UNIVERSIDAD PANAMERICANA FACULTAD DE DERECHObiblio.upmx.mx/tesis/190929.pdf · Concursos...

“ESTUDIO DE DERECHO COMPARADO EN MATERIA DE CONCURSOS MERCANTILES”

TESIS PROFESIONAL QUE PARA OBTENER EL TÍTULO DE

LICENCIADO EN DERECHO

P R E S E N T A

PABLO ANDRÉS TORRES GALARZA

DIRECTOR DE TESIS: MTRO. OMAR CUÉLLAR GAMBOA

CIUDAD DE MEXICO 2017

UNIVERSIDAD PANAMERICANA

FACULTAD DE DERECHO

CON RECONOCIMIENTO DE VALIDEZ OFICIAL DE ESTUDIOS ANTE LA S.E.P

CON NUMERO DE ACUERDO 944893 DE FECHA 24-III-94

2

Introducción pg. 4

Primera Parte pg. 15

Capítulo I.- Estructura actual del Concurso mercanti l Mexicano pg. 15

Capítulo I I.- Etapas del Concurso mercantil pg. 18

Capítulo I II.- Figuras Relevantes del Concurso mercanti l pg. 83

Segunda Parte pg.128

Estructura actual del Procedimiento de Reorganización contemplado

en el Título Décimo Primero del Código de los Estados Unidos de

América.

Capítulo I .- Estructura del procedimiento denominado "Reorganization

under the Bankruptcy Code". pg.131

Capítulo II.- Figuras relevantes en el procedimiento conocido

"Reorganization under the Bankruptcy Code". pg.132

Capítulo III .- Ventajas de las f iguras analizadas en el capítulo I I

anterior. pg.162

Tercera Parte pg.202

i) Inicio del juicio de Concurso mercantil vs Inicio del Procedimiento de

Reorganización. pg.202

3

i i ) Partes del Juicio Concursal vs Partes procedimiento

Reorganización. pg.208

i i i) Efectos del inicio del Concurso mercanti l vs Efectos Inicio

Procedimiento de Reorganización. pg.220

iv) Administración de la empresa durante el procedimiento concursal

Vs Administración del Patrimonio de la Masa durante el procedimiento

de reorganización. pg.240

v) Etapa de Concil iación y Convenio Vs Plan de Reorganización.

pg.253

Conclusiones pg.287

Notas bibl iográf icas pg.304

Bibl iografía pg.304

4

INTRODUCCIÓN

De acuerdo con datos obtenidos de la página del Instituto Federal de

Especialistas en Concursos Mercanti les, en México a la fecha existen

en trámite aproximadamente 262 (doscientos sesenta y dos) concursos

mercanti les iniciados, ya sea a solicitud de Comerciantes que

actualizaron la hipótesis normativa contenida en la Ley de Concursos

Mercanti les o de sus Acreedores, algunos de los procedimientos antes

mencionados fueron iniciados desde el año 2002 y aún se encuentran

sin terminar1.

Por otro lado, de acuerdo con datos obtenidos en la página de la

Oficina Administrat iva de las Cortes de Estados Unidos conocida como

“Administrat ive Off ice of the United States Courts”2, en los 365 (tres

cientos sesenta y cinco) días que transcurrieron entre diciembre de

2014 y diciembre de 2015 se resolvieron aproximadamente 6,130

demandas de bancarrota o bankruptcy de Comerciantes que se

sometieron al procedimiento de reorganización con fundamento en el

capítulo 11 de la Ley de Quiebras de Estados Unidos ( Chapter 11 of

Tit le 11 of the United States Code).

Aunado a lo anterior y de acuerdo con datos estadísticos obtenidos de

la página de la Base de Datos de Estudios Concursales de la

Universidad de California en los Ángeles, entre los años 2000 y 2015,

6803 compañías que cotizan en bolsa solicitaron el inicio de del

1 Pizarra Concursal Interactiva, fecha de consulta 20 de noviembre de 2015, disponible en http://www.ifecom.cjf.gob.mx/paginas/servicios.htm?pageName=servicios%2Fpizarra.htm 2 Caseload Statistics Data Tables, fecha de consulta 20 enero de 2016, disponible en http://www.uscourts.gov/sites/default/files/table_f-_2_yearly_dec_2015_0.pdf 3 Resúmenes de casos, fecha de consulta 05 de noviembre de 2016, disponible en http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Filings_by_year.pdf

http://www.ifecom.cjf.gob.mx/paginas/servicios.htm?pageName=servicios%2Fpizarra.htm

http://www.uscourts.gov/sites/default/files/table_f-_2_yearly_dec_2015_0.pdf

http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Filings_by_year.pdf

5

procedimiento de reorganizac ión antes mencionado, los cuales fueron

resueltos entre uno y dos años y medio 4.

Los datos antes mencionados, nos ref lejan que la carga judicial es

mayor en Estados Unidos de América que la de los tr ibunales de los

Estados Unidos Mexicanos, y que los procedimientos de insolvencia o

quiebra iniciados por o en contra de Comerciantes, en el primero de

los países mencionados tienen mayor celeridad. Situación la anterior

que ref leja una polít ica de estado de resolver de manera ráp ida y

ef iciente dichos asuntos.

Lo anterior podría atender a que los casos iniciados por Comerciantes,

tales como Enron5 o Worldcom6, pueden involucrar bi l lones de dólares,

miles de trabajos, cuentas de ahorro y seguridad social 7.

En virtud de lo anterior, y a efecto de poder comprender por qué es

mayor el número de procedimientos de reorganización y cuál de los

procedimientos antes mencionados tiende a favorecer de forma más

4 Resúmenes de casos, fecha de consulta 05 de noviembre de 2016, disponible en http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Average_case_duration_all_cases.pdf 5 De acuerdo a datos estadísticos obtenidos de la página de la Base de Datos de Estudios Concursales de la Universidad de California en los Ángeles, antes de que comenzara el procedimiento de reorganización de Enron Corp. Dicha empresa contaba con 25,000 trabajadores y con activos por $89,609,000,000.00 dólares (ochenta y nueve mil seiscientos nueve millones de dólares moneda en curso legal en los Estados Unidos de América), Resúmenes de casos, fecha de consulta 10 de noviembre de 2016, disponible en http://lopucki.law.ucla.edu/companyinfo.asp?name=Enron+Corp%2E 6 De acuerdo a datos estadísticos obtenidos de la página de la Base de Datos de Estudios Concursales de la Universidad de California en los Ángeles, antes de que comenzara el procedimiento de reorganización de Enron Corp. Dicha empresa contaba con 61,800 trabajadores y con activos por $149,473,000,000.00 dólares (ciento cuarenta y nueve mil cuatrocientos setenta y tres millones de dólares moneda en curso legal en los Estados Unidos de América), Resúmenes de casos, fecha de consulta 10 de noviembre de 2016, disponible en http://lopucki.law.ucla.edu/companyinfo.asp?name=Worldcom%2C+Inc%2E 7 Warren, Elizabeth, Chapter 11, Reorganizing American Businesses, Estados Unidos, Aspen Publishers, 2008, pp 3.

http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Average_case_duration_all_cases.pdf

http://lopucki.law.ucla.edu/companyinfo.asp?name=Enron+Corp%2E

http://lopucki.law.ucla.edu/companyinfo.asp?name=Worldcom%2C+Inc%2E

6

efectiva la rehabil i tación de los Comerciantes que se encuentran o

pueden encontrarse en estado de insolvencia (en términos de nuestra

legislación en incumplimiento generalizado en el pago de las

obligaciones), y por lo tanto la conservación de las mismas, es que la

presente obra tiene como objetivo realizar un estudio de Derecho

Comparado entre las f iguras jurídicas más relevantes del

procedimiento concursal para Comerciantes establecido en la Ley de

Concursos Mercantiles y el procedimiento de reorganización

contemplado en el capítulo 11 de la Ley de Quiebras de Estados Unidos

(Chapter 11 of Tit le 11 of the United States Code).

Debido a las diferencias que existe entre ambas legislaciones, tanto

por la tradición jurídica de cada país, así como por el tamaño de la

economía de cada uno, la mejor herramienta para poder realizar el

presente estudio va a ser el Derecho Comparado, el cual ha sido

definido por la doctrina como "la comparación de dist intos sistemas

legales del mundo" 8; ya que a través de dicho método se puede util izar

la experiencia y/o avance de otros sistemas jurídicos a efecto de

enriquecer nuestro sistema jurídico, en concreto la Ley de Concursos

Mercanti les.

Como lo expone el Maestro Adrián Mancera Cota en la obra

Consideraciones Durante el Proceso Comparativo, el Derecho

Comparado es un método o técnica de investigación que permite al

estudioso del derecho, su empleo en práct icamente cualquier área del

derecho a la que se dedique, ya que su objeto es entender elementos

extranjeros, por medio de la comparación y a través de ella nutrir su

sistema jurídico.

8 Gutteridge, H. C., El Derecho comparado: introducción al método comparativo en la investigación y en el estudio del derecho. Barcelona, Instituto de Derecho Comparado, 1954..

7

Es importante mencionar, que el Derecho Comparado es considerado

como un método en lugar de una ciencia o de una discipl ina, ya que la

diferencia de estas últ imas dos radica en que el método se “ref ie re al

acercamiento sistemático de una actividad que apunta a algún objeto”,

así como a que “es un instrumento o técnica que por un proceso de

comprobación apunta a autentif icar un estudio” 9.

Por lo anterior, el Derecho Comparado es considerado por parte d e la

doctrina como la "école de vérité"10, ya que a través del mismo se

puede identif icar y enriquecer la oferta de soluciones con las que

cuenta un abogado, pues "...proporciona al estudioso con talento

crít ico, la oportunidad de hallar la mejor solución a las situaciones de

su tiempo y lugar.. ."11.

Una vez expuesto lo anterior y que se ha establecido que el Derecho

Comparado es un método, es importante mencionar cuáles son las

ventajas que nos brinda. A efecto de poder entender lo anterior, es

necesario formularnos las siguientes preguntas: ¿cómo se puede

aplicar un método comparado?, ¿qué se pretende solucionar con el

método comparado?, ¿la inst itución comparada resuelve con

satisfacción el mismo problema en ese país?; y ¿si funcionarían en el

país en el que se propone su implementación?

Las respuestas a dichas preguntas nos explican cómo el Derecho

Comparado puede ser empleado en el presente trabajo, sus funciones,

las uti l idades que puede brindar, los avances que se pueden

9 Adrián Mancera Cota, Consideraciones Durante el Proceso Comparativo. México, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 2008, pp 121, 215. 10 Mancera Cota, Adrian, op. Cit., p. 218. 11 Mancera Cota, Adrian, op. Cit., p. 218.

8

aprovechar y si es viable la ap licación del resultado que se obtiene;

por ello es que el Derecho Comparado se divide en cuatro funciones

principales: disciplina académica, reforma legislat iva y judicial,

unif icación de derecho y derecho internacional 12.

La presente obra t iene como objeto el poder ubicarse en la segunda

ventaja antes apuntada, ya que a partir del estudio de Derecho

Comparado que se realiza en el presente trabajo, se busca lograr lo

que los doctrinarios Maine y H.C. Gutteridge señalan como:

i) “La función principal del Derecho Comparado es

perfeccionar la legislación y mejoramiento práct ico de la ley” 13

ya que “por medio del examen y comparación de leyes, es

como se obtienen los materiales más valiosos para mejorar la

ley. No existe una rama más importante en la investigación

jurídica que ésta”; y

i i ) "...Contribuir al perfeccionamiento práctico del derecho, ya

que mediante el examen y comparación de derechos se

obtienen los elementos más valiosos para el progreso

jurídico..."14.

De igual forma, a través del estudio de Derecho Comparado, se

contribuye a la ciencia jurídica a descubrir nuevas f iguras jurídicas

para prevenir o resolver conflictos sociales de mejor manera, ya que a

través de dicho método, se puede aportar al sistema jurídico de cada

país mayores soluciones que si únicamente se centran los estudios en

12 Mancera Cota, Adrian, op. Cit., p. 222. 13 Mancera Cota, Adrian, op. Cit., p. 222. 14 Gutteridge, H. C.. op. Cit., p 64.

9

el sistema jurídico del país en el que se ejerce; lo anterior es así, ya

que al estar en contacto con dos o más sistemas jurídicos diferentes,

se puede aprovechar la experiencia que han adquirido diversos países.

Situación la cual no puede ser pasada por alto, ya que “ningún estado

puede permitirse el lujo de ignorar la experiencia adquirida por otros

países que han avanzado un poco más…” 15.

La idea mencionada en el párrafo anterior se ve reforzada por lo

expuesto por los maestros Konrad Zweigert y Hein Kotz en su obra de

Introducción al Derecho Comparado, ya que el poder realizar un

estudio de Derecho Comparado ayuda por una parte a penetrar en las

diferentes culturas jurídicas del mundo “…contribuyendo así a

enriquecer el entendimiento entre los países…” , así como el que “…es

de gran ut i l idad para la reforma de las leyes en los países en vías de

desarrol lo; y, para el crecimiento del propio sistema…” 16.

Una vez establecido todo lo anterior , y a efecto de poder realizar una

acertada metodología comparativa, se delimitará el objeto de estudio

del presente trabajo a partir de la guía de derecho comparativo

establecida por Adrián Mancera Cota en su ensayo denominado

Consideraciones Durante el Proceso Comparativo.

Así, el primer elemento que se debe de tomar en cuenta son los

sistemas jurídicos sobre los cuales se realizará el estudio. A efecto de

lograr lo anterior y tomando en cuenta que en la actualidad existen

tantos sistemas jurídicos como países, se deberá de tomar en cuenta

que estos se han categorizado por sus principales características en

familias jurídicas (derecho romano-germano, Common Law, familia

jurídica asiát ica, derecho musulmán y derecho africano); en la presente

15 Gutteridge, H. C.. op. Cit., p 65. 16 Mancera Cota, Adrian, op. Cit., p. 222.

10

tesis se ha optado por comparar la materia concursal de las tradiciones

romano-germana y Common Law.

Con la presente tesis no se pretende realizar una comparación

exhaustiva de cada uno de los mencionados sistemas, porque el

propósito de este trabajo es únicamente anal izar algunas de las

inst ituciones más relevantes de los procedimientos de insolvencia en

México y en Estados Unidos.

En ese orden de ideas, el tema a comparar es la legislación concursal

mexicana (Ley de Concursos Mercantiles) y la legislación concursal de

Estados Unidos de América (Capítulo 11 de la Ley de Quiebras de

Estados Unidos -Chapter 11 of the Tit le 11 of the United States Code),

específ icamente la regulación aplicable a las personas morales que se

ubiquen en las hipótesis normativas correspondientes.

A su vez, es importante señalar, que el estudio que se realiza en el

presente trabajo uti l iza el principio metodológico de funcionalidad, el

cual se traduce en comparar “…en el ámbito del derecho, cosas que

cumplen con una misma función…” 17, principio el anterior que resulta

de gran trascendencia en el presente trabajo, ya que a pesar de ser

sistemas jurídicos de tradiciones diferentes, se estará analizando

f iguras que en cada uno de sus países cumplen con una misma función,

la cual se traduce en resolver qué sucede cuando una persona moral

ya no puede cumplir con sus obligaciones o cuando se presume que

esta ya no podrá cumplir con sus obligaciones.

17 Zweigert, Konrad, Introducción al Derecho Comparado. México, Oxford University Press, 2008

11

Una vez mencionado el género (sistema jurídico) y especie a comparar

(sujeto-materia de comparación), se deberá de delimitar el nivel de

comparación.

Así, existen dos niveles diferentes de comparación: la micro

comparación y la macro comparación, los cuales se exponen a

continuación:

1.- La macro comparación consiste en la comparación del esp íri tu y del

esti lo de los diferentes sistemas jurídicos, de los métodos de ref lexión

y de los procedimientos que se emplean para l levar a cabo dicha

ref lexión. Por lo anterior, las investigaciones se centran en la consulta

de materiales legales, procedimientos para resolver y dir imir disputas

o controversias y los distintos roles o papeles que desempeñan

dist intos actores dentro de los sistemas jurídicos.

Por lo tanto, los objetos que se podrían comparar serían: las dist intas

técnicas legislat ivas (determinar que la ley es una fuente importante

del derecho), los estilos de codif icación, los métodos de interpretación,

la contribución e impacto que tienen la doctrina, los estilos de

redacción, la organización e integración de los tribunales.

En términos generales, la macro comparación aborda el estudio de los

sistemas jurídicos desde la globalidad, es decir, la comparación entre

dos o más sistemas jurídicos para abordar de forma genérica las

analogías, semejanzas y diferencias entre estos sistemas y, en

términos generales, su método de análisis será siempre a la luz de la

globalidad. Por lo cual, al realizar una comparación de ese tamaño, se

debe de tomar en cuenta todos los factores que integran un sistema

jurídico.

12

2.- Por lo que hace a la micro comparación, en este nivel se selecciona

un tema específ ico dentro de un sistema jurídico, lo cual está

relacionado con el sujeto (especie) a comparar y por lo general se

clasif ican de la siguiente forma:

i) Características de un sistema jurídico: estructura,

fuentes del derecho, sistema judicial y judicatura, profesión

jurídica y demás.

i i ) Ramas del derecho Nacional.

i i i) Instituciones o conceptos.

iv) Desarrollo histórico del sistema jurídico.

A efecto de estar en aptitud de poder determinar cuáles de las f iguras

jurídicas serán objeto del presente estudio y tomando en cuenta lo

mencionado por Konrad Zweigert y Hein Kotz en la obra arriba

mencionada, se uti l izará como herramientas tanto la micro

comparación, como la macro comparación 18, ya que a través de las

mismas se podrá determinar qué f iguras aportan mejores elementos y

mayores herramientas en los procesos concursales para la

conservación de la empresa en dichos procedimientos.

De conformidad con lo hasta aquí expuesto y atendiendo al objeto de

estudio, es importante reiterar que el presente estudio analizará

únicamente las f iguras jurídicas más relevantes de cada sistema a

efecto de poder determinar y poder comprender por qué es mayor el

número de procedimientos de reorganización en los Estados Unidos de

América en relación con México, cuál de los procedimientos propicia

18 Zweigert, Konrad, op. Cit.

13

de una mejor manera la conservación de las empresas, así como poder

determinar si dichas f iguras ayudan o no a conservar la misma.

Así, y una vez que ya se seleccionó el sistema jurídico, el tema

específ ico y el nivel de comparación, se procederá a identif icar las

semejanzas y diferencias de cada uno de los sistemas en estudio,

situación la anterior que se realizará en la p rimer, segunda y tercer

parte del presente trabajo.,

Es importante mencionar que un proceso de comparación acertado no

se l imita únicamente a señalar cuáles son las semejanzas o diferencias

entre los sujetos que se estudian, pues el lo en nada contribuiría al

progreso o desarrol lo jurídico; por el lo, el proceso de comparación que

se menciona en el índice de la presente tesis, en la primer y segunda

parte se dividen en tres (estructura, etapa y f igura), las cuales

equivalen a la identif icación, descripción y explicación de los

conceptos comparados.

Fases las anteriores que son importantes para el presente trabajo, ya

que con ellas se busca:

i) Describir los conceptos, inst ituciones o procedimientos en

estudio, a efecto de que se pueda reconocer la principal

característica de cada concepto.

i i ) Reconocer semejanzas o diferencias de los elementos

descritos a efecto de poder tener en claro en qué son

compatibles y en qué dif ieren.

i i i) Explicar en qué consisten las simili tudes y diferencias que

se identif icaron entre los conceptos que se estudia.

14

Los elementos antes expuestos resultan relevantes para el presente

estudio, ya que a través de el los se podrá arribar a la parte medular

del mismo , que es la “prueba de funcionalidad” o las conclusiones a

las que arriba el autor del presente estudio comparativo. Para el lo se

debe de tomar en cuenta dos de las preguntas que se realizaron

anteriormente, ya que a través de ellas se podrá determinar si las

conclusiones a las que se l lega pueden o no ser aplicadas en nuestro

sistema legal, es decir , si son viables y aplicables, preguntas las

cuales se transcriben a continuación:

1.- ¿Resuelven con satisfacción el mismo problema en su país

de origen?;

2.- ¿Funcionarían en el país en el que se propone su

implementación?

Como se apuntaba en el párrafo anterior, dichos cuestionamientos

cumplen con dos funciones, por un lado determinan la ef icacia del

concepto en estudio a partir de establecer si es posible que el objeto

de estudio cumpla con la misma función y , por otro lado, si la inclusión,

conclusiones y/o propuestas son viables en nuestro sistema legal.

Las respuestas anteriores son relevantes, ya que a través de el las se

just if icará de qué forma se puede aprovechar los avances obtenidos en

materia concursal por un país como Estados Unidos de América,

cumpliendo de esa forma con una de las funciones del Derecho

Comparado que se mencionó al inicio de la presente introducción.

15

PRIMERA PARTE

Como lo expone el maestro Luis Carlos Felipe Dávalos Mejía, el

concurso mercantil t iene una doble acepción, ya que “por una parte

expresa el estado jurídico (fondo) en que se ubica un Comerciante

cuando es declarado en concurso por un Juez, declaratoria la cual

somete al Comerciante, declarado en concurso, en una normativa

personal diferente a la que tenía antes de dicha declaración; y por otra

parte, así se l lama al juicio especial (forma) que se inicia con la

declaración de dicho estado jurídico.

