicar cláusulas de salvaguardia de carácter transitorio y de forma
no discriminatoria con la finalidad de suspender total o parcialmente el
cumplimiento de sus compromisos asumidos en el Tratado de Montevideo,
siempre que fuera preciso restringir sus importaciones para corregir
desequilibrios en su balanza de pagos global ,debe tenerse en
consideración, que estas medias están destinadas al comercio
intrarregional.
Decisión 563 del Acuerdo de Integración Subregional Andina. Cláusula
de Salvaguardias, artículo 95, dispone que “un país miembro que haya
adoptado medidas para corregir el desequilibrio de su balanza de pagos
global, podrá extender dichas medidas, previa autorización de la Secretaría
34
General, con carácter transitorio y en forma no discriminatoria, al
comercio intrasubregional de productos incorporados al Programa de
Liberación”.
Cuando la situación contemplada en el presente artículo exigiere
providencias inmediatas, el país Miembro interesado, podrá con carácter
de emergencia, aplicar las medidas previstas, debiendo en este sentido
comunicarlas de inmediato a la Secretaría General, la que se pronunciara
dentro de los treinta días, ya sea para autorizarlas, modificarlas o
suspenderlas.
Si la aplicación de las medidas contempladas en este artículo se prolongase
por más de un año, la Secretaría General propondrá a la comisión, por
iniciativa propia o a pedido de cualquier País Miembro, la iniciación
inmediata de negociaciones a fin de procurar la eliminación de las
restricciones adoptadas.
Las consideraciones que se harán respecto al comercio intrasubregional, y éste
artículo citado a la letra, se analizarán someramente en los intereses en conflictos
al aplicar salvaguardias, sobre todo a las disposiciones de la resolución 466 del
COMEXI y su conflicto con la Secretaria General de la Comunidad Andina.
Decisión 389 de la Comisión del Acuerdo de Cartagena donde se establece
el reglamento para aplicar salvaguardias por desequilibrio en la balanza de
pagos a nivel intrasubregional y faculta a los países miembros de la
Comunidad Andina exceptuarse temporalmente de sus obligaciones
asumidos en el Programa de Liberación.
Código Orgánico de Producción Comercio e Inversiones (COPCI), Titulo
III, artículo 88, Defensa Comercial, numeral “e” que a la letra dice
“restringir las importaciones para proteger la balanza de pagos”.
Reglamento Aplicación del libro IV del COPCI, artículo 124 de las
medidas de protección de balanza de pagos y dice “el Comité de Comercio
Exterior podrá adoptar medidas de carácter comercial de acuerdo a los
35
procedimientos contemplados en tratados y acuerdos comerciales
internacionales ratificados por el Ecuador, con la finalidad de salvaguardar
su posición financiera exterior y el equilibrio de su balanza de pagos”
Como corolario, se puede deducir que la normativa interna en materia de balanza
de pagos es muy limitada, apenas dos artículos de los cuales, no se establece con
claridad los procedimientos para aplicar salvaguardias por balanza de pagos sino
que directamente envía a revisar los instrumentos jurídicos contemplados en
tratados y acuerdos comerciales que tienen mayor jerarquía.
Revisado esto, y en aplicación del artículo 83 del Reglamento de Aplicación del
Libro IV del COPCI ordena que “los requisitos de la solicitud de aplicación de
medidas de salvaguardia, así como las etapas procesales a seguir se fijarán de
acorde a lo que establece la normativa internacional en la materia y en las
resoluciones que emita el COMEX” por lo tanto, es viable la reglamentación de
las salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos, mediante un proceso de
armonización.
2.4.1 Naturaleza Jurídica de las resoluciones expedidas por el COMEX en
materia de salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos
La Resolución 466 y sus posteriores modificaciones. El entonces COMEXI en
sesión extraordinaria el 19 de Enero de 2009 estableció vía resolución en su
artículo primero:
Establecer una salvaguardia por balanza de pagos, de aplicación general y
no discriminatoria a las importaciones provenientes de todos los países,
incluyendo aquellos con los que Ecuador tiene acuerdos comerciales
vigentes que reconocen preferencias arancelarias, con el carácter de
temporal y por el período de un año en los siguientes términos:
a) Aplicar un Recargo Ad- Valorem, adicional al arancel nacional para las
importaciones de mercancías que constan en el Anexo I de la presente
resolución
36
b) Aplicar un Recargo Especifico, adicional al arancel nacional para las
importaciones de mercancías que constan en el Anexo II de la presente
Resolución; y
c) Establecer cuotas, limitando el valor de las importaciones de
mercancías, en los términos que constan en el Anexo III de la presente
Resolución
La aplicación de esta salvaguardia por balanza de pagos incluye el
establecimiento de una excepción de la aplicación del programa de liberación
vigente en el marco de la Comunidad Andina, así como de las preferencias
arancelarias acordadas en el marco de la Asociación Latinoamericana de
Integración (ALADI) y en los Acuerdos de complementación Económica y de
Alcance Parcial, suscritos por el Ecuador. Por lo tanto, a estas importaciones se
aplicara no solo ésta salvaguardia, sino también el arancel nacional vigente.
(Ministerio Coordinador de Producción, Empleo y Competitividad, 2009)
Como antecedentes, tenemos la reunión que realizó el Gobierno el 16 de Enero de
2009, con el sector privado en el cual:
Acuerdan la necesidad de restringir las importaciones para en algo suplir la
crisis mundial y sus efectos negativos en la economía y salvaguardar su
posición financiera exterior para preservar su nivel de liquidez, adicional a
esto, se recibió el informe del Banco Central del Ecuador en el cual se
establece la existencia de un déficit en la balanza de pagos y se sugiere la
inmediata reducción de las importaciones por un monto de 2.169 millones
de dólares americanos. (Ministerio Coordinador de Producción, Empleo y
Competitividad, 2009)
Una vez citados los puntos esenciales de la resolución, y según lo dispuesto por el
reglamento de aplicación del libro IV del COPCI, en su artículo 3 numeral “a” en
donde expresa que “las resoluciones son de efecto general y de cumplimiento
obligatorio y se publicaran en el registro oficial”, nos encontramos ante un acto
normativo si tomamos en cuenta los efectos generales que producen las
resoluciones y por lo dispuesto en el artículo citado.
37
Discerniendo y dejando de lado una interpretación exegética y contrastándolo con
un acto administrativo, en donde la doctrina clásica en lo concerniente a efectos
jurídicos le da el alcance de individuales. En esto recae la comparación que
realizaremos en el siguiente análisis; ya que un acto administrativo, también
puede tener una pluralidad indeterminada de personas destinarias del mismo y
puede tomar la forma de una resolución, para posteriormente su publicación en el
Registro Oficial , manifiestan Cabanellas y Saravia “nos encontramos ante un acto
administrativo mediante el cual se decide interponer medidas de salvaguardias”
(Cabanellas de las Cuevas & Saravia, 2006, pág. 420).
Otro punto a destacar, es la temporalidad de las salvaguardias, que en la presente
resolución era de un año, para luego de cumplido el plazo, empezar la
desgravación arancelaria, esto fundamentado principalmente en que el
desmantelamiento progresivo de las salvaguardias evitaría una avalancha de
importaciones que posteriormente generarían una crisis de balanza de pagos.
Es decir, que con la resolución 540, expedida por el COMEXI-hoy COMEX
notificada al Comité de Restricciones por Balanza de Pagos de la OMC, se
estableció el cronograma de desgravación, luego de cumplido el año por el que
fueron impuestas las salvaguardias, contrariando las disposiciones del
Entendimiento Relativo a las Disposiciones del Acuerdo General sobre Aranceles
Aduaneros y Comercio de 1994 en materia de balanza de pagos, párrafo uno, y
párrafo once del artículo XVIII del GATT:
Dispone el párrafo uno del Entendimiento: Los miembros confirman su
compromiso de anunciar públicamente lo antes posible los calendarios
previstos para la eliminación de las medidas de restricción de las
importaciones adoptadas por motivos de balanza de pagos. (World Trade
Organization)
Párrafo once del artículo XVIII del GATT, en su parte pertinente dice:
Atenuará progresivamente , a medida que vaya mejorando la situación , toda
restricción aplicada en virtud de esta sección sólo la mantendrá dentro de los
límites necesarios , teniendo en cuenta las disposiciones del párrafo 9 de este
38
artículo; la suprimirá tan pronto como la situación no justifique su
mantenimiento.
En el mismo contexto, el párrafo once permite la atenuación de las medidas
tomadas por balanza de pagos, a medida que vaya mejorando la situación de la
balanza de pagos, pero esa atenuación progresiva ha de efectuase sólo durante el
periodo en el que se cumplen las condiciones establecidas en el párrafo nueve.
No después, es decir la atenuación progresiva prevista en el párrafo 11 del artículo
XVIII, se aplica a las medidas que sigan estando justificadas por motivos de
balanza pagos que: “no excedan de los limites necesarios para oponerse a la
amenaza de una disminución importante de sus reservas monetarias o detener
dicha disminución; o aumentar sus reservas monetarias de acuerdo con una
proporción de crecimiento razonable, en caso de que sean insuficientes”.
También ,en el artículo XVIII, no aparece de modo alguno la idea tácita de una
supresión progresiva después del periodo para el cual fueron impuestas las
medidas, así que, una vez que ya no hay ninguna justificación por motivos de
balanza de pagos, hay que eliminar las restricciones al comercio.
La afirmación hecha por el Ecuador de que los sobrecargos arancelarios se
desgravaran conforme a un cronograma gradual de desmantelamiento a fin de
evitar una avalancha de importaciones que hubiese provocado nuevamente un
problema de balanza de pagos, no está justificado, porque ésta afirmación hecha
por Ecuador de que las importaciones van aumentar no es suficiente para
demostrar que se vaya a producir inmediatamente la situación que se refiere el
párrafo 9 del artículo XVIII; oponerse a la amenaza de una disminución
importante de sus reservas monetarias o de detener dicha disminución ; o
aumentar sus reservas monetarias de acuerdo con una proporción de crecimiento
razonable ,en caso de que sean insuficientes.
La estructura jurídica del GATT no es una legislación uniforme sino un marco
jurídico que los países deben respetar , pues cada país asimila y aplica los
postulados de acuerdo a su propia óptica, dependiendo de la política comercial de
turno ,pero a criterio del Autor, establecer salvaguardias por un año y luego de
vencido este plazo comenzar a desgravar las importaciones, es decir , a partir del
39
29 de Enero de 2009 comenzó a regir la vigencia y se terminó por desmontarse
completamente el 23 de Julio de 2010, estirando el tiempo de las salvaguardias , a
criterio del Autor ,no se actuó conforme las disposiciones del Entendimiento
párrafo uno y nueve , y párrafo once del GATT.
Continuando, la resolución 466 establece tres tipos de mecanismos para aplicar
las medidas de salvaguardia; un recargo Ad- Valorem, adicional al arancel
nacional para las importaciones, un recargo Específico, adicional al arancel
nacional para las importaciones de mercancías y por último se establece cuotas,
limitando el valor de las importaciones de mercancías.
El recargo Ad –Valorem es la forma de tipo impositivo más común ya que su
incidencia recae en los precios, estos derechos se fijan habitualmente de forma
proporcional al valor del producto..
Tabla 2: Ejemplo de Recargo Arancelario por Subpartida
Elaborado por: el Autor
Los recargos específicos consisten en un montaje concreto por unidad o medida
de producto, es decir en base a alguna característica física como puede ser su
peso, medida o unidad.
.
Tabla 3: Ejemplo de Recargo Arancelario Específico por Subpartida
SUBPARTIDAS CON APLICACION DE UN RECARGO ARANCELARIO ESPECÍFICO ADICIONAL
ALARANCEL VIGENTE POR SALVAGUARDIA DE BALANZA DE PAGOS
Nº Medida NANDINA Descripción Recargo Arancelario
U$/par10
SECTOR CALZADO
1 Arancel específico 10 US $ por par 6401100000 –Calzado con puntera metálica de protección 10
2 Arancel específico 10 US $ por par 6401920000 – Que cubran el tobillo sin cubrir la rodilla 10
Elaborado por: el Autor
SUBPARTIDAS CON APLICACION DE UN RECARGO ARANCELARIO ADICIONAL AL
ARANCEL VIGENTE
POR SALVAGUARDIA DE BALANZA DE PAGOS
Nº Medida NANDINA Descripción % Recargo Arancelario
1 Recargo arancelario 1704101000 - - Recubiertos de azúcar 30%
2 Recargo arancelario 1704109000 - - Los demás 30%
3 Recargo arancelario 1704901000 - - Bombones, caramelos, confites y pastillas 30%
40
El establecimiento de cuotas; es establecer restricciones cuantitativas, el
mecanismo consiste en fijar un contingente o cuota de importación, que debe
distribuirse entre los distintos orígenes, respetando los principios de no
discriminación y de nación más favorecida.
Tabla 4: Ejemplo de subpartidas con aplicación de restricción cuantitativa por
salvaguardias de balanza de pagos
Nº Medida NANDINA Descripción Cupo Anual Máximo de US $
1 Cupo del 70% de CIF 0101901100 - - Para carrera 97.942,54
2 Cupo del 70% de CIF 0101901900 - - Los demás 340.492,40
3 Cupo del 70% de CIF 0106199010 - - Perros 7.408,42
4 Cupo del 70% de CIF 0203210000 - - En canales o medias canales 65.744,06
5 Cupo del 70% de CIF 0203220000 - - Piernas, paletas, y sus trozos, sin deshuesar 5.591.757,98
Elaborado por: el Autor
Se advierte que, las restricciones cuantitativas son mucho más atentatorias a la
libertad del comercio internacional, y van en contra de la filosofía del GATT, pues
para el mismo, las restricciones cuantitativas deben ser eliminadas, mientras que
las restricciones arancelarias están admitidas y solo deben procurarse su reducción
paulatina. Además debe observarse el mecanismo de regulación del comercio
exterior menos perjudicial, pero aún así frente a serias dificultades por balanza de
pagos se autoriza esta disposición a las partes contratantes y por lo tanto se
configura la excepción al arancel como único mecanismo de protección y da
muestra el GATT, de flexibilización y pragmatismo
Consientes de esto, el Comité de Restricciones por Balanza de Pagos realizó
recomendaciones al Ecuador respecto a las restricciones cuantitativas y con
documentos signados WT/BOP/G/17 el 15 de Septiembre de 2009, Ecuador
comunico, sustituyo y realizó la conversión de medidas cuantitativas por
sobretasa basadas en los precios (Ad-Valorem), esto puede observarse en las
resoluciones 487 y 503 respectivamente.
Debemos hacer hincapié, que la resolución 466 en su artículo cuarto, establece
una exclusión de aplicación de salvaguardias, específicamente aquellas dispuestas
a importaciones realizadas por:
41
Concepto de envíos de socorro, donaciones provenientes del exterior a
entidades autorizadas para recibir tales donaciones, menaje de casa bienes
para uso de discapacitados, muestras sin valor comercial, categorías A y B
del régimen Courier, equipaje de pasajeros y las realizadas por todas
aquellas entidades amparadas en la ley sobre Inmunidades Privilegios y
Franquicias Democráticas (Ministerio Coordinador de Producción, Empleo
y Competitividad, 2009).
Como corolario, las medidas abarcan a 630 subpartidas de un universo total de
7.230 subpartidas, que equivalen al 8.7%, la selección de bienes afectados
respondió a un criterio de menor incidencia en la actividad económica, se procuró
excluir rubros de bienes de capital o materias primas indispensables para el
desarrollo de las actividades productivas seleccionándose por el contrario
productos no esenciales.
Resolución 011-2015 y sus posteriores modificaciones. El COMEX, en resolución
de 6 de Marzo de 2015, resolvió en su artículo 1:
Establecer una sobretasa arancelaria, de carácter temporal y no
discriminatoria, con el propósito de regular el nivel general de las
importaciones y de esta manera, salvaguardar el equilibrio de la balanza de
pagos, conforme al porcentaje ad valorem determinado para las
importaciones a consumo de las subpartidas descritas en el Anexo de la
presente resolución.
La sobretasa arancelaria será adicional a los aranceles aplicables vigentes,
conforme al Arancel del Ecuador y los acuerdos comerciales bilaterales y
regionales de los que el Estado ecuatoriano es parte contratante (Pleno del
Comité de Comercio Exterior, 2015).
Como antecedentes tenemos:
El oficio No MCPE-DM-O-2015-005 de fecha 4 de marzo de 2015, donde
el Ministerio Coordinador de la Política Económica justifico la existencia de
un desequilibrio en la balanza de pagos del Ecuador y por lo tanto
42
recomendó una media que incida en el general de las importaciones por un
tiempo de 15 meses. (Pleno del Comité de Comercio Exterior, 2015)
Esta justificación se debe principalmente a: la caída internacional de los precios
de petróleo lo que provocó que alrededor de 2.292 millones de dólares, dejaran de
entrar a la economía ecuatoriana, caída de las exportaciones e incremento de las
importaciones no petroleras, debido a la apreciación del tipo de cambio, dilatoria
en los pagos desde el exterior por las exportaciones ecuatorianas a diferentes
mercados y el incremento del EMBI (Emerging Markets Bond Index)20
La caída de los precios del crudo provocó un aumento del riesgo soberano que
paso de 412 puntos a fines de octubre de 2014 a 1111 puntos, el 16 de diciembre
del mismo año, lo que provocó un mayor riesgo en el encarecimiento de las líneas
de crédito externo.
Estas salvaguardas esperaban desmontarse totalmente para junio de 2016 según el
documento presentado por el Ecuador al Comité de Restricciones por Balanza de
Pagos signado con el número WT/BOP/23 de fecha 26 de octubre de 2015, pero
luego del terremoto que provocó daños materiales aproximadamente por 3.000
millones de dólares, bajo esta premisa en la resolución 006-2016 expedida por el
COMEX se elimina el nivel del 5% en la sobre tasa arancelaria y se establece que
el desmantelamiento se efectúe a partir de abril del 2017, desgravándose
totalmente el mes de junio del mismo año.
2.4.2 Aplicación de salvaguardias por balanza de pagos según las
disposiciones del Acuerdo General de Aranceles Aduaneros y Comercio
(GATT).
Los factores que antecedieron, cobran importancia porque en un plano interno, la
medida se encuentra sustentada por las resoluciones del COMEX. Ahora nos
compete analizar el procedimiento de aplicación conforme a la estructura jurídica
multilateral del GATT.
20
El EMBI es la diferencia entre la tasa de interés que pagan los bonos denominados en dólares ,
emitidos por países emergentes , y los Bonos del Tesoro de Estados Unidos considerados “cero
riesgo”. Organización Mundial del Comercio; documento WT/BOP/G/22 , pág. 24
43
Para el análisis que corresponde a este apartado, se debe hacer referencia al
Entendimiento relativo a las Disposiciones del Acuerdo General sobre Aranceles
Aduaneros y Comercio de 1994 en materia de balanza de pagos (de aquí en
adelante Entendimiento) y la Declaración sobre medidas comerciales adoptadas
por motivos de Balanza de Pagos adoptado el 28 de noviembre de 1979 (de aquí
en adelante Declaración), instrumentos jurídicos que deben aplicarse , en contexto
con las normas pertinentes del GATT.
Los derechos y obligaciones en materia de restricciones al comercio por
desequilibrio en la balanza de pagos ,nacen de las disposiciones del artículo XII y
el artículo XVIII sección “B” del GATT, esto permite a los países Miembros
imponer restricciones al comercio de mercancías para proteger su balanza de
pagos, los países Miembros al invocar la normativa ,se comprometen a dar
preferencia a medidas basadas en los precios (párrafo tres del Entendimiento de
1994) es decir recargos a la importación(Ad-Valorem, Específicos), aunque esto
no quiere decir que no puedan imponer medidas cuantitativas,(párrafo cuatro del
Entendimiento de 1994 y párrafo diez del artículo XVIII), de igual forma el
artículo XII, procede solo en caso de países desarrollados y el artículo XVIII
sección “B” en el caso de países en vía de desarrollo (definidos como aquellos que
se hallan en su primera fase de desarrollo y tienen un bajo nivel de vida), a
Ecuador le asiste el derecho en la medida del artículo XVIII sección “B”.
Las asimetrías entre estos dos artículos, aparte de la ya expuesta, radica en la
condición para fundamentar la justificación de salvaguardias , es así que el
artículo XII establece “salvaguardar la posición financiera exterior y el
equilibrio de la balanza de pagos”, en cambio, la sección “B” del artículo XVIII
se refiere a “salvaguardar la situación financiera exterior y obtener un nivel de
reservas suficientes para la ejecución de su programa de desarrollo económico”,
asimismo el artículo XII se refiere a la necesidad de evitar usar los recursos de una
manera antieconómica, en el artículo XVIII, sección “B” en cambio se refiere a la
conveniencia de usar los recursos productivos sobre una base económica
Continuando, a más de las diferencia línea arriba expuesta, está que el artículo
XVIII sección “B” establece criterios menos rigurosos que el artículo XII. En el
44
párrafo 2 las restricciones a la importación no excederán de lo necesario para: a)
oponerse a la amenaza inminente de una disminución importante de sus reservas
monetarias o detener dicha disminución o b) aumentar sus reservas monetarias de
acuerdo con una proporción de crecimiento razonable en caso de que sean muy
exiguas. En contraposición la sección “B” del artículo XVIIII se omite la palabra
inminente de la primera condición y se aluda a reservas insuficientes en vez de
exiguas. (Párrafo 9). Suficientes se define como “suficientes para la ejecución de
su programa de desarrollo económico. (World Trade Organization , 2010)
Continuando ,la estructura de la OMC , incluye un Comité de Restricciones por
Balanza de Pagos que es el órgano a quien se le atribuye la responsabilidad en
ésta materia, en él se celebran consultas que pueden ser “plenas” o
“simplificadas”, y se notifica las medidas pertinentes , cuando un país aplique
restricciones o eleve el nivel general de las existentes.
Por lo tanto, el artículo XVIII, “Ayuda del Estado para favorecer el desarrollo
económico” estipula lo siguiente:
Párrafo uno: las partes contratantes reconocen que la consecución de los
objetivos del presente Acuerdo será facilitada por el desarrollo progresivo
de sus economías respectivas, especialmente en el caso de las partes
contratantes cuya economía solo puede ofrecer a la población un bajo nivel
de vida y que se halla en las primeras fases de su desarrollo.
Párrafo dos: numeral b) establecer restricciones cuantitativas por motivos de
balanza de pagos de manera que se tenga plenamente en cuenta el nivel
elevado y estable de la demanda de importaciones que puedan originar la
ejecución de sus programas de desarrollo económico.
Párrafo cuatro: numeral a) por lo tanto , toda parte contratante cuya
economía solo pueda ofrecer a la población un bajo nivel de vida y que se
halla en las primeras fase de su desarrollo podrá apartarse temporalmente de
las disposiciones de los demás artículos del presente Acuerdo , según se
estipula las secciones A , B Y C de este artículo.
Sección “B” del artículo XVIII:
45
Párrafo ocho: las partes contratantes reconocen que las partes contratantes
comprendidas en el apartado a) del párrafo 4 de este artículo pueden cuando
estén en vías de desarrollo rápido, experimentar dificultades para equilibrar
su balanza de pagos, provenientes principalmente de sus esfuerzos por
ampliar sus mercados interiores, así como de la inestabilidad de su relación
de intercambio.
Párrafo nueve: con el fin de salvaguardar su situación financiera exterior y
de obtener un nivel de reservas suficientes para la ejecución de su programa
de desarrollo económico, toda parte contratante comprendida en el literal
“a” del párrafo 4 de este artículo podrá a reserva de las disposiciones de los
párrafos 10 a 12 regular el nivel general de sus importaciones limitando el
volumen o el valor de las mercancías cuya importación autorice, a condición
de que las restricciones a la importación establecidas, mantenidas reforzadas
no excedan de los limites necesarios para:
a) Oponerse a la amenaza de una disminución importante de sus reservas
monetarias o detener dicha disminución; o
b) Aumentar sus reservas monetarias de acuerdo con una proporción de
crecimiento razonable, en caso de que sean insuficientes.
En ambos caso, se tendrán debidamente en cuenta los factores especiales
que puedan influir en las reservas monetarias de la parte contratante
interesada o en sus necesidades a este respecto, incluyendo, cuando
disponga de créditos exteriores especiales o de otros recursos, la necesidad
de prever el empleo apropiado de dichos créditos o recursos (…) (World
Trade Organization, 2000)
Los términos del apartado referenciado21
, debe interpretarse22
de buena fe
conforme al sentido corriente que hubiera de atribuírsele según su contexto y
teniendo en cuenta el objeto y fin del GATT.
21
Es importante recalcar que los términos expuestos por el informe del Grupo Especial en el caso
“India-Restricciones cuantitativas a la importación de productos agrícolas, textiles e industrias”
con fecha 6 de abril de1999 signado con el documento WT/DS/90/R, fueron tomados en cuenta en
la elaboración que se realiza en este apartado.
46
El primer requisito es que debe existir dificultades de balanza de pagos que
correspondieran a los apartados a) o apartado b), es decir, debe producirse una
disminución importante de las reservas, o la amenaza de una disminución
importante de las reservas , o una insuficiencia de las reservas monetarias que
estuvieran aumentando de acuerdo con una proporción de crecimiento inferior
razonable.
El segundo requisito es que la medida adoptada por motivos de balanza de pagos
deba de ser “necesaria” para enfrentarse a las dificultades particulares de la
balanza de pagos que sufra el país Miembro.
Para justificar y aclarar un poco más las disposiciones de las medidas en cuanto al
párrafo nueve numeral a), es decir una disminución importante de sus reservas
monetarias o una amenaza de disminución importante de tales reservas, es
importante determinar si una disminución de una magnitud dada es importante o
no y para esto, se debe tomar en cuenta la situación inicial y la suficiencia de
reservas, porque una disminución no tiene necesariamente que ser importante si
las reservas son más que suficientes.
En cuanto al párrafo nueve numeral b): aumentar sus reservas monetarias de
acuerdo con una proporción de crecimiento razonable en caso de que sean
insuficientes, en este apartado se tienen que tomar ciertos criterios subjetivos para
evaluar la suficiencia de reservas, el FMI destaca que no existen criterios
universales aplicables , tradicionalmente los factores a tomarse en cuenta son el
marco monetario y cambio del país , así como la magnitud ,carácter y viabilidad
de la balanza de pagos y deuda externa. En el caso del Ecuador significa mantener
un nivel de liquidez suficiente.
Todo país, que imponga restricciones a la importación debe velar por cumplir dos
objetivos: el primero, restablecer el equilibrio en la balanza de pagos sobre una
base sana y duradera y el segundo, la utilización de sus recursos productivos sobre
una base económica, según las disposiciones del párrafo once del artículo XVIII.
22
De conformidad con las normas generales de interpretación de los tratados enunciados en el
artículo 31 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969 y por las
disposiciones , procedimientos y práctica consuetudinaria del GATT.
47
Por lo tanto, del contexto en general, el artículo XVIII, autoriza a los países en
vías de desarrollo, a mantener bajo ciertas condiciones restricciones temporales a
la importación por motivo de balanza de pagos, y el Entendimiento y la
Declaración aclaran las disposiciones del artículo XVIII, así como el
procedimiento de consultas pero es necesario, decir que deben interpretarse como
un todo y nunca las disposiciones del Entendimiento y la Declaración deben
interpretarse de una forma que contraríen el artículo XVIII.
La base para invocar la sección B del artículo XVIII, es el párrafo cuarto del
artículo XVIII del GATT que dice :“toda parte contratante cuya economía solo
pueda ofrecer a la población un bajo nivel de vida y que se halla en las primeras
fases de su desarrollo podrá apartarse temporalmente de las disposiciones de los
demás artículos del GATT” por consecuente el artículo XVIII es una excepción
restringida y temporal a la prohibición general de las restricciones cuantitativas
siempre y cuando no excedan del límite necesario.
En cuanto a la prohibición general de las restricciones cuantitativas tienen su base
jurídica, en el párrafo uno del artículo XI, en conclusión: un país Miembro queda
eximido, de algunas obligaciones en virtud del GATT.
Reconociendo así, las necesidades específicas de los países en desarrollo
incorporando el trato especial y diferenciado23
previsto para estos países en
relación con las medidas tomadas por motivo de balanza de pagos.
Los pasos principales en los procedimientos de examen de las medidas adoptadas
por motivos de balanza de pagos son los siguientes:
Un miembro que estableciera o aumentara las restricciones a la
importación por motivos de balanza de pagos debe notificarlo rápidamente
a la OMC.24
23
Las disposiciones sobre trato especial y diferenciado comprende seis categorías: 1.Disposiciones
cuya finalidad es aumentar las oportunidades comerciales de los países en desarrollo Miembro 2.
Disposiciones en virtud de las cuales los Miembros de la OMC deben salvaguardar los intereses de
los países miembros 3. Flexibilidad de los compromisos, las medidas y utilización de instrumentos
de política 4. Períodos de transición 5. Asistencia técnica 6.disposiciones relativas a los PMA
(Programa Mundial de Alimentos) Miembros. Para más información sobre trato especial y
diferenciado ver el documento WT/COMTD/W/96 expedido por el Comité de Comercio y
Desarrollo, el 14 de junio de 2013.
48
Las restricciones a las importaciones notificadas serian objeto de consulta
en el Comité25
El Comité consultaría con el Fondo Monetario Internacional (FMI) sobre
los aspectos financieros de las consultas y aceptaría la determinación
hecha por el FMI sobre esos aspectos.26
Si el Comité y el Consejo General, constataran que las restricciones a la
importación no eran compatibles con las disposiciones de la sección B del
artículo XVIII, indicarán la naturaleza de la incompatibilidad y podrán
aconsejar la modificación apropiada a las restricciones y si la
incompatibilidad es importante se lo comunicarán al Miembro que aplique
las restricciones y formularan recomendaciones adecuadas con objeto de
lograr la observancia en un plazo dado de las disposiciones de referencia.27
Bajo esta disposiciones, Ecuador notifico el 16 de abril de 2009, por primera vez
en su historia y bajo el documento signado, WT/BOP/G/15 al Comité de
Restricciones de Balanza de Pagos, un resumen general de la situación y
perspectivas de la balanza de pagos con consideración de los factores internos y
externos que influyen en dicha situación, que le permitiría justificar el uso de
salvaguardas por desequilibrio en la balanza de pagos.
El 28 de mayo de 2015, con el documento WT/BOP/G/22, fue la segunda que
Ecuador acudió ante el organismo multilateral para hacer uso de su derecho de
aplicar salvaguardias por la mismas razones que en el 2009, es decir un
desequilibrio en su balanza de pagos, este documento contiene un resumen
general del contexto macroeconómico y las perspectivas de la balanza de pagos en
el año 2015.
Posteriormente Ecuador, seguiría celebrando consultas28
con el Comité de
Restricciones, de conformidad con lo establecido en el párrafo 7 del
24
Párrafo 3 de la Declaración de 1979 y párrafo 9 del Entendimiento de 1994. 25
Párrafo 5 del Entendimiento de 1994. 26
Párrafo 13 del Entendimiento de 1994. 27
Artículo XVIII.12 c) i) y ii). 28
Para más información sobre las consultas celebradas por el Ecuador ante el Comité de
Restricciones de Balanza de pagos en el 2009 puede verse los siguientes documentos:
WT/BOP/G/15/Rev.1/Add.1, WT/BOP/G/17, WT/BOP/G18, WT/BOP/G/19, WT/BOP/G/20; En
49
Entendimiento y el párrafo 12 de la sección “B” del artículo XVIII del GATT las
consultas son importantes porque; es el único mecanismo especifico mencionado
en la sección B, del artículo XVIII, para hacer cumplir las limitaciones sobre
restricciones a la importación.
La finalidad, es que todas las restricciones por balanza de pagos sean objeto de un
examen periódico, en el que se pueda alterar la periodicidad de las consultas o el
cumplimiento de algún procedimiento especifico que pueda recomendar el
Comité, entre estas, la obligación de informar a un país Miembro cuando en el
curso de sus consultas hubiese determinado que sus restricciones eran
incompatibles con la sección “B” del artículo XVIII.
Las consultas del Comité con el FMI, tienen su base jurídica en el artículo XV del
GATT “Disposiciones en materia de cambio” el cual dispone en sus partes
pertinentes lo siguiente, párrafo uno:
Las partes contratantes procuraran colaborar con el Fondo Monetario
Internacional a fin de desarrollar una política coordinada en lo que se refiere
a las cuestiones de cambio que sean de la competencia del Fondo y a las
cuestiones relativas a las restricciones cuantitativas o a otras medidas
comerciales que sean de la competencia de las partes contratantes.
Párrafo dos: En todos los casos en que las partes contratantes se vean
llamadas a eximir o resolver problemas relativos a las reservas monetarias, a
la balanza de pagos o disposiciones en materia de cambio, entablaran
consultas detenidas con el Fondo Monetario Internacional, en el curso de
estas consultas las partes contratantes aceptaran todas las conclusiones de
hecho en materia estadística u otro orden que presente el Fondo sobre
cuestiones de cambio, de reserva monetarias y de balanza de pagos(…)
cuando las partes contratantes hayan de adoptar una decisión final en casos
en que estén implicados los criterios establecidos en el apartado a) del
párrafo 2 del artículo XII o en el párrafo nueve del artículo XVIII, las partes
contratantes aceptaran las conclusiones del Fondo en lo que se refiere a
el año 2015: WT/BOP/G/22, WT/BOP/G/22/Corr.1,WT/BOP/G/23,WT/BOP/G24,
WT/BOP/N/82, WT/BOP/S/18.
50
saber si las reservas monetarias de la parte contratante han sufrido una
disminución importante , si tienen un nivel muy bajo o si han aumentado de
acuerdo con una proporción de crecimiento razonable. (World Trade
Organization, 2000)
En resumen, las competencias del FMI y los resultados que determine en función
de sus competencias, el Comité está obligado a aceptarlas, así tenemos:
Las conclusiones de hecho, del FMI en materia de estadística o cuestiones de
reservas monetarias y de balanza de pagos.
La determinación del FMI en lo que se refiere a saber de:
Si las reservas monetarias han sufrido disminución importante.
Si las reservas monetarias tienen un nivel muy bajo.
Si las reservas monetarias han aumentado con una proporción de
crecimiento razonable.
Los aspectos financieros de los demás problemas comprendidos en
las consultas.
En la actualidad, Ecuador no se encuentra en la etapa “d)” propuesta en la página
68, referente, a los pasos principales en los procedimientos de examen de las
medidas adoptadas por motivos de balanza de pagos
Esto es, porque las consultas del Comité con el Ecuador siguen, debido a que las
salvaguardias que se esperaba desmontarse en 2016, se terminaron postergando, la
resolución 006-2016 expedida por el COMEX, en la que se decide, que; el
desmantelamiento de las salvaguardias se efectué a partir de abril de 2017 y se
desgrave totalmente el mes de junio del año que transcurre , esta resolución no
goza de la aceptación parcial de los Miembros del Comité, no existe justificación
alguna presentada por el Ecuador ante el organismo, en los términos de que los
daños producidos por el terremoto, estén de conformidad con el apartado a) y b)29
del párrafo nueve, sección “B” del artículo XVIII.
29
a) Oponerse a la amenaza de una disminución importante de sus reservas monetarias o detener
dicha disminución; o b) Aumentar sus reservas monetarias de acuerdo con una proporción de
crecimiento razonable, en caso de que sean insuficientes.
51
En la misma línea, según el párrafo 13 del Entendimiento, que en su parte
pertinente expresa que “en los casos en que se haya presentado un calendario para
la eliminación de las medidas restrictivas adoptadas por motivos de balanza de
pagos, el Consejo General podrá recomendar que se considere que un país
Miembro cumple su obligación en el marco del GATT, si respeta tal calendario”.
Del contexto se desprende, que Ecuador, no ha justificado la extensión de las
salvaguardas conforme lo establecido en los apartados a y b, tampoco de que si las
medidas de extensión son necesarias para equilibrar su balanza de pagos y no
actuó, de conformidad con el párrafo 13 del Entendimiento.
Como corolario, la Ley Orgánica de Solidaridad y Corresponsabilidad Ciudadana
para la reconstrucción y reactivación de las zonas afectadas por el terremoto de 6
abril de 2016 ,publicado en el registro oficial suplemento N° 759 el 20 de Mayo
de 2016.Instrumento jurídico de política fiscal, que Ecuador uso para atender la
emergencia que ocasiono el terremoto, y que consiste en contribuciones
solidarias30
incentivos, incremento del I.V.A del 12 al 14% y según datos del
diario el Comercio la recaudación hasta el 2 de febrero de 2017, ascendió a $
1.265,3 millones de dólares (El Comercio, 2017) ley que tiene una vigencia de un
año , por lo tanto, es de esperarse que estos ingresos aumenten y sean destinados a
financiar el gasto público concerniente a la reactivación de la economía.