Es decir, “el concurso es el estatus al que se reduce a un Comerciante

y al mismo tiempo es el juicio que se l leva en su contra” 19.

La primera parte a lo largo de los siguientes capítulos se enfocará en

desarrol lar cuáles son las etapas del concurso mercanti l y cuáles son

las f iguras más relevantes del mismo, las cuales posteriormente serán

objeto de un estudio a la luz del Derecho Comparado.

CAPÍTULO I

El artículo 2 de la Ley de Concursos Mercantiles establece que “el

concurso mercantil consta de dos etapas sucesivas, denominadas

conciliación y quiebra”20; sin embargo, la mayoría de la doctrina

concuerda en que no obstante lo dispuesto por el artículo antes

19 Dávalos Mejía, Luis Carlos Felipe, Introducción a la Ley de Concursos Mercantiles, México, Oxford University Press, 2002, p2. 20 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México.

16

mencionado, de acuerdo con el planteamiento de dicho ordenamiento

se puede conclui r que en un procedimiento de concurso mercantil

ordinario, existen tres etapas a saber: i) declaración de concurso y

visita, i i ) la concil iación; y i i i ) la quiebra, etapa a la cuál se llega ante

la imposibi l idad de la concil iación.

De igual forma, es importante precisar que de las etapas i) y i i) antes

mencionadas, se colige que a su vez existen dos niveles diferentes de

proceso: uno puramente judicial y otro meramente administrativo 21. Ello

es así, pues en el primer nivel ( judicial) los lit igantes excl usivamente

van a l it igar respecto de si se actualizan las hipótesis normativas

respecto de la procedencia del concurso mercantil , mientras que en el

segundo (administrativo) los especial istas designados por el Inst ituto

Federal de Especialistas de Concursos Mercanti les (“IFECOM”) y las

demás partes buscarán determinar fuera del Juzgado la procedencia

primero del concurso y posteriormente de la concil iación y en su

defecto de la quiebra.

El esquema siguiente muestra una síntesis de las tres etapas antes

mencionadas, así como de los dos niveles comentados:

21 Dávalos Mejía, Luis Carlos Felipe. op. Cit., p16.

17

Etapa Prevía

El órgano que entra en funciones es el

Visitador.

Inicia con la demanda o solicitud de concursoy termina con la declaración de concursomercantil o la sentencia que declara noprocedente la sentencia de concursomercantil

En este tiempo se realiza la visita yse analiza si el Comerciante seencuentra en los supuestos de losartículos 9, 10 y 11 de la Ley deConcursos Mercantiles.

18

CAPÍTULO II

Como se mencionó anteriormente, bajo la estructura actual de nuestro

ordenamiento concursal, así como por lo expresado por la doctrina

mexicana, se puede concluir que en un concurso mercantil ordinario,

el referido procedimiento concursal consta formalmente de dos etapas

y materialmente de tres, que son: i) sol icitud o demanda de declaración

de concurso y visita, i i ) conciliación y ii i) quiebra 22.

En virtud de lo anterior, el presente capítulo tendrá como objetivo

describir de manera breve de qué trata cada una de las etapas antes

mencionadas, así como destacar los elementos más importantes de

cada etapa, elementos los cuáles serán materia de estudio a efecto de

poder determinar cuáles son, en la perspectiva del postulante, los

problemas que actualmente presenta nuestro ordenamiento y a través

de un estudio de Derecho Comparado poder nutrir nuestro

ordenamiento.

Primera Etapa:

La primera etapa se ext iende desde la presentación de la sol icitud o

demanda de concurso mercantil , hasta su declaración mediante

sentencia. Así las cosas y como se había mencionado en el cuadro

anterior, la presente etapa cuenta con dos niveles diferentes: i) el

judicial y i i) el administrat ivo, cuyos objetos , a reserva de abundar en

ellos posteriormente, son:

22 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 2.

19

i) Determinar por el Juez, conforme a los elementos

aportados por el actor y el demandado, si la empresa

solicitante o demandada actualiza las hipótesis

normativas contenidas en los artículos 9, 10 y 11 de la

ley concursal, lo cual consiste en determinar si el

Comerciante ha incumplido generalizadamente en el

pago de sus obligaciones, o si se presume esta

situación en atención a las presunciones contempladas

en el artículo 11 del ordenamiento en comento.

A efecto de lograr lo anterior, se lleva a cabo un juicio

cuyo único propósito es determinar si la empresa debe

concursar por encontrarse en estado de insolvencia; y

en el cual las acciones y excepciones que se intenten,

únicamente podrán encontrarse encaminadas a probar

o combatir la existencia de dichos supuestos; y

i i ) Determinar por el Visitador , si la empresa se ajusta a

los extremos contenidos en los artículos antes

mencionados, para lo cual el Visitador accede a los

documentos, equipos e instalaciones del solicitante o

demandado, a efecto de poder emitir un dictamen cuyo

único propósito es de igual forma determinar si la

empresa actualiza las hipótesis normativas

comentadas.

Diversos criterios judiciales han establecido que para proceder a la

admisión de la demanda o solicitud de concurso, no es necesario que

las partes acrediten los extremos de los artículos 9 y 10 de la Ley de

Concursos Mercantiles, pues basta que se acrediten los mismos de

20

forma presuntiva, ya que dichos supuestos se comprobarán mediante

la visita de verif icación:

CONCURSO MERCANTIL, SOLICITUD DE. BASTA

DEMOSTRAR EN FORMA PRESUNTIVA LOS

EXTREMOS DEL ARTÍCULO 10 DE LA Ley de

Concursos Mercantiles PARA QUE SEA ADMITIDA A

TRÁMITE.

De la interpretación del artículo 10 de la Ley de

Concursos Mercantiles se advierte que cuando es el

Comerciante quien solicita la declaración de concurso

mercanti l , al presentar su solicitud no puede adoptarse

un criterio rigorista en el sentido de obligarlo a que

desde su escrito inicial demuestre clara y

fehacientemente encontrarse dentro de los supuestos

del mencionado art ículo, basta que sean demostrados

esos requisitos en forma presuntiva; esto es, que los

estados f inancieros, aun presuntivamente, deberán

ref lejar el estado de insolvencia anunciado en los

términos de la ley de la materia, para que sea iniciado

el trámite correspondiente. Lo anterior, si se toma en

consideración que será el Visitador designado por el

Instituto Federal de Especial istas de Concursos

Mercanti les, quien en su oportunidad emita el

dictamen que otorgará al Juez de Distr ito los

elementos para que al valorar la totalidad de las

constancias de autos (incluyendo la documentación a

que se ref iere el artículo 20 de la ley en cita), resuelva

si en la especie se actualizaron o no las hipótesis

contenidas en el precepto legal citado en primer

21

término. SÉPTIMO TRIBUNAL COLEGIADO EN

MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo

directo 602/2003. Singer Mexicana, S.A. de C.V. 16 de

octubre de 2003. Unanimidad de votos. Ponente:

Anastacio Martínez García. Secretaria: Juana de

Jesús Ramos Liera.

En resumen, el actor o el sol icitante, buscarán que el poder judicial se

apodere de la situación jurídica y patrimonial de una empresa, en

beneficio no sólo de dicha parte, ya que al ser de orden público la Ley

de Concursos Mercantiles busca poder beneficiar a toda la sociedad, y

por otra parte el demandado buscará demostrar que cuenta con la

l iquidez y solvencia suficiente para enfrentar sus obligaciones, es decir

que su realidad patrimonial no actualiza las hipótesis contenidas en la

Ley de Concursos Mercanti les.

En ese orden de ideas, durante el transcurso de la etapa en cuestión,

en sus diferentes niveles (judicial y administrativo), se busca lo

siguiente:

i) Judicial:

No obstante que la materia concursal es una materia federal y de

interés social, donde debiese aplicar la concurrencia establecida en el

artículo 104 de la Constitución Polít ica de los Estados Unidos

Mexicanos, la Ley de Concursos Mercantiles establece que la solicitud

o demanda de concurso se debe de presentar ante el Juez de Distr ito

con jurisdicción en el lugar en donde el Comerciante tenga su domici l io

social o la administración principal de sus negocios 23.


22

En ese orden de ideas, el nivel judicial de la presente etapa tiene por

objeto que las partes del concurso acrediten aunque sea

presuntivamente si la condición de la empresa actualiza las hipótesis

normativas contenidas en los artículos 9, 10 y 11 de la Ley de

Concursos Mercantiles, es decir, s i existe un incumplimiento

generalizado en el pago de las obligaciones.

Los artículos mencionados son del tenor l iteral siguiente:

“Artículo 9o.- Será declarado en concurso mercanti l ,

el Comerciante que incumpla generalizadamente en

el pago de sus obligaciones.

Se entenderá que un Comerciante incumplió

generalizadamente en el pago de sus obligaciones

cuando:

I. El Comerciante solicite su declaración en concurso

mercanti l y se ubique en alguno de los supuestos

consignados en las fracciones I o I I del artículo

siguiente, o

II. Cualquier Acreedor o el Ministerio Público

hubiesen demandado la declaración de concurso

mercanti l del Comerciante y éste se ubique en los dos

supuestos consignados en las fracciones I y II del

artículo siguiente.

Artículo 10.- Para los efectos de esta Ley, el

incumplimiento generalizado en el pago de las

obligaciones de un Comerciante a que se ref iere el

23

artículo anterior, consiste en el incumplimiento en sus

obligaciones de pago a dos o más Acreedores

dist intos y se presenten las siguientes condiciones:

I. Que de aquellas obligaciones vencidas a las que se

ref iere el párrafo anterior, las que tengan por lo

menos treinta días de haber vencido representen el

treinta y cinco por ciento o más de todas las

obligaciones a cargo del Comerciante a la fecha en

que se haya presentado la demanda o solicitud de

concurso, y

II. El Comerciante no tenga activos enunciados en el

párrafo siguiente, para hacer frente a por lo menos el

ochenta por ciento de sus obligaciones vencidas a la

fecha de presentación de la demanda o solicitud.

Los activos que se deberán considerar para los

efectos de lo establecido en la fracción II de este

artículo serán:

a) El efectivo en caja y los depósitos a la vista;

b) Los depósitos e inversiones a plazo cuyo

vencimiento no sea superior a noventa días naturales

posteriores a la fecha de presentación de la demanda

o solicitud;

c) Clientes y cuentas por cobrar cuyo plazo de

vencimiento no sea superior a noventa días naturales

24

posteriores a la fecha de presentación de la demanda

o solicitud, y

d) Los títulos valores para los cuales se registren

regularmente operaciones de compra y venta en los

mercados relevantes, que pudieran ser vendidos en

un plazo máximo de treinta días hábiles banca rios,

cuya valuación a la fecha de la presentación de la

demanda o solicitud sea conocida.

El dictamen del Visitador y las opiniones de expertos

que en su caso ofrezcan las partes, deberán referirse

expresamente a los supuestos establecidos en las

fracciones anteriores.

Artículo 11.- Se presumirá que un Comerciante

incumplió generalizadamente en el pago de sus

obligaciones, cuando se presente alguno de los

siguientes casos:

I. Inexistencia o insuficiencia de bienes en qué trabar

ejecución al practicarse un embargo por el

incumplimiento de una obligación o al pretender

ejecutar una sentencia en su contra con autoridad de

cosa juzgada;

II. Incumplimiento en el pago de obligaciones a dos o

más Acreedores distintos;

25

III. Ocultación o ausencia, sin dejar al frente de la

administración u operación de su empresa a alguien

que pueda cumplir con sus obligaciones;

IV. En iguales circunstancias que en el caso anterior,

el cierre de los locales de su empresa;

V. Acudir a prácticas ruinosas, fraudulentas o f icticias

para atender o dejar de cumplir sus obligaciones;

VI. Incumplimiento de obligaciones pecuniarias

contenidas en un convenio celebrado en términos del

Título Quinto de esta Ley, y

VII. En cualesquiera otros casos de naturaleza

análoga”.

Como se mencionó en párrafos anteriores, el procedimiento concursal

puede ser iniciado por solicitud del Comerciante que considere haber

incurrido o que va a incurrir de forma inminente en el incumplimiento

generalizado de sus obligaciones, a efecto de que el Juez de Distrito

Competente lo declare en concurso mercantil (ya sea en etapa de

conciliación o de quiebra); o por cualquiera de sus Acreedores, el

Ministerio Público o cualquier Juez que durante la tramitación de un

juicio mercanti l advierta que un Comerciante ha incumplido

generalizadamente en el pago de sus obligaciones 24.

En ese orden de ideas, dependiendo de cuál sea el caso (solicitud de

concurso o demanda de concurso), se deberá de cumplir con los

requisitos tanto de forma, como de fondo y a su vez acompañar los

24 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 17, 20, 21 y 22.

26

anexos correspondientes, tal y como lo establece la Ley de Concursos

Mercanti les.

Debido a la naturaleza del concurso mercanti l y a las repercusiones

que puede l legar a tener sobre el Comerciante, el Juez de Distrito al

recibir la solicitud de concurso o la demanda de concurso, deberá

analizar si la misma cumple con los requisitos de forma y fondo antes

mencionados, y en caso de que la misma no cumpla con ellos, de que

sea obscura o irregular, el Juez podrá prevenir al sol icitante o actor

para que en un plazo máximo de 10 días aclara y subsane lo solicitado,

apercibiéndolo que en caso de no desahogar en tiempo la prevención,

se desechará la sol icitud o demanda 25.

En caso contrario y de encontrar la solicitud o demanda ajustada a

derecho o bien una vez desahogada la prevención, el Juez admitirá a

trámite la misma -admisión la cual se encuentra sujeta a una

condición26 resolutoria para el caso de que el sol icitante o demandante

no exhiban la garantía para el pago de honorarios del Visitador en un

plazo de tres días y de no hacerlo dejará de surt ir efectos la misma -27.

De igual forma, es importante resaltar que otro de los efectos del auto

admisorio es la orden del Juez de Distrito de notif icar al IFECOM vía

of icio para que designe Visitador , de igual forma el Juez de Distri to

ordenará dar vista a las autoridades f isca les a efecto de que protejan

los intereses f iscales generados y los que se sigan generando y por

últ imo, en caso de demanda, ordenará emplazar al demandado para

que dentro del plazo de nueve días conteste y ofrezca pruebas.

25 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 24. 26 Bucio Estrada y Casasa Araujo, Aldo, Concursos Mercantiles; Procesos y Procedimientos en México, México, Porrúa, 2006, P78. 27 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 24 y26.

27

Por lo que hace a la últ ima parte del párrafo anterior, es importante

señalar que en caso de que comparezca a juicio en t iempo y forma el

Comerciante, deberá acompañar a su escrito de contestación, las

pruebas con las que cuente para desvirtuar el supuesto incumplimiento

generalizado de obligaciones28, las cuales entre otras podrán ser

documentales, opiniones de expertos y las que ayuden a desvirtuar los

supuestos del artículo 10 de la Ley de Concursos Mercantiles, así como

interponer vía incidental las excepciones procesales que consid ere.

Escrito el anterior con el cual se le dará vista a la parte actora, a efecto

de que en el plazo de tres días manif ieste lo que a su derecho

corresponda y29, en su caso, adicione su ofrecimiento de pruebas con

aquellas relacionadas con las excepciones opuestas por el

Comerciante30.

En caso de que el demandado no comparezca en tiempo y forma, no

signif ica que por ello los aspectos reclamados resulten procedentes,

ya que por una parte los mismos únicamente serán presumidos salvo

prueba en contrario y por otra parte el ejercicio de las acciones deben

de estar plenamente acreditadas, criterio el anterior que ha sido

confirmado por nuestro más alto tribunal al emitir la siguiente tesis:

ACCION. EL ACTOR DEBE PROBAR SU.

INDEPENDIENTEMENTE SI NO SE CONTESTO LA

DEMANDA.

28 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 27. 29 Sanroman Martínez, Luis Fernando, Concursos Mercantiles, México, Porrúa 2010, p 81. 30 Ley de Concursos Mercantiles art. 26.

28

La falta de contestación a la demanda no signif ica por

sí solo que los aspectos reclamados en el l ibelo

deban resultar procedentes, toda vez que el ejercicio

de las acciones deben estar plenamente acreditadas,

ya que la ley ordena que el actor debe probar los

hechos constitut ivos de la acción, y al no demostrarse

su acción no prospera con independencia de que la

parte demandada no haya contestado la demanda.

TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL CUARTO

CIRCUITO.

Amparo directo 844/94. Banca Serfín, S.A. 16 de

marzo de 1995. Unanimidad de votos. Ponente: Juan

Miguel García Salazar. Secretario: Hilario Zarazúa

Galdeano.

Aunado a lo anterior, el auto admisorio tiene como consecuencia el

posible decretamiento de providencias precautorias 31, ya sea a

solicitud del Comerciante que se encuentra solicitando el concurso, del

actor o de of icio –dichas providencias precautorias únicamente podrán

ser las que establece el Código de Comercio en los artículos 1168 a

1193-, las cuales buscarán salvaguardar el interés público tutelado en

la Ley de Concursos Mercantiles a efecto de evitar que el concursado

se ausente u oculte, vaya a ocultar o dilapidar bienes o que los que

existan sean insuficientes y exista temor de que vayan a ser

enajenados, es decir, las providencias precautorias en un concurso

mercanti l t ienen la f inalidad de conservar los bienes del Comerciante

y de esta manera garantizar el que el Comerciante concursado pague

sus deudas.


29

La disposición antes mencionada ha sido crit icada por parte de la

doctrina, ya que dependiendo de la providencia precautoria que se

decrete y de quien la solicite, podría ser que se esté violando el

principio de conservación de la empresa al poder perjudicar la

operación normal de la misma, pudiendo causar un daño de dif ícil

reparación y en últ ima consecuencia terminar de empujar al

Comerciante a la quiebra e insolvencia definit iva.

Aunado a lo anterior, a efecto de que las providencias precautorias

puedan ser levantadas, la Suprema Corte de Justicia de la Nación ha

establecido que basta el cumplimiento de alguno de los siguientes

requisitos: El demandado consigne el valor u objeto que se reclama,

otorgue f ianza para responder en caso de que la acción ejercida en su

contra prospere y contar con bienes inmuebles suficientes diferente de

aquellos objetos de alguna medida precautoria32.

i i ) Administrativa:

Como se mencionó anteriormente, con el auto admisorio el Juez de

Distr ito dará vista al IFECOM a efecto de que en el plazo de cinco días

designe Visitador . Situación que resulta de vital importancia, pues

será a partir del resultado de la visita de verif icación que el

Comerciante sea o no declarado en concurso mercanti l , es decir, será

el Visitador “…quien a través de su dictamen corrobore que el

Comerciante se ubica en el supuesto del concurso mercantil y quien

determine la fecha de vencimiento de los créditos relacionados con el

incumplimiento generalizado 33.

32 PROVIDENCIAS PRECAUTORIAS. REQUISITOS PARA LEVANTARLAS. 33 Quintana Adriano, Elvia Arcelia, Concursos Mercantiles: Doctrina, Ley, Jurisprudencia, México, Porrúa, 2011, p 107.

30

En ese orden de ideas, la visita de verif icación, t iene por objeto que el

Visitador dictamine si el Comerciante se encuentra o no en los

supuestos del artículo 10, determinar la fecha de vencimiento de los

créditos relacionados con el supuesto incumplimiento generalizado de

obligaciones y ayudar al Juez a determinar las providencias

precautorias que se deberán de establecer a efecto de proteger a la

masa concursal34; por ello se puede concluir que la f inalidad de la visita

de verif icación es doble, ya que por una parte aportará al Juez los

elementos necesarios para tomar su determinación respecto de si el

Comerciante se encuentra en los supuestos de incumplimiento

generalizado de obligaciones y por otro lado va a proteger la masa

concursal, al poder sugerir la adopción de medidas precautorias.

Por lo que hace a la visita de verif icación, es importante señalar: i) el

contenido de la orden de visita, i i ) efectos de la orden de visita, i i i)

materia de la visita, iv) providencias precautorias a solicitud del

Visitador y v) dictamen del Visitador .

i) Contenido de la orden de visita:

La orden de visita que se dicte en su momento contendrá el nombre

del Visitador, el nombre de los auxiliares del Visitador, el lugar o

lugares en donde se deba realizar la visita, los l ibros, registros y demás

documentos sobre los que versará la visita, el periodo que abarcará la

revisión, así como la orden al Comerciante para que permita la visita 35;

(i i) Efectos de la orden de visita:

34 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 30. 35 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 31.

31

El auto que contenga la orden de visita tendrá efectos de mandamiento

para el Comerciante con el objeto de que permita el desarrollo de la

misma, apercibiéndole que en caso de incumplimiento se declarará el

concurso mercantil36;

(i i i ) Materia de la visita:

El Visitador deberá de tener acceso a los l ibros, registros, estados

f inancieros, así como cualquier otro documento o medio electrónico de

almacenamiento de datos, de las operaciones, así como entrevistas

con el personal directivo, gerencial y administrativo del Comerciante,

incluyendo asesores externos f inancieros, contables o l egales37; y

Respecto de la información contable del Comerciante, es importante

resaltar que de acuerdo con lo dispuesto por los artículos 43 y 44 del

Código de Comercio, la misma es secreta y que no podrá decretarse a

instancia de parte, la comunicación, entrega o reconocimiento general

de l ibros, registros, cartas, cuentas y documentos de los Comerciantes

sino en caso de sucesión universal, l iquidación de compañía, dirección

o gestión comercial por cuenta de otro o de quiebra 38.

No obstante lo anterior, ha sido criterio de nuestro más alto tr ibunal

por una parte i) que la orden de visita no viola los artículos antes

mencionados y que encuentra su fundamento en el artículo 16 de

nuestro más alto ordenamiento al constituir un acto de molestia 39 y i i)

36 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 31. 37 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 34. 38 Sanroman Martínez, Luis Fernando, op. Cit., p 84. 39 CONCURSOS MERCANTILES. LA VISITA DE VERIFICACIÓN QUE PREVÉN LOS ARTÍCULOS 29 A 41 DE LA LEY RELATIVA, NO VIOLA EL DERECHO A LA PRIVACIDAD DEL COMERCIANTE.

32

“que deb ido a que el Comerciante se encuentra sujeto a un

procedimiento de concurso mercantil está obligado a proporcionar toda

la información requerida al Visitador” ya que en caso de no

proporcionarla o negarse a la visita podrá ser sancionado con la

declaración de concurso40.

(iv) Providencias precautorias a solicitud del Visitador:

El Visitador a efecto de proteger la masa concursal y los derechos de

los Acreedores, con fundamento en el artículo 37 de la Ley de

Concursos Mercantiles podrá solicitar al Juez de Distrito la adopción,

modif icación o levantamiento de providencias precautorias. Dichas

medidas precautorias podrán consistir esencialmente en:

I. La prohibición de hacer pagos de obligaciones

vencidas con anterioridad a la fecha de admisión de

la sol icitud o demanda de concurso mercantil ;

II. La suspensión de todo procedimiento de ejecución

contra los bienes y derechos del Comerciante;

III. La prohibición al Comerciante de realizar

operaciones de enajenación o gravamen de los

bienes principales de su empresa;

Tesis 1a. CLXVII/2005, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, enero de 2006, p.717. 40 CONCURSO MERCANTIL. HIPÓTESIS EN QUE PUEDE DECLARARSE COMO SANCIÓN, AUN CUANDO NO SE DEMUESTRE QUE EL COMERCIANTE INCUMPLIO DE MANERA GENERALIZADA EN EL PAGO DE SUS OBLIGACIONES. Tesis XVI.1o.16 C, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo XX, Noviembre de 2004.

33

IV. El aseguramiento de bienes;

V. La intervención de la caja;

VI. La prohibición de realizar trasferencias de

recursos o valores a favor de terceros;

VII. La orden de arraigar al Comerciante, para el solo

efecto de que no pueda separarse del lugar de su

Domicil io sin dejar, mediante mandato, apoderado

suficientemente instruido y expensado.

Cuando quien haya sido arraigado demuestre haber

dado cumplimiento a lo anterior, el Juez levantará el

arraigo, y

VIII. Cualesquiera otras de naturaleza aná loga.

(v) Dictamen del Visitador:

Concluido el análisis de la situación f inanciera , el Visitador , deberá:

i) levantar un acta ante dos testigos nombrados por el

Comerciante a efecto de que f irmen la misma –en caso de negativa del

Comerciante se levantará la misma ante la presencia del secretario de

acuerdos del Juzgado-, en la cual se harán constar los hechos u

omisiones que hubiere conocido el Visitador y en su caso la

reproducción de cualquier documentación 41; y


34

i i ) presentar al Juez de Distr ito un dictamen en el cual

determine la situación f inanciera del Comerciante, a los quince días

naturales contados a partir del inicio de la visita, elaborado conforme

a los formatos que para tal efecto emita el IFECOM 42.

Respecto de este últ imo inciso es importante destacar que el Visitador

puede solicitar una prórroga por un plazo igual, aunado a que en su

dictamen deberá referirse concretamente a: i) si las obligaciones del

Comerciante tienen por lo menos 30 días de haber vencido, i i) si las

obligaciones vencidas representan 35% o más de todas las

obligaciones del Comerciante a la fecha de presentación de demanda

y ii i) que el Comerciante no cuenta con activos circulantes suficientes

para hacer frente a por lo menos el 80% de sus obligaciones vencidas.

Una vez que el dictamen mencionado sea puesto a disposición del Juez

de Distr ito, deberá de dar vista a las partes del procedimiento con el

mismo, a efecto de que en el plazo de diez días formulen alegatos y

en su caso ofrezcan pruebas para desvirtuar el dictamen del Visitador,

criterio el cual es reafirmado por la siguiente tesis:

CONCURSOS MERCANTILES. LAS PARTES PUEDEN

OFRECER PRUEBAS PARA DESVIRTUAR EL

DICTAMEN DEL VISITADOR AL MOMENTO DE

DESAHOGAR LA VISTA QUE ORDENA EL ARTÍCULO

41 DE LA LEY RELATIVA.

La Ley de Concursos Mercanti les no contiene una

disposición expresa que establezca que se pueden

ofrecer pruebas para desvirtuar el dictamen del


35

Visitador, ni el momento para hacerlo. Sin embargo,

de la interpretación armónica del artículo 23, fracción

III, segundo párrafo, en relación con el artículo 41,

ambos de la Ley citada, se concluye que sí pueden

ofrecerse pruebas para desvirtuar el referido

dictamen, al momento en que se desahogue la vista

que ordena el últ imo de los preceptos señalados. Lo

anterior es así, pues en cumplimiento al principio de

igualdad procesal que rige todo procedimiento

jurisdiccional, si al actor se le permite ofrecer pruebas

contra las excepciones alegadas por la demandada

con posterioridad al momento en que puede hacerlo,

esto es, al presentar su demanda, no existe ninguna

razón para considerar que este precepto no puede

aplicarse, por extensión, a la parte que pretende

desvirtuar el contenido del informe que se formula

después de que ha contestado la demanda, siendo el

momento para hacerlo precisamente al desahogar la

vista ordenada por el precitado artículo 41, que es

cuando se expresarán los argumentos en contra de ese

dictamen y cuando se pueden ofrecer las pruebas que

apoyen dichos argumentos, pues sería ilógico que se

pidiera al Comerciante que ofreciera pruebas a priori,

es decir, antes de que tenga conocimiento del informe

que se pretende desvirtuar. Todo esto siempre y

cuando las pruebas se ref ieran a cuestiones

novedosas que el refer ido informe introduzca a la l it is

y que no puedan desvirtuarse con las pruebas que ya

se ofrecieron o que debieron haberse ofrecido, pues

de lo contrario, implicaría dar a las partes una segunda

oportunidad para ofrecer pruebas. Amparo en revisión

36

9/2004. Miditel, S.A. de C.V. 7 de mayo de 2004.

Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Humberto

Román Palacios. Ponente: José Ramón Cossío Díaz.

Secretario: Fernando A. Casasola Mendoza.

Una vez formulados los alegatos, el Juez contará con un plazo de cinco

días para dictar sentencia en la que podrá 43:

i) Declarar la procedencia del concurso mercanti l ; ordenando la

apertura de la etapa de concil iación, la orden al IFECOM a efecto de

que designe Conciliador , la orden al Comerciante de poner a

disposición del Concil iador los documentos de la empresa y los

recursos para sufragar los gastos de publicación y registro, la fecha

de retroacción , orden de avisar a los Acreedores a efecto de que estén

en aptitud de solicitar el reconocimiento de sus créditos, la orden al

Conciliador de publicar un extracto de la sentencia y de inscribir la

misma en los registros públicos que correspondan.

Respecto de la inscripción de dicha sentencia en el registro público

que corresponda, así como a la publicación de un extracto de la m isma

en el Diario Oficial de la Federación y en uno de los diarios de mayor

circulación en la localidad que corresponda, la misma será a cargo del

Conciliador designado, el cual deberá realizar las mismas dentro de

los cinco días siguientes a que sea designado y en caso contrario

cualquier Acreedor podrá solicitar al Juez que se pongan a su

disposición los documentos necesarios a efecto de que la realice.

La publicación del extracto de la sentencia tanto en el Diario Oficial de

la Federación, como en uno de los diarios de mayor circulación, es a

efecto de que los Acreedores que no se hayan notif icado de forma


37

personal, se entiendan notif icados a partir de la publicación del

referido extracto.

Por últ imo, la sentencia que declara la procedencia del concurso,

deberá ser notif icada en los términos que ordena la Ley de Concursos

Mercanti les al Comerciante, IFECOM, Visitador, autoridades f iscales,

Acreedores cuyos domici l ios sean conocidos, Minister io Público y al

representante sindical o al Procurador de la Defensa del Trabajo 44.

Es importante resaltar que el simple dictado de la sentencia de

declaración de concurso mercantil , por disposición de la Ley de

Concursos Mercantiles, produce el arraigo del Comerciante,

impidiendo el l ibre tránsito de quienes sean responsables de la

administración del Comerciante, hasta en tanto no dejen mandatario

judicial con poder general o especial para actos de dominio,

administración y pleitos y cobranzas.

i i ) Negar la procedencia del concurso mercantil ; en caso de que la

sentencia que se dicte declare la no procedencia, ordenará que se

notif ique la misma de forma personal al Comerciante y, en su caso, a

los Acreedores que lo hayan demandado, a f in de que las cosas

vuelvan al estado en que se encontraban antes de la interposición de

la demanda, así como el levantamiento de cualquier providencia

precautoria y condenar al pago de gastos, costas y honorarios del

Visitador a la parte cuya acción no prosperó 45.

Recursos contra resoluciones dictadas dentro de la primera

etapa:


38

Debido a que el proceso concursal es de orden público e interés

social46, ya que con el mismo se busca en primer lugar lograr la

conservación del Comerciante, no afectar la viabil idad de las empresas

con las que t iene una relación de negocios, no afectar la economía

nacional, así como la conservación de empleos, aunado a que se rige

el procedimiento bajo los principios de trascendencia y celeridad; el

legislador determinó que la tramitación del concurso mercantil no se

suspenderá por ningún tipo de recurso (ordinario o extraordinario), a

efecto de evitar cualquier t ipo de di lación superf lua, frivol idades o

contraria a los intereses de los Acreedores de buena fe, en virtud de

lo cual la Ley de Concursos Mercantiles establece:

i) Las excepciones de naturaleza procesal, incluyendo las de

incompetencia del Juez y de falta de personalidad, se tramitarán en vía

incidental y no suspenderán el procedimiento47;

i i ) De igual forma, tampoco se suspende el procedimiento de

declaración de concurso mercanti l por la interposición y trámite de

recursos en contra de las resoluciones que al efecto dicte el Juez;

i i i) Asimismo, se faculta al Juez de Distr ito para desechar de

plano las excepciones notoriamente improcedentes y resolver las

excepciones procesales en una o varias sentencias interlocutorias;

iv) Los incidentes que se planteen en términos de la Ley de

Concursos Mercantiles no suspenderán el procedimiento; y48

46 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 1. 47 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 18. 48 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 267.

39

v) La impugnación del nombramiento del Visitador por alguna

de las partes no impide la entrada en funciones del mismo 49.

Recursos contra la sentencia que declara el concurso

mercanti l :

i) En contra de la sentencia que declara el concurso mercantil procede

el recurso de apelación en efecto devolutivo , el cual puede ser

promovida por el Comerciante, el Visitador, los Acreedores

demandantes o en su caso el Ministerio Público demandante, dentro

del plazo de nueve días siguientes a la fecha en que surta efectos la

notif icación de la sentencia y en el referido escrito deberán señalar los

agravios, ofrecer las pruebas que estimen con venientes, así como

señalar las constancias que deberán de integrar el test imonio.

Con el escrito de apelación se dará vista a la parte apelada por igual

término de nueve días a efecto de que conteste agravios, ofrezca

pruebas y de igual forma señale las constancias que deberán integrar

el test imonio de apelación.

Una vez precluidos los plazos antes mencionados, el Juez de Distr ito

deberá remit ir el cuaderno de apelación en un plazo de tres o cinco

días dependiendo si se remiten los autos originales o el cuaderno de

apelación.

En virtud de lo anterior, el Tribunal de Alzada (es decir el Tribunal

Unitario de Circuito) dentro de los dos días siguientes al que haya

recibido, según sea el caso, el testimonio o los autos, dictará auto en


40

el que admita o deseche la apelación, en su caso resolverá sobre las

pruebas ofrecidas, abrirá un plazo de quince días para su desahogo y

una vez desahogadas las pruebas admitidas, se concederá un plazo de

diez días a la parte apelante a efecto de que presente alegatos y

posteriormente se concederá igual plazo a las demás partes apeladas.

En ese orden de ideas y una vez que haya precluido el plazo de

alegatos, el Tribunal de Alzada deberá en un plazo de cinco días dictar

sentencia por la cual confirme o revoque la sentencia recurrida.

En caso de que se revoque la sentencia que declare el concurso

mercanti l la misma deberá inscribirse en el mismo registro público de

comercio en el que aparezca inscrita la que lo declaró , y se comunicará

a los registros públicos para que procedan a la cancelación de las

inscripciones correspondientes; de igual forma se ordenará su

notif icación en los mismos términos en que se notif icó la sentencia

recurrida, que se levanten las providencias precautorias ordenadas y

que las cosas vuelvan al estado que tenían con anterioridad a la

sentencia, sin que se afecte la validez de los actos de administración

legalmente realizados o derechos adquiridos por terceros de buena fe.

Es importante mencionar que si se revoca la sentencia que declaró el

concurso mercanti l el solicitante o el actor serán condenados al pago

de gastos y costas, que serán calculados como si el negocio fuere de

cuantía indeterminada de acuerdo con las normas generales que

regulen la materia arancelaria en la entidad federativa de que se trate,

incluidos los honorarios y gastos del Visitador.

i i ) En contra de la sentencia que declara la no procedencia del

concurso mercantil , procede el recurso de apelación en ambos efectos

y de igual forma se encuentran legitimados para recurrirla dentro del

41

plazo de nueve días siguientes a la fecha en que surta efectos la

notif icación de la sentencia, el Comerciante, el Visitador, los

Acreedores demandantes o en su caso el Ministerio Público

demandante y no así los Acreedores demandantes.

Por lo que hace al trámite del recurso de apelación contra la sentencia

que niega la procedencia del concurso mercanti l es igual al señalado

en el inciso inmediato anterior.

SEGUNDA ETAPA:

Como se mencionó en el capítulo I, se puede considerar que la e tapa

de conciliación cuenta con dos niveles diferentes: i) el judicial y i i) el

administrativo.

El primero tendrá como consecuencia que se resuelvan los recursos

intentados por las partes contra la sentencia de concurso mercantil –

arriba mencionados-, que se resuelvan los incidentes relacionados con

la etapa de concil iación (adopción, modif icación o levantamiento de

medidas precautorias y reconocimiento de créditos entre otros), así

como el dictado de la sentencia de reconocimiento, graduación y

prelación de créditos; y

En el segundo de ellos, el Concil iador se abocará en un primer

momento a determinar quiénes, en qué forma y por qué cantidad deben

de ser reconocidos, así como el procurar conseguir que tanto como el

solicitante o demandado y sus Acreedores lleguen a un convenio, el

cual de lograrse tendrá la naturaleza de una transacción judicial.

42

En virtud de lo anterior, la conciliación es considerada por parte de la

doctrina como la etapa clave del procedimiento del concurso

mercanti l50, pues por una parte en dicha etapa el Juez con ayuda del

especialista l lamado Conciliador , determinará los créditos que se

deben de reconocer y por otra parte el Conciliador buscará maximizar

el valor social de la empresa declarada en concurso mercanti l

propiciando la celebración de un convenio 51 entre el concursado y sus

Acreedores, cuyo objetivo principal es la conservación de la empresa.

La etapa en comento no solo es clave del procedimiento concursal,

sino que además es uno de los ejes fundamentales de la reforma a la

Ley de Concursos Mercanti les del año 2007 52, tal y como lo menciona

el Maestro Fauzi Hamdan Amad.

Es importante mencionar, que de conformidad con la Ley de Concursos

Mercanti les, las concil iación es una facultad exclusiva del Conciliador,

lo cual se ve ref lejado en el primer párrafo del artículo 177 de la Ley

de Concursos Mercantiles, pues el mismo establece que “ …Sin

perjuicio de lo ordenado en el párrafo segundo, las facultades y

obligaciones atribuidas por esta Ley al Conciliador , distintas a las

necesarias para la consecución de un convenio y el reconocimiento de

créditos, se entenderán atribuidas al Síndico a partir de su

designación…”.

Antes de entrar al estudio de la presente etapa, es importante

mencionar algunos de los efectos más importantes de la sentencia que

50 C. Mejan, Luis Manuel, Concursos Mercantiles, Ayuda de Memoria, México, Oxford University Press, 2010. 51 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 3. 52 Hamdan Amad, Fauzi, Derecho concursal mexicano, México, Oxford University Press, 2011,p. 29.

43

declara la procedencia del Concurso mercanti l , los cuales de manera

enunciativa son los siguientes:

I.- Respecto del Comerciante:

Como se mencionó anteriormente, la sentencia que declara la

procedencia del Concurso mercanti l , t iene como efecto inmediato el

arraigo del Comerciante, impidiendo el l ibre tránsito de quienes sean

responsable de la administración del Comerciante, hasta en tanto no

dejen mandatario judicial con poder general o especial para actos de

dominio, adminis tración y pleitos y cobranzas; es importante

mencionar, por una parte, que dicho arraigo será levantado cuando

hayan dado cumplimiento a lo anterior y , por otra parte, que en caso

de ser el mismo Comerciante quien solicitó el Concurso mercanti l , no

se genera dicho efecto53.

II.- Respecto de la Administración de la Empresa:

El presente apartado es desarrollado en el siguiente capítulo, por ser

considerado como uno de los efectos más relevantes de la declaración

del concurso mercantil ; no obstante el lo, de forma prel iminar es

importante mencionar que la administración de la empresa, por regla

general será conservada por el Comerciante o por las personas que

venían ejerciendo la misma; lo anterior, en atención a que es el

Comerciante quien mejor conoce a la empresa para sacarla adelante,

aunado a que durante el procedimiento se buscará causar el menor

daño posible al Comerciante y a sus Acreedores, y como excepción

podrá ser el Concil iador quien conserve la administración de la misma

durante la presente etapa.


44

III.- Respecto a otros juicios:


igualmente considerado como uno de los efectos más relevantes de la

declaración del concurso mercantil , no obstante el lo de forma

prel iminar es importante distinguir respecto a la actuación del

Comerciante en otros juicios y respecto de los procedimientos de

ejecución que existen.

Respecto a la actuación del Comerciante en otros juicios, la Ley de

Concursos Mercantiles establece la no acumulación de los mismos,

debiéndose continuar la tramitación de el los por regla general por el

Comerciante bajo la vigi lancia del Concil iador y como excepción por el

Conciliador cuando sustituya al Comerciante en la administración de la

Empresa54.

Por lo que hace a los procedimientos de ejecución que se encuentren

en trámite, los mismos de conformidad con lo ordenado por los

artículos 65 y 176 de la Ley de Concursos Mercanti les, durante el

procedimiento concursal, no se podrá ejecutar ningún mandamiento de

ejecución o embargo en contra de bienes o derechos del Comerciante,

siendo obligación de la parte interesada (Acreedor, Comerciante o

Conciliador), sol icitar al Juez de Distr ito que envíe of icios a las

diferentes autoridades a efecto de que suspendan cualquier orden de

ejecución o embargo respecto de bienes o derechos del Comerciante.

Quedan exceptuados de dicha situación, los embargos o ejecuciones

de carácter laboral a que hace referencia la fracción XXIII del apartado


45

A del artículo 123 constitucional 55, lo anterior ya que de conformidad

con el artículo 114 de la Ley Federal de Trabajo, “ los trabajadores no

necesitan entrar a concurso, quiebra, suspensión de pagos o

sucesión” , y por el lo la Junta de Concil iación y Arbitraje procederá al

embargo y remate de los bienes necesarios para el pago de los salarios

e indemnizaciones.

IV.- Respecto a las obligaciones adquiridas por el

Comerciante:


considerado como uno de los efectos más relevantes de la declaración

del concurso mercantil , no obstante el lo de forma prel iminar es

importante mencionar que la sentencia que declare la procedencia del

Concurso mercanti l , así como la concil iación, por regla general no

afectan la val idez de los contratos celebrados por el Comerciante

relat ivos a su objeto social, los cuales en caso de que su ejecución se

encuentre pendiente deberán ser cumplidos en sus términos 56, salvo

que el Concil iador se oponga a el lo por resultar en perjuicio de la masa.

Una vez que se mencionaron de forma general algunos de los efectos

de la sentencia que declara la procedencia del Concurso mercantil , es

importante mencionar que por regla general la etapa de Conciliación

inicia como consecuencia de dicha sentencia, el lo ya que desde la

solicitud o demanda de concurso mercantil se puede solicitar que se

de ser procedente el Concurso mercantil , se pase de forma directa a


46

la etapa de quiebra 57, de no ser así, en la sentencia que se declara la

procedencia del concurso se ordenara lo siguiente:

I.- La apertura de la etapa de conciliación;

Como se mencionó renglones arriba, la Etapa de Concil iación inicia

como consecuencia directa y natural de la declaración del concurso

mercanti l ; así las cosas, la presente etapa como lo sugiere su nombre,

t iene como objetivo que se concil ien los intereses del Comerciante y

de los Acreedores, etapa la cual tendrá una duración de ciento ochenta

y cinco días naturales a partir de que se realice la últ ima publicación

de la sentencia de concurso en el Diario Oficial de la Federación.