Ecuador al expedir la ley de Solidaridad citada línea arriba, da muestra de que se
puede hacer frente a las necesidades de las zonas afectadas, mediante
instrumentos de política fiscal y no necesariamente, mediante instrumentos de
política económica, recurrir a la extensión de la salvaguardias, no justificando la
necesidad de ajuste que pueda tener en la balanza de pagos , en el sentido de que
la afectación a la economía del país, provocado por el movimiento telúrico
amenace con desequilibrar su balanza de pagos, y éste a su vez se encuentre
relacionado conforme a los criterios del apartado a y b del párrafo nueve ,es decir,
para mantener una restricción al comercio, se exige más que una mera posibilidad
y debe establecerse un vínculo de causalidad directo entre estas dos situaciones, es
30
Artículo 2: Sobre la remuneración, sobre el patrimonio, sobre las utilidades, sobre bienes
inmuebles y derechos representativos de capital existentes en el Ecuador de propiedad de
sociedades residentes en paraísos fiscales u otras jurisdicciones del exterior.
52
así, que la prórroga de las salvaguardias para ajustar su balanza de pagos de
conformidad con lo expuesto, para el Autor, no está en consonancia con el GATT.
Es necesario acotar que como resultado de las entrevistas realizadas a los
servidores del COMEX, manifestaron que la OMC tiende a ser permisivo con los
países en vías de desarrollo y por eso es que no se ha llegado a una notificación,
que demuestre que el país incurrió en inobservancia de las reglas del GATT.
2.4.3 Intereses en conflicto al momento de aplicar salvaguardias por Balanza de
Pagos en el Ecuador.
Dentro de los intereses en conflictos acotamos que, los países Miembros se
reservan el derecho de aplicar salvaguardias, cuando se encuentran debidamente
justificadas y conforme la compleja normativa multilateral.
En el caso de Ecuador, cuando le asiste éste derecho, tiene que tomar en cuenta
una serie de efectos que producen los mismos; las salvaguardias tienen un alcance
multilateral, por lo tanto, afecta a todos los países que tengan relaciones de
comercio con Ecuador.
Igualmente se debe observar el principio de no discriminación. En un plano
regional la aplicación de salvaguardias debe observar la aplicación del programa
de liberación vigente en el marco de la Comunidad Andina, así como de las
preferencias arancelarias acordadas en el marco de la Asociación Latinoamericana
de Integración (ALADI) y por último, todo tipo de Acuerdos de complementación
Económica y de Alcance Parcial, suscritos por el Ecuador.
En el presente apartado, se consideró la resolución 466, expedida por el COMEXI
que genero discrepancias con la Secretaría General de la Comunidad Andina31
y
los socios comerciales del Ecuador en el marco del Acuerdo de Integración
31
Para elaborar este apartado se utilizó la resolución 1227 , expedida por la Secretaria General de
la Comunidad Andina “Solicitud de autorización de medidas de salvaguardia por parte de la
República del Ecuador por motivos de desequilibrio en su balanza de pagos global, bajo lo
dispuesto en el artículo 95 , 2009”
53
Andino y se dejó de lado, las discrepancias que surgieron por salvaguardias
cambiarias32
con los mismos sujetos procesales.
Por lo tanto, la resolución 466 expedida por el COMEXI33
, en su considerando
último del artículo primero, establece:
La aplicación de esta salvaguardia por balanza de pagos incluye el
establecimiento de una excepción de la aplicación del programa de
liberación vigente en el marco de la Comunidad Andina, así como de las
preferencias arancelarias acordadas en el marco de la Asociación
Latinoamericana de Integración (ALADI) y en los Acuerdos de
complementación Económica y de Alcance Parcial, suscritos por el
Ecuador. Por lo tanto, a estas importaciones se aplicara no solo esta
salvaguardia, sino también el arancel nacional vigente. (Ministerio
Coordinador de Producción, Empleo y Competitividad, 2009)
Esto quiere decir que Ecuador, dentro de su óptica, buscó que las medidas
impuestas frente a las importaciones de sus socios comerciales, le permitiesen
eximirse de sus obligaciones en el marco de aplicación del programa de
liberación, es decir que en el caso de las importaciones provenientes de la
Comunidad Andina, se suspende la aplicación del programa de liberación.
El amparo legal del Ecuador se encuentra en el artículo 95 del Acuerdo de
Cartagena y en la decisión 389, que reglamenta la aplicación de la cláusula de
salvaguardia por balanza de pagos, de esta normativa andina se distingue tres tipos
de requisitos: el primero, requisitos formales o procedimentales cuya
inobservancia pueda dar lugar a la inadmisibilidad de la solicitud , en segundo
lugar está las condiciones habilitantes, cuya falta de verificación puede derivar en
la desestimación de la solicitud y el tercero se enmarco, en los requisitos
inherentes a la naturaleza y alcance de las medidas.
32
Para más información puede verse las resolución 1762, emitida por la Secretaria General de la
Comunidad Andina “Solicitud de la República del Ecuador para la aplicación de medidas de
salvaguardia por devaluación monetaria a las importaciones originarias de Colombia y Perú. 33
En los tiempos que se expidió la resolución 466, estaba en vigencia la Ley de Comercio Exterior
e Inversiones y en su artículo 11 establecía los deberes y atribuciones del Comité de Comercio
Exterior e Inversiones, ley actualmente derogada.
54
Ecuador invoco las medidas con carácter de emergencia, y de forma transitoria
por esto se debe observar también el tercer párrafo del artículo 95 y el artículo 4
de la decisión 389, aquí se establecen condiciones adicionales, en primer lugar se
debe comunicar en forma oportuna las medidas correctivas provisionales, en
segundo lugar se adjunte a la solicitud, el dispositivo mediante cual fueron
aprobados dichas medidas provisionales, y adicionalmente a éstas medidas se
deducen dos condiciones habilitantes para aplicar salvaguardia al comercio
intrasubregional sea que haya aplicado o no medidas provisionales; el primero el
desequilibrio de su balanza de pagos global y que haya adoptado medidas para
corregir el desequilibrio.
Dentro de las partes interesadas acreditadas se encontraban, aparte de los
Gobiernos de Perú, Colombia y Bolivia, sectores industriales; cámaras de
comercio, asociaciones de exportadores, industria de fábrica de autopartes,
calzado, cuero y textiles, manufacturas, cerámicas, fábricas de chocolate.
Los argumentos de las partes consideran que para la aplicación del artículo 95 del
Acuerdo de Cartagena debe existir la relación causa efecto entre el comercio
subregional y el desequilibrio en la balanza de pagos, sobre esto la Secretaría
General se expresó y constato que no existe lo dicho por las partes en el artículo
95, ni en la Decisión 389, en ese sentido no se prevé la exigencia de que las
importaciones de origen subregional sea la causa del desequilibrio en la balanza
de pagos global.
La alegación de los países miembros, sobre la extensión de las medidas
restrictivas, al comercio comunitario ,no admitía una aplicación simultánea con
terceros países fuera de la Comunidad Andina , la Secretaria General manifiesta
que no existen elementos jurídicos que impidan la aplicación y extensión
simultanea de las medidas correctivas
El argumento presentado por Perú y Bolivia, de que Ecuador, no había respetado,
la no afectación del comercio de productos incorporados al Programa de
Liberación. Al aplicar el arancel nacional vigente de forma adicional, a los
recargos ad-valorem específicos y medidas cuantitativas producto de las
salvaguardias, así como el hecho de que Ecuador mediante esta restricción esta
55
discriminado las mercancías de sus socios comerciales andinos, no se consideró la
situación en la que se encuentran unas importaciones frente a otras, el argumento
principal, es que se les impone un arancel nacional, que no tenían en virtud del
programa de liberación, en cambio los países extracomunitarios sí venían pagando
el arancel nacional y con la medida restrictiva el impuesto por salvaguardia ,
argumento acogido por la Secretaría de la CAN.
Para la Secretaria General, la aplicación del arancel nacional a importaciones en
forma adicional a los recargos ad valorem, específicos y cuotas de restricción, no
cumple la exigencia de que la extensión de las medidas al comercio subregional se
efectué en forma no discriminatoria.34
Por lo expuesto, la Secretaria General da paso a las medidas restrictivas de
conformidad con el artículo 1 a todo el comercio subregional, pero ordena la
supresión del considerando último. (Solicitud de autorización de medidas de
salvaguardia por parte de la República del Ecuador por motivos de desequilibrio
en su balanza de pagos global, bajo lo dispuesto en el artículo 95, 2009) .
Para finalizar, en el plano Nacional, el contexto de la imposición de medidas
restrictivas implica un encarecimiento del poder adquisitivo de la ciudadanía, que
al tener el dólar como moneda de circulación cambio de hábitos y se volvió
consumidora, en términos comerciales ,importa más de lo que exporta; compra
más de lo que vende.
Los anexos contenidos en las resolución 466, también gravan materias primas que
la industria local, necesita para poder elaborar sus productos, por lo tanto esta tasa
que paga por el valor de salvaguardias lo transfieren al consumidor final,
volviendo la mercancía costosa. Al final, esto conllevó a que con un mismo
ingreso puedan comprar menos productos.
Además de eso, contrario a lo que se ha dicho de que las salvaguardias solo
gravan productos suntuarios, según la investigación “Salvaguardias y
Sostenibilidad del Modelo Económico: Efectos e Impactos en el DMQ, año
34
El Tribunal Andino, en reiterada jurisprudencia define la noción Discriminar y dice que, implica
tanto el manejo diferente de situaciones similares, como el manejo idéntico de situaciones
diferentes.
56
2015”, más de la mitad de los productos que constan en la canasta analítica del
Índice de precios al consumidor(IPC) se encuentran en la lista de bienes sujetos a
la medida restrictiva, por lo tanto se elevó los precios de artículos básicos que se
consumen en el país, entre estos consumo de bebidas no alcohólicas ,alimentos,
muebles ,artículos para el hogar , prendas de vestir.
En la misma línea, las Salvaguardias afectan a 517 productos alimenticios que
están relacionados con la canasta del IPC, pan, cereales, carne, legumbres,
hortalizas, dulces de azúcar, frutas, chocolates, aguas minerales, café, té, cacao.
Prosiguiendo, la industria nacional, no estuvo lista para abastecer la gran cantidad
de sustitución a las importaciones ante la gran demanda, su baja competitividad y
la poca implementación de tecnologías en sus procesos productivos, llevaron a
una inflación en los productos, ya que los importadores ante las medidas pueden
aumentar los precios para adquirir la mercadería o disminuir los volúmenes de la
importación, por lo tanto se especula con el valor de las mercancías.
2.5 TRIBUTOS Y BALANZA DE PAGOS
Para la elaboración este apartado se utilizó las diferentes posiciones doctrinarias
de los tributos que recaen sobre el comercio exterior y se lo contrapuso con la
normativa contemplada por el COPCI. El resultado de esto, fue demostrar si las
salvaguardias son o no un impuesto.
De igual forma, se puso a consideración, el concepto básico de balanza de pagos
en que cuenta de la balanza de pagos se produjo el desequilibrio. Como resultado
se obtuvo cifras de los organismos competentes que demostrarán, la existencia de
un déficit en la balanza de pagos y que la restricción a las importaciones de
salvaguardias por balanza de pagos en el contexto, fue útil.
2.5.1 Tributos sobre el Comercio Exterior.
Para empezar, de manera general, el Tributo, es una institución propia de derecho
público, es una prestación pecuniaria exigida unilateralmente por el Estado, en
virtud de su potestad de imperio, es un eficaz instrumento de política fiscal y la
principal fuente de ingresos de un Estado, para que pueda cumplir con sus fines.
57
En lo que concierne a Ecuador, la Constitución es la que prevé que autoridad es la
encargada de instaurarlos, los procedimientos idóneos que deben cumplirse para
su promulgación, los límites de la potestad tributaria, así como los recursos que se
pone en manos de los particulares, para hacer frente a las disposiciones ilegitimas
de las autoridades, está implícito el principio de legalidad.
Por lo tanto, el tributo se resume y concreta “en una prestación pecuniaria que los
sujetos pasivos se ven obligados a hacer en los casos y medida previstos por la
ley” (Troya Jaramillo & Simone Lasso, 2014, pág. 5)
De lo anterior, se colige, la utilización del término “tributo” de forma general para
no confundir, entre Derecho Tributario y Derecho Aduanero, lo que buscó en
principio la definición expuesta, es poder ver sus semejanzas.
En el mismo contexto, estas ramas del Derecho Público, tienen peculiaridades
propias que se puso a consideración a lo largo de este título, por el momento para
fines de este Proyecto, nos referiremos concretamente, a Derecho Aduanero.
Es así, que la existencia del Derecho Aduanero encuentra su justificación de ser
en fenómenos dinámicos, en palabras de Basaldúa Xavier:
Se concretan en una pluralidad de ámbitos espaciales, correspondiente a los
territorios de los diversos Estados, en donde las mercaderías objeto del
tráfico internacional, al circular ingresan o egresan dando nacimiento a
fenómenos jurídicos conocidos como importación y exportación. (Uckmar,
Altamirano, & Taveira Torres, 2008, pág. 131)
En consecuencia, para una efectiva regulación, se debe asegurar el control del
ingreso y egreso de las mercaderías al territorio del Estado, para esos fines, los
Estados imponen restricciones que pueden ser directas o indirectas, al ingreso y
egreso de las mercaderías en los ámbitos espaciales, es decir, correspondientes a
sus territorios.
Las restricciones directas, son los tributos aduaneros a la importación y
exportación que pueden superarse en principio, mediante el pago de dichos
tributos, una vez satisfechos da el derecho, al ingreso o egreso al territorio
aduanero, de la respectiva mercadería.
58
En cambio, las restricciones indirectas o aquellas denominadas cuantitativas o
prohibiciones absolutas o relativas, también llamadas restricciones no
arancelarias, son en general, la respuesta más fuerte a la libre circulación
internacional de las mercaderías, y que el GATT, en principio busca regular, un
ejemplo de esto, en el Ecuador, son las salvaguardias por balanza de pagos del
2009 en las que se fijó un contingente o cuota de importación a la generalidad de
las importaciones , adicional a los recargos a la importación sobre el arancel
nacional.
Por consiguiente, el abono de dichos tributos debe realizarse en las aduanas, la
autoridad envestida de competencia para estos fines, es el Servicio Nacional de
Aduanas del Ecuador (SENAE).
Con el establecimiento de estos tributos se pueden perseguir fines fiscales, así
como extra-fiscales o de política fiscal, por fines fiscales; entendemos los
rentísticos, de recaudación o creados para cubrir el gasto público, mientras que los
segundos están enmarcados en el hecho de alentar determinadas actividades o
restringir otras.
Para ejemplificar mejor, según el COPCI, artículo 108, los principales tributos que
recaen sobre el comercio exterior son tres:
Los derechos arancelarios
Los impuestos establecidos en leyes orgánicas y ordinarias cuyo hechos
generadores guarden relación con el ingreso o salida de mercancías
Las tasas por servicios aduaneros
Los derechos arancelarios se expresan en mecanismos como: términos
porcentuales del valor en aduana de la mercancía (Ad valorem), en términos
monetarios por unidad de medida (específicos) o como una combinación de
ambos (mixtos).
Dentro de los impuestos establecidos en el punto dos tenemos: Impuesto sobre
Consumos Especiales (ICE) Impuesto al Valor Agregado (IVA), un impuesto
Adicional a las importaciones destinado al Fondo de Desarrollo para la Infancia
(FODINFA)
59
En el tercer punto tenemos: Tasa de control, Tasa por almacenaje ,Tasa de
depósitos aduaneros, Tasa de tráfico Postal Internacional y Courier, Tasa de
Agente Aduanero, Tasa de Vigilancia Aduanera entre otros.
Estos tributos, como base general tienen un fin fiscal o de recaudación, y
eventualmente persiguen otros fines, en el que aparte de la recaudación se busque
desalentar cierto tipo de consumo por no ser beneficiosos o prioritarios así
tenemos: los Impuestos a los Consumos Especiales (Tabaco, Alcohol,
Videojuegos, Membresías entre otros).
A continuación, en un primer plano, el gráfico que demuestra cuanto aportó estos
tributos sobre el comercio exterior al presupuesto general del Estado, en los años
2009 y 2015.
En un segundo plano, la recaudación de salvaguardias por balanza de pagos en los
años 2009 y 2015, podrá demostrar que la finalidad de las salvaguardias fue extra-
fiscal, ya que su principal objetivo era restringir las importaciones para evitar la
salida de divisa. En los años, 2009 y 2015, se recaudó por concepto del artículo
108:
Gráfico 4: Recaudaciones Tributos Comercio Exterior
Fuente: SENAE (Informes de Gestión 2009 y 2015) Elaborado por: El Autor
Como se puede observar, las recaudaciones del año 2009, son menores a las del
2015 y entre ambos, hay una diferencia de 880.03 millones de dólares. Es
$ 2.190,97
$ 3.071
$ 0,00
$ 500,00
$ 1.000,00
$ 1.500,00
$ 2.000,00
$ 2.500,00
$ 3.000,00
$ 3.500,00
Recaudaciones 2009 Recaudaciones 2015
Millones de dólares
Millones de dólares
60
necesario acotar que las recaudaciones provienen de los derechos Ad-valorem, del
Impuesto al Valor Agregado(IVA), Impuesto a los Consumos Especiales(ICE),
Fondo de Desarrollo para la Infancia (FODINFA), Tasas aplicadas a las
mercancías importadas, entre otros.
El distrito que más aporto, en los años 2009 y 2015 es Guayaquil, seguido de
Quito además, el impuesto que más recaudación tiene es el IVA seguido del Ad
valorem en el mismo período de años.
De estos valores, se excluyen la recaudación de salvaguardias por desequilibrio en
la balanza de pagos, según el artículo 108 citado líneas arriba, tercer párrafo: “los
recargos arancelarios y demás gravámenes económicos que se apliquen por
concepto de medidas de defensa comercial o de similar naturaleza no podrán ser
considerados como tributos en los términos que establece el presente Código y por
lo tanto no se regirán por los principios del Derecho Tributario”.
A continuación se expone la recaudación por concepto de salvaguardias por
balanza de pagos:
Gráfico 5: Recaudación Salvaguardias Balanza de pagos
Fuente: SENAE (Informes de Gestión 2009 y 2015) Elaborado por: El Autor
Como se puede ver, las recaudaciones por salvaguardias en el 2009, fue inferior a
las del 2015, si comparamos con el gráfico de recaudaciones por conceptos de
tributos sobre el comercio exterior, se demuestra que la obtención de recursos
tuvo un fin secundario, se da por sentado que la finalidad de las salvaguardias por
$ 299,57
$ 788,00
$ 0,00
$ 200,00
$ 400,00
$ 600,00
$ 800,00
$ 1.000,00
Recaudación 2009 Recaudación 2015
Recaudación Salvaguardia Balanza de Pagos
Recaudación Salvaguardia Balanza de Pagos
61
balanza de pagos fue extra-fiscal, es decir, se procuró desalentar las importaciones
o restringirlas, para salvaguardar la posición financiera exterior del Ecuador.
En cuanto a la restricción a la importación en el año 2009, las importaciones
vinculadas con la medida de recargo arancelario disminuyeron en 44.30%, las
importaciones a las que se aplicó arancel adicional específicamente en un 54.79%
las importaciones sujetas a la medida de restricción cuantitativa de valor por
salvaguardia de balanza de pagos decreció en 22.2%.
A continuación, un cuadro comparativo donde se puede observar cuanto
decrecieron las importaciones en relación en los períodos 2008 -2009.
Tabla 5: Reducción de Importaciones 2008-2009
Fuente: Informe de Gestión 2009 SENAE Elaborado por El Autor
Del cuadro, se desprende que la medida de salvaguardia en sus diferentes
mecanismos, redujo el nivel general de las importaciones, por lo tanto, hubo un
decrecimiento de 19.87% de las importaciones del 2009 en relación al 2008.
En lo concerniente, a la salvaguarda del 2015, el Ministerio de Comercio
Exterior, para ese entonces, estimo que la reducción en importaciones por la
medida implantada, fuera de $2200 millones, durante los primeros 15 meses de
vigencia, si analizamos el total de las recaudaciones efectivas que de enero a julio
Importaciones- Clasificación por medida de Salvaguardia
Medida de
Salvaguardia
Res.466
2008
2009 Variación %
2008-2009
Recargo
Arancelario 2,394.45 1,333.72 -44.30%
Arancel
Específico 514.15 232.42 -54.79%
Cupos 1,396.13 1,086.07 -22.21%
Sin medidas 12,913.81 11,145.34 -13.69%
Total General 17,281.54 13,797.55 -19.87%
62
de 2016 se realizaron ,obtenemos la cifra de $1.422 millones, si comparamos con
el mismo período de año del 2015 la recaudación fue $1.979 millones, es decir
hubo un decrecimiento del 28.1% (SENAE, 2016)
Es importante recordar que la medida de salvaguarda de 2015, se prorrogaron y
por lo tanto para el informe de gestión del 2017, se podrá contar con datos más
exactos.
En junio de este año la medida de salvaguardia finaliza35
y se espera que los
niveles de importación aumenten, tomando en cuenta que el IVA, pasara de 14%
al 12%36
según la Ley Orgánica de Solidaridad y Corresponsabilidad Ciudadana
para la reconstrucción y reactivación de las zonas afectadas por el terremoto de 6
abril de 2016.
Respecto a la no consideración, de las medidas de salvaguardias, así como otros
instrumentos de defensa comercial: las medidas antidumping y derechos
compensatorios, como tributos el COPCI en su artículo 89 prescribe que las
figuras nombradas tendrán efectos comerciales dejando su naturaleza fiscal y
arancelaria de lado.
Para discernir lo planteado por el COPCI, se tendrá como base la doctrina. En un
primer enfoque, es verdad que no todos los principios del Derecho Tributario son
aplicables al Derecho Aduanero, en razón de su presupuesto de hecho: que es un
“conjunto de circunstancias contenidas de forma abstracta en la norma de derecho
tributario material de cuya concreta realización, se derivan determinadas
consecuencias jurídicas” (Troya Jaramillo & Simone Lasso, 2014, pág. 175)
En Derecho Tributario se habla de hecho imponible que es un hecho jurídico, este
hecho imponible coincide con la previsión o hipótesis de la ley, puede consistir en
cualquier manifestación de capacidad económica o contributiva, el hecho
35
El nuevo Gobierno cumplirá el cronograma de Desgravación de salvaguardias propuesto por la
OMC, con lo cual la medida terminaría el 31 de Mayo de 2017. (El Comercio, 2017) 36
La reducción de los dos puntos del impuesto al valor agregado (IVA) desde junio próximo
permitirá a los ecuatorianos contar con USD 62 millones en liquidez promedio al mes, que es lo
que genera hoy la medida tributaria. Para más Información sobre el tema, se remite a la fuente:
http://www.elcomercio.com/actualidad/comerciantes-liquidez-productos-iva-leydesolidaridad.html
63
imponible sirve para configurar el tributo, cada hecho imponible es diferente y
especifico.
En Derecho Aduanero se aboca al hecho gravado en razón de que se haya
relacionado a una situación interespacial, consistente en la entrada y salida de
mercaderías al territorio aduanero, que es diferente del territorio político37
.
D.Jarach afirma “en el impuesto aduanero el hecho jurídico que da nacimiento al
tributo no es la existencia de una mercadería sino un acto de la vida económica, el
de la introducción de una mercadería dentro de la frontera para destinarla al
mercado interno” (Jarach, 1971, pág. 59)
Por lo tanto los hechos gravados por los derechos aduaneros se configuran a la
entrada y salida de la mercadería dentro del territorio aduanero, para su posterior
introducción al mercado interno, así que no están establecidos en función de una
manifestación de riqueza o capacidad contributiva.
Por lo general, los derechos de importación responden al propósito de restringir el
ingreso de las mercaderías atendiendo la necesidad de proteger las industrias
nacionales. Según afirma Basaldúa Xavier:
Desde la antigüedad los países no fueron indiferentes a la entrada y salida de
mercaderías de su territorio, por lo que establecieron controles en sus
fronteras, ejercidas por las aduanas, destinadas a impedir, limitar o gravar el
ingreso o egreso de las mismas. (Uckmar, Altamirano, & Taveira Torres,
2008, pág. 132)
Cuando se imponen derechos de importación para determinadas mercadería se
está lejos de considerar la capacidad contributiva, pues su intención es desalentar
las importaciones o evitar que el hecho gravado se configure.
Por lo tanto, los tributos sobre el comercio exterior, en el fondo tienen implícito
esta característica, de igual forma estos impuestos también tienen una naturaleza
fiscal. A menudo los mismos asumen una función económica inmediata
37
Ciertas partes del territorio nacional pueden encontrarse excluidas, por ejemplo las zonas francas
o las Zonas especiales de Desarrollo Económico (ZEDE) o las aguas comprendidas entre la costa y
el límite de las aguas territoriales.
64
influyendo sobre el volumen y la composición de las corrientes de intercambio
“en efecto, los impuestos aduaneros no obstante su naturaleza de ingreso fiscal,
representan un tradicional y eficaz instrumento de política comercial” (Armella,
2003, pág. 467)
Las medidas de salvaguardia, las medidas compensatorios y las medidas
antidumping en efecto, son un instrumento de política comercial, que por medio
del aumento de la imposición de la importación produce una contracción de la
demanda de productos extranjeros en favor de determinadas industrias nacionales
o en caso de las salvaguardias por balanza de pagos procuran establecer un nivel
de reservas suficientes para el desarrollo económico, es así que generalmente los
tributos son fijados generalmente atendiendo fines extra-fiscales.
La capacidad contributiva que es principio del Derecho Tributario (tributación
interna) no es aplicable al Derecho Aduanero, en palabras de Basaldúa Xavier
“esta capacidad se manifiesta con posterioridad al establecimiento de la alícuota
del derecho de la importación, que ha sido generalmente atendiendo fines extra-
fiscales y con independencia de que existiera algún eventual importador que
pudiera demostrar tal capacidad”.
La naturaleza de los tributos a más de ser fiscal o recaudatoria, para que el Estado
a más de otros como los Gobiernos Autónomos Descentralizados, cuente con
recursos y pueda cumplir con sus fines, es también extra-fiscal:
Lo cual rompe la concepción constitucional que concibe al tributo, como un
medio para actualizar el deber de contribuir al sostenimiento de los gastos
públicos, la extra-fiscalidad significa la ruptura de la imposición clásica,
tanto como teoría, tanto como mandato constitucional. (Troya Jaramillo &
Simone Lasso, 2014, pág. 85)
Para finalizar, la no consideración de las medidas de defensa comercial como
tributos, por no tener naturaleza fiscal es errónea, se ha expuesto que parte de la
naturaleza de los tributos a más de ser fiscal es extra-fiscal, las medidas de
defensa comercial son recargos a la importación que persiguen fines extra-
fiscales, por lo tanto deben considerarse como tributos.
65
2.6 BALANZA DE PAGOS.
La balanza de pagos es un estado estadístico que resume las transacciones entre
residentes y no residentes durante un período, esta definición es proporcionada
por el Manual de Balanza de Pagos y Posición de Inversión Internacional del
Fondo Monetario Internacional, por ser práctica, se cita al pie de la letra y éste
Manual sirve como base para la elaboración del presente título.
En la misma línea, una balanza de pagos apropiada es la que permite a un país, en
un promedio de años buenos y malos:
Cubrir sus pagos (incluyendo las salidas ordinarias de capital) con sus
ingresos por concepto de sus transacciones corrientes y entradas de capital
ordinarias, sin obligarlo a mantener la actividad económica a un nivel
inferior al deseable o a restringir sus importaciones con el único propósito
de evitar un déficit en la balanza de pagos. (Fondo Monetario Internacional-
Banco Interamericano de Desarrollo-Centro de Estudios Monetarios
Latinoamericanos, 1971, pág. 2)
Lo anterior toma importancia, en razón de que la balanza de pagos en Ecuador
parece no cumplir con la debida diligencia que debe tener una balanza de pagos en
un país determinado, o por lo menos no encuadra la situación de la balanza de
pagos en Ecuador, al concepto proporcionado por el Autor.
En el mismo contexto, la balanza de pagos se subdivide en varias cuentas; Cuenta
corriente, Cuenta de capital, Cuenta financiera, Cuentas de acumulación. La
metodología para registrar las transacciones se hacen por el sistema de
contabilidad por partida doble.
Este sistema, contable se basa en el registro de débitos y créditos para cada
transacción, cada transacción se registra mediante dos asientos equivalentes y
opuestos, que reflejan el principio de entrada y salida contenido en cada
intercambio y la suma de los asientos de crédito es igual a la suma de los asientos
de débito. Ejemplo:
66
Crédito (CR): Exportaciones de bienes y servicios, ingresos por cobrar, reducción
de los activos o aumento de los pasivos
Débito (DR): Importaciones de bienes y servicios, ingresos por pagar, aumento de
los activos o reducción de los pasivos
Venta de bienes a un no residente por 100 unidades monetarias. Para el vendedor:
Exportación 100(CR)
Dinero 100(DR: Aumento de los activos financieros)
La transacción implica el suministro de recursos físicos a no residentes y un
ingreso compensatorio de recursos financiero provenientes de no residentes, como
cada transacción contiene dos asientos, la diferencia entre la suma de los asientos
de crédito y la suma de los asientos de débito teóricamente asciende a cero en la
balanza de pagos.
Como ya se ha dicho la balanza de pagos tiene varias cuentas, la que es de interés
para este Proyecto de Investigación es la Cuenta Corriente y en esta se muestra los
flujos de bienes, servicios , ingreso primario e ingreso secundario entre residentes
y no residentes.
Por lo tanto, la cuenta de bienes38
y servicios39
muestra transacciones en artículos
que son resultado de actividades productivas, en una economía dolarizada esto
constituye un rubro importante de fuente de divisas que a la vez son fuente
monetaria, en el caso de Ecuador sin capacidad de emisión, al haber perdido el
principal instrumento de política monetaria y cambiaria, se vuelve vulnerable ante
impactos externos, donde producto de esto, se corre el riesgo de perder liquidez.
38
Son artículos físicos y producidos sobre los cuales se pueden establecer derechos de propiedad
y cuya propiedad económica puede ser traspasada de una unidad institucional a otra mediante
transacciones” (Fondo Monetario Internacional, 2009, pág. 160)
39 Los servicios son el resultado de una actividad productiva que modifica el estado de las
unidades consumidoras o facilita el intercambio de productos o activos financieros. Los servicios
no son, por lo general, artículos diferenciados sobre los cuales se puedan establecer derechos de
propiedad y generalmente no pueden separarse de su producción. (Fondo Monetario Internacional,
2009), ibíd.
67
Al respeto se aclara mejor este planteamiento, en el documento WT/BOP/G/22
“Consultas con Ecuador en el Comité de Restricciones de Balanza de Pagos” en el
cual se establece un resumen general del contexto macroeconómico y perspectivas
de la balanza de pagos en 2015, en su página 2, párrafo 8 dice:
Cuando el Ecuador adoptó el esquema de dolarización, las autoridades
monetarias utilizaron gran pare de la Reserva Monetaria Internacional para
“retirar” la moneda local (sucre) y “canjearla” por dólares de la reserva, a un
tipo de cambio nominal de 25.000 sucres por dólar. Las reservas
internacionales fueron así “distribuidas” y se convirtieron en un medio
circulante, al tiempo que las autoridades monetarias perdieron control de la
liquidez de la economía.
Al contar con tipo de cambio fijo, las autoridades ven limitado su capacidad de
realizar política monetaria y cambiaria, que ante choques externos, <<lo que
sucedió con Ecuador>>, como la caída de precios de su principal producto de
exportación (petróleo), no puede expandir su oferta monetaria o depreciar su
moneda como respuesta a ese impacto, como si lo pueden hacer otros países.
Por lo tanto es importante para una economía dolarizada, mejorar su posición
externa y mantener una balanza comercial favorable a través del fomento a la
competitividad en el país, variar su oferta exportable, incentivos a la producción,
alianzas públicos – privadas, inversión extranjera.
Es así que, según fuentes del Banco Central del Ecuador , la balanza comercial al
finalizar el tercer trimestre de 2015 registro un déficit de USD 1,681.1 millones
este resultado si se compara con superávit obtenido en el periodo de enero-
septiembre de 2014 (527.3 millones ) refleja una evolución contraria, que en
términos absolutos representan un déficit de USD 2,208.4 millones. (Banco
Central del Ecuador, 2017)
En otro estudio, realizado por Giovanny Lucero Villarreal en su Maestría
“Dolarización, tipo de cambio y comercio” , muestra que el saldo de la balanza
comercial del período 2000-2014 fue negativo entre los años 2002 y 2003 y los
68
años posteriores a 2009 , siendo 2010 y 2013 los de mayor registro negativo (-2.8
y -1.1 respectivamente)” (Lucero Villareal, 2017)
Por lo expuesto, al estar debidamente justificado el desequilibrio en la balanza de
pagos, la política comercial de restringir la importación fue útil, siempre que no se
tenga instrumentos de política monetaria y cambiaria, para hacer frente a las
externalidades del comercio internacional.
2.7 Definición de Términos Básicos
Amortización
“Reembolso gradual de una deuda. “De activos “, gasto incluido en la cuenta de
pérdidas y ganancias, que expresa la pérdida de valor de un elemento del activo
fijo, como consecuencia del uso que de él se hace en la actividad productiva.
También se puede considerar como la deducción de valores de impuestos a pagar,
autorizados por el Estado para fomentar la inversión (…)”. (Chiriboga Rosales,
2003, pág. 10)
Ad-Valorem
“Del latín, literalmente sobre el valor; por lo general, de una mercancía concreta.
La fórmula ad valorem se utiliza para expresar la base del valor a la cual ha de
aplicarse un tipo impositivo, que se cifra en tanto por ciento , para así obtener la
liquidación del pago(…)” (Chiriboga Rosales, 2003, pág. 8)
Apreciación
“Aumento del precio o tipo de cambio de una moneda, en términos de otra u otras
monedas, en un régimen de tipos de cambio más o menos flexibles. La
apreciación de la moneda A respecto de la moneda B es, simultáneamente, la
depreciación de la moneda B respecto de la A”. (Chiriboga Rosales, 2003, pág.
13)
Arbitraje
“Compra – Venta simultanea de unos mismos títulos, aprovechando diferencias de
cambio entre distintas plazas bursátiles”. (Chiriboga Rosales, 2003,ibíd.)
69
C.I.F
“Mención que va seguida del puerto de destino. Significa, el precio de la
mercancía puesta en puerto o lugar de destino, flete pagado y seguro cubierto”.
(Castro de Mendoza , 1979, pág. 34)
Divisas
“En el Comercio Internacional se da este nombre a las monedas extranjeras en
relación con la nacional. Se llaman convertibles, cuando pueden cambiarse
libremente por otras, al curso oficial definido para ciertos países por el Fondo
Monetario Internacional”. (Castro de Mendoza , 1979, pág. 111)
Déficit
“Saldo que pone de relieve la insuficiencia, durante un periodo dado de recursos
(ingresos), en relación con las necesidades (gastos) .La palabra déficit es utilizada
con más frecuencia en el control presupuestario”. (Chiriboga Rosales, 2003, pág.
51)
Devaluación
“Pérdida de valor de una moneda con respecto a otra utilizada como medida de
referencia. La devaluación puede efectuarse en forma automática cómo
consecuencia de los mecanismos del mercado o bien puede ser el resultado de una
acción deliberada de la autoridad monetaria (…)” (Greco, 2004, pág. 107)
Depreciación
“Pérdida de valor de los elementos del activo fijo o inmovilizado de cualquier
institución o empresa al prestar la función que le es propia .Resulta de dividir el
costo original del elemento o bien por su vida útil. Aunque no es una erogación
real de efectivo, la legislación tributaria permite tratar esta partida como un gasto,
disminuyendo las utilidades y convirtiéndola así en un crédito tributaria (…)”
(Chiriboga Rosales, 2003, pág. 52).
F.O.B.
70
“O franco a bordo. Esta mención seguida del nombre del puerto de embarque
significa el precio de la mercancía colocada a bordo de la nave designada por el
comprador, con todos los gastos y derechos, impuestos y riesgos a cargo del
vendedor, hasta el momento en que la mercancía ha pasado efectivamente al
borde de la nave” (Castro de Mendoza , 1979, pág. 54)
Inflación
“Incremento en el nivel general de precios, motivada habitualmente por el
desajuste entre la demanda y la oferta con depreciación monetaria. Existe un
excedente de moneda circulante con relación a su cobertura. El problema principal
de la inflación radica en la constancia de su existencia (…)” (Greco, 2004, pág.