A petición del Concil iador o de los Acreedores Reconocidos que

representen más del cincuenta por ciento del monto total de los

créditos reconocidos, el plazo antes mencionado podrá prorrogarse por

noventa días naturales adicionales, e incluso se podrá prorrogar por

otros noventa días naturales a solic itud del Comerciante o de los

Acreedores Reconocidos que representen al menos el setenta y cinco

por ciento del monto total de los créditos reconocidos.

En ese orden de ideas, la presente etapa podrá durar hasta

trescientos sesenta y cinco días naturales a partir de la última

publicación de la sentencia de concurso en el Diario Oficial de la

Federación y transcurrido dicho plazo se realizará la cert if icación

correspondiente y se iniciará la etapa de Quiebra. No obstante lo

anterior, el mismo Instituto ha reconocido que en ocasiones dicha

etapa por la carga de trabajo ha excedido el plazo mencionado 58.

57 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 20, 21 y 22. 58 Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles, Décimo Primer Informe.

47

No obstante lo anterior y cuando el Conciliador considere que existe

falta de disposición entre el Comerciante y sus Acreedores para l legar

a un convenio o la imposibil idad de hacerlo , podrá solicitar al Juez, vía

incidental la terminación anticipada de la etapa de conciliación.

II) Al Instituto Federal de Especialistas de Concursos

Mercantiles que designe Conciliador ;

La designación del Conciliador59, al igual que la del Visitador, por regla

general es realizada por el Instituto antes mencionado, la cual se

deberá de hacer a los cinco días de que le sea notif icada la sentencia

de concurso mercantil a través del procedimiento aleatorio con el cual

cuenta60.

Es importante mencionar, que las especialidades del Conciliador

designado por el IFECOM deberán ser tanto jurídicas como

f inancieras61, por las actividades, facultades y obligaciones que

desempeñará; así como que las partes podrán de común acuerdo

solicitar al Inst ituto la sustitución del Conciliador propuesto, por

alguno en específ ico de los f iguran en sus registros o incluso designar

de común acuerdo a una persona física o moral que no f igure en los

registros del IFECOM62.

De igual forma y como se anunció al inicio del presente capítulo, dentro

de las funciones administrativas del Concil iador, se encuentra por una

59 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 146. 60 Reglas de Carácter General emitidas por el Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles, México, 18 de diciembre de 2009, Título V.

61 Dávalos Mejía, Luis Carlos Felipe, op. Cit., p 46. 62 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 147.

48

parte el buscar que el Comerciante y sus Acreedores logren la

celebración de un convenio y por otra parte llevar a cabo el

procedimiento de reconocimiento de créditos.

Aunado a las facultades del Conciliador mencionadas al inicio del

presente capítulo con relación a la administración de la Empresa,

vigi lancia de la Contabil idad, así como las aquí mencionadas, deberá

de llevar a cabo las siguientes funciones:

- Informar a las partes su designación dentro de los tres día s

siguientes a su nombramiento, así como señalar domici l io

dentro de la jurisdicción del Juez de Distr ito competente;

- Preparar la l ista de Acreedores (provisional o definit iva);

- Recibir las objeciones que se formulen a la l ista antes

mencionada;

- Solicitar la inscripción de la sentencia de concurso en el

Registro Público que corresponda;

- En su caso presentar al Juez la propuesta de convenio;

- En caso de quiebra apoyar al Síndico a efecto de que tome

posesión de los bienes que pertenecen a la masa

concursal;

- Reunirse cuantas veces lo considere necesario con el

Comerciante o con sus Acreedores63;


49

- Recomendar la realización de los estudios y avalúos que

considere necesarios para la consecución de un

convenio64.

III) Al Comerciante que ponga a disposición del

especialista antes mencionado los libros, registros y demás

documentos de la empresa;

Como se mencionó en el apartado anterior, referente a los efectos de

la declaración del concurso mercantil , el Comerciante se encuentra

obligado a cooperar de manera estrecha y cercana con el Conciliador,

ya que este últ imo no solo es el encargado de la vigilancia de la

empresa, sino que incluso puede convocar a los órganos de gobierno

cuando lo considere necesario, así como revisar las operac iones

ordinarias de la empresa que realice el Comerciante.

IV) La orden al Comerciante de que permita al Conciliador

y a los Interventores el ejercicio de sus facultades;

Al igual que el punto anterior, se deberá de tomar en cuenta todo lo

relacionado con la administración de la Empresa durante la etapa de

conciliación. De igual forma, el Comerciante se encuentra obligado a

poner a disposición del Conciliador toda la información que este últ imo

considere necesaria, por así requerir lo para el cumplimiento de sus

actividades y obligaciones.

De igual forma, es importante resaltar la facultad con la que cuenta el

Conciliador para solicitar al Juez la terminación anticipada de la

presente etapa en caso de que considere falta de disposición del


50

Comerciante para la celebración del convenio, así como la facultad de

solicitar la remoción del Comerciante de la administración de la

Empresa, por considerarlo en mejor interés de la Masa .

En virtud de lo anterior, así como de las facultades del Concil iador

antes mencionadas, resulta únicamente en beneficio del Comerciante

que dé cumplimiento a la orden mencionada en el presente inciso, ya

que de no hacerlo sus consecuencias podrán resul tar en perjuicio de

los intereses del Comerciante, así como de la conservación de la

Empresa.

V) La orden al Comerciante de suspender cualquier tipo

de pago no relacionado de manera directa con las operaciones

ordinarias de la empresa;

Al respecto, es importante recordar que la contabil idad de la empresa,

así como que los gastos indispensables realizados por el Comerciante,

se encuentran vigilados por el Concil iador y que en caso de que el

Comerciante realice cualquier t ipo de operación que resulte en

perjuicio de la conservación de la empresa, podrá ser removido de la

administración de la misma.

De igual forma, se debe resaltar que cualquier convenio part icular

celebrado entre el Comerciante y sus Acreedores a partir de la

sentencia que declara la procedencia del concurso será nulo y que el

Acreedor que pretenda celebrarlos perderá sus derechos en el

procedimiento concursal 65.


51

Finalmente, es importante mencionar que los pagos efectuados con

motivo de operaciones ordinarias deberán de ser informados al Juez

en un plazo de setenta y dos horas a partir de que fueron efectuados 66,

así como que quedan exceptuados de dicha prohibición los pagos de

salarios o de contribuciones de carácter f iscal o de seguridad social 67.

En ese orden de ideas, la ratio legis de la presente disposición por una

parte es a efecto de respetar el principio de pars condict io creditorum ,

el cual es una excepción al principio general de derecho que establece

que “primero en tiempo, primero en derecho”, ya que en el derecho

concursal todos los Acreedores deben de ser tratados con igualdad; y

por otra, la de evitar la disminución de la masa en perjuicio de los

Acreedores.

VI) La orden de suspender cualquier tipo de mandamiento

de embargo o ejecución contra los bienes y derechos del

Comerciante, con excepción de los créditos laborales a que hace

mención el artículo 65 de la Ley de Concursos Mercantiles;

Al respecto, se reitera todo lo mencionado en el apartado referente a

las consecuencias de la declaración del Concurso mercanti l con

relación a otros juicios (ver páginas 101 a 103).

VII) Señalar la fecha de retroacción;

La presente f igura será desarrol lada con mayor amplitud en el siguiente

capítulo, por ser considerada como uno de los efectos de mayor

relevancia de la declaración del concurso mercanti l . No obstante ello,

de forma preliminar se debe tomar en cuenta que la Ley de Concursos

66 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 43, fracción VIII. 67 Jiménez Sánchez, Guillermo, Derecho Mercantil, Barcelona, Ariel, 1992

52

Mercanti les prevé que los efectos de la sentencia de concurso puedan

retrotraerse a una fecha determinada.

En el caso en concreto, nuestra ley concursal señala como fecha de

retroacción el día doscientos setenta natural inmediato a la fecha que

declaró el concurso68 e incluso este plazo puede ser ampliado vía

incidental a sol icitud del Conciliador, Síndico, de los Interventores o

de cualquier Acreedor, sin que pueda exceder de tres años.

VIII) La orden al Conciliador de publicar la sentencia de

concurso, su inscripción en el Registro correspondiente:

Como se mencionó en incisos anteriores, otra obligación del

Conciliador es la inscripción de la sentencia de concurso en el Registro

Público de la Propiedad y del Comercio que corresponda y su

publicación en el Diario Oficial de la Federación 69, lo anterior t iene

como f inalidad principal que se notif ique a través de dichos medios a

los Acreedores cuyos domici l ios se desconocen, así como para

empezar a computar el plazo con el cual cuentan los Acreedores para

solicitar el reconocimiento de sus créditos y para efectos del cómputo

del plazo de la etapa de concil iación (ya que su duración comienza a

partir de la últ ima publicación en el Diario Oficial de la Federación).

Con relación a la f inalidad de la inscripción y publicación de la

sentencia de concurso a través de dichos medios, es importante

mencionar que la misma es similar a la contenida en el artículo 16 de

la abrogada Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos, por lo que es

importante mencionar que claramente dicho medio para notif icar a los

Acreedores se encuentra superado y no es acorde con la realidad


53

social que se vive hoy en día, al igual que puede no lograr cumplir con

su cometido hoy en día.

IX.- La orden al Conciliador de iniciar el procedimiento de

recolección de créditos y el aviso a los Acreedores, para que

quienes así lo deseen pueda solicitar el reconocimiento de su

crédito:

Como se enunció renglones arriba, otra de las funciones principales

del Concil iador es llevar a cabo la elaboración de la l ista provisional

de créditos, y posteriormente la l ista definit iva de créditos, a efecto de

que el Juez de Distr ito pueda dictar sentencia de reconocimiento,

graduación y prelación de créditos.

Las listas antes mencionadas son elaboradas de la siguiente forma:

Lista provisional de créditos: De conformidad con nuestro

ordenamiento concursal, la sol icitud de reconocimiento de crédito que

realicen los Acreedores al Concil iador, puede ser presentada en tres

momentos procesales diferentes: a) dentro de los veinte días naturales

siguientes a la publicación de la sentencia de concurso mercanti l ; b)

dentro de los cinco días naturales siguientes a que se ponga a la vista

del Comerciante y de los Acreedores la l ista provisional de créditos a

efecto de que realicen objeciones; o c) dentro de los nueve días

siguientes a que surta efectos la sentencia de reconocimiento,

graduación y prelación de créditos 70.

Los plazos antes mencionados pudieren ser injustos para los

Acreedores no reconocidos en la sentencia que declaró la procedencia


54

del concurso o en el dictamen realizado por el Visitador, ya que al no

estar reconocidos, podrán no tener acceso al expediente cuando se de

vista con la l ista provisional o cuando se dicte la sentencia de

reconocimiento, graduación y prelación; por lo anterior, parte de la

doctrina considera que el momento adecuado para solicitar el

reconocimiento de crédito deberá realizarse dentro del plazo de veinte

días contados a partir de la publicación de la sentencia de declaración

de concurso71.

Las solicitudes antes mencionadas, deben ser elaboradas por los

Acreedores de conformidad con los formatos que para tal efecto emite

el IFECOM, anexando para tal efecto los documentos originales base

de la acción –en caso de no contar con el los, señalar el lugar en el que

se encuentran-, así como en su caso la copia certi f icada de la

resolución, laudo o sentencia que se haya dictado con anterioridad a

la fecha de retroacción en la cual se declare la existencia de un crédito

contra el Comerciante72.

Posterior a la solicitud antes mencionada, el Conciliador cuenta con un

plazo de treinta días naturales contados a partir de la publicación de

la sentencia por la cual se declara el concurso mercanti l , a efecto de

realizar la l ista provisional de créditos, la cual debe ser elaborada de

conformidad con los formatos que publica el IFECOM y con base en la

contabil idad del Comerciante declarado en concurso, de los

documentos acompañados por los Acreedores, así como de la

información que se desprenda del dictamen del Visitador.

71 Sanroman Martínez, Luis Fernando, op. Cit., p.145. 72 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 125.

55

En la referida lista provisional, el Concil iador deberá establecer la

cuantía, grado y prelación que considera para cada crédito, incluyendo

los créditos que se puedan determinar con base en la información a la

que el Concil iador tenga acceso, de igual forma deberá contener la

siguiente información:

i) Nombre complete y domicil io de cada Acreedor;

i i ) La cuantía del crédito a reconocerse, tomando en cuenta

la conversión a UDIS que se debe de realizar;

i i i) Las garantías, condiciones, términos y característ icas del

crédito, así como el documento que acredita la existencia del mismo;

iv) El grado y prelación considerado por el Concil iador;

v) La razón y justif icación en que apoya su propuesta,

just if icando las diferencias entre grado y prelación que pudiera existir

con la contabil idad del Comerciante o las solicitudes de

reconocimiento.

La referida l ista provisional de reconocimiento de créditos debe ser

presentada al Juez de Distr ito, a efecto de que la ponga a la vista del

Comerciante y de sus Acreedores, para que los mismos dentro de un

plazo improrrogable de cinco días naturales, puedan realizar las

objeciones que est imen pertinentes con relación a la misma 73.

Una vez transcurrido el plazo antes mencionado, el Concil iador contará

con un plazo de diez días improrrogables a efecto de presentar al Juez

de Distrito la l ista definit iva de créditos reconocidos, en la cual se

73 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 124, 129.

56

incluirá los créditos presentados y será elaborada de conformidad con

el contenido de la l ista provisional, así como las objeciones realizadas

a la misma; de igual forma incluirá los créditos que constituyan cosa

juzgada, créditos f iscales y laborales que hayan sido notif icados y los

que consten en las solicitudes presentadas con posterioridad a la

presentación de la l ista provisional.

Transcurrido el plazo mencionado en el párrafo anterior, el Juez

contará con un plazo de cinco días a efecto de citar sen tencia de

reconocimiento, graduación y prelación de créditos 74. Sentencia la

cual, de conformidad con la mayoría de la doctrina, es la más

importante del procedimiento concursal e incluso hay criterios que

sostienen debe ser tomada como la sentencia definit iva para efectos

del juicio de amparo directo, en tanto pone termino a la contienda

sostenida por los diversos t ipos de Acreedores que intentan su

reconocimiento frente a los intereses procesales de la concursada, tal

y como lo menciona la siguiente tesis judicial:

CONCURSOS MERCANTILES. LA SENTENCIA DE

RECONOCIMIENTO, GRADUACIÓN Y PRELACIÓN DE

CRÉDITOS PREVISTA POR EL ARTÍCULO 132 DE LA

LEY DE CONCURSOS MERCANTILES, TIENE

CARÁCTER DE UNA SENTENCIA DEFINITIVA Y ES

IMPUGNABLE EN AMPARO DIRECTO.

De conformidad con lo dispuesto por el artículo 132 de

la Ley de Concursos Mercanti les, la sentencia de

reconocimiento, graduación y prelación de créditos,

por cuanto t iene los alcances de establecer quiénes


57

pueden alcanzar la calidad de Acreedor reconocido,

f i jando además el grado y la prelación que debe

concederse a cada crédito, sin duda constituye una

sentencia definit iva, en tanto pone término a la

contienda entablada por cada uno de los Acreedores

que intentan su reconocimiento, frente a los intereses

procesales de la concursada, y constituye

evidentemente un pronunciamiento de carácter

jurisdiccional; por tanto, tal sentencia ciertamente se

ref iere a cuestiones principales y no meramente

accesorias en el juicio de concurso, alcanzando en

consecuencia el carácter de definit iva una vez

tramitado el recurso de apelación que la ley concursal

prevé en su contra, puesto que tales cuestiones ya no

podrán ser modif icadas con posterioridad,

determinándose a través de el la los derechos de los

Acreedores. Por consecuencia, si dicha resolución de

alzada resulta f inalmente contraria a los intereses de

algún Acreedor, ello causa un perjuicio directo e

inmediato a su esfera jurídica, el cual solamente

podría ser reparado mediante el juicio de amparo

directo que en su oportunidad se promoviera en contra

de la resolución de alzada, al estarse en presencia, se

insiste, de una sentencia que reviste efectos de

definit ividad dentro del procedimiento concursal, amén

de que en dicha fase podrían hacerse valer todas

aquellas violaciones cometidas durante el

procedimiento que afecten a las defensas de las

quejosas y que trasciendan al resultado de la

sentencia de apelación.

58

SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA

CIVIL DEL SEGUNDO CIRCUITO.

Amparo en revisión 240/2004. Maquinaria Iconsa, S .A.

de C.V. y otras. 26 de octubre de 2004. Unanimidad de

votos. Ponente: Noé Adonai Martínez Berman.

Secretario: Saúl Manuel Mercado Solís.

De igual forma, la sentencia en comento tiene dos consecuencias

importantes, i) interrumpir la prescripción libera toria de los créditos

objeto de la misma y, i i) t iene efectos constitut ivos y declarativos, pues

por una parte establece el carácter de Acreedor reconocido y por otra

parte, t iene como consecuencia la facultad de los Acreedores de

suscribir el convenio por el cual se termine el concurso.

SENTENCIA DE RECONOCIMIENTO, GRADUACIÓN Y

PRELACIÓN DE CRÉDITOS. NO ÚNICAMENTE TIENE

EFECTOS DECLARATIVOS (DETERMINAR A LOS

ACREEDORES RECONOCIDOS), SINO QUE ES DE

NATURALEZA CONSTITUTIVA DE DERECHOS, LA

CUAL PUEDE SER EJECUTADA EN CUANTO A SUS

EFECTOS.

Acreedor reconocido es aquella persona que adquiera

tal carácter, por virtud de la sentencia de

reconocimiento, graduación y prelación de créditos, de

conformidad con el artículo 4o., fracción I, de la Ley

de Concursos Mercantiles, entonces, a través de tal

resolución, podrá l levar a cabo todos aquellos actos

tendentes a la obtención de un convenio con el

Comerciante, puesto que según los diversos artículos

59

148, 156, 157, 161, 162 y 165 de la citada norma, los

Acreedores reconocidos y el Comerciante, con la

dirección del Concil iador, son los únicos facultados

para poder part icipar en el procedimiento tendente a

la obtención de dicho convenio, el cual, de obtenerse,

incluso, podría tener como consecuencia la

terminación del concurso mercanti l ; por tanto, la

resolución de reconocimiento, graduación y prelación

de créditos, no únicamente tiene efectos declarat ivos

(determinar a los Acreedores reconocidos), sino que,

con base en el la, tales sujetos están en aptitud legal

de ejercer sus derechos consagrados en la Ley de

Concursos Mercantiles, en el caso, la posibil idad de

obtener un convenio y, por ende, lograr la terminación

del concurso mercantil, lo que vuelve a dicha

resolución de naturaleza constitutiva de derechos,

pues con su emisión, está creando un estado jurídico,

de donde se concluye que tal determinación sí puede

ser ejecutada en cuanto a sus efectos.

PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL

DEL SEXTO CIRCUITO.

Queja 6/2009. Comerica Bank y otros. 23 de febrero

de 2009. Unanimidad de votos. Ponente: Rosa María

Temblador Vidrio. Secretario: Ciro Carrera Santiago.

Queja 7/2009. Bayerische Hypo-Und Vereinsbank

Aktiengesellschaft (AG) y otra. 23 de febrero de 2009.

Unanimidad de votos. Ponente: Rosa María Temblador

Vidrio. Secretario: Ciro Carrera Santiago.

60

Aunado a lo anterior, a efecto de que el Concil iador pueda cumplir con

su función principal, es decir mediar los intereses del Comerciante

concursado y sus Acreedores, a efecto de maximizar el valor social de

la empresa declarada en concurso mercantil propiciando la celebración

de un convenio entre el concursado y sus Acreedores-, el Conciliador ,

a part ir de la últ ima publicación del extracto de la sentencia de

concurso en el Diario Oficial de la Federación, contará con un plazo de

185 días naturales como lapso para alcanzar la conciliación.

El plazo anterior puede ser prorrogado por 90 días naturales más a

partir de que fenezca el término de 185 días, a sol icitud de: i) el

Conciliador o i i) los Acreedores reconocidos que representen más del

cincuenta por ciento del monto total de los créditos reconocidos; e

incluso por 90 días adicionales a la prórroga antes mencionada, a

solicitud de: i) el Comerciante y i i) y los Acreedores reconocidos que

representen al menos el setenta y cinco por ciento del monto total de

los créditos reconocidos 75.

Para que el convenio sea susceptible de elaborarse y posteriormente

celebrarse, las partes además de los requisitos formales y materiales

contenidos en la Ley de Concursos Mercanti les deberán de tomar en

cuenta los siguientes elementos:

a) Voluntad de las partes de suscribir un convenio cuyo

contenido y propuestas sean verosímiles, idóneas y vi ables, lo anterior

ya que el f in del convenio es la conservación de la empresa;


61

b) Las partes deberán de tomar en cuenta el plazo

mencionado en párrafos anteriores y respetarlo, lo anterior a efecto de

que no se vea obstaculizada la celebración del mismo ; y

c) De igual forma, las partes deberán de conocer un estado

f inanciero que ref leje de forma puntual la situación de la empresa, los

términos y condiciones de los créditos por cobrar, las probabilidades

de pago76.

Lo relat ivo a los requisitos que debe de contener el convenio, las partes

que lo suscribe, los términos del mismo y los efectos de su celebración

serán tratados en el siguiente capítulo a efecto de evitar repeticiones

y por ser considerado parte importante de la presente tesis.

TERCER ETAPA:

Como se mencionó al inicio del presente capítulo, de acuerdo con la

Ley de Concursos Mercantiles, la tercera etapa del procedimiento

concursal conforme a nuestra legislación, es la quiebra.