179)
Salvaguardias
“El art. XIX del GATT permite a un país imponer restricciones a la importación o
retirar antiguas concesiones arancelarias sobre productos cuyas importaciones
recen en tal medida o se efectúan en tales condiciones que amenazan causar
perjuicio grave a los productores nacionales competidores” (Castro de Mendoza ,
1979, pág. 176)
Tributo
“El tributo constituye una prestación exigida unilateralmente por el Estado a los
particulares para solventar el gasto público, en virtud de su potestad de imperio,
derivada de la soberanía, la misma que radica en el pueblo y se ejercita por medio
de sus representantes”. (Troya Jaramillo & Simone Lasso, 2014, pág. 3)
2.8 Estado de la situación actual del Problema
Actualmente, para la aplicación de salvaguardias por desequilibrio en la balanza
de pagos, en Ecuador se prevé lo dispuesto en el artículo XVIII sección “B” del
GATT “Ayudas del Estado para favorecer el desarrollo económico” igualmente lo
dispuesto en el “Entendimiento relativo a las disposiciones del acuerdo general
sobre aranceles aduaneros y comercio de 1994 en materia de balanza de pagos” a
71
nivel regional , las disposiciones del Artículo 95 del Acuerdo de Cartagena , así
como la Decisión 389 de la Comisión de la Comunidad Andina que contiene el
Reglamento para la aplicación de la cláusula de salvaguardias prevista en el
Artículo 78 ( actual 95) del Acuerdo de Cartagena, y la Resolución 70 del Comité
de Representantes de la ALADI
El Ministerio de Comercio Exterior, a través del Consejo de Comercio Exterior
(COMEX), sobre las investigaciones realizadas por la Coordinación de Defensa
Comercial, se emite resoluciones que tiene como fin, imponer restricciones sobre
el comercio internacional elevando los derechos de importación negociados por
los países en los diferentes acuerdos de comercio y sobre la generalidad de las
importaciones.
Entre estos mecanismos jurídicos de defensa comercial tenemos: la resolución No
42 en el cual se aprueba los requisitos y procedimientos para investigación de
dumping y aplicación de medidas antidumping, la resolución No 43 , en la cual se
resuelve aprobar los requisitos y procedimientos para la aplicación de medidas de
salvaguardia, con la observación de que esta resolución regula la aplicación de
salvaguardias ,cuando existe un daño grave o amenaza de daño grave a una rama
de la producción nacional.
Estas resoluciones, dentro de su marco jurídico tienen como base el Acuerdo
General de Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT), el COMEX, actualmente
no cuenta con una resolución normativa que regule la aplicación de salvaguardias
por desequilibrio en la balanza de pagos de ahí que sea conveniente establecer
mecanismos que doten de seguridad jurídica al comercio exterior ecuatoriano.
En la misma línea, se vuelve práctico, establecer condiciones transparentes para
regular estos instrumentos jurídicos e implementarlos al derecho ecuatoriano
mediante reglas claras, previsibles , que mejoren las relaciones comerciales en el
Ecuador y salvaguarden la posición financiera exterior.
Por el momento, luego de dos años y casi tres meses de vigencia, las
salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos terminaron el 31 de mayo
de 2017 acotando que los principales problemas de fondo por los que transita el
72
país no han sido atendidos con la debida diligencia, y esto no le ha permitido
satisfactoriamente integrarse a los mercados mundiales. A largo plazo, el
panorama es de incertidumbre, se presente o no, un desequilibrio en la balanza de
pagos dependerá de lo atinado que resulte la aplicación de políticas macro-
económicas, de no ser así, se volverá a recurrir a la normativa internacional.
2.8.1 Idea a defender.
Proponer un reglamento de aplicación de salvaguardias por desequilibrio en la
balanza de pagos, ante las externalidades del comercio internacional.
73
III METODOLOGÍA
3.1 Diseños de Investigación
Determinación de los Métodos a Utilizar
Los métodos que se utilizaron en la presente investigación son los siguientes:
Método empírico
Se usó el método empírico, porque la elaboración de la propuesta fue un conjunto
de acciones prácticas, es decir, in situ a diferentes dependencias públicas y
privadas donde se pudo obtener el criterio de expertos en la materia.
Método sistémico
Al momento de elaborar la propuesta, se tomó como base los lineamientos
propuestos en el Reglamento para funcionamiento del COMEX en lo pertinente a
la elaboración de informes técnicos y requisitos, artículos 66, 67, ibídem, así
mismo se siguió el orden jerárquico de las leyes propuesto en la Constitución de la
República del Ecuador
De igual forma, toda la normativa internacional ya establecida y que hizo relación
con las salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos, se usó como marco
de referencia de estudio y base de la propuesta.
Analógico-comparativo
En la elaboración del reglamento, se contrapuso las normas que se encuentran en
la legislación nacional y la normativa internacional, con el fin de determinar si
existe similitud, unificación o hay diferencias entre uno y otro cuerpo legal.
Fenomenológico
Este método nos permite partir de la realidad social y las salvaguardias por
balanza de pagos incidieron en la economía de los ecuatorianos, por lo tanto, fue
el primer punto de partida, para recabar información acerca de los efectos que
produjo las salvaguardias a la población.
74
Investigación exploratoria: el tema que se propuso no ha sido analizado en su
contexto, encontramos información abundante referente a salvaguardias, cuando
existe un daño o amenaza de daño grave a una rama de la producción nacional
empero, cuando se trata de salvaguardias por balanza de pagos, la información es
escasa. Las salvaguardias tienen características propias que las diferencian entre sí
y éstas a su vez con otros mecanismos de restricción a la importación que
contempla la norma internacional. Además de que la propuesta de este proyecto
de investigación, no se encuentra dentro de las resoluciones que emite el
COMEX.
3.2 Niveles de Investigación
Se utilizaron los siguientes niveles de investigación:
Explicativa: al momento de realizar la investigación se buscó dilucidar las
diferentes posiciones dogmáticas al caso de estudio en particular, de igual forma
los diferentes regímenes de aplicación de salvaguardias por balanza de pagos.
Descriptiva: el proyecto de investigación en su esquema temático, hace hincapié
a los diferentes tipos de salvaguardias que contempla la normativa internacional,
por lo tanto ,se expusieron sus criterios de aplicación , así como la jurisprudencia
que existe para la determinación del caso en concreto.
Modalidades de la Investigación
Las modalidades utilizadas fueron principalmente documental y de campo
Documental:
Es de carácter documental, porque para la recopilación de la información se
priorizo la búsqueda científica de archivos que tengan concordancia con la
materia objeto de la investigación , con ese criterio encontramos ; informes de la
Secretaria General de la Comunidad Andina , Informes de la Organización
Mundial del Comercio, reglamentos , expedientes judiciales , archivos digitales y
físicos de las cámaras de comercio, de las instituciones públicas y privadas , entre
los más importantes, casos judiciales en el marco de la OMC Y CAN.
75
De campo:
Para la consecución de la propuesta, se realizaron diferentes entrevistas a personal
que trabaja en el Ministerio de Comercio Exterior y Defensa Comercial entidades
públicas competentes para determinar y aplicar salvaguardias por desequilibrios
en la balanza de pagos y los resultados de la entrevista ayudaron a la obtención de
los diferentes criterios que se tomaron en cuenta para la elaboración de la
propuesta.
3.3 Caracterización de las variables
Variable Independiente
Crear un reglamento de aplicación de salvaguardias por desequilibrio en la
balanza de pagos, ante las externalidades del comercio internacional.
Variable Dependiente
Salvaguardar, la posición financiera exterior del Ecuador, mediante el uso de
instrumentos jurídicos que restrinjan las importaciones
Complementar, las resoluciones normativas que expide el COMEX, con la
creación del reglamento para una mayor efectividad
76
Operacionalización de las variables
Cuadro 1: Operacionalización de las variables
Variable Dimensión o
categorización
Indicador Ítems Instrumento
Variable
Independiente:
Crear un reglamento
de aplicación de
salvaguardias por
desequilibrio en la
balanza de pagos.
Legal
Reglamentar la
aplicación de
salvaguardias por
balanza de pagos.
3
Entrevista
Variable
dependiente:
Salvaguardar la
posición financiera
exterior.
Legal
Social
Restringir las
importaciones
3
Entrevista
Variable
dependiente:
Complementar, las
resoluciones
normativas que
expide el COMEX.
Legal
Social
Mayor
efectividad a las
resoluciones que
emita el
COMEX.
3
Entrevista
Elaborado por: Ronny Damián Urgiles Ruiz
Población y Muestra.
Para poder elaborar el reglamento, se tomó en cuenta los criterios jurídicos y
económicos resultantes de las entrevistas y visitas realizadas a personal
competente de la materia objeto de investigación, nuestra población está
conformada de la siguiente manera: el Ministerio de Comercio Exterior, a través
de la Coordinación del Comex, dependencia en la que trabajan 6 personas ,
repartidas de la siguiente manera; 1 Coordinador General, 1 Asesor Jurídico, 1
Especialista Técnico, 2 Analistas Técnicos y un Asistente; En la Coordinación de
77
Defensa Comercial trabajan 4 personas: 1 Coordinador de Defensa Comercial y 3
Abogados.
Es necesario acotar que las entrevistas se realizaron a 3 servidores públicos, dos
en el Pleno del COMEX y uno en la Coordinación de Defensa Comercial, el
haberlo hecho con todo el Ministerio de Comercio Exterior no hubiera sido
factible por la predisposición de tiempo del personal, pero se realizaron llamadas
y se consultó con algunos de ellos que, aunque no constan en el cuadro que voy a
poner a consideración, su intervención fue útil.
Cuadro 2: Población
Institución o Coordinación Integrantes
Coordinación del Comex Eco. Andrea Aguilar
Ab. Jorge Villamarin
Defensa Comercial Eco. Marco Cifuentes
Elaborado por: El Autor
Técnicas e Instrumentos de Investigación
Revisión documental
Se utilizó el análisis documental para la investigación ,la recopilación de la
información nos permitió discernir los conceptos dogmáticos y la naturaleza de la
salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos, de igual forma se pudo
acceder a litigios que fueron llevados ante la OMC y la CAN ,en estos
documentos encontramos; procedimiento, fundamento económico, régimen de
aplicación criterios técnicos para la aplicación , jurisprudencia , se pudo también
acceder vía web y seguir el proceso de consultas que sigue Ecuador en el Comité
de Restricciones por Balanza de pagos de la OMC.
Entrevista
Es la técnica de investigación, que nos permitió recopilar datos e información
precisa mediante un cuestionario que fue previamente elaborado, el cual en sus
preguntas busco de una manera objetiva, acercarse a los diferentes
78
cuestionamientos que planteaba la elaboración del reglamento propuesto. Las
autoridades públicas objeto de este instrumento de investigación, fueron las más
idóneas, esto es consecuente ya que fueron estas autoridades las encargadas de
aplicar salvaguardias por balanza de pagos en los años 2009 y 2015, además se
abordó la estructura económica, legal y de factibilidad del proyecto de
investigación, así como también, la necesidad a futuro de regular este mecanismo
jurídico proteccionista.
79
IV DISCUSIÓN
La Entrevista fue dirigida a especialistas en derecho y economía, por la naturaleza
del proyecto, se convino en realizar diferentes preguntas en razón de sus
competencias dentro del Ministerio de Comercio Exterior.
4.1 Procedimiento de la ejecución de la investigación
Preguntas dirigidas a los servidores públicos del Pleno del COMEX dividida en
dos partes en la primera parte: .de la pregunta 1-4 Ab. Jorge Villamarin. En la
segunda parte de la pregunta 1-5 Economista Andrea Aguilar.
1.- ¿Cuál es la naturaleza jurídica de las resoluciones 466 y 011-2015: son
actos administrativos o resoluciones normativas?
Son actos normativos. Lo importante, son los efectos jurídicos de éstos
instrumentos jurídicos.
2.- ¿Es necesaria la seguridad jurídica en materia de comercio exterior?
Es necesario la seguridad jurídica en materia de comercio exterior, así como en
otros aspectos del derecho. El COPCI, a mi criterio regula de forma satisfactoria
todo lo inmiscuido al comercio exterior.
3.- ¿Es necesario y viable salvaguardar la posición financiera exterior del
Ecuador mediante instrumentos jurídicos proteccionistas?
El COMEX tiene la competencia de salvaguardar la posición financiera exterior
del Ecuador, y para eso contempla algunos mecanismos proteccionistas, los
efectos de estos pueden ser económicos o técnicos, y se les da una forma jurídica
para su mayor efectividad, si es necesario salvaguardar la posición financiera
exterior mediante instrumentos jurídicos que protejan al Ecuador, ante choques
externos.
4.- ¿Es viable una resolución expedida por el COMEX, que viabilice la
aplicación de salvaguardias por balanza de pagos mediante un proceso de
armonización?
80
Es viable y factible, como Proyecto de Investigación reglamentar la aplicación de
salvaguardias por balanza de pagos y darle una mayor efectividad a las
resoluciones normativas que se aplican para estos casos concretos.
1.- ¿Cuál es el fundamento económico de una estructura arancelaria?
La naturaleza de las salvaguardias es económica, pues lo que se busca es evitar la
salida de divisas y equilibrar las reservas monetarias.
2.- ¿Un desequilibrio en la balanza de pagos, es un fenómeno de orden
macroeconómico y, por lo tanto, puede ser corregido por medidas
macroeconómicas, al no contar Ecuador con política monetaria, el uso de las
salvaguardias está justificado?
A Ecuador le asiste este derecho al estar contemplado en la OMC. Al no contar
con divisa propia, no se puede devaluar la moneda, el dólar se aprecia y los
vecinos del Ecuador devalúan sus monedas y esto incide en la competitividad de
los productos ecuatorianos ante estos factores, y comprobado el déficit, lo viable
fue aplicar salvaguardias para equilibrar la balanza de pagos.
3.- ¿Si en un caso hipotético a Ecuador, no le asistiría el derecho de aplicar
salvaguardias por balanza de pagos, qué otras alternativas de política
económica considera usted que se podrían utilizar?
Se pueden aplicar licencias a la importación, o requerir permisos para
determinados productos, se pueden expedir reglamentos técnicos para el ingreso
de determinados productos.
4.- ¿Luego del terremoto ocurrido en Abril del 2016, Ecuador prorrogo por
un año las salvaguardias por balanza de pagos, considera usted que esa
actuación se enmarco en los criterios que establece el artículo XVIII40
del
GATT?
40
A) Oponerse a la amenaza de una disminución importante de sus reservas monetarias o detener
dicha disminución.
B) Aumentar sus reservas monetarias de acuerdo con una proporción de crecimiento razonable, en
casos de que sean insuficientes.
81
La OMC no ha sancionado al Ecuador, por lo que se considera que si han estado
enmarcados en los criterios del artículo XVIII, además la OMC tiende a ser
permisivo con los países en vías de desarrollo.
5.- ¿La coyuntura del país a lo largo de los años ha tenido una tendencia
proteccionista, y la economía a futuro según el FMI no es auspiciosa,
considera usted que los problemas por balanza de pagos podrían volver a
presentarse a corto, mediano o largo plazo?
La SEMPLADES se encuentra organizando la estructura política a seguir del
Ecuador, en los años próximos y aquí se tomaran las medidas necesarias para
evitar el déficit en la balanza de pagos, pero en caso de que las medidas de política
macro-económicas no seas eficientes, se puede volver a presentar un desequilibrio
en la balanza de pagos.
Preguntas realizadas a la Coordinación de Defensa Comercial
Preguntas dirigidas al Economista Marco Cifuentes.
1.- ¿Cuál es la autoridad competente que justificó el déficit por desequilibrio
en la balanza de pagos en los años 2009 y 2015?
La autoridad actualmente es el Ministerio Coordinador de la Política Económica,
el coordinador es parte integrante del Banco Central.
2.- ¿Dentro de las resoluciones 42 y 43 que reglamentan la aplicación de
salvaguardias por daño a una rama de la producción nacional y las medidas
antidumping respectivamente, bajo este criterio usado, se puede reglamentar
la aplicación de salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos?
Como propuesta en el proyecto de Investigación se puede reglamentar, es una idea
buena, pero si es de interés para el Ecuador reglamentarlo ya es otra cosa, este es
un tema general, es un tema de gobierno, tener un reglamento para aplicarlo cada
10 años, no es de interés. En el tema de salvaguardias por daño a una rama de la
producción nacional y medidas antidumping es más común y depende de la
iniciativa de las empresas privadas.
82
3.- ¿Si en un caso hipotético, no se han tomado las medidas de política macro-
económicas necesarias y la balanza de pagos no se ha subsanado, considera
usted que los problemas por balanza de pagos podrían volver a presentarse a
corto, mediano o largo plazo?
En caso de volver a presentarse las condiciones no ven malo que se haga un
reglamento, pero no se puede decir que como país se necesite reglamentar y decir
que en Ecuador se aplique de esta forma, la elaboración de una resolución
normativa por salvaguardias de balanza de pagos pasa por una cuestión de
voluntad política.
4.- ¿Qué criterios considera que debería tener un reglamento para aplicar
salvaguardias por balanza de pagos?
Se pueden utilizar, las resoluciones 42 y 43 del COMEX, que regulan la
aplicación de salvaguardias por daño a una rama de la producción nacional y los
recargos arancelarios que se impone por medidas antidumping.
4.2 Análisis e Interpretación de datos en función del enfoque conceptual
En esta sección es importante poner a consideración que las preguntas se
realizaron en función de las competencias de las autoridades entrevistadas, al ser
parte integrante del Ministerio de Comercio Exterior , el pleno del COMEX y
Defensa Comercial tienen un departamento jurídico y otro departamento
económico, así que las preguntas se realizaron en función del área profesional de
los entrevistados por lo tanto, se deja sentado que las preguntas no fueron las
mismas para uno u otro profesional sino que se priorizo los campos de acción de
los entrevistados.
Triangulación de los resultados
83
Cuadro 3: Triangulación de Resultados.
No PREGUNTAS Ab. Pleno COMEX Eco. Pleno COMEX Eco. Defensa Comercial
1 ¿Cuál es la naturaleza jurídica de las resoluciones
466 y 011-2015: son actos administrativos o
resoluciones normativas?
Son actos normativos.
No responde. No responde.
2 ¿Es necesaria la seguridad jurídica en materia de
comercio exterior?
Es importante la seguridad
jurídica en materia de
comercio exterior.
No responde. No responde.
3
¿Es necesario y viable salvaguardar la posición
financiera exterior del Ecuador mediante
instrumentos jurídicos proteccionistas?
El COMEX tiene la
competencia de salvaguardar la
posición financiera exterior del
Ecuador, es necesario
salvaguardar la posición
financiera exterior mediante
instrumentos jurídicos que
protejan al Ecuador, ante
choques externos y estén
debidamente justificado.
No responde.
Como propuesta en el proyecto de
Investigación se puede reglamentar,
es una idea buena, pero si es de
interés para el Ecuador
reglamentarlo ya es otra cosa, este es
un tema general, es un tema de
gobierno, tener un reglamento para
aplicarlo cada 10 años, no es de
interés. En el tema de salvaguardias
por daño a una rama de la
producción nacional y medidas
antidumping es más común y
depende de la iniciativa de las
84
empresas privadas
4
¿Es viable una resolución expedida por el COMEX,
que viabilice la aplicación de salvaguardias por
balanza de pagos mediante un proceso de
armonización?
Es viable y factible, como
Proyecto de Investigación
reglamentar la aplicación de
salvaguardias por balanza de
pagos y darle una mayor
efectividad a las resoluciones
normativas que se aplican para
estos casos concretos.
No responde No responde
5
¿Cuál es el fundamento económico de una
estructura arancelaria?
No responde.
La naturaleza de las
salvaguardias es económica,
pues lo que se busca es evitar la
salida de divisas y equilibrar las
reservas monetarias.
No responde.
6
¿Un desequilibrio en la balanza de pagos es un
fenómeno de orden macroeconómico y por lo tanto,
puede ser corregido por medidas macroeconómicas,
al no contar Ecuador con política monetaria, el uso
de las salvaguardias está justificado?
No responde.
A Ecuador le asiste este derecho
al estar contemplado en la
OMC. Al no contar con divisa
propia, no se puede devaluar la
moneda, el dólar se aprecia y
los vecinos del Ecuador
devalúan sus monedas y esto
incide en la competitividad de
No responde.
85
los productos ecuatorianos ante
estos factores, y comprobado el
déficit, lo viable fue aplicar
salvaguardias para equilibrar la
balanza de pagos.
7
¿Si en un caso hipotético a Ecuador, no le asistiría
el derecho de aplicar salvaguardias por balanza de
pagos, qué otras alternativas de política económica
considera usted que se podrían utilizar?
No responde.
Se pueden aplicar licencias a la
importación, o requerir
permisos para determinados
productos, también manifiesta
que se pueden expedir
reglamentos técnicos para el
ingreso de determinados
productos.
No responde.
8
¿Luego del terremoto ocurrido en Abril del 2016,
Ecuador prorrogo por un año las salvaguardias por
balanza de pagos, considera usted que esa
actuación se enmarcó en los criterios que establece
el artículo XVIII41
del GATT?
No responde.
La OMC no ha sancionado al
Ecuador, por lo que se
considera que si han estado
enmarcados en los criterios del
artículo XVIII, además la OMC
tiende a ser permisivo con los
países en vías de desarrollo.
No responde.
41
A) Oponerse a la amenaza de una disminución importante de sus reservas monetarias o detener dicha disminución.
B) Aumentar sus reservas monetarias de acuerdo con una proporción de crecimiento razonable, en casos de que sean insuficientes.
86
9
¿La coyuntura del país a lo largo de los años ha
tenido una tendencia proteccionista, y la economía
a futuro según el FMI no es auspiciosa, considera
usted que los problemas por balanza de pagos
podrían volver a presentarse a corto, mediano o
largo plazo?
No responde.
La SEMPLADES se encuentra
organizando la estructura
política a seguir del Ecuador, en
los años próximos y aquí se
tomaran las medidas necesarias
para evitar el déficit en la
balanza de pagos, pero en caso
de que las medidas de política
macro-económicas no seas
eficientes, se puede volver a
presentar un desequilibrio en la
balanza de pagos
No responde.
10
¿Cuál es la autoridad competente que justificó el
déficit por desequilibrio en la balanza de pagos en
los años 2009 y 2015?
No responde. No responde.
La autoridad encargada actualmente
es el Ministerio Coordinador de la
Política Económica el coordinador
es parte integrante del Banco
Central.
11 ¿Dentro de las resoluciones 42 y 43 que
reglamentan la aplicación de salvaguardias por
daño a una rama de la producción nacional y las
medidas antidumping respectivamente, bajo este
mismo criterio usado, se puede reglamentar la
No responde. No responde.
Como propuesta en el proyecto de
Investigación se puede reglamentar,
es una idea buena, pero si es de
interés para el Ecuador
reglamentarlo ya es otra cosa, este es
87
aplicación de salvaguardias por desequilibrio en la
balanza de pagos?
un tema general, es un tema de
gobierno, tener un reglamento para
aplicarlo cada 10 años, no es de
interés. En el tema de salvaguardias
por daño a una rama de la
producción nacional y medidas
antidumping es más común y
depende de la iniciativa de las
empresas privadas.
12
¿Si en un caso hipotético, no se han tomado las
medidas de política macro-económicas necesarias y
la balanza de pagos no se ha subsanado, considera
usted que los problemas por balanza de pagos
podrían volver a presentarse a corto, mediano o
largo plazo?
En caso de volver a presentarse las
condiciones no ven malo que se haga
un reglamento, pero no se puede
decir que como país se necesite
reglamentar y decir que en Ecuador
se aplique de esta forma las
salvaguardias por balanza de pagos,
pasa por una cuestión de voluntad
política.
13 4.- ¿Qué criterios considera que debería tener un
reglamento para aplicar salvaguardias por balanza
de pagos?
Las resoluciones 42 y 43 del
COMEX No responde.
Se pueden utilizar, las resoluciones
42 y 43 del COMEX, que regulan la
aplicación de salvaguardias y
medidas antidumping.
88
Análisis e interpretación de la entrevista en materia de Derecho.
En lo que se refiere a la primera pregunta de derecho, el Ab. Jorge Villamarin,
manifestó que la naturaleza jurídica de las resoluciones 466 y 011-2015 son actos
normativos, y que lo más importante son los efectos jurídicos que producen.
En referencia a la segunda pregunta considera que, si es necesario la seguridad
jurídica en materia de comercio exterior, así como en otros aspectos del derecho
pero el profesional, hace más énfasis a la definición de seguridad jurídica
contemplada en la Constitución y no la liga tanto al comercio exterior, el
considera que el COPCI, regula de forma satisfactoria, todo lo inmiscuido al
comercio exterior.
En lo que concierne a la tercera pregunta expone que, el COMEX tiene la
competencia de salvaguardar la posición financiera exterior del Ecuador, y para
eso contempla algunos mecanismos proteccionistas, los efectos de éstos pueden
ser económicos o técnicos, y que se les da una forma jurídica para su mayor
efectividad por lo tanto, si es necesario salvaguardar la posición financiera
exterior mediante instrumentos jurídicos que protejan al Ecuador y que el
COMEX cuente con la competencia para hacerlo.
En referencia a la cuarta pregunta, expresa que si es viable y factible, como
Proyecto de Investigación reglamentar la aplicación de salvaguardias por balanza
de pagos y darle una mayor efectividad a las resoluciones normativas que se
aplican para estos casos , serviría como instructivo a seguir , pero la observación
que el presenta son las circunstancias, pues para él , depende de la voluntad
política de las autoridades públicas , al ser temas relacionados con el Estado son
éstas autoridades las encargadas de decidir si se reglamenta o no, y que por el
momento no ha sido necesario reglamentar pues la medida ya está por terminar ,
aquí en este punto se llegó al consenso que en caso de ser necesario seria para el
futuro para eventos posteriores en los que Ecuador ,vuelva a presentar un déficit
en su balanza de pagos.
89
Análisis e interpretación de la entrevista en materia Económica.
Para esta sección tomamos en cuenta los criterios realizados por la Eco. Andrea
Aguilar, en la primera pregunta, manifiesta que la naturaleza de las salvaguardias
es económica, pues lo que se busca es evitar la salida de divisas y equilibrar las
reservas monetarias o impedir que salgan divisas al exterior, y que los efectos de
la aplicación de salvaguardias inciden en la economía de los ecuatorianos.
En referencia a la segunda pregunta, para la economista, está justificado el uso de
las salvaguardias, a Ecuador le asiste este Derecho al estar contemplado en la
OMC. Al no contar con divisa propia, no se puede devaluar la moneda, el dólar se
aprecia los vecinos del Ecuador devalúan sus monedas y esto incide en la
competitividad de los productos ecuatorianos ante estos factores, comprobado el
déficit, lo viable fue aplicar salvaguardias para en algo equilibrar la balanza de
pagos.
En referencia a la tercera pregunta se limita a contestar que se pueden aplicar
licencias a la importación, o requerir permisos para determinados productos,
también manifiesta que se pueden expedir reglamentos técnicos para el ingreso de
determinados productos.
En cuanto a la cuarta pregunta, la OMC no ha sancionado al Ecuador, por lo que
se considera que si han estado enmarcados en los criterios del artículo XVIII,
además la OMC tiende a ser permisivo con los países en vías de desarrollo.
En la quinta pregunta su respuesta fue que, la SEMPLADES se encuentra
organizando la estructura política a seguir del Ecuador, en los años próximos y
aquí se tomaran las medidas necesarias para evitar los déficit en la balanza de
pagos, en caso de que las medidas de política macro-económicas no seas
eficientes puede volver a presente un desequilibrio en la balanza de pagos.
Análisis e interpretación de la entrevista en materia de Defensa Comercial.
Para esta sección se tomó en cuenta los criterios expuestos por el Ec. Marco
Cifuentes.
90
En la primera pregunta su respuesta fue que la autoridad encargada actualmente es
el Ministerio Coordinador de la Política Económica, el coordinador es parte
integrante del Banco Central, y es este ministerio el que entrega la información
que justifica la necesidad de aplicar salvaguardias por balanza de pagos.
Actualmente se eliminaron los Ministerios Coordinadores por lo que se intuye que
será el Banco Central del Ecuador.
En referencia a la segunda pregunta manifiesta que como propuesta en el proyecto
de Investigación se puede reglamentar, es una idea buena, pero si es de interés
para el Ecuador reglamentarlo ya es otra cosa, este es un tema general, es un tema
de gobierno, tener un reglamento para aplicarlo cada 10 años, no es de interés. En
el tema de salvaguardias por daño a una rama de la producción nacional y
medidas antidumping es más común y depende de la iniciativa de las empresas
privadas. Ecuador es el único país que ha aplicado dos veces en la OMC
salvaguardias por balanza de pagos.
En referencia a la tercera pregunta , en caso de volver a presentarse las
condiciones no ven malo que se haga un reglamento , pero no se puede decir que
como país se necesite reglamentar y decir que en Ecuador se aplique de esta forma
las salvaguardias por balanza de pagos , pasa por una cuestión de voluntad
política. El Autor del Proyecto de Investigación expresa que la resolución
normativa acogería las disposiciones del GATT
En la última pregunta los criterios base que se pueden utilizar, seria las
resoluciones 42 y 43 del COMEX, se puede usar como modelo , definir términos
básicos, el reglamento sea de manera general , lo más amplio posible.
4.3 Resultados de la aplicación del plan de intervención-acción
La investigación se circunscribe, a analizar en sus puntos más importantes los
diferentes cuestionamientos que planteaba la factibilidad de regular o no la
aplicación de salvaguardias por balanza de pagos , que venían siendo aplicadas
por vía del acto normativo , a criterio del Autor este método no satisfacía la
debida diligencia con la que deben estar enmarcados este tipos de actos , al ser
mecanismos de restricción enmarcados en la normativa OMC, se debió dar mayor
91
claridad y especificar en qué consistía las salvaguardias por balanza de pagos , así
como la estructura normativa y las reglas claras de procedencia , para darle una
mayor previsibilidad y en caso de justificar la aplicación, actuar conforme al
reglamento propuesto elaborado de conformidad con el GATT, y de ahí adoptar la
medida de restricción.
Al realizar las entrevistas, con los diferentes profesionales integrantes de las
dependencias del Ministerio de Comercio Exterior, manifestaron que el proyecto
es factible e interesante y que dentro de los parámetros que debe tener un proyecto
de investigación este resulta una idea buena, quizás el punto más álgido fue ver si
es o no necesario dentro de la coyuntura política actual reglamentar las
salvaguardias por balanza de pagos, un desequilibrio en la balanza de pagos es un
fenómeno que no sucede constantemente , se da un período de tiempo
considerable del 2009 al 2015 pasaron 6 años y reglamentar algo que sucede en
períodos largos de tiempo para los entrevistados no es de interés , pero el
reglamento no es algo que no se pueda hacer, si no que al ser algo estatal depende
del gobierno reglamentar o no, por eso como primer punto , se convino que el
reglamento sea para el futuro cuando las condiciones se presenten , y como
segundo punto al momento no hay voluntad política para hacerlo ,pero para las
autoridades entrevistadas en el caso de que en un futuro se vuelva a presentar un
desequilibrio y sea necesario por tercera vez aplicar salvaguardias, se pueda
contemplar la necesidad de reglamentar.
Por eso la propuesta se elaboró con los criterios jurídicos y técnicos que pusieron
a consideración las autoridades entrevistadas, en caso de que algún momento las
condiciones cambien y se vuelva necesario reglamentar las salvaguardias por
balanza de pagos, por lo tanto una vez que se finalizó la propuesta, se entregó una
copia en digital a las autoridades de Defensa Comercial.
4.4 Limitaciones
Al realizar este proyecto de investigación, no se pudo al Autor entregar
una copia simple de los informes técnicos que justificaban la aplicación
92
de salvaguardias por balanza de pagos, en los años 2009 y 2015, estos
informes estaban considerados como confidenciales.
La propuesta de este Proyecto de Investigación, al ser un problema
gubernamental se encuentra limitado a la voluntad política de las
autoridades públicas.
4.5 Resultados
Como resultado de los fundamentos teórico-doctrinarios es que, Ecuador
como país miembro de la OMC, debe actuar de conformidad con las
disposiciones del Acuerdo General de Aranceles Aduaneros y Comercio
de 1994 este instrumento jurídico, regula todo el comercio internacional de
los países signatarios. Para este fin, establece límites, y reglas
procedimentales así como un mecanismo de solución de diferencias. La
finalidad de la OMC es garantizar la liberación del comercio internacional
a través de principios que rijan todo el sistema multilateral, Ecuador en su
condición de país en vías de desarrollo goza de un trato especial y
diferenciado, en virtud de este principio se le permite, con las
justificaciones debidas, apartarse de las disposiciones del GATT de forma
transitoria.
Las salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos, es un
instrumento de política comercial, tiene como fin, restringir las
importaciones a través del aumento de los tributos sobre el comercio
exterior y en excepcionales casos, se establece contingentes. Tiene su
justificación en un déficit en la balanza comercial del principal producto
de exportación del Ecuador (petróleo). La falta de política monetaria y
cambiaria da como resultado un país económicamente vulnerable a los
choques externos que afectan al comercio mundial.
La resolución normativa que reglamenta la aplicación de salvaguardias por
balanza de pagos, es factible y realizable, pero depende de la voluntad
política para llevarlo a un campo práctico. Por el momento, Ecuador
93
básicamente enfrento la crisis con endeudamiento y restringiendo las
importaciones, en unos casos esto, le permitió salvaguardar su posición
financiera exterior y en otros pudo inyectar liquidez a la economía, pero
los problemas de fondo no han sido resueltos, así que la resolución
normativa que reglamenta la aplicación de salvaguardias por balanza de
pagos queda para un futuro, en el que se presenten las condiciones de su
uso.
4.6 Conclusiones
Con base a las consideraciones expuestas, la normativa multilateral que
rige la aplicación de salvaguardias por desequilibrios en la balanza de
pagos, es el artículo XII y el XVIII.B del GATT de 1994, el
Entendimiento relativo a las disposiciones del Acuerdo General sobre
Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 en materia de Balanza de
Pagos, con la consideración que a Ecuador le corresponde el artículo
XVIII.B por su condición de país en vías de desarrollo, por lo tanto, estos
instrumentos jurídicos deben interpretarse en su conjunto y no contrariar
otras normas dispuestas en el GATT.
Todo país, que por causas justificadas quiera restringir sus importaciones
debe someter sus normas de política comercial a los principios pactados
multilateralmente , en ese sentido toda restricción al comercio adoptada
por un país miembro debe ser compatible o estar de conformidad con las
normas del Sistema Multilateral del Comercio, es así que, las
disposiciones del Artículo 95 del Acuerdo de Cartagena ,la Decisión 389
de la Comisión de la Comunidad Andina que contiene el Reglamento para
la aplicación de la cláusula de salvaguardias prevista en el Artículo 78
(actual 95) del Acuerdo de Cartagena, la Resolución 70 del Comité de
Representantes de la ALADI y la resolución normativa propuesta, acogen
los criterios expuestos por el GATT 1994.
94
El desequilibrio en la balanza de pagos, es la suma de un conjunto de
factores internos y externos, en economías con un tipo de cambio fijo
como la ecuatoriana, esto termina por incidir o volver vulnerable a la
economía ante factores externos, por lo tanto se vuelve un derecho acudir
a la normativa internacional para restringir las importaciones.
La restricción a las importaciones, producto de la aplicación de
salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos, no son más que un
remedio temporal y no la mejor forma de restablecer el equilibrio en la
balanza de pagos.
95
V LA PROPUESTA
“Proyecto de Resolución normativa para reglamentar la aplicación de
Salvaguardias por Desequilibrio en la Balanza de Pagos para el Ecuador”
Datos Informativos
Localización
La propuesta se aplicará en el Ecuador, provincia de Pichincha, Distrito
Metropolitano de Quito, la propuesta al ser una resolución normativa, que
posteriormente de presentarse las condiciones que autoricen su uso, deberá
publicarse en el Registro Oficial, y por lo tanto tendrá alcance general.
Beneficiarios
El Beneficiario directo de la aplicación de la propuesta, es el Estado, en un plano
macro y en un segundo plano, el Ministerio de Comercio Exterior, que a través de
la Coordinación de Defensa Comercial, Autoridad Investigadora recibirá la
propuesta y que de presentarse las justificaciones en función del artículo XVIII
del GATT, podrá hacer uso del mismo.