Esta etapa tiene como f inalidad la l iquidación ordenada y justa del

patrimonio del deudor común, para distribuir lo entre los Acreedores

reconocidos en la proporción que les corresponde y la rehabilitación

del quebrado en caso de que proceda; protegiendo los intereses de los

Acreedores, del concursado y del comercio.

Antes de proceder al estudio de la misma y a modo de nota prel iminar,

se procederá a definir qué se entiende por quiebra, lo anterior, ya que

dicha palabra al ser un término equivoco, cuenta con diversas

76 Hamdan Amad, Fauzi. op. Cit., p 107.

62

acepciones. En ese orden de ideas, la palabra quiebra puede ser

entendida desde un punto de vista económico, jurídico o procesal.

Desde un punto de vista económico, el Maestro Manuel Acosta Romero

expone que se entiende por quiebra “la incapacidad de afrontar deudas

o atender pagos…..La base de la quiebra es precisamente la

imposibi l idad del empresario o la empresa para solventar las deudas

en que incurrió…”77.

Desde un punto de vista procesal, es el “Estado jurídico de un

Comerciante, declarado judicialmente, como consecuencia del

incumplimiento en el pago de sus obligaciones profesionales…” 78.

De conformidad con la definición antes mencionada, es claro que la

quiebra es un estado jurídico, no obstante la misma parte de una

situación de hecho, opinión que es compartida por los maestros : i)

Fauzi Hamdan Amad, ya que en su l ibro de Derecho Concursal

Mexicano menciona que “…solo mediante declaración judicial se puede

colocar a un Comerciante en estado de quiebra…”; i i) Joaquín

Rodríguez y Rodríguez, el cual “expone que la quiebra descansa en un

fenómeno económico que solo t iene relevancia cuando el Juez

competente declara su existencia” 79; y i i i ) Cervantes Ahumada de igual

forma menciona que “no exist iría quiebra si no existe sentencia por

medio de la cual se constituya” 80.

77 Acosta Romero, Manuel y Romero Miranda, Tania, Manual de Concursos Mercantiles y Quiebra. México, Porrúa, 2001, pg 46 78 De Pina Vara, Rafael, Diccionario de Derecho, México, Porrúa, 1983, pg 427 79 Rodríguez Rodríguez, Joaquín, Curso de Derecho Mercantil, 24ª ed. México, Porrúa, 1999, p301 80 Cervantes Ahumada, Raúl, Derecho de Quiebras, 3ª edición, México, Editorial Herrero, 1981, p. 27.

63

A efecto de que se pueda llegar a la etapa de quiebra deben de exist ir

las siguientes resoluciones: i) sentencia de concurso mercanti l , i i)

sentencia interlocutoria que apruebe la terminación anticipada del

procedimiento de conciliación, i i i) sentencia de reconocimiento,

graduación y prelación de créditos y iv) el auto que declare la

conclusión de la etapa de concil iación y ordene la apertura de la etapa

de quiebra.

Como se mencionó en las dos etapas anteriores, resulta procedente la

apertura de la etapa de quiebra: i) cuando el propio Comerciante lo

solicite, i i ) cuando no se logra la celebración de un convenio

conciliatorio –porque precluyó el plazo de la etapa de concil ia ción-, i i i )

porque así fue solicitado por el Concil iador y, iv) a solicitud de los

Acreedores en la demanda y se al lane el Comerciante81; a efecto de

que se l leve a cabo la venta de los act ivos (Masa activa) del

Comerciante para que con su producto sirva se pague a los Acreedores

reconocidos.

Es importante mencionar que en el caso de los incisos i), y i i) antes

mencionados, la sentencia de declaración de quiebra se dictará de

plano, en el caso del inciso ii i ) se dictará de forma incidental 82 (solo si

es a solicitud del Conciliador), y en el caso de la fracción iv), previo

dictamen del incumplimiento generalizado en el pago de las

obligaciones se dicta la sentencia de concurso mercanti l en etapa de

quiebra.

La sentencia que declara la apertura de la etapa de quiebra deberá

contener entre otras cosas: i) la suspensión de la capacidad de

ejercicio del Comerciante, i i) la orden de entrega de la masa al Síndico,

81 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 167. 82 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 21 y 168.

64

i i i) la orden de entrega al Síndico de bienes en poder de terceros, iv)

la prohibición de que los deudores del Comerciante le paguen de forma

directa o entreguen bienes sin autorización del Síndico y v) la orden al

IFECOM para que ratif ique al Concil iador como Síndico o en su caso

nombre Síndico en un plazo de cinco días 83.

Conforme a los requisitos antes apuntados, la mayoría de la doctrina

ha establecido que la naturaleza de dicha sentencia es sui generis, ya

que no resuelve un asunto de fondo, pero tampoco es incidental, de

igual forma es declarativa y a su vez constitut iva, también es ejecutiva

en cuanto a la enajenación del activo y pago a los Acreedores

reconocidos.

Lo anterior es así, pues la sentencia de quiebra cuenta con las

siguientes disposiciones:

- Disposiciones declarativas: En la misma se declara la

suspensión de la capacidad de ejercicio del Comerciante

respecto de los bienes que comprenden la masa concursal;

- Disposiciones relativas a los órganos: Se ordena al

Instituto de Especialistas de Concursos Mercanti les que

ratif iquen al Conciliador como Síndico o que realice el

nombramiento del Sínico en un plazo de cinco días.

- Disposiciones relat ivas a la administración y entrega de

bienes: Se ordena al Comerciante, sus administradores o

gerentes que entreguen al Síndico la posesión y

administración de los bienes y derechos que forman parte

de la masa concursal –hasta que realicen dicha entrega,


65

son considerados como depositarios de los mismos -; la

orden a las personas que tengan en su poder bienes del

Comerciante para que los entreguen al Comerciante –salvo

que se encuentren sujetos a ejecución de sentencia; y la

prohibición a los deudores del Comerciante para que

realicen pagos de forma directa a este últ imo.

- Disposiciones relat ivas a la publicidad: El Síndico deberá

realizar la inscripción de dicha sentencia el en Registro

Púbico de la Propiedad y del Comercio que corresponda,

así como publicar un extracto de la misma en un diario de

mayor circulación.

- Otras disposiciones: Deberá de contener nombre,

denominación social y domicil io del Comerciante, nombre

y domici l io de socios il imitadamente responsables, así

como la fecha en que se dicte y la orden de expedir copias

cert if icadas a costa de quien lo sol icite.

Es importante mencionar que la sentencia que declara la apertura de

la etapa de quiebra podrá ser apelada por el Comerciante, cualquier

Acreedor Reconocido y el Conciliador, en los mismos términos que la

sentencia de concurso mercanti l , solo que dependiendo de la razón por

la cual se dictó (a petición del Concil iador, a petición del Comerciante,

si se dictó porque transcurrió en exceso el plazo de la concil iación o sí

así fue demandado por los Acreedores), es si se admite en ambos o en

un solo efecto84.

El procedimiento de quiebra puede ser dividido en las siguientes

etapas:


66

- Declaración de quiebra;

- Diligencias de ocupación de bienes del quebrado y lo

concerniente a la administración de la quiebra, hasta su

liquidación total y rendición de cuentas del Síndico;

- Acciones que resulten procedentes con motivo de la

retroacción de la quiebra, sobre contratos y actos de

administración del quebrado previos a la declaración;

- Reconocimiento, graduación y prelación de créditos y pago

a los Acreedores;

- Calif icación de la quiebra y rehabil itación del Quebrado; y

- Convenio entre Acreedores y Quebrado.

EFECTOS DE LA SENTENCIA DE QUIEBRA:

La sentencia de quiebra al igual que cualquier resolución judicial t iene

como efecto modif icar la situación jurídica de las partes del

procedimiento, en el caso concreto la sentencia t iene los siguientes

efectos:

Introduce la figura del Síndico :

Al momento en que se dicta la sentencia que declara la quiebra, el

Conciliador, a falta de ratif icación como Síndico por parte del Inst ituto

Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles, se encue ntra

obligado a prestar todo el apoyo que requiera el Síndico nombrado,

para la toma de posesión de cargo y a entregar toda la información y

bienes del Comerciante, que haya obtenido en el ejercicio de sus

funciones85.


67

De igual forma que el Conciliador, el Síndico podrá ser sustituido en

los siguientes casos:

- Si así es solicitado al Instituto, por el Comerciante y por

los Acreedores Reconocidos que representen al menos la

mitad del monto total reconocido, por aquel que propongan

de forma razonada y que aparezca en los registros del

Instituto; o

- Si el Comerciante y los Acreedores Reconocidos que

representen al menos la mitad del monto total reconocido

designan de común acuerdo a persona física o moral que

no f igure en el registro del Inst ituto y que deseen que funja

como Síndico; caso en el cual deberán de convenir sus

honorarios y el Juez deberá informarlo al Inst ituto,

quedando sin efectos el nombramiento realizado por éste

últ imo y resultando aplicables para el Síndico sustituido las

reglas aplicables al Concil iador86.

El Síndico contará con las mismas facultades que el Concil iador (salvo

la de poder l levar a cabo un convenio) e incluso en caso de quiebra

directa, podrá l levar a cabo el procedimiento de reconocimiento de

créditos. Mientras no entre en funciones el Síndico designado por el

Instituto, el Concil iador continuará desempeñando las funciones de

supervisión y vigi lancia que hubiere tenido encomendadas 87.


68

Obligaciones las anteriores que el Síndico deberá cumplir en los

formatos que para tal efecto expide el Instituto Federal de

Especialistas de Concursos Mercantiles, los cuales el Juez pondrá a la

vista de las partes88.

De igual forma, a partir de la sentencia de quiebra, el Síndico deberá

cada dos meses presentar al Juez un reporte de las enajenaciones

realizadas y de la situación del act ivo remanente, así como una lista

de los Acreedores reconocidos que serán pagados y de la cuota

concursal que les corresponda por lo menos cada dos meses

Finalmente, es importante mencionar que el Síndico deberá obrar

siempre como administrador di l igente y que responde de las pérdidas

o menoscabos que la empresa sufra por su culpa o negligencia.

Respecto de la empresa, su administración y los bienes:

Es importante mencionar que la declaración de quiebra crea un estado

jurídico especial para el Comerciante que no es propiamente una

incapacidad, sino más bien una limitación en el ejercicio de sus

derechos respecto de los bienes que integran la masa concu rsal.

En ese orden de ideas, uno de los efectos más importantes de la

sentencia es que el Comerciante pierde la administración de la

empresa y el Síndico tomará la administración de la misma, contando

con las facultades de administración y dominio que en derecho

procedan89, debiendo tomar de inmediato las medidas necesarias para

la seguridad y conservación de los bienes de la empresa.


69

De igual forma, como consecuencia de la declaración de quiebra , el

Comerciante tendrá las siguientes prohibiciones o limit aciones: i) se

suspenden las facultades de los órganos de gobierno, i i) el quebrado

no puede desempeñar los cargos de tutor o defensor, i i i ) el quebrado

no podrá contratar con la administración pública, iv) serán nulos los

actos de dominio o administración posteriores a la época en que se

retrotraigan los efectos de la sentencia de quiebra y v) únicamente

retiene la capacidad para celebrar el convenio de quita y espera con

sus Acreedores.

El Desapoderamiento:

Uno de los principales efectos de la declaración de quiebra es el

desapoderamiento que sufre el quebrado, ya que como consecuencia

de la sentencia de quiebra y a partir de la designación del Síndico, se

deberá l levar a cabo la ocupación y toma de posesión de los bienes,

locales, l ibros, papeles, documentos, medios electrónicos de

almacenamiento, procesos de información y demás bienes que se

encuentren en posesión del Comerciante o de terceros (incluidos los

depositarios judiciales) 90, así como iniciar su administración.

Para la di l igencia de ocupación se entienden formalmente habil itados

los días y horas inhábiles; y en la misma podrán participar los

Interventores, el Comerciante o sus representantes legales y el

secretario de acuerdos del Juzgado 91. Levantándose acta e inventario

en el cual se haga constar la existencia en caja, l ibros, t ítulos valor y

demás documentos del Comerciante, así como ordenándose a los


70

depositarios de bienes embargados y de bienes de la masa concursal,

que realicen entrega de los mismos al Síndico.

El desapoderamiento de los bienes y documentos del Comerciante, no

implica la pérdida de propiedad de los mismos, ni de su capacidad

jurídica, ya que sólo se le priva del derecho al ejercicio de ese derecho

de propiedad, a efecto de garantizar el derecho de los Acreedores.

Es importante mencionar que en aquellos casos en que el Comerciante

pierde la administración de la empresa -ya que hay casos en donde se

remueve de la administración al Comerciante con anterioridad a dicha

resolución-, como consecuencia de la sentencia de Quiebra

Comerciante, cualquier acto que sea realizado por el mismo

Comerciante sin autorización del Síndico será considerado nulo, al

igual que los pagos que se realicen al Comerciante una vez declarada

la quiebra y publicada la sentencia, no producirán efecto liberatorio 92.

La nulidad anterior se encuentra sujeta a la condición de que el Síndico

cumpla con la publicidad necesaria de la sentencia de quiebra, así

como con los requisitos de la misma, ya que de no hacerlo los actos

celebrados por terceros de buena fe con el Quebrado no serán nulos 93.

De igual forma, los actos celebrados antes de que se l levan a cabo las

publicaciones de la sentencia de quiebra, serán considerados como

terceros de buena fe y por ende no podrán ser válidos.

Finalmente, es importante mencionar que los administradores,

dependientes, gerentes o empleados, de la empresa declarada en

quiebra, deberán de comparecer cuando el Síndico se los requiera94.

92 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 192. 93 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 169 Fracción IV, 45, 71

94 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 195 y 196.

71

Correspondencia del Comerciante:

Se presume que toda la correspondencia que llegue al domicil io del

Comerciante es con relación a las operaciones del mismo, por lo cual

el Síndico al ser el administrador y apoderado legal de la empresa

declarada en quiebra, podrá recibir la y abrir la.

Desempeño de la Sindicatura:

El Síndico durante el desempeño de su encargo deberá de obrar como

administrador dil igente y al igual que el Concil iador, responderá de les

pérdidas o menoscabos sufridos como consecuencia de su culpa o

negligencia.

Ahora bien, una vez declarada la quiebra y que el Síndico ha entrado

en funciones, se deberá de:

i) Elaborar inventario de todos los bienes muebles e

inmuebles, t ítulos valores, géneros de comercio y cualquier derecho a

favor del Comerciante.

i i ) Tomar las medidas necesarias para la conservación y

seguridad de la masa concursal.

i i i) Durante el t iempo que el Síndico continúe con la operación

de la empresa, las ventas a servicios relat ivos a la actividad de la

empresa, serán realizados conforme a la marcha regular del negocio.

72

iv) Los bienes que por su naturaleza deban ser enajenados

de manera rápida, así como los t ítulos valor, próximos a su

vencimiento, deberán de ser realizados de forma oportuna.

v) Presentar al Juez dentro del plazo de sesenta días,

contados a part ir de la toma de la administración de la empresa: a) un

dictamen sobre el estado de la contabil idad del Comerciante, b)

inventario de la empresa del Comerciante, c) un balance de la empresa

y, d) un reporte detallado de la asistencia que hubiere recibido por

parte del Comerciante95.

El dictamen y balance antes mencionados, deben de ser realizados

conforme a los formatos expedidos por el Inst ituto Federal de

Especialistas de Concursos Mercanti les y que serán puestos por el

Juez a la vista de las partes.

Por lo que hace al inventario mencionado en el inciso b), el mismo sir ve

para la toma de posesión del Síndico y se deberá de hacer una relación

de los bienes muebles/inmuebles, tangibles/ intangibles y demás que

pertenezcan al Quebrado, a efecto de que conforme vayan siendo

inventariados, el Síndico vaya entrando en su posesión.

Enajenación del Activo:

El Síndico deberá pract icar los avalúos de los bienes y derechos objeto

de subasta mediante contratación de las personas que estime

conveniente para la correcta valuación de los mismos y una vez


73

realizado lo anterior, deberá comunicarlo al Juez para efecto de su

publicidad.

Una vez realizado el avalúo, se enajenarán los activos y derechos que

forman parte de la masa activa, procurando siempre obtener el mayor

valor por estos, a efecto de poder l iquidar la masa pasiva, confor me al

procedimiento que se menciona en los siguientes párrafos 96.

En primer lugar, a efecto de maximizar el producto de la enajenación,

el Síndico buscará vender la total idad de la empresa entendida como

unidad productiva, con lo cual se logra observar el principio de

observación de la empresa.

En caso de no ser posible la enajenación total de la empresa, los

bienes que formen parte de la masa activa serán enajenados mediante

el procedimiento de subasta pública, la cual será llevada a cabo de

conformidad con los siguientes puntos 97:

i) Llevarse a cabo en un plazo no menor a diez ni mayor a

noventa días posteriores a la declaración de quiebra;

i i ) La convocatoria deberá cumplir con ciertos requisitos,

como la descripción de los bienes o conjunto de bienes y su calidad,

el precio mínimo que servirá de referencia para determinar la

adjudicación de los bienes; fecha, hora y lugar en que los interesados

podrán conocer los bienes objeto de la subasta, así como la fecha,

hora y lugar en que se l levará a cabo la subasta98;


74

i i i) Desde el día en que se realice la publicación de la

convocatoria de subasta y hasta el día inmediato anterior al de la

subasta, los interesados podrán presentar sus posturas al Juez de

Distr ito en un sobre cerrado99;

iv) Las posturas deberán de cumplir con ciertos requisitos,

tales como ser presentadas en los formatos establecidos, la forma en

que será pagada, vigencia mínima de cuarenta y cinco días y estar

garantizada; y100

v) Deberán manifestar bajo protesta de decir verdad, los

vínculos que pudieran tener con el Comerciante, los administradores

de la empresa, con los apoderados de la empresa o en su caso con

aquellos que controlen personas morales que detenten el cinco por

ciento del capital social; y manifestar a nombre de quien acuden a la

subasta101.

La subasta antes mencionada, se l levará a cabo en el local del Juzgado

ante el cual se tramita la quiebra del Comerciante, con la presencia del

Juez de Distr ito o del secretario de acuerdos del juzgado y la cual a

efecto de ser declarada valida deberá cumplir con los requisitos

contenidos en el artículo 203 de la Ley de Concursos Mercantiles, es

decir:

i) El acceso a la subasta será público;

99 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 200. 100 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 201. 101 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, MéxicO, art. 202.

75

i i ) A la hora señalada para la subasta, se declarará iniciada y

se procederá a revisar que las posturas presentadas cumplan con los

requisitos antes mencionados;

i i i) En caso de que no haya posturas válidas, se declarará

desierta la subasta;

iv) Respecto de las posturas que cumplan con los requisitos

antes mencionados, se leerá el monto de cada uno y se expresarán los

vínculos que existan;

v) Se indicará la postura con el mayor precio y se preguntará

si alguno de los presentes desea mejorarla, a efecto de que se proceda

a la adjudicación, quien presida la subasta deberá esperar quince

minutos a efecto de ver si alguno de los presentes desea mejorarla y

de ser así repetir dicha espera, de lo contrario declarará la

adjudicación en favor de la mayor postura;

Una vez concluida la subasta y previo pago de los bienes, se ordenará

la adjudicación de los bienes en favor del ganador; el cual deberá de

exhibir el pago íntegro de los bienes en un plazo no mayor a diez días,

ya que de lo contrario se hará efectiva la garantía en favor de la masa

concursal.

Es importante destacar que la subasta no es la única forma mediante

la cual se puede enajenar el activo de la masa, lo anterior ya que el

Síndico podrá solicitar al Juez la venta fuera de subasta cuando

considere que puede obtener mayores recursos .

La solicitud anterior deberá contar con una descripción detallada de

los bienes o conjunto de bienes, especie y cal idad que se pretende

76

enajenar; descripción del procedimiento de enajenación y una

explicación del porqué considera que es mejor opción la enajenación

fuera de subasta.

De igual forma, el Síndico podrá enajenar fuera de subasta los bienes

que por sus características, dif íci l mantenimiento, conservación o

corrupción, requieran una inmediata enajenación 102.

Por últ imo, en caso de que no haya sido posible la enajenación de parte

del activo durante los seis meses posteriores al inicio de la etapa de

quiebra, es posible que cualquier persona realice una oferta al Juez

para comprar cualquier bien que forme parte de la masa. El Juez

pondrá a la vista de las partes interesadas (Comerciante, Acreedores

e Interventores) la oferta referida, y en caso de no haber objeción

ordenará al Síndico que convoque a subasta103.

Es importante mencionar que por regla general y salvo pacto en

contrario, el Síndico no responde del saneamiento para el caso de

evicción ni de los vicios ocultos; de igual forma, los que adquieran

bienes de la masa concursal vía enajenación en subasta o fuera de

esta, no podrán reclamar al Síndico ni a los Acreedores reconocidos el

reembolso de todo o parte del precio que hubiere pagado, la

disminución del mismo o responsabil idad alguna.

Como se mencionó anteriormente, una de las obligaciones derivadas

de la sentencia de quiebra, es la del Síndico de informar cada dos

meses al Juez del estado que guarda la masa concursal, de las

enajenaciones realizadas, de la situación del act ivo remanente, una

lista de los Acreedores que serán pagados, así como la cuota concursal


77

que les corresponda. Al respecto, es importante retomar la

clasif icación de los Acreedores mencionada al inicio de la presente

etapa –graduación y prelación-, ya que dependiendo de su clasif icación

–graduación-, es el orden en el que serán pagados –prelación-.

Al efecto existen siete tipos de Acreedores: i) créditos contra la masa,

i i) Acreedores singularmente privi legiados, i i i) Acreedores con garantía

real, iv) diversos créditos laborales y f iscales, v) Acreedores con

privi legio especial, vi) Acreedores comunes y vii) Acreedores

subordinados.

i) Créditos contra la masa: la Ley de Concursos Mercantiles

toma en cuenta los créditos que llegaren a haber en contra de la masa,

los cuales serán pagados antes que cualquier otro crédito y los cuales

serán pagados de la siguiente forma 104:

a) Los créditos laborales referidos en la fracción xxi i i del

apartado A del artículo 123 constitucional y sus disposiciones

reglamentarias;

b) Los contraídos para la administración de la masa por el

Comerciante con autorización del Concil iador o Síndico o, en su caso,

los créditos indispensables para mantener la operación ordinaria de la

empresa y la l iquidez necesaria durante la tramitación del concurso

mercanti l (Créditos Emergentes o de Emergencia) .

c) Los contraídos para atender los gastos normales para la

seguridad de los bienes de la masa, su refacción, conservación y

administración;


78

d) Los procedentes de dil igencias judiciales o extrajudiciales

en beneficio de la masa;

e) Los honorarios del Visitador, Concil iador y Síndico y los

gastos en que hubieran incurrido, siempre y cuando fueren

estrictamente necesarios para su gestión y hayan sido debidamente

comprobados.

ii) Singularmente privilegiados: Entran en la presente

categoría los gastos de entierro del Comerciante, en caso de que la

sentencia de concurso mercanti l sea posterior al fallecimiento, y los

Acreedores por los gastos de la enfermedad que haya causado la

muerte del Comerciante en caso de que la sentencia de concurso

mercanti l sea posterior al fal lecimiento .

La presente categoría de Acreedores es aplicable únicamente

respecto del concurso de Comerciantes personas físicas.

iii) Con garantía Real: Entran en la presente categoría

aquellos Acreedores con garantía real, siempre que sus garantías

estén debidamente constituidas conforme a las disposiciones que

resulten aplicables y comprende a los hipotecarios, y los provistos de

garantía prendaria.

Los Acreedores que cuenten con garantía real recibirán el

pago de sus créditos del producto de los bienes sujetos a garantía, con

exclusión absoluta de los Acreedores con privi legio especial, comunes

y subordinados.

iv) Diversos créditos laborales y fiscales:

79

Los créditos laborales que no se encuentren contemplados

dentro de los créditos contra la masa, así como los créditos f iscales,

serán pagados con posterioridad a los Acreedores singularmente

privi legiados y con garantía real, pero con antelación a los Acreedores

con privi legios especiales.

Respecto de los créditos f iscales es importante mencionar

que si dicho crédito contaba con una garantía real, el mismo se ubicará

con los Acreedores que cuenten con garantía real hasta por el importe

de su garantía y e l remanente será ubicado en la presente categoría 105.

v) Con privilegio especial: Entran en la presente categoría

aquellos Acreedores que, según el Código de Comercio o la ley de su

materia, tengan un privi legio especial o un derecho de retención.

Los Acreedores con privi legio especial cobrarán en los

mismos términos que los Acreedores con garantía real o de acuerdo

con la fecha de su crédito, si no estuviere sujeto a inscripción, a no ser

que varios de ellos concurrieren sobre una cosa determinada, en cuyo

caso se hará la distribución a prorrata sin dist inción de fechas, salvo

que las leyes dispusieran lo contrario.

vi) Acreedores comunes: Entran en dicha categoría, todos

los Acreedores que no sean singularmente privilegiados, con garantía

real, con privilegio especial, que su crédito se encuentre subordinado

o su crédito sea contra la masa.

vii) Acreedores subordinados: Entran en dicha categoría

aquellos Acreedores que hubieren convenido la subordinación de sus

créditos respecto de los créditos comunes.


80

Conforme a la Ley de Concursos Mercantiles se considera n realizados

todos los bienes del activo, aunque subsista parte de este, cuando el

Síndico demuestre al Juez que: i) carecen de va lor económico, i i) si su

valor es inferior a las cargas sobre el los, i i i ) si su valor es inferior a

los gastos en que se debe incurrir para su enajenación 106; en cuyo caso

el Juez de Distrito, oyendo a los Interventores, determinará el destino

que se les deba dar.

Finalmente, es importante mencionar que no se podrá declarar la

terminación de la quiebra cuando siga pendiente de reconocimiento un

crédito, debido a alguna impugnación en contra de la sentencia de

reconocimiento, graduación y prelación de créditos 107.

De igual forma, se debe de destacar que en caso de haberse dado por

terminada la quiebra y posteriormente se descubren bienes del

Comerciante o le son rest ituidos bienes que debieron incorporarse a la

masa, se procederá a su ejecución y distribución en términos de ley 108.

Por últ imo, los Acreedores que no hayan obtenido pago íntegro de su

crédito, conservan individualmente, por el saldo, sus derechos y

acciones contra el Comerciante109.

TERMINACIÓN DEL CONCURSO MERCANTIL:

106 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 234. 107 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 233. 108 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 236. 109 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 235.

81

El Juez de Distr ito podrá declarar la terminación del concurso mercantil

cuando se actualicen cualquiera de las hipótesis normativas

contenidas en el artículo 262 de la Ley de Concursos Mercantiles, entre

otras:

i) Cuando se apruebe un convenio en términos de la

SEGUNDA ETAPA antes mencionada;

i i ) Si se hubiere efectuado el pago íntegro a los Acreedores

Reconocidos;

i i i) Si se hubiere efectuado pago a los Acreedores

Reconocidos mediante cuota concursal de las ob ligaciones del

Comerciante, y no quedaran más bienes por realizarse;

iv) Si se demuestra que la masa es insuficiente para cubrir los

créditos contra la misma;

v) En etapa de quiebra cuando se apruebe un convenio por el

Comerciante y los Acreedores reconocidos que representen la mayoría

antes mencionada en la ETAPA SEGUNDA y el convenio prevea el

pago para todos los Acreedores reconocidos, inclusive para los que no

hubieren suscrito el convenio; y

vi) En cualquier momento en que lo soliciten el Comerciante

y la totalidad de los Acreedores reconocidos.

La sentencia por medio de la cual se declare la terminación del

procedimiento concursal deberá ser publicada en los estrados del

juzgado.

82

Es importante mencionar que en caso de que el procedimiento

concursal se haya dado por terminado por falta de bienes realizables

dentro de la masa, y se pruebe la existencia de otros bienes cuyo valor

sea suficiente para cubrir los créditos contra la masa, se podrá reabrir

el mismo.

CAPÍTULO III

Una vez expuesto en qué consiste el concurso mercanti l , las etapas

del mismo, las partes y órganos que intervienen; se procederá a

mencionar algunas de las f iguras más relevantes del mismo, ya que

dichas f iguras posteriormente serán analizadas a la luz del Derecho

Comparado con f iguras similares contenidas en el contemplado en el

capítulo 11 de la Ley de Quiebras de Estados Unidos (Chapter 11 of

Tit le 11 of the United States Code).

Lo anterior a efecto de poder determinar por una parte, las ventajas o

desventajas que aportan cada una de las legislaciones para cumplir

con el principio de conservación de la empresa y a través de dicho

estudio poder nutrir nuestro sistema jurídico.

1.- SUPUESTOS DE CONCURSO MERCANTIL:

La Ley de Concursos Mercantiles contempla diversos requisitos a

efecto de que resulte procedente un concurso mercantil , sin los cuales

no se podrá estar frente a un concurso mercanti l y el Juez no podrá

declarar al Comerciante en dicho estado, los cuales serán mayores o

menores dependiendo de si el que solicita el concurso mercanti l es el

Comerciante o el Acreedor.

83

En ese orden de ideas, la Ley de Concursos Mercanti les establece que

será declarado en concurso mercanti l el Comerciante haya incumplido

generalizadamente el pago de sus obligaciones 110, entendiéndose por

ello:

i) Que el Comerciante haya incumplido el pago de sus

obligaciones a dos o más Acreedores dist intos.

i i ) Que las obligaciones vencidas tengan por lo menos tre inta

días de haber vencido y representen por lo menos el treinta y cinco por

ciento o más de todas las obligaciones a cargo a la fecha en que se

presente la sol icitud de concurso 111.

i i i) Que el Comerciante no cuente con activos de fácil

real ización112 para hacer frente a por lo menos el ochenta por ciento de

las obligaciones vencidas al momento de presentar la sol icitud 113.

De lo expuesto en los incisos anteriores y como lo reconoce parte de

la doctrina mexicana, nuestro ordenamiento concursal asume una

postura de “…il iquidez (incapacidad de atender las obligaciones

económicas a su vencimiento) más que el de la insolvencia (pasivos

mayores que act ivos)…”114.

Si el Comerciante es quien ha solicitado la declaración del concurso

mercanti l bastará que haya incumplido el pago de sus obligaciones a

110 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 9. 111 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 10 112 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 10. 113 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 10. 114 C. Mejan, Luis Manuel, op. Cit., p76.

84

dos o más Acreedores y que además cumpla con lo mencionado en los

incisos i i) o i i i ) anteriores, o incluso que manif ieste bajo protesta de

decir verdad al Juez que es inminente que dichos requisitos serán

actualizados en los siguientes 90 días 115.

En caso de que sea el Acreedor quien solicite la declaración del

concurso mercantil del Comerciante, se deberá de cumplir con lo

ordenado en los incisos i), i i ) y i i i ) anteriores.

No obstante lo anterior , la Ley de Concursos Mercanti les establece

diversas presunciones legales conforme a las cuales en caso de que

se actualicen alguna de ellas en la especie, resulta procedente la

declaración del concurso mercantil116; argumento el cual incluso ha

sido reconocido por nuestros Tribunales117.

2.- ¿QUIÉN PUEDE SOLICITAR EL CONCURSO

MERCANTIL?

Conforme al ordenamiento concursal mexicano, el concurso mercanti l

podrá ser iniciado de manera voluntaria por solicitud del Comerciante

o involuntaria por cualquier Acreedor del Comerciante que demande la

declaración del mismo.

115 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 20 Bis. 116 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 11. 117 CONCURSO MERCANTIL, DECLARACIÓN DE. PROCEDE CON BASE EN PRESUNCIONES LEGALES. Tesis I.8o.C.239 C, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, t.XVII, marzo de 2003, página: 1703.

85

Respecto a las partes que podrán demandar la declaración del

concurso mercanti l es importante mencionar que pueden ser las

siguientes:

i) Cualquier Acreedor del Comerciante, independientemente

del monto que represente su crédito podrá demandar la declaración del

concurso mercanti l , aunque para la procedencia del mismo es

necesario la existencia de dos o más Acreedores.

Dentro de dichos Acreedores se puede considerar a la “Secretaría de

Hacienda y Crédito Público, el Inst ituto Mexicano del Seguro Social y

el Instituto para el Fondo Nacional para la Vivienda de los

Trabajadores, así como las tesorerías de los Estados de la República

y del Distr ito Federal118”.

i i ) El Ministerio Público actuando motu proprio o a solicitud de

un Juez que durante la tramitación de un juicio advierta que algún

Comerciante se ubica en cualquiera de los supuestos de los artículos

10 y 11 de la Ley de Concursos Mercantiles.

Desde el año 2000 y hasta la fecha, ha sido mayor el número de

concursos mercantiles que son iniciados a solicitud del Comerciante

que considera ha incumplido generalizadamente sus obligaciones o

que inminentemente incumplirá generalizadamente sus obligac iones,

que los concursos que son iniciados por demanda de los Acreedores

del Comerciante119, situación que se ve ref lejada en la tabla que se

acompaña a continuación:

118 Sanroman Martínez, Luis Fernando, op. Cit., p. 81 119 Estadística de Iniciativa de los juicios de los asuntos por semestre, fecha de consulta 16 de noviembre de 2016, disponible en http://www.ifecom.cjf.gob.mx/applications/aspx/reporte.aspx?op=3&fiSemIni=1&fiSemFin=33&fiSemestreC=1&fiAnioC=2000

http://www.ifecom.cjf.gob.mx/applications/aspx/reporte.aspx?op=3&fiSemIni=1&fiSemFin=33&fiSemestreC=1&fiAnioC=2000


86

3.- EFECTOS DEL AUTO ADMISORIO:

Una vez presentada la sol icitud o la demanda de concurso y no siendo

irregular la misma o de serlo habiendo desahogado las prevenciones

realizadas, el Juez emite al auto admisorio de la misma -la cual se

encuentra sujeta a una condición 120 resolutoria para el caso de que el

solicitante o demandante no exhiban la garantía para el pago de

honorarios del Visitador en un plazo de tres días y de no hacerlo

dejará de surt ir efectos la misma-121.

La resolución anterior es “un evento de trascendenc ia porque a part ir

de ella la única posibi l idad que t iene el Comerciante demandado de no

120 Bucio Estrada y Casasa Araujo, Aldo, Concursos Mercantiles; Procesos y Procedimientos en México, México, Porrúa, 2006., P78. 121 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 24 y26.

87

ser declarado en concurso… es que pruebe, tanto él como

principalmente el Visitador, que tiene la l iquidez suficiente para

pagar”122.

Dentro de los efectos del auto admisorio encontramos los siguientes:

i) La orden del Juez de Distr ito de notif icar al IFECOM para

que designe Visitador .

i i ) La vista que el Juez de Distr ito otorga a las autoridades

f iscales a efecto de que protejan los intereses f iscales.

i i i) La orden de emplazar al demandado para que dentro del

plazo de nueve días conteste y ofrezca pruebas.

iv) El posible decretamiento de providencias

precautorias123 a solicitud del Comerciante, del actor, del Visitador

o de oficio .

Las providencias precautorias que pueden decretarse son las que

establece el Código de Comercio en su artículo 1168, así como las que

regula la Ley de Concursos Mercanti les en su artículo 37, las cuales

en esencia consisten en: a) prohibición de hacer pagos de obligaciones

vencidas con anterioridad al auto admisorio, b) la suspensión de todo

procedimiento de ejecución contra los bienes y derechos del

Comerciante, c) la prohibición al Comerciante de realizar operaciones

de enajenación o gravamen de los b ienes principales de su empresa,

d) el aseguramiento de bienes, e) la intervención de la caja, f)

122 Dávalos Mejía, Luis Carlos Felipe, Introducción a la Ley de Concursos Mercantiles, México, Oxford University Press, 2002., p 99. 123 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 25.

88

prohibición de realizar trasferencias de recursos o valores a favor de

terceros, g) la orden de arraigo al Comerciante.

Como se mencionó anteriormente, parte de la doctrina nacional crit ica

la posibil idad de dichas providencias precautorias, ya que dependiendo

de la providencia precautoria que se decrete y de quién la sol icite,

podría ser que se viole el principio de conservación de la empresa al

poder perjudicar la operación de la misma, pudiendo causar daños de

dif ícil reparación y en últ ima consecuencia terminar de empujar al

Comerciante a la quiebra e insolvencia definit iva.

4.- PARTES RELEVANTES DENTRO DEL CONCURSO

MERCANTIL:

Como se mencionó en los capítulos anteriores, a lo largo del concurso

mercanti l intervienen diversos órganos (Instituto Federal de

Especialistas de Concursos Mercantiles, Visitador, Conciliador,

Síndico e Interventores), los cuales participan a lo largo del mismo, en

virtud de que los f ines del concurso mercantil no pueden ser

encomendados a los Acreedores en conjunto, por lo cual dichos

órganos llevan a cabo los actos necesarios a efecto de conseguir

diversos f ines.

i) Instituto Federal de Especialistas de Concursos

Mercantiles (“IFECOM”):

El IFECOM fue creado por la Ley de Concursos Mercantiles como un

órgano de consulta del Consejo de la Judicatura Federal, el cual cuenta

con autonomía técnica y operativa y competencia funcional propia 124.


89

La naturaleza jurídica del IFECOM es la de un órgano administrativo

auxil iar adscrito al Consejo de la Judicatura Federal, criterio que ha

sido reiterado por la tesis de jurisprudencia t itulada “CONCURSOS

MERCANTILES. NATURALEZA DE LAS FUNCIONES DEL INSTITUTO

FEDERAL DE ESPECIALISTAS DE CONCURSOS MERCANTILES ”.

Es importante apuntar que dentro del concurso mercantil el IFECOM

ejerce una función materialmente administrativa, pues a través del

mismo se lleva a cabo el control y regi stro de los especial istas

(Visitador, Concil iador y Síndico), así como su designación a solicitud

del Juez.

Como consecuencia de lo anterior, ejerce respecto de dichos

especialistas una función de supervisión, en virtud de la cual tanto el

Visitador, el Concil iador o el Síndico deberán de brindar al IFECOM

toda clase de facil idades para la inspección y supervisión del ejercicio

de sus funciones.

Otras de las facultades trascendentes del IFECOM, es que las actas,

reportes o informes que dichos especialistas deben de rendir a lo largo

del concurso mercantil , deberán ser conforme a los formatos expedidos

por el IFECOM, situación que resulta similar para los Acreedores que

deseen presentar la solicitud de reconocimiento de su crédito.

A manera enunciativa, se puede decir que dentro de las funciones más

importantes del IFECOM, se encuentran las siguientes:

a) La inscripción en el Registro de Especial istas de las

personas que acrediten cubrir con los requis itos señalados para tal

efecto.

90

b) A través de los mecanismos para tal efecto, realizar la

designación de los especial istas que intervendrán en cada concurso

(Visitador, Conciliador y Síndico).

c) Expedir las reglas de carácter general que ordena la Ley

de Concursos Mercantiles en diversos artículos, entre el los el 208, 311,

327, 333, 334, 335.

d) Llevar las estadísticas relativas a los concursos

mercanti les, realizar análisis, estudios e investigaciones relacionadas

con sus propias funciones 125.

e) Determinar la forma de publicación de subasta de los

bienes del Comerciante en la etapa procesal de la quiebra, la manera

en que las posturas a dicha subasta deberán de ser garantizadas.

ii) El Visitador:

Tal y como se puede apreciar de la descripción de la etapa de vista, la

función del Visitador es determinante en el concurso mercantil , porque

principalmente su función consiste en determinar si el Comerciante en

efecto ha incumplido generalizadamente el pago de sus obligaciones o

no, situación que es un presupuesto procesal para la procedencia de

la solicitud o de la demanda, y como consecuencia de ello , del dictado

de la sentencia de concurso mercantil126.

125 125 Estadística de Iniciativa de los juicios de los asuntos por semestre, fecha de consulta 16 de noviembre de 2016, disponible en http://www.ifecom.cjf.gob.mx/paginas/informacionRelevante.htm?pageName=infRelevante%2Festadisticas.htm 126 Hamdan Amad, Fauzi, op. Cit., p. 62.

http://www.ifecom.cjf.gob.mx/paginas/informacionRelevante.htm?pageName=infRelevante%2Festadisticas.htm


91

Lo anterior es así, pues, como se mencionó, la etapa de visita t iene

por objeto que el Visitador dictamine si el Comerciante se encuentra

o no en los supuestos del artículo 10, determinar la fecha de

vencimiento de los créditos relacionados con el supuesto

incumplimiento generalizado de obligaciones y ayudar al Juez a

determinar las providencias precautorias que se deberán de

establecer a efecto de proteger a la masa concursal 127.

A efecto de que el Visitador pueda cumplir con el objet ivo de la visita

que se realiza al Comerciante, cuenta entre otras con las siguientes

facultades:

a) Designar a las personas que le auxiliaran en el desempeño

de sus funciones.

b) El Visitador y los auxil iares designados para tal efecto

deben de tener acceso inmediato a los libros de contabilidad, registros

y estados f inancieros del Comerciante, así como a cualquier otro

documento o medio electrónico de almacenamiento de datos en los que

conste la situación f inanciera de la empresa 128.

c) Llevar a cabo entrevistas con el personal direct ivo,

gerencial y administrativo del Comerciante, incluyendo a sus asesores

externos f inancieros.

d) Verif icar de forma directa los bienes, mercancías y

operaciones del Comerciante.


92

e) Solicitar al Juez la imposición de medidas de apremio al

Comerciante, consistentes en la declaración de concurso mercanti l129.

f) Solicitar al Juez la adopción, modif icación o levantamiento

de providencias precautorias 130.

iii) El Conciliador:

Las principales funciones del Conciliador consisten en: a) que el

Comerciante y los Acreedores reconocidos del mismo lleguen a un

convenio conciliatorio, b) preparar las l istas de Acreedores que

servirán de base para la determinación judicial de los créditos , c)

vigi lar la administración que el Comerciante realice de la compañía o

en de ser necesario, l levar a cabo la administración de la misma.

En virtud de lo anterior la especial idad del Conciliador no sólo debe de

ser jurídica, sino también f inanciera 131 y administrativa.

La f igura del Concil iador es fundamental, pues dentro del plazo del

plazo de 185 a 365 días que puede durar la etapa de conciliación,

deberá llevar a cabo su función principal, es decir, tratar de conseguir

que el Comerciante y sus Acreedores reconocidos logren la celebración

del convenio concil iatorio, así como las funciones antes mencionadas.

Por lo anterior y a efecto de que el Concil iador pueda cumplir con el

desempeño del encargo que se le realizó, cuenta con las siguientes

facultades:

129 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 35. 130 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 37. 131 Dávalos Mejía, Luis Carlos Felipe, op. Cit., p. 46.