5.1 Antecedentes de la Propuesta
La resolución normativa planteada, dentro de las diferentes resoluciones
normativas que emite el Comité de Comercio Exterior, actualmente no existe.
Al momento, el Ministerio de Comercio Exterior a través de la Coordinación de
Defensa Comercial, entidad encargada de ejecutar los procesos de investigación
para la adopción de medidas de salvaguardia, antidumping y derechos
compensatorios ha instrumentalizado diferentes mecanismos de defensa
comercial, verbi gracia, la resolución No 42 en la cual se aprueba los requisitos y
procedimientos para investigación de dumping y aplicación de medidas
antidumping, la resolución No 43 , en la cual se resuelve aprobar los requisitos y
procedimientos para la aplicación de medidas de salvaguardia , con la observación
de que esta resolución regula la aplicación de salvaguardias ,cuando existe un
daño grave o amenaza de daño grave a una rama de la producción nacional, y ya
96
hemos abordado someramente la particularidad de las salvaguardias por
desequilibrio en la balanza de pagos.
Por lo tanto, estas resoluciones, dentro de su marco jurídico tienen como base el
Acuerdo General de Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT),y servirán para
realizar la resolución normativa , que utilizara la misma técnica legislativa: el
proceso de armonización o de unificación.
La armonización, entendida como la adaptación o hacer compatibles las
disposiciones de dos o más sistemas jurídicos, en nuestro caso: la normativa
Ecuatoriana (COPCI) y las disposiciones que se encuentran en el marco de la
Organización Mundial del Comercio (OMC), respetando la supremacía
constitucional y el orden jerárquico de las leyes: artículo 424 y 425 de la
Constitución de la República del Ecuador, sin contrariar los acuerdos de
integración de los cuales sea parte el Ecuador.
5.2 Justificación
Ante la necesidad imperante de abordar los problemas que surgen en una
economía dolarizada como la ecuatoriana, la cual es dependiente de los precios
que el mercado internacional de a las materias primas42
; por eso el país, se vuelve
vulnerable a factores exógenos. El poco valor agregado en las mercancías que
produce, no ha permitido diversificar la oferta exportable del Ecuador, sumado
esto a la falta de política monetaria y cambiaria que limita la capacidad del país
para mejorar mediante devaluaciones, la balanza de pagos.
La devaluación, es un mecanismo de política económica, y termina siendo útil
cuando se produce un tipo de cambio adverso para el país y cuando se hacen
transacciones con varias divisas.
42
Los commodities, materias primas o bienes primarios. El boom de los commodities en América
Latina fue impulsado por China a principios de la década pasada, al mismo tiempo se redujo
exportaciones de productos latinos de mayor valor agregado a China que podrían haber acelerado
el crecimiento a largo plazo de la región. Las exportaciones de China hacia América Latina son de
un alto valor agregado, lo que en términos de Alejo Czerwonko significa “América Latina está
bajando en la cadena de valor y China está subiendo” (Webber, 2017). Para más Información al
respecto revisar la nota completa: https://www.cronista.com/financialtimes/Latinoamerica-
desperdicio-el-boom-de-commodities-20170502-0030.html
97
Al contar con tipo de cambio fijo y no generar las suficientes divisas para inyectar
liquidez al mercado nacional, la economía resulta endeble ante devaluaciones de
terceros países, producto de la apreciación del Dólar, es decir el fortalecimiento
del mismo, por eso, terceros países terminan devaluando su moneda y abaratan
sus exportaciones , lo que como consecuencia trae la pérdida de competitividad
para el Ecuador ,un caso concreto es el de los importadores que en términos de
precio pueden adquirir un bien más barato en un tercer país que en el mercado
nacional ,lo que termina afectando negativamente la balanza de pagos.
Sin alejarnos de la realidad, los modelos macroeconómicos que el país adquiera o
pretenda adquirir en la actual coyuntura, dependerá de la voluntad política y la
capacidad jurídica de los que hoy tienen el poder político y que gobernarán por
cuatro años el destino económico del Ecuador, es así que dentro de esto, limito mi
Proyecto de Investigación, a crear una resolución normativa que ayude a generar
una mayor efectividad a la aplicación de las salvaguardias por desequilibrio en la
balanza de pagos la resolución es para el futuro , Ecuador , por el momento,
enfrento la crisis producida restringiendo las importaciones ,pero no atendió los
problemas de fondo, además, que la propia OMC al respecto de las salvaguardias
por balanza de pagos manifiesta que no son, en general, un medio eficaz de
mantener o restablecer el equilibrio de la balanza de pagos.
El cambio de la matriz productiva tomara más tiempo del pensado, ante eso y
otras coyunturas adversas ya expuestas, la necesidad de tener una base normativa
para este particular resulta necesario en el ámbito jurídico.
La seguridad jurídica en comercio exterior, es importante, leyes orgánicas como
el COPCI, que a criterio del Autor no regula de manera satisfactoria el proceso de
aplicación de salvaguardias por balanza de pagos, e incurre en algunos errores, a
continuación, se enuncia la normativa en un contexto nacional:
Artículo 78 letra “f” COPCI=cuando se requieran aplicar medidas de
modo temporal para corregir los desequilibrios en la balanza de pagos
Artículo 88 letra “e” Ibídem=restringir las importaciones de productos
para proteger la balanza de pagos
98
Artículo 124 Reglamento libro IV COPCI= El Comité de Comercio
Exterior podrá adoptar medidas de carácter comercial de acuerdo a los
procedimientos contemplados en tratados y acuerdos comerciales
internacionales ratificados por el Ecuador, con la finalidad de
salvaguardar su posición financiera exterior y el equilibrio de su balanza
de pagos.
Artículo 125 Ibídem= El órgano rector de la política de comercio exterior
será la responsable de efectuar las notificaciones y demás procedimientos
ante las organizaciones multilaterales, regionales o subregionales de los
tratados o acuerdos comerciales de los que forme parte el Ecuador.
Se desprende que , el artículo 78 “Medidas no Arancelarias” hace referencia a que
el Comité de Comercio Exterior, podrá establecer medidas de regulación no
arancelaria a la importación y exportación de mercancías en los siguientes casos:
numeral “f” cuando se requieran aplicar medidas de modo temporal para
corregir los desequilibrios en la balanza de pagos , y el artículo 88 “Defensa
Comercial” autoridad investigadora , tiene como atribución en su numeral “e”
restringir las importaciones de productos para proteger la balanza de pagos.( Las
cursivas me pertenecen)
Así mismo , en el reglamento de aplicación del libro IV del COPCI, artículo 124
básicamente expresa que el Comité de Comercio Exterior tiene la competencia
para adoptar medidas de carácter comercial de acuerdo a las tratados
internacionales con la finalidad de salvaguardar su posición financiera exterior y
el equilibrio de la balanza de pagos, así mismo el artículo 125 establece que la
entidad citada líneas arriba tiene la competencia para efectuar las notificaciones
ante los organismos internacionales de los cuales Ecuador es parte y que versa
sobre la materia.
De lo anterior se colige, que el Comité de Comercio Exterior es el órgano inter
institucional encargado de aprobar las resoluciones normativas en materia de
defensa comercial y la Coordinación de Defensa Comercial, es la Autoridad
Investigadora para determinar qué medida de defensa comercial debe utilizarse
cuando se presenten los justificativos necesarios que avalen la medida
99
proteccionista, de ahí no se establece con claridad cuáles son esos instrumentos
internacionales ratificados por el Ecuador, o que instrumento jurídico
internacional debe observar el país para aplicar las salvaguardias por balanza de
pagos, su ámbito de aplicación, los principios que deben regir la aplicación de
salvaguardias por balanza de pagos.
Además de errar al tipificar la finalidad del artículo 124 pues esta es incorrecta al
estipular lo siguiente: “salvaguardar su posición financiera exterior y el
equilibrio de la balanza de pagos” lo correcto es “salvaguardar la situación
financiera exterior y obtener un nivel de reservas suficientes para la ejecución de
su programa de desarrollo”, solo así se estaría en conformidad con las
disposiciones del GATT. La finalidad del artículo 124 hace alusión al artículo XII
que solo invocan los países desarrollados miembros, y a Ecuador le corresponde
las disposiciones del artículo XVIII sección “B” es decir, países en vías de
desarrollo o que se encuentran en sus primeras fases de desarrollo. Y ya hemos
aclarado someramente las diferencias entre estos dos artículos.
En la misma línea en los años 2009 y 2015 fueron las dos veces que Ecuador
aplicó salvaguardias por balanza de pagos, en lo que va del 2017 las salvaguardias
de 2015, están en su última fase de desgravación arancelaria y se espera para
Junio del año que transcurre, finalizar con la aplicación de salvaguardias.
Por todo lo expuesto, es importante crear instrumentos legales que contengan la
normativa aplicable al caso en concreto, esto se debe hacer a través de una
resolución normativa que esté en consonancia con las disposiciones del GATT y
que pueda ser útil cuando se presente problemas en la balanza de pagos, además
que sirva de ayuda a las autoridades públicas.
Es necesario reconocer que un desequilibrio en la balanza de pagos no es un
fenómeno que se de todos los días, sino que su naturaleza es producto de factores
internos y externos.
Cuando no se toman medidas correctivas de política económica, que ayuden al
Ecuador a generar, en el sector externo una fuente generadora de circulante para el
desenvolvimiento de la actividad productiva a largo plazo, los desequilibrios en la
100
balanza de pagos pueden surgir, por eso, esta resolución es para tiempos
posteriores en el que se pueda presentar un desequilibrio en la balanza de pagos.
Por lo tanto a través de las técnicas jurídicas que nos da el Derecho de regularlo
cementando así las bases jurídicas de un marco ordenador y fijando el alcance de
su actividad concreta.
Por eso, es que el Derecho es el instrumento que me permito usar, en la medida en
que este responda a la realidad, ya que la naturaleza de la balanza de pagos, es
concerniente a las finanzas públicas y a los economistas profesionales que están
con una mayor capacidad de elaborar modelos econométricos y por lo tanto de
anticiparse a estos problemas y corregirlos antes que sucedan, los abogados
conscientes de la realidad y con un conocimiento multidisciplinario, además de
ser críticos, están para resolver problemas, de ahí que el término abogado
provenga del latín advocatus que quiere decir “llamado en auxilio”.
Así que, para finalizar me permito citar a Sanchez de la Torre, que expresa
atinadamente lo que el Autor de este Proyecto de Investigación se refiere al uso
del Derecho para éste caso en concreto, por lo tanto:
Constituye un cauce de realización de actividades básicamente necesarias para
sostener las exigencias materiales e intelectuales del progreso humano, sin las
cuales no puede hablarse de civilización racional ni de dignidad humana que
pueda ser calificada merecidamente así. (Sánchez de la Torre, 1991, pág. 45)
5.3 Objetivos
Objetivo General
La elaboración de una resolución normativa que reglamente la aplicación
de salvaguardias por balanza de pagos.
Objetivos Específicos
Poner al servicio de los demás, conocimientos básicos sobre comercio
internacional y exterior.
Dilucidar los diferentes tipos de salvaguardias, con énfasis en las
salvaguardias por balanza de pagos.
101
Generar interés a la comunidad académica en ramas del derecho, no
consideradas.
5.4 Fundamentación teórica, doctrinaria y jurídica
Para iniciar, están los principios que rigen el comercio internacional ya
enmarcados en el título I de este proyecto de investigación, en un segundo plano
está la naturaleza de las salvaguardias por balanza de pagos en el contexto
internacional y nacional, así mismo, se enuncio cual es la normativa aplicable en
referencia al GATT y acuerdos de integración, por lo tanto siguiendo el orden
establecido por la Constitución de la República del Ecuador referente a sus
artículos 424” supremacía constitucional“ y 425 “ orden jerárquico de las leyes”
estableceremos la fundamentación jurídica de nuestra propuesta:
Así tenemos, el artículo 261 numeral 5 de la Constitución de la República del
Ecuador el cual hace referencia a la competencia exclusiva del Estado central, en
las siguientes materias: “las políticas económica, tributaria, aduanera, arancelaria;
fiscal y monetaria; comercio exterior y endeudamiento”
Esto guarda concordancia con el capítulo cuarto “soberanía económica” artículo
284 objetivos de la política económica numeral 7 “Mantener la estabilidad
económica, entendida como el máximo nivel de producción y empleo sostenibles
en el tiempo” , artículo 304 objetivos de la política comercial numeral 2 “
Regular , promover y ejecutar las acciones correspondientes para impulsar la
inserción estratégica del país en la economía mundial” , artículo 305 ibídem “ La
creación de aranceles y la fijación de sus niveles son competencia exclusiva de la
Función Ejecutiva” artículo 306 párrafo segundo “El estado propiciará las
importaciones necesarias para los objetivos de desarrollo y desincentivará aquellas
que afecten negativamente a la producción nacional , a la población y a la
naturaleza”.
En el plano multilateral tenemos las disposiciones del Acuerdo General de
Aranceles Aduanero y Comercio de (1994), específicamente lo relacionado al
artículo XVIII Ayuda del Estado para favorecer el desarrollo económico la
sección “b” del cuerpo legal dispone: “Las partes contratantes reconocen que las
102
partes contratantes comprendidas en el apartado a) del párrafo 4 de este artículo
pueden , cuando estén en vías de desarrollo rápido experimentar dificultades para
equilibrar su balanza de pagos provenientes principalmente de sus esfuerzos por
ampliar sus mercados interiores , así como de la inestabilidad de su relación de
intercambio.
Con el fin de salvaguardar su situación financiera exterior y de obtener un nivel de
reservas suficiente para la ejecución de su programa de desarrollo económico ,
toda parte contratante comprendida en el apartado a) del párrafo 4 de este artículo
podrá, a reserva de las disposiciones de los párrafos 10 a 12 , regular el nivel
general de sus importaciones limitando el volumen o el valor de las mercancías
cuya importación autorice , a condición de que las restricciones a la importación
establecidas , mantenidas o reforzadas no excedan de los limites necesarios para :
a) Oponerse a la amenaza de una disminución importante de sus reservas
monetarias o detener dicha disminución o
b) aumentar sus reservas monetarias de acuerdo con una proporción de
crecimiento razonable, en caso de que sean insuficientes.
Esto guarda correlación con el Entendimiento relativo a las disposiciones del
Acuerdo General de Aranceles Aduaneros y Comercio en materia de balanza de
pagos, que busca aclarar lo contenido en el artículo XII y XVIII sección “B” del
GATT, en la misma línea, tenemos la declaración sobre medidas comerciales
adoptados por balanza de pagos de 1979, que establece los procedimientos de
celebración de consulta, documentación notificación y conclusiones de las
consultas.
En un plano regional, tenemos la decisión 70 del Comité de Representantes de la
Asociación Latinoamericana de Integración en el cual se resuelve en su artículo
uno considerando Primero, la aplicación de una cláusula de salvaguardia con
carácter transitorio y de forma no discriminatoria , con la finalidad de suspender
parcial o totalmente los compromisos adquiridos en el Tratado de Montevideo ,
siempre que fuera preciso restringir sus importaciones para corregir desequilibrios
en su balanza de pagos global, así mismo establece que los países miembros no
aplicaran cláusulas de salvaguardias a los productos originarios de los países
103
miembros en menor desarrollo económico relativo, para corregir desequilibrios en
su balanza de pagos.
En el mismo contexto, tenemos la Decisión 563 del Acuerdo de Integración
Subregional Andina. Cláusula de Salvaguardias, artículo 95 el cual dispone que “
un país miembro que haya adoptado medidas para corregir el desequilibrio de su
balanza de pagos global , podrá extender dichas medidas , previa autorización de
la Secretaria General , con carácter transitorio y en forma no discriminatoria , al
comercio intrasubregional de productos incorporados al Programa de Liberación.
La Decisión 389 de la Comisión del Acuerdo de Cartagena donde se establece el
reglamento43
para aplicar salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos a
nivel intrasubregional y faculta a los países miembros de la Comunidad Andina
exceptuarse temporalmente de sus obligaciones asumidos en el Programa de
Liberación.
En el plano nacional, tenemos las regulaciones del COPCI artículo 71 en el cual,
se establece la institucionalidad del COMEX y se le da la competencia de aplicar
las políticas nacionales públicas en materia de política comercial.
Las atribuciones están en el artículo 72 letra “e” regular, facilitar o restringir la
importación, circulación , y tránsito de mercancías no nacionales ni
nacionalizadas en los casos previstos en este Código y en los acuerdos
internacionales debidamente ratificados por el Estado ecuatoriano ; numeral “k”
conocer los informes de la Autoridad Investigadora y adoptar medidas de defensa
comercial acorde a la normativa nacional e internacional vigente , frente a
prácticas internacionales desleales o de incremento de las importaciones , que
causen o amenacen causar daño a la producción nacional.
Con la aclaración, de que no se menciona nada sobre proteger la balanza de pagos
pues nada de lo que el legislador tipificó en la letra “k” tiene relación a las
salvaguardias por balanza de pagos , aunque es menester aclarar ,que las
disposiciones sobre balanza de pagos en cuanto a competencia están estipulados
43
Para revisar el contenido íntegro del reglamento de aplicación de salvaguardias por desequilibrio
en la balanza de pagos en el marco del comercio intrasubgional direccionamos al link:
http://www.sice.oas.org/Trade/Junac/decisiones/DEC389S.ASP
104
en el artículo 78 “Medidas no Arancelarias” donde el Comité de Comercio
Exterior podrá establecer medidas de regulación no arancelaria a la importación y
exportación de mercancías en los siguientes casos: letra “f” cuando se requieran
aplicar medidas de modo temporal para corregir los desequilibrios en la balanza
de pagos.
El artículo 88 ibídem medidas de “Defensa Comercial” numeral “e” restringir las
importaciones de productos para proteger la balanza de pagos y por último el
artículos 124 y 125 del Reglamento al libro IV del COPCI en donde se establece
que el Ministerio de Comercio Exterior , en su calidad de órgano rector debe
efectuar las notificaciones y demás procedimientos respecto de las medidas de
protección de balanza de pagos a las organizaciones multilaterales , regionales o
subregionales con los cuales Ecuador tenga tratados o acuerdos comerciales.
5.5 Desarrollo de la propuesta
EL PLENO DEL COMITÉ DE COMERCIO EXTERIOR
CONSIDERANDO:
Que, de conformidad con el numeral 2 del artículo 276 de la Constitución de la
República del Ecuador determina que uno de los objetivos del régimen de
desarrollo es construir un sistema económico justo, democrático, productivo,
solidario y sostenible.