93

a) Solicitar la sustitución de los bienes que pueden ser objeto

de ejecución por autoridades laborales.

b) Oponer incidentalmente la separación de bienes de la

masa, aprobar la sustitución de garant ías e identif icar los bienes que

se encuentren en posesión de terceros

c) Vigi lar los juicios en los que el concursado sea parte.

d) Solicitar al Juez el establecimiento de una fecha de

retroacción anterior a la ordinaria (día 270 natural inmediato anterior a

la fecha de la sentencia de declaración de concurso).

e) Elaborar la l ista provisional de créditos con la información

que cuente, recibir las objeciones que se formulen a dicha l ista

provisional y presentar la l ista definit iva de créditos.

f) Cuando el Comerciante continúe con la administración de

la empresa, vigi lar la administración y operaciones de la misma y en

su caso convocar a los órganos de administración de la empresa y

someter a su consideración los asuntos que estime necesarios.

g) Ordenar al Comerciante suspender los pagos que no sean

relacionados con operaciones ordinarias.

h) Solicitar al Juez la remoción del concursado de la

administración de la empresa y en su caso asumir las facultades y

obligaciones de administración que la ley le atr ibuye al Síndico y l levar

a cabo las funciones descritas en los incisos c y f anteriores.

94

i) Podrá decidir sobre la resolución de contratos pendientes y

previa opinión de los Interventores, solicitar la contratación de nuevos

créditos, sustitución de garantías, y enajenación de activos no

vinculados a la operación ordinaria de la empresa.

j) Junto con el Comerciante considerar la conveniencia de

mantener la empresa concursada en operación o solicitar su cierre

parcial, total, def init ivo o temporal; o incluso previa opinión de los

Interventores solicitar incidentalmente al Juez el cierre de la misma.

k) Presentar ante el Juez y los Acreedores el proyecto de

convenio, así como el resumen del mismo.

l) En caso de considerarlo necesario, sol icitar al Juez la

terminación anticipada de la etapa de concil iación por considerar una

falta de ánimo concil iatorio entre el concursado y sus Acreedores.

m) Durante el t iempo que transcurra entre la sentencia que

determina la apertura de la etapa de quiebra y la toma de posesión del

Síndico, desempeñara las funciones de este últ imo suspendiendo su

labor.

Por todo lo manifestado en los incisos anteriores, es claro que la

participación del Conciliador en la etapa de concil iación resulta

trascendental, pues no sólo va a fungir como un órgano auxil iar de la

administración de la just icia al realizar las l istas provisionales y

definit ivas de Acreedores, sino que además t iene que buscar

maximizar el valor social de la empresa por medio de diversas

facultades, vigi lar o asumir la administración de la misma y buscar que

el concursado y sus Acreedores puedan llegar a un convenio.

95

iv) El Síndico:

Como se mencionó al momento de desarrollar la etapa de quiebra, una

vez declarada la misma el IFECOM ratif icara al Concil iador como

Síndico o designara a un tercer especial ista para que desempeñe esa

función. Especialista que mediante una actuación procesal y

administrativa, en su carácter de órgano auxil iar de la administración

de la just icia, buscará conservar el crédito de la empresa o su

liquidación y tutelará en su conjunto los derechos de los Acreedores.

El Síndico es el especial ista encargado de asegurar y administrar los

bienes del concursado dentro de la quiebra, por lo cual a partir de su

nombramiento tomará posesión de la administración de la empresa y

se ocupará de enajenar los bienes y derechos que integran l a masa a

efecto de cubrir el pago de las obligaciones del Comerciante132.

Es importante mencionar que de acuerdo a la Ley de Concursos

Mercanti les133, las facultades que tiene el Conciliador que sean

dist intas a las necesarias para la consecución de un convenio o para

el reconocimiento de los créditos, se entenderá atribuida al Síndico

(salvo que el concurso mercanti l haya iniciado en la etapa de quiebra,

caso en el cual la últ ima de las facultades mencionadas se entiende

atribuida al mismo).

Aunado a las facultades antes referidas, el Síndico para el desempeño

del cargo que le fue conferido contará con las siguientes facultades:

a) Representar a la quiebra dentro y fuera del juicio.

132 Quintana Adriano, Elvia Arcelia. op. Cit., p. 57. 133 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 177.

96

b) Recibir la posesión y gestión de los bienes que integran la

masa concursal.

c) Prohibir o autorizar a los deudores del Comerciante para

que paguen o entreguen bienes al mismo.

d) Realizar un dictamen de la contabilidad del Comerciante,

inventario de bienes y un balance.

e) Requerir al Comerciante para que se presente ante el

Síndico cuando así lo requiera y recibir la correspondencia del mismo.

f) Ponderar la conveniencia de conservar a la empresa como

una unidad productiva o en su defecto proceder a la enajenación de

bienes y derechos de la misma, incluso si no se ha concluido el

procedimiento de reconocimiento de créditos 134.

g) Realizar las convocatorias a subasta pública para vender

los bienes y derechos del concursado e incluso enajenar los bienes de

la masa por cualquier otro medio dist into al de la ley 135.

v) Los Interventores:

Los Interventores son un órgano de vigi lancia de las etapas de

concurso y de quiebra, los cuales a través del cuidado y vigilancia de

la “Masa” o de los bienes del Comerciante, representaran a los

Acreedores y garantizaran los créditos de la misma 136. Pues tienen a

134 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 197. 135 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 199 y 205. 136 Hamdan Amad, Fauzi, op. Cit., p. 73.

97

su cargo la vigilancia de la actuación del Concil iador, del Síndico y de

los actos realizados por el Comerciante en la administración de la

empresa.

Conforme a nuestra ley concursal, dicha designación no es obligatoria

y t ienen derecho a solicitar la designación de un interventor, cualquier

Acreedor o grupo de Acreedores que representen por lo menos el 10%

(diez por ciento) del monto de créditos a cargo del Comerciante de

conformidad con la l ista provisional de créditos 137.

Los Interventores a lo largo de ambas etapas podrán realizar diversas

solicitudes o emit ir diversas opiniones, como:

a) Vigi lar al Concil iador, al Síndico y al Visitador, denunciar

sus actos, omisiones e incumplimientos, e incluso solicitar su

destitución138.

b) Solicitar al Comerciante, al Concil iador o al Síndico el

examen físico de algún libro, o documento, así como cualquier otro

medio de almacenamiento de datos del Comerciante sujeto a concurso

mercanti l , respecto de las cuestiones que a su juicio puedan afectar

los intereses de los Acreedores, pudiendo solicitar copia a su costa de

la documentación soporte y materia del examen 139.

c) Solicitar al Comerciante, al Concil iador o al Síndico

información por escrito sobre las cuestiones relativas a la

137 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 63. 138 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 60 y 329. 139 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 64, fracción II.

98

administración de la Masa y de la empresa, que a su juicio puedan

afectar los intereses de los Acreedores140.

d) Fungir como interlocutor entre los Acreedores que los

designen y el Comerciante, el Concil iador y el Síndico141.

e) Asistir a las dil igencias de ocupación de bienes por parte

del Síndico142.

f ) Emitir su opinión respecto del cierre total, parcial, temporal

o definit ivo de la empresa143.

g) Emit ir su opinión respecto de la resolución de contratos

pendientes, de la contratación de nuevos créditos, de la constitución o

substitución de garantías o enajenación de activos 144.

h) Emitir su opinión respecto del incidente de separación de

bienes145.

i) Emitir su opinión respecto de los informes bimestrales del

Conciliador y del Síndico.

140 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 64, fracción III. 141 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 64, fracción IV. 142 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 182. 143 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 79. 144 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 75, 206, 243. 145 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 70.

99

j) Solicitar al Juez el establecimiento de una fecha de

retroacción anterior a la ordinaria (día 270 natural inmediato anterior a

la fecha de la sentencia de declaración de concurso).

Es importante mencionar que hasta el 2014, la intervención de dicho

órgano en las etapas del concurso mercantil se veía muy limitada, ya

que no podían solicitar de forma directa al Comerciante diversos

documentos a efecto de desempeñar sus labores , situación que fue

destacada en la exposición de motivos de dicho año, al establecer:

“No obstante los avances hacia un sistema concursal moderno, la

experiencia reciente, especialmente a raíz de algunos de los

juicios derivados de la crisis f inanciera, ha demostrado que la

legislación actual carece de algunos de los elementos más

esenciales para hacer del procedimiento concursal uno

verdaderamente eficaz, eficiente y justo. Esta problemática

puede resumirse en dos categorías: primero, una

desprotección a los Acreedores derivada de situaciones que

escapan del alcance de las disposiciones concursales

actuales; y segundo, la falta de mecanismos tanto procesales

como electrónicos para llevar los juicios a término sin

perjudicar la masa del Comerciante concursado”146.

Lo anterior dio lugar a que se reformara nuestra ley concursal y se dotó

a los Interventores de las facultades mencionadas en los incisos b) y

c) anteriores.

5.- EFECTOS DE LA SENTENCIA DE CONCURSO

MERCANTIL:

146 Exposición de motivos de la reforma a la Ley de Concursos Mercantiles publicada en la Gaceta Parlamentaria de la Cámara de Diputados el día viernes 17 de mayo de 2013, Anexo F.

100

Al haber desarrol lado los efectos de la declaración del concurso

mercanti l en el capítulo anterior, únicamente se mencionarán en el

presente apartado los efectos de la sentencia del concurso mercantil

cuyo estudio se reservó para el presente apartado, por ser

considerados de mayor trascendencia y los cuales posteriormente

serán tomados en cuenta al momento de realizar la comparación objeto

de la presente tesis.

a) Efectos respecto de otros juicios:

Con relación al presente tema es necesario distinguir respecto a la

actuación del Comerciante en otros juicios y respecto de los

procedimientos de ejecución que existen.

Así, en relación con la actuación del Comerciante en otros juicios, es

importante mencionar que la Ley de Concursos Mercantiles establece

la no acumulación de los mismos, debiéndose continuar la tramitación

de el los por regla general por el Comerciante bajo la vigi lancia del

Conciliador y como excepción por el Conciliador cuando sustituya al

Comerciante en la administración de la Empresa 147.

No obstante la prohibición de acumulación antes mencionada, una vez

que la sentencia de Concurso quede f irme, y que se dicte sentencia

desfavorable para el Comerciante en los diversos juicios, dichos

Acreedores podrán acudir a la etapa de Concil iación a ef ecto de

solicitar la clasif icación 148 y graduación de su crédito 149.

147 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, Mercantiles art. 84. 148 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México,art. 127. 149 CONCURSOS MERCANTILES. LOS CRÉDITOS A QUE SE REFIERE EL ARTÍCULO 127 DE LA LEY DE LA MATERIA, DEBES SER RECONOCIDOS POR EL JUEZ DE LO CONCURSAL.

101

Por lo que hace a los procedimientos de ejecución que se encuentren

en trámite, los mismos de conformidad con lo ordenado por los

artículos 65 y 176 de la Ley de Concursos Mercanti les, dur ante el

procedimiento concursal no podrán ser ejecutados, siendo obligación

de la parte interesada (Acreedor, Comerciante o Concil iador) sol icitar

al Juez de Distri to que envíe of icios a las diferentes autoridades a

efecto de que suspendan cualquier orden de ejecución o embargo

respecto de bienes o derechos del Comerciante.

Quedan exceptuados de dicha situación, los embargos o ejecuciones

de carácter laboral a que hace referencia la fracción XXIII del apartado

A del artículo 123 constitucional 150, ello ya que de conformidad con el

artículo 114 de la Ley Federal de Trabajo, “ los trabajadores no

necesitan entrar a concurso, quiebra, suspensión de pagos o

sucesión” , y por ello la autoridad laboral procederá al embargo y

remate de los bienes necesarios para el pago de los salarios e

indemnizaciones.

En este caso, el Concil iador deberá observar las reglas contenidas en

el artículo 68 de la Ley de Concursos Mercanti les a efecto de solicitar

la sustitución del bien que se vaya a ejecutar, cuando el mismo sea

objeto de alguna garantía real.

De igual forma, la suspensión de procedimientos de ejecución afecta a

los créditos f iscales, pues mientras dure la etapa de concil iación la

autoridad f iscal deberá suspender el procedimiento administrat ivo de

Tesis I.9o.C.144 C, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, t.XXVII, mayo de 2008, página 1028. 150 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 68.

102

ejecución y únicamente podrá continuar con los actos necesarios para

la determinación y aseguramiento de dichos créditos.

Este procedimiento continuara una vez que se haya celebrado convenio

en la etapa de concil iación que contemple el pago de los crédit os

f iscales y los mismos no sean pagados a los 30 días siguientes a la

celebración del mismo, o que no se respete el pago con la prelación

establecida en el Código Fiscal de la Federación 151.

Es importante mencionar que durante el procedimiento concursal l os

créditos f iscales continuarán causando las actualizaciones, multas y

accesorios que correspondan conforme a las disposiciones

aplicables152, así como que dichas multas y accesorios serán

cancelados en caso de que se l legue a un convenio. Situación la

anterior, que de acuerdo con la Maestra Quintana Adriano, puede ser

considerada como una presión por parte del Estado a efecto de que los

Acreedores l leguen a un acuerdo durante la etapa de conciliación, pues

de no ser así, resultarían gravemente perjudicados por el cobro de las

actualizaciones, multas y accesorios, ya que el monto de dichos

créditos aumentaría durante el procedimiento concursal, en detrimento

de sus créditos153.

b) Fecha de retroacción y actos en fraude de Acreedores:

A efecto de entender de una mejor manera la presente f igura, se debe

mencionar que los efectos de la declaración de concurso mercanti l son

declarat ivos y constitutivos, no obstante que dichos efectos surten con

151 Código Fiscal de la Federación, 31 de diciembre de 1981, México, art. 144. 152 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 69. 153 Quintana Adriano, Elvia Arcelia. op. Cit., p 119.

103

plenitud a part ir de la declaración de concurso en sentencia, la Ley de

Concursos Mercantiles prevé que estos pueden retrotraerse a una

fecha determinada.

En el caso en concreto nuestra ley concursal señala como fecha de

retroacción el día doscientos setenta natural inmediato a la fecha que

declaró el concurso154 e incluso puede ser ampliado vía incidental a

solicitud del Conciliador, los Interventores o de los Acreedores, sin que

dicha ampliación pueda exceder de tres años.

Así las cosas, dicha f igura t iene su origen desde el derecho estatuario

ital iano, en el cual se consideró conveniente crear un sistema para

anular los actos que pudieron haber generado la insolvencia del

deudor155, f igura a la cual se le denominó como legge di sospetto156.

Figura que nuestro sistema concursal retomó y bajo la cua l presume

que los actos realizados por el Comerciante durante ese plazo tuvieron

como f in burlar o defraudar a sus Acreedores o propiciar la insolvencia

del mismo Comerciante.

Así las cosas, el artículo 113 de la Ley de Concursos Mercanti les

establece que se entiende como actos en fraude de Acreedores, los

celebrados por el Comerciante o antes de la declaración de concurso

mercanti l , defraudando a sabiendas a los Acreedores si el tercero que

intervino en el acto tenía conocimiento de este fraude (requisito el cual

no es aplicable a los actos gratuitos) .

154 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 112. 155 Sanroman Martínez, Luis Fernando, op. Cit., p 139. 156 Hamdan Amad, Fauzi, op. Cit., p 81.

104

De conformidad con lo anterior, “el fraude a Acreedores concursal t iene

dos elementos materiales, que son el acto fraudulento y el daño a los

Acreedores y dos elementos subjet ivos que son los ánimos de

defraudar tanto del Comerciante como del Tercero que participa en el

acto en cuestión”157.

Respecto de los elementos antes mencionados, comparto la crít ica del

maestro Sanromán Martínez en cuanto a que el elemento subjetivo

representa un problema para los Acreedores que quieran buscar la

nulidad de dichos actos, ya que probar la intención de una persona

determinada es casi imposible.

A efecto de evitar lo anterior, la Ley de Concursos mercantiles contiene

presunciones iuris tantum y iure et de iure, en sus artículos 114, 115,

116 y 117 respecto de diversos t ipos de actos que pueda haber

celebrado el Comerciante con Terceros.

c) Respecto a las obligaciones adquiridas por el

Comerciante:

La sentencia que declare la procedencia del Concurso mercanti l , así

como la conciliación, no afectan la val idez de los contratos celebrados

por el Comerciante relat ivos a su objeto social, los cuales en caso de

que su ejecución se encuentre pendiente deberán ser cumplidos en sus

términos158, salvo que el Conciliador se oponga a ello por resultar en

perjuicio de la masa.

157 Sanroman Martínez, Luis Fernando, op. Cit., p 141. 158 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 86.

105

Lo anterior obedece, a que como se mencionó anteriormente, la

empresa en caso de que se decida su conservación, deberá continuar

realizando todas las operaciones ordinarias de la empresa y realizar

los gastos indispensables de la misma. En virtud de ello, los créditos

que se generen derivado de dichas operaciones ordinarias deben

pagarse, aunque no pueden ejecutarse en caso de incumplimiento.

La situación anterior resulta perjudicial para la Empresa, ya que como

lo menciona el Maestro Luis Fernando Sanromán Martínez,

“difíci lmente un banco o proveedor, querrá seguir realizando

operaciones con el Comerciante si sabe que no podrá ejecutar. En todo

caso, los bancos no le prestaran al Comerciante cantidad alguna y los

proveedores exigirán que se les pague antes o al momento de la

entrega de la mercancía159”.

No obstante la crít ica señalada, es importante destacar que la Ley de

Concursos Mercantiles desde su reforma del año 2014 prevé en el

artículo 37 la existencia de “Créditos de Emergencia o Emergentes” ,

que son créditos indispensables para mantener la operación ordinaria

de la empresa y la l iquidez necesaria durante la tramitación del

concurso mercanti l , los cuales deben ser autorizados por el Juez de la

materia, y pueden ser constituidos con las garantes que soliciten las

inst ituciones de crédito.

Es importante mencionar que por regla general se deben cumplir en los

términos pactados las obligaciones y contratos celebrados

previamente160, de tal suerte que la cláusula o cláusulas que prevean

modif icaciones que agraven los términos de los contratos que por el

159 Sanroman Martínez, Luis Fernando, op. Cit., p 122. 160 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 91 y 92.

106

hecho de presentar una solicitud de concurso, demanda o declaración,

los términos del Comerciante, se tendrá por no puesta 161.

Ahora bien, a efecto de que se determine de una forma adecuada el

monto de los créditos a reclamar al Comerciante, la Ley de Concursos

Mercanti les cuenta con un sistema para determinarlos a partir de la

declaración del concurso, para lo cual establece que:

I. Se tendrán por vencidas sus obligaciones pendientes (el lo

a efecto de respetar el principio de pars condit ium creditorum) ;

II. Respecto de los créditos sujetos a condición suspensiva,

se considerará como si la condición no se hubiere realizado;

III. Los créditos sujetos a condición resolutoria se

considerarán como si la condición se hubiere realizado sin que las

partes deban devolverse las prestaciones recibidas mientras la

obligación subsist ió;

IV. La cuantía de los créditos por prestaciones periódicas o

sucesivas se determinará a su valor presente, considerando la tasa de

interés convenida o, en su defecto, la que se aplique en el mercado en

operaciones similares tomando en consideración la mone da o unidad

de que se trate y, de no ser esto posible, intereses al t ipo legal (el lo

ya que la mayoría de las veces dichos créditos encuentran

relacionados con la operaciones ordinarias de la empresa y que de

incrementarse podrían afectar la conservación de la misma);

V. El Acreedor de renta vital icia tendrá derecho a que se le

reconozca el crédito a su valor de reposición en el mercado o, en su


107

defecto, a su valor presente calculado conforme a las prácticas

comúnmente aceptadas;

VI. Las obligaciones que tengan una cuantía indeterminada o

incierta, precisarán su valoración en dinero, y

VII. Las obligaciones no pecuniarias deberán ser valoradas

en dinero; de no ser posible lo anterior, el crédito no podrá

reconocerse.

De igual forma, la Ley de Concursos mercanti les contempla un

mecanismo de conversión de los créditos a Unidades de inversión, ello

a efecto de que el valor de los créditos no se deprecie por los efectos

de la inf lación, tal y como lo establece el artículo 89 de la multicitada

Ley:

“A la fecha en que se dicte la sentencia de concurso mercantil :

I. El capital y los accesorios f inancieros insolutos de los

créditos en moneda nacional, sin garantía real, dejarán de causar

intereses y se convert irán a UDIS ut i l izando al efecto la equivalencia

de dichas unidades que da a conocer el Banco de México. Los créditos

que hubieren sido denominados originalmente en UDIS dejarán de

causar intereses;

II. El capital y los accesorios f inancieros insolutos de los

créditos en moneda extranjera, sin garantía real , independientemente

del lugar en que originalmente se hubiere convenido que serían

pagados, dejarán de causar intereses y se convert irán a moneda

nacional al t ipo de cambio determinado por el Banco de México para

solventar obligaciones denominadas en moneda extranjera pagaderas

108

en la República Mexicana. Dicho importe se convert irá, a su vez, a

UDIS en términos de lo previsto en la fracción anterior, y

III. Los créditos con garantía real, con independencia de que

se hubiere convenido inicialmente que su pa go sería en la República

Mexicana o en el extranjero, se mantendrán en la moneda o unidad en

la que estén denominados y únicamente causarán los intereses

ordinarios est ipulados en los contratos, hasta por el valor de los bienes

que los garantizan.