Que, de conformidad con el numeral 5 del artículo 261 de la Constitución de la
República del Ecuador es competencia exclusiva del Estado central las siguientes
materias: políticas económica, tributaria, aduanera, arancelaria; fiscal y monetaria;
comercio exterior y endeudamiento.
Que, el Ecuador suscribió el Protocolo de Adhesión al Acuerdo de la
Organización Mundial del Comercio, en la ciudad de Ginebra el 27 de septiembre
de 1995, mediante el cual se comprometió a la aplicación de la sección “B” del
artículo XVIII “Ayudas del Estado para favorecer el desarrollo económico del
Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio.
105
Que, el “Entendimiento relativo a las disposiciones del Acuerdo General sobre
Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 en materia de Balanza de Pagos de la
OMC”, aclara las disposiciones del artículo XII y la sección B del artículo XVIII
del GATT, así como de la Declaración sobre medidas comerciales adoptadas por
motivos de balanza de pagos de 1979 para la celebración de consultas,
notificación, documentación y conclusiones de las consultas.
Que, la sección B del artículo XVIII del GATT ; el Entendimiento relativo a las
disposiciones del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de
1994 en materia de balanza de pagos de la OMC , así como la Declaración por
motivos de balanza de pagos de 1979 en el marco de la Organización Mundial del
Comercio constituyen instrumentos normativos que contienen los criterios y
procedimientos que permiten determinar las condiciones para la aplicación de una
medida de salvaguardia por desequilibrio en la balanza de pagos.
Que, mediante Suplemento del Registro Oficial N° 351 de 29 de diciembre de
2010 entró en vigencia el Código Orgánico de la Producción , Comercio e
Inversiones COPCI , en cuyo Libro IV, se determina el marco normativo de la
política de comercio exterior , sus órganos e instrumentos.
Que, el artículo 71 del Código Orgánico de la Producción, Comercio e
Inversiones establece que el organismo que aprobará las políticas públicas
nacionales en materia de política comercial, será el Comité de Comercio Exterior,
COMEX;
Que, el artículo 72 letras e) y k) del COPCI determinan que el COMEX en su
calidad de organismo rector en materia de política comercial, tiene como
atribución regular, facilitar o restringir la exportación, importación circulación y
tránsito de mercancías no nacionales ni nacionalizados, en los casos previstos en
este código y en los acuerdos internacionales vigentes, debidamente ratificados
por el Ecuador.
Que, el artículo 88 del COPCI determina que el Estado ecuatoriano mediante el
organismo rector de la política comercial, podrá adoptar medidas de defensa
comercial que puedan restringir las importaciones de productos para proteger su
106
balanza de pagos y cualquier otro mecanismo reconocido por los tratados
internacionales , debidamente ratificados por el Ecuador.
Que, mediante Decreto Ejecutivo N° 25, publicado en el Suplemento del Registro
Oficial N° 19 del 20 de junio de 2013, se creó el Ministerio de Comercio Exterior
como cartera de Estado rectora de la política comercial, designando a dicho
Ministerio para que presida el COMEX, tal como lo determina la disposición
Reformatoria Tercera de dicho Decreto Ejecutivo.
Que , mediante Acuerdo Ministerial N° 20 de fecha 18 de diciembre de 2013 la
Coordinación de Defensa Comercial del Ministerio de Comercio Exterior , fue
designada como Autoridad Investigadora en materia de Defensa Comercial para
los efectos prescritos en el Código Orgánico de la Producción Comercio e
Inversiones (COPCI) ,y en el Reglamento de Aplicación del Libro IV del COPCI
, en materia de Política Comercial , sus órganos de control e instrumentos ; y es la
encargada de ejecutar los procesos de investigación para la adopción de medidas
antiduming , medidas de salvaguardias y derechos compensatorios.
Que, el artículo 3 del Reglamento de Aplicación del Libro IV del COPCI dispone
que las decisiones del COMEX, se expresarán mediante resoluciones normativas
que son de efecto general y de cumplimiento obligatorio
Que, el artículo 124 del Reglamento de Aplicación del Libro IV del COPCI
dispone que el Comité de Comercio Exterior podrá adoptar medidas de carácter
comercial de acuerdo a los procedimientos contemplados en tratados y acuerdos
comerciales internacionales ratificados por el Ecuador , con la finalidad de
salvaguardar su posición financiera exterior y el equilibrio de su balanza de
pagos.
Que, el artículo 128 ibídem dispone que para la aprobación de estas medidas el
Comité de Comercio Exterior se sustentarán en los informes, análisis, estudios o
demás documentación técnica que para el efecto presenten las instituciones que
conforma el Comité Sectorial de la Producción a través de la Secretaria Técnica.
El procedimiento en cada caso será aprobado por resolución del COMEX.
En ejercicio de las facultades que le confiere la ley;
107
RESUELVE:
Aprobar: LOS REQUISITOS Y PROCEDIMIENTOS PARA APLICAR
SALVAGUARDIAS POR DESEQUILIBRIO EN LA BALANZA DE PAGOS.
Art 1.- Definiciones
a) Autoridad Investigadora: La Autoridad Investigadora en materia de
Defensa Comercial es la Coordinación de Defensa Comercial del
Ministerio de Comercio Exterior.
b) Ministerio sectorial para la determinación del desequilibrio en la
balanza de pagos: La Autoridad encargada será el Ministerio, o la
institución que por sus atribuciones y competencias este en capacidad de
justificar la existencia de un déficit en la Balanza de Pagos del Ecuador.
c) Artículo XVIII sección B del Acuerdo General sobre Aranceles
Aduaneros y Comercio de 1994: De aquí en adelante XVIII.B del
GATT, es la normativa multilateral en el marco de la OMC, que
corresponde aplicar en caso de justificar un desequilibrio en la balanza de
pagos.
d) Entendimiento relativo a las disposiciones del Acuerdo General sobre
Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 en materia de Balanza de
Pagos: De aquí en adelante el Entendimiento, este instrumento jurídico
reconoce la necesidad de aclarar las disposiciones del artículo XII y del
artículo XVIII.B del GATT.
Se busca, especificar el procedimiento y la aplicabilidad de como celebrar
las consultas, notificación, documentación y conclusiones, por lo tanto se
debe aplicar en su conjunto con el artículo XII y del artículo XVIII.B del
GATT
e) Balanza de Pagos: La balanza de pagos es un estado estadístico que
resume las transacciones entre residentes y no residentes durante un
período.44
44
Definición proporcionada por el Manual de Balanza de Pagos y Posición de Inversión
Internacional (Fondo Monetario Internacional, 2009, pág. 9)
108
f) Balanza Comercial: La balanza comercial es una cuenta de la balanza de
pagos, y se define como el valor monetario de los bienes exportados
menos los bienes importados.
g) Déficit en la Balanza de Pagos: Se considerará déficit, todo factor
exógeno a la economía, que produzca inestabilidad en la relación de
intercambio y no garantice la sostenibilidad financiera exterior del
Ecuador.
h) Partes interesadas: La Autoridad Investigadora considerará como partes
interesadas a las siguientes , mas no necesariamente a todas ellas:
h.1) País Miembro o Parte Contratante, interesado en la naturaleza de las
dificultades relativas a la balanza de pagos del Ecuador;
h.2) País Miembro o Parte Contratante, que pueda ver afectada su
economía por las medidas correctivas sobre las importaciones, que realice
el Ecuador para equilibrar su balanza de pagos;
h.3) Los exportadores, los productores extranjeros, los importadores o las
asociaciones mercantiles, gremiales o empresariales de un producto objeto
de la aplicación de salvaguardias por desequilibrio en la balanza de pagos;
h.4) Los usuarios industriales y los consumidores domésticos, en la
medida de que sean representativos y siempre que sea factible su
determinación; y
h.5) Los que a criterio de la Autoridad Investigadora considera que
deban ser parte interesada.
Art 2.- Objetivos de la salvaguardia por desequilibrio en la balanza de pagos.
Reestablecer el equilibrio de la balanza de pagos del Ecuador sobre una base sana
y duradera y asegurar la utilización de los recursos productivos sobre una base
económica.
Art3.- Fines de la salvaguardia por desequilibrio en la balanza de pagos.
Salvaguardar la posición financiera exterior y obtener un nivel de reservas
suficientes para la ejecución del programa de desarrollo económico del país.
Art.4.-De la causal para la Invocación.
109
Ecuador podrá invocar el artículo XVIII.B del GATT, cuando se justifique a
través del Ministerio Sectorial competente, la existencia de un desequilibrio en la
balanza de pagos.
Art5.-De los criterios para la aplicación.
Para regular el nivel general de las importaciones, a condición de que las
restricciones a las importaciones establecidas, mantenidas o reforzadas no deben
exceder de los límites necesarios para;
a) Oponerse a la amenaza de una disminución importante de sus reservas
monetarias o detener dicha disminución; o
b) Aumentar sus reservar monetarias de acuerdo con una proporción de
crecimiento razonable, en caso de que sean insuficientes.
Art6.-De las medidas correctivas.
Ecuador procurará que las restricciones a la importación sean las que menos
perturben al comercio. Se entenderá que tales medidas serán basadas en los
precios; recargos a la importación, las prescripciones en materia de depósito
previo a la importación u otras medidas comerciales equivalentes que repercutan
en el precio de las mercancías importadas.
Art7.- Excepciones a las medidas basada en precios.
En caso de una situación crítica de la balanza de pagos, y que las medidas basadas
en los precios no puedan impedir un brusco empeoramiento del estado de pagos
exteriores, se aplicaran restricciones cuantitativas, por lo cual se dará a conocer a
las autoridades competentes las razones que justifiquen que las medidas basadas
en los precios no constituyen un instrumento adecuado para hacer frente a la
situación de balanza de pagos.
Art8.- De los criterios de las medidas correctivas
Los mecanismos adoptados por motivos de balanza de pagos, se aplicarán de
manera transparente, únicamente podrán aplicarse con carácter transitorio y de
forma no discriminatoria, para controlar el nivel general de las importaciones
110
además de que no podrá exceder de lo necesario, para corregir la situación de la
balanza de pagos.
Las medidas correctivas deberán aplicarse de tal modo que se evite perjudicar
innecesariamente los intereses comerciales o económicos de otro País Miembro o
Parte Contratante
Las medidas correctivas no impedirán de manera irrazonable la importación de
mercancías, cualquiera que sea su naturaleza, en cantidades comerciales mínimas
cuya exclusión pueda menoscabar los circuitos normales de intercambios.
Las medidas correctivas no deberán ser aplicadas de manera tal que impidan la
importación de muestras comerciales o la observancia de los procedimientos
relativos a las patentes, marcas de fábrica, derechos de autor y de reproducción u
otros procedimientos análogos
Ecuador a través de sus autoridades competentes justificará de manera adecuada
los criterios aplicados para determinar que productos quedan sujetos a medidas
correctivas.
Art.9.-Productos que no están sujetos a medidas correctivas o que su aplicación es
limitada
Se excluye, o su aplicación es limitada a productos esenciales que satisfagan
necesidades de consumo o contribuyan a esfuerzos para mejorar la situación de la
balanza de pagos, tales como bienes de capital o insumos necesarios para la
producción.
De igual forma se excluye o se limitan, aquellas mercancías que están previstas en
el artículo 125 del COPCI, mercancías importadas en un régimen aduanero
diferente al previsto en el artículo 147 del COPCI, mercancías que provengan de
la cooperación internacional en favor de una población beneficiaria del Ecuador
que reciba ayuda, sea a través del sector público, organizaciones no
gubernamentales (ONG) o las entidades de cooperación correspondientes.
111
Aquellas mercancías originarias de países de menor desarrollo relativo, miembros
de la Asociación Latinoamericana de Integración (ALADI), conforme la
Resolución 70 del Comité de Representantes de la ALADI
Para efectos de este artículo se tomará en cuenta la política de desarrollo
económico.
Art10.-Del anuncio de los calendarios
Se anunciará públicamente, lo antes posible los calendarios previstos para la
eliminación de las medidas correctivas a las importaciones adoptadas por motivos
de balanza de pagos. Se entiende que tales calendarios podrán modificarse, según
proceda, para tener en cuenta las variaciones de la situación de la balanza de
pagos. En caso de no anunciar públicamente un calendario, Ecuador dará a
conocer las razones que lo justifiquen
Art.11.- Condiciones para atenuar progresivamente las medidas correctivas
Ecuador atenuará las medidas correctivas progresivamente a medida que vaya
mejorando la situación, toda medida correctiva aplicada en esta resolución, se
mantendrá dentro de los límites necesarios en virtud de las disposiciones del
artículo 5 de esta resolución.
Art.12.-Procedimiento para la celebración de consultas.
Ecuador celebrará consultas con el Comité de Restricciones de Balanza de Pagos
de conformidad con el artículo XVIII.B párrafo 12 letra a) del GATT, en
concordancia con el párrafo 6 del Entendimiento.
Todas las restricciones aplicadas por motivos de balanza de pagos serán objeto de
un examen periódico con el Comité, de conformidad con el párrafo 12 letras b) del
artículo XVIII.B, las consultas podrán celebrarse siguiendo el procedimiento
simplificado aprobado el 19 de diciembre de 1972 (IBDD 20S/53-55).
Para ese fin, se incorporan a esta resolución lo referente a la celebración de
consultas del artículo XVIII.B del GATT y los procedimientos para la celebración
de consultas sobre las restricciones impuestas por motivos de balanza de pagos del
Entendimiento, por lo tanto son parte integrante del mismo mutatis mutandi
112
Art13.- Notificación y documentación.
El punto de partida de las primeras consultas (párrafo 12, letra a, del artículo
XVIII.B) es la notificación .Ecuador notificará a través del Ministerio competente
al Consejo General de la OMC, de conformidad con lo establecido en el
Entendimiento, párrafo 9.
En caso de ser objeto de consulta, Ecuador a través de sus Instituciones
correspondientes, prepararan al efecto un Documento Básico de conformidad con
el párrafo 11 del Entendimiento. Para ese fin, se incorporan a esta resolución lo
pertinente a la Notificación y documentación del Entendimiento y son parte
integrante del mismo mutatis mutandi.
Art.14 Seguimiento y Evaluación
El seguimiento y evaluación de la aplicación de esta salvaguardia le corresponderá
al Ministerio de Comercio Exterior, o a su vez a un Comité Técnico
Interinstitucional que por tus atribuciones y competencias estén en capacidad de
hacer análisis, evaluación y recomendación con el fin de garantizar que dicha
medida responda de manera proporcionada a las necesidades existentes a fin de
enfrentar la situación referente a la balanza de pagos debiendo atenuarse, en
proporción al mejoramiento de la misma y eliminarse cuando deje de ser
necesaria.
DISPOSICIONES GENERALES
PRIMERA.-La normativa contenida en el Artículo XVIII.B del Acuerdo General
de Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT 1994) y en el Entendimiento relativo
a las disposiciones del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio
de 1994 en materia de Balanza de Pagos , constituye el marco de referencia
general en materia de salvaguardias de lo previsto en el COPCI , en el Reglamento
a su Libro IV o en esta Resolución , por lo que en caso de vacíos o inconsistencias
legales prevalecerá dicha normativa internacional , conforme a la jerarquía de
leyes vigentes en el país.
SEGUNDA.-En caso de que se requiera extender estas medidas, con carácter
transitorio y en forma no discriminatoria, al comercio intrasubregional, se tendrá
113
en cuenta las disposiciones del Artículo 95 del Acuerdo de Cartagena ; Decisión
389 de la Comisión de la Comunidad Andina que contiene el Reglamento para la
aplicación de la cláusula de salvaguardias prevista en el Artículo 78 ( actual 95)
del Acuerdo de Cartagena; la Decisión 425 que contiene el Reglamento de
Procedimientos Administrativos de la Secretaria General de la Comunidad
Andina.
TERCERA.- En caso de que se requieran aplicar estas medidas con el fin de
suspender total o parcialmente el cumplimiento de los compromisos en cualquiera
de los mecanismos del Tratado de Montevideo 1980, se tendrá en cuenta, para el
caso en concreto, la Resolución 70 del Comité de Representantes de la Asociación
Latinoamérica de Integración (ALADI), de 27 de abril de 1987.
114
5.5 Cronograma elaboración propuesta
Cuadro 4: Cronograma Propuesta
ACTIVIDADES
Noviembre Diciembre Enero-
Febrero Marzo- Abril
Mayo-
Junio
1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 6
2
Selección y
Formulación de la
propuesta
3 Elaboración de la
Propuesta
4
Aprobación para la
elaboración de la
propuesta
6
Elaboración de los
Capítulos de la
propuesta.
7
Análisis e
Interpretación de la
elaboración de la
propuesta
8 Presentación de la
Propuesta.
Elaborado por: El Autor
115
5.6 Presupuesto y Financiamiento
Tabla 6: Presupuesto para la elaboración de la Propuesta
MATERIAL CANTIDAD VALOR TOTAL
LIBROS 3 150
INTERNET 15
COPIAS 3 0.15
ESFEROS 2 3
PASAJES 5
FLASH 1 15
ALIMENTACIÓN 200
AGUA 10
GRABADORA DE
SONIDO
1 10
OTROS 20
TOTAL $428.15
Elaborado por: El Autor
116
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
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2010). Quito. Registro Oficial Suplemento 351
Artículo XII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio
“Restricciones para proteger la balanza de pagos”.
Artículo XVIII sección “B” del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y
Comercio “Ayudas del Estado para favorecer el desarrollo económico”
Declaración sobre las medidas comerciales adoptadas para proteger la balanza de
pagos de 1979
Entendimiento Relativo a las Disposiciones del Acuerdo General sobre Aranceles
Aduaneros Y Comercio de 1994 en Materia de Balanza de Pagos
Artículo 95 Cláusulas de salvaguardias del Acuerdo de Integración Subregional
Andina (2003).En registro oficial 163, decisión del Acuerdo de Cartagena
563.
Artículo 49 Tratado de Montevideo, ALADI (1980). En registro oficial 207,
decreto ejecutivo
Decisión 389 de la Comisión de la Comunidad Andina que contiene el
Reglamento para la aplicación de la cláusula de salvaguardias
Resolución 70 del Comité de Representantes de la Asociación Latinoamérica de
Integración (ALADI), de 27 de abril de 1987
Solicitud de autorización de medidas de salvaguardia por parte de la República del
Ecuador por motivos de desequilibrio en su balanza de pagos global, bajo
lo dispuesto en el artículo 95, Resolución 1277 (Secretaria General de la
Comunidad Andina 27 de Marzo de 2009).
119
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