Para los efectos de determinar la part icipación de los Acreedores con

garantía real en las decisiones que les corresponda tomar conforme a

esta Ley, el monto de sus créditos a la fecha de declaración del

concurso, se convertirá a UDIS en términos de lo establecido para los

créditos sin garantía real en las fracciones I y II de este artículo. Los

Acreedores con garantía real part iciparán como tales por este monto,

independientemente del valor de sus garantías, salvo que decidan

ejercer la opción prevista en el párrafo siguiente.

Cuando un Acreedor con garantía real considere que el valor de su

garantía es inferior al monto del adeudo por capital y accesorios a la

fecha de declaración del concurso mercantil , podrá solicitar al Juez

que se le considere como Acreedor con garantía real por el valor que

el propio Acreedor le atr ibuya a su garantía, y como Acreedor común

por el remanente. El valor que el Acreedor le atribuya a su garantía se

convert irá en UDIS al valor de la fecha de declaración del concurso

mercanti l . En este caso, el Acreedor deberá renunciar expresamente,

en favor de la Masa, a cualquier excedente entre el precio que se

obtenga al ejecutar la garantía y el valor que le atr ibuyó, considerando

el valor de las UDIS de la fecha en que tenga lugar la ejecución”.

109

CONCURSOS MERCANTILES. EL ARTÍCULO 89 DE

LA LEY RELATIVA, AL PREVER LA OBLIGACIÓN DE

CONVERTIR EN UNIDADES DE INVERSIÓN (UDIS)

LOS CRÉDITOS CONTRATADOS EN MONEDA

NACIONAL O EXTRANJERA, CON O SIN GARANTÍA,

NO VIOLA EL DERECHO A LA LIBERTAD

CONTRACTUAL. El precepto invocado establece las

reglas para convertir en UDIS los mencionados

créditos, después de dictada la sentencia de concurso

mercanti l ; a su vez, el artículo 88 de la referida ley

señala que para determinar la cuantía de los créditos

a cargo del Comerciante, a part ir de que se dicte dicha

resolución, se tendrán por vencidas todas sus

obligaciones pendientes, las cuales procurarán

valorarse en dinero, toda vez que la UDI, por ser sólo

una unidad de cuenta, se solventa entregando su

equivalente en moneda nacional. En ese sentido, el

artículo 89 de la Ley de Concursos Mercanti les, al

prever la obligación de convert ir en UDIS los créditos

contratados con o sin garantía real en moneda

nacional o extranjera, no viola el derecho a la l ibertad

contractual, porque no modif ica el objeto de los

contratos celebrados entre el Comerciante concursado

y los Acreedores, pues éste subsiste y sólo se

transforma la cantidad adeudada en UDIS para

actualizar el monto de la obligación de pago en

moneda nacional, al ritmo de la inf lación, la cual

f inalmente será solventada en moneda nacional.

Amparo en revisión 818/2011. **********. 9 de mayo de

2012. Cinco votos. Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de

Larrea. Secretaria: Ana Elena Torres Garibay.

110

Finalmente, nuestra Ley concursal l imita las operaciones que podrán

compensarse a partir de la fecha en que se dicta la sentencia de

concurso, ya que sólo podrán compensarse:

I. Los derechos a favor y las obligaciones a cargo del

Comerciante que deriven de una misma operación y ésta no se vea

interrumpida por virtud de la sentencia de concurso mercantil ;

II. Los derechos a favor y las obligaciones a cargo del

Comerciante que hubieren vencido antes de la sentencia de concurso

mercanti l y cuya compensación esté prevista en las leyes;

III. Los derechos y obligaciones que deriven de las

operaciones previstas en los artículos 102 al 105 de esta Ley, y

IV. Los créditos f iscales a favor y en contra del

Comerciante162.

Es importante mencionar, que por lo que hace a los contratos cuya

ejecución se encuentra pendiente, tal y como se mencionó

anteriormente, por regla general deberán de ser cumplidos, salvo que

el Conciliador se oponga a el lo por resultar en perjuicio de la masa.

En virtud de ello, la Ley de Concursos Mercanti les establece una

relación de las reglas aplicables a los diversos contratos celebrados

por el Comerciante y cuya ejecución se encuentre pendiente, como es

el caso de los siguientes: i) compraventa de bienes muebles e

inmuebles, i i ) arrendamiento, i i i ) contratos de depósito, iv) apertura de

crédito, v) comisión y mandato, vi) contrato de cuenta corriente, vii)


111

contrato de reporto, vi i i) prestamos de valores, ix) Contratos

diferenciales, de futuros y operaciones derivadas, x) contrat os de

prestación de servicios, xi i) contratos de obra a precio alzado; y xi i i)

contratos de seguros.

d) Respecto a la administración de la empresa una vez

declarado el concurso mercantil :

Como se adelantó anteriormente, la administración de la empresa,

por regla general será conservada por el Comerciante , o por las

personas que venían ejerciendo la misma, ello ya que es el

Comerciante quien mejor conoce a la empresa para sacarla adelante,

aunado a que durante el procedimiento se buscará causar el menor

daño posible al Comerciante y a sus Acreedores, y como excepción

será el Conciliador quien mantenga la misma.

En ese orden de ideas, el Comerciante podrá realizar todas las

operaciones ordinarias de la empresa y realizar los gastos

indispensables de la misma, operaciones que junto con la contabilidad

de la empresa, serán vigi ladas por el Conciliador. Es importante

mencionar que desde que se dicta la sentencia de Concurso, el

Comerciante se encuentra impedido para realizar cualquier pago que

no se encuentre relacionado de forma directa con la operación

ordinaria de la Empresa 163.

De igual forma, cuando el Comerciante continúe con la administración

de la empresa, el Conciliador se encuentra facultado para convocar a

los órganos de gobierno de la persona moral para someter asuntos a

su consideración y, en su caso, la aprobación de los mismos164.

163 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 43, fracción VIII. 164 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 75 y 80.

112

No obstante que el Comerciante mantenga la administración de la

empresa, sus facultades se encuentran limitadas, ya que el Concil iador

podrá decidir previa opinión por escrito de los Interventores, sobre los

siguientes actos: i) Resolver sobre los contratos pendientes, i i)

Resolver respecto de la contratación de nue vos créditos, i i i ) Resolver

respecto de la constitución o sustitución de garantías, iv) Resolver

respecto de la enajenación de activos que no estén vinculados a la

operación de la empresa 165.

Aunado a lo anterior, existen diversos actos respecto de los cuales el

Conciliador puede omitir solicitar la opinión de los Interventores,

debido a la naturaleza de los mismos y por ser convenientes para la

protección de la Masa, en cuyo caso deberá informar los mismos al

Juez de Distrito en un plazo de tres días, tales como: i) Enajenación

de bienes perecederos, i i) Bienes cuyo valor pueda disminuir de forma

grave y ii i) Bienes cuya conservación resulte más gravosa que su

beneficio166.

Ahora bien, de forma excepcional, la administración de la empresa

podrá pasar al Conciliador cuando se considere que ello conviene

para la protección de la Masa y así sea solicitado vía incidental por el

Conciliador, en cuyo caso el Juez estará obligado a dictar las medidas

necesarias para la protección de la misma 167 y el Concil iador deberá de

obrar siempre como un administrador dil igente en negocio propio,

165 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 75 y76. 166 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 77. 167 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 74 y 81.

113

siendo responsable de las pérdidas o menoscabos que la empresa

sufra por su culpa o negligencia.

En caso de que el Juez estime que la administración debe de pasar al

Conciliador, dicha sustitución tendrá como consecuencia que el

Conciliador cuente además de las facultades arriba mencionadas, con

las siguientes facultades y obligaciones : i) las de administración que

la Ley de Concursos Mercanti les atribuye al Síndico168, i i) la suspensión

de las facultades de los órganos de gobierno de la Empresa, las cuales

pasarán al Conciliador y i i i ) la obligación de realizar las gestiones

necesarias a efecto de identif icar los bienes de la Empresa 169.

Finalmente, es importante mencionar que tanto el Comerciante como

el Conciliador en un principio, deben considerar la conveniencia de

conservar la empresa en operación. No obstante el lo, cuando la

conservación de la Empresa resulte en perjuicio de la Masa o de los

Acreedores, el Concil iador vía incidental y previa opinión de los

Interventores (en caso de que existan), podrá solicitar al Juez que

ordene el cierre de la empresa, que podrá ser total o parcial , temporal

o definit ivo170.

6.- CLASIFICACIÓN DE LOS ACREEDORES:

Antes de proceder al estudio de ciertas clases de Acreedores, se debe

de mencionar que de acuerdo con nuestra ley concursal y con el

principio de pars condictium creditorum, no se realizarán pagos a los

Acreedores de un grado sin que queden saldados los del anterior,


114

según la prelación establecida para los mismos y atendiendo a la

clasif icación arriba establecida 171.

De igual forma en opinión del autor de la presente obra, así como del

maestro Luis Fernando Sanroman Martínez , el capítulo de graduación

de créditos no debió ser regulado en la etapa de quiebra, ya que dicha

etapa en su mayoría hace referencia a la enajenación del activo de la

masa derivado de la declaración de quiebra del Comerciante y, por el

contrario, la graduación y prelación de los créditos afecta tanto en la

etapa de quiebra como en la de concil iación.

Ahora bien, de los diversos tipos de Acreedores que fueron

mencionados en el capítulo anterior, únicamente se analizaran en el

presente apartado los siguientes Acreedores:

Con garantía Real: Entran en la presente categoría aquellos

Acreedores con garantía real, siempre que sus garantías estén

debidamente constituidas conforme a las disposiciones que resulten

aplicables y comprende a los Acreedores hipotecarios y prendarios.

Los Acreedores que cuenten con garantía real recibirán el pago de sus

créditos del producto de los bienes sujetos a garantía, con exclusión

absoluta de los Acreedores con privi legio especial, comunes y

subordinados.

La prelación de los Acreedores con garantía real será con sujeción al

orden que se determine con arreglo a las disposiciones aplicables con

relación a la fecha de registro 172.


115

Respecto a la presente clase de Acreedores es importante mencionar

que la Ley de Concursos Mercanti les reconoce la importancia que

tienen las garantías reales, pues son f iguras que generar on en el

Acreedor la confianza de la certeza de la recuperación de su crédito 173,

por ello, los Acreedores reconocidos con garantía real, que inicien o

continúen con un procedimiento de ejecución deben de notif icarlo al

Síndico, junto con los datos que permitan identif icar dicho

procedimiento; a efecto de que el Síndico pueda part icipar en dichos

procedimientos en defensa de la masa concursal 174.

Lo anterior no es obstáculo para que el Síndico, durante los primeros

treinta días naturales de la etapa de quiebra evite la ejecución de forma

separada. Pues en caso de que considere que la masa se beneficia de

su venta como conjunto de bienes, podrá valuar los bienes que

garantizan dichos créditos 175 conforme a las reglas contempladas en el

artículo antes citado, las cuales establecen que el Acreedor con

garantía real que estime que el valor de su garantía es inferior al monto

del adeudo por capital y accesorios, t iene la opción de solicitar al Juez

que lo considere de las siguientes formas:

i) Acreedor con garantía real por el valor que él mismo le

atribuye a su garantía;

i i ) Acreedor común por el remanente –de ser así el valor que

el Acreedor le atribuya se convierte en UDIS-. Renunciando en favor

de la masa a cualquier excedente entre el precio obtenido al ejecutar

173 Dávalos Mejía, Luis Carlos Felipe, op. Cit., p 139. 174 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 213. 175 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 214.

116

la garantía y el atribuido por el mismo, en cuyo caso se deberá de

observar lo siguiente:

A.- Si el Acreedor le atr ibuyó a su garantía un valor mayor al

de la valuación del Síndico, pagará al Acreedor el monto de la

valuación y la registrará como pago del crédito común, la diferencia

entre su valuación y el monto del crédito reconocido; y

B.- Si el Acreedor le atribuyó a su garantía un valor menor al

de la valuación del Síndico, éste pagará el monto que el Acreedor haya

atribuido a su garantía y registrará como pago del crédito común, la

diferencia entre el valor atr ibuido y el monto del crédito reconocido.

En caso de que el Acreedor renuncie a lo establecido en los

incisos i) y i i) anteriores, se procederá de conformidad con la segunda

parte del artículo antes mencionado, es decir:

i i i) Si la valuación es mayor al monto del crédito – incluyendo

intereses devengados hasta el día de la enajenación - se realizará el

pago íntegro del crédito, con las deducciones legales

correspondientes;

iv) Si la valuación es menor al monto del crédito – incluyendo

intereses devengados hasta el día de la enajenación - el Síndico pagará

el monto de la valuación; si la valuación es menor al monto del crédito

reconocido a la fecha del concurso, se registrará su diferencia como

crédito común.

En caso de que los Acreedores no estén conformes con la valuación

del Síndico, la podrán impugnar vía incidental, sin que suspenda su

ejecución; solo que mientras se resuelve dicha impugnación el Síndico

117

deberá separar del producto de la venta el monto correspondiente a la

diferencia atribuida en la valuación y el valor reclamado por el

Acreedor.

Con privilegio especial: Entran en la presente categoría

aquellos Acreedores que, según el Código de Comercio o la ley de su

materia, tengan un privi legio especial o un derecho de retención.

Los Acreedores con privi legio especial cobrarán en los mismos

términos que los Acreedores con garantía real o de acuerdo con la

fecha de su crédito, si no estuviere sujeto a inscripción, a no ser que

varios de el los concurrieren sobre una cosa determinada, en cuyo caso

se hará la distribución a prorrata sin dist inción de fechas, salvo que

las leyes dispusieran lo contrario.

Acreedores comunes: Entran en dicha categoría, todos los

Acreedores que no sean singularmente privi legiados, con garantía real,

con privilegio especial, que su crédito se encuentre subordinado o su

crédito sea contra la masa.

No obstante los Acreedores comunes son los penúlt imos en ser

pagados, los mismos cuentan con el derecho de vetar el convenio que

se realice, siempre y cuando representen en su conjunto más del

cincuenta por ciento del total de los Acreedores comunes reconocidos

y el proyecto de convenio no prevea el pago de sus créditos en

términos del artículo158 de la Ley de Concursos Mercantiles.

7.- CONVENIO:

Dentro de las funciones exclusivas del Conciliador, se encuentra la

conciliación del concursado y de sus Acreedores, la cual dentro del

118

plazo máximo de 365 días naturales, deberá de concluir con la

celebración del convenio conciliatorio a través del cual los Acreedores

y el concursado se realizan diversas concesiones mutuas.

La propuesta de convenio es elaborada por el Conciliador en conjunto

con el Comerciante y los diversos tipos de Acreedores, a excepción de

los créditos f iscales y laborales 176, y deberá tomar en cuenta e incluir

a todos y cada uno de los Acreedores, sin importar la naturaleza de

sus créditos, es decir:

El pago de los créditos contra la masa, Acreedores singularmente

privi legiados, Acreedores con garantía real, diversos créditos laborales

y f iscales, Acreedores con privilegio especial, Acreedores comunes y

Acreedores subordinados, así como prever reservas suficientes para

el pago de las diferencias que resulten de las impugnaciones que estén

pendientes de resolver y de créditos f iscales por determinar 177.

En caso de que la propuesta de convenio cumpla con los elementos

antes mencionados, el mismo será ef icaz, siempre y cuando sea

suscrito por el Comerciante y los Acreedores reconocidos que

representen más del 50% (cincuenta por ciento) de la suma de :

“I. El monto reconocido a la totalidad de los Acreedores

reconocidos comunes y II. El monto reconocido a aquellos Acreedores

reconocidos con garantía real o privi legio especial 178”

176 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 156. 177 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 153 y 224. 178 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 157.

119

Es importante mencionar que para efectos de la suma de Acreedores

antes mencionada, no se requiere que los Acreedores se reúnan a

votar, ni que concurran en la elaboración o suscripción del mismo, los

Acreedores f iscales o laborales179.

Ahora bien, por lo que hace a los Acreedores que no deseen suscribir

el convenio, se debe de distinguir respecto a los Acreedores con

garantía real y los Acreedores comunes; ya que dependiendo de la

clasif icación que se trate, serán los requisitos que se deban de cumplir

en la propuesta de convenio.

I.- Acreedores comunes: sólo se podrá est ipular para los

Acreedores reconocidos comunes que no lo hubieren suscrito lo

siguiente una espera, una quita o una combinación de ambas, de

conformidad con las condiciones que hayan asumido el 30% (treinta

por ciento) de los Acreedores comunes que suscriban el convenio,

pudiendo estipular que los créditos se mantengan en la moneda, unidad

de valor o denominación, en que fueron originalmente pactados 180;

De igual forma, la propuesta de convenio a efecto de que pueda ser

aprobada posteriormente por el Juez y que no admita manifestación en

contra por parte de los Acreedores comunes, deberá de contemplar los

requisitos del artículo 158 de la Ley de Concursos Mercantiles, es

decir:

a) El pago del adeudo que era exigible a la fecha en que surtió

efectos la sentencia de concurso mercantil , convert ido a UDIS al valor

del día de la sentencia de concurso mercantil ;


120

b) El pago de todas las cantidades y accesorios que se

hubieran hecho exigibles conforme al contrato vigente, desde la fecha

de la sentencia de declaración de concurso mercantil , hasta la de

aprobación del convenio, de no haberse declarado el concurso

mercanti l y suponiendo que el monto referido en la fracción anterior se

hubiera pagado el día de la sentencia de concurso mercantil . Estas

cantidades se convert irán en UDIS al valor de la fecha en que se

hubiera hecho exigible cada pago, y

c) El pago, en las fechas, por los montos y en la denominación

convenidos, de las obligaciones que conforme al contrato respectivo,

se hagan exigibles a partir de la aprobación del convenio, suponie ndo

que el monto referido en la fracción I se hubiera pagado el día de la

sentencia de concurso mercantil y que los pagos referidos en la

fracción II se hubieran realizado en el momento en que resultaran

exigibles.

Los pagos a que hacen referencia los l iterales a) y b) antes

mencionados, se deberán realizar dentro de los treinta días hábiles

siguientes a la aprobación del convenio, considerando el valor de las

UDIS del día en que se efectúe el pago…” 181.

Los créditos que reciban el trato a que se ref iere es te artículo se

considerarán al corriente a partir de la fecha de aprobación del

convenio.

II.- Acreedores con garantía real: podrán iniciar o continuar

con la ejecución de sus garantías, a menos que el convenio contemple

el pago de sus créditos conforme a las condiciones de pago de los

Acreedores comunes que lo suscriben, o que se considere el pago del


121

valor de sus garantías. En este últ imo caso, cualquier excedente del

adeudo reconocido con respecto al valor de la garantía, será

considerado como crédito común y estará sujeto a lo establecido en al

inciso anterior182.

8.- Aprobación del Convenio:

Una vez que el proyecto de convenio cuente con el porcentaje arriba

mencionado y con los requisitos mencionados en los incisos I y II

anteriores, así como con la opinión favorable del Comerciante y de la

mayoría de Acreedores reconocidos necesaria para la aprobación de

la propuesta de convenio, el Conciliador lo pondrá a la vista de los

demás Acreedores por un plazo de 15 días -a efecto de que lo

suscriban en caso de que les resulte favorable -, junto con un resumen

que contenga las características principales del mismo (documentos

que deberán elaborarse de conformidad con los formatos expedidos

por el IFECOM)183.

Transcurrido el plazo mencionado en el párrafo anterior, el Conciliador

deberá presentar tanto el convenio junto con su resumen al Juez de

Distr ito, a efecto de que este lo ponga a la vista de los demás

Acreedores por un plazo de 5 días, a efecto de que presenten las

objeciones que crean convenientes respecto de su consentimiento o

ejerzan el derecho de veto que les corresponda 184 –el convenio puede

ser vetado por los Acreedores reconocidos comunes que no hubieren

182 Felipe Dávalos Mejía, Luis Carlos, op. Cit., p. 127. 183 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 161. 184 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 162.

122

suscrito el convenio y cuyos créditos representen más del 50% del

monto total reconocido a dichos Acreedores)185.

Transcurrido el término para que se realicen objeciones a la propuesta

de convenio y para ejercer el derecho de veto, el Juez de Distri to

verif icará que la propuesta de convenio reúna todos los requisitos

antes mencionados, así como revisar que el mismo no contravenga

normas de orden público y una vez realizado lo anterior procederá a

dictar sentencia en la que lo apruebe o desapruebe 186.

Respecto de la presentación del proyecto de l convenio y como se

mencionó en párrafos anteriores, junto al mismo el Comerciante o

Conciliador deberá de acompañar un resumen del mismo, que contenga

sus característ icas principales expresadas de manera clara y

ordenada. Tanto la propuesta de convenio, como su resumen, deberán

exhibirse en los formatos que dé a conocer el Inst ituto 187.

9.- Convenios Particulares:

Por regla general el Comerciante t iene prohibido celebrar cualquier t ipo

de convenio con sus Acreedores a part ir de la declaración del concurso

mercanti l , ya que de celebrarlo, el mismo será nulo y el Acreedor en

cuestión perderá sus derechos en el concurso mercantil188.

Como excepción, la Ley de Concursos Mercanti les permite al

Comerciante celebrar diversos convenios con sus trabajadores

185 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México. art. 163. 186 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 164. 187 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 161. 188 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 154.

123

(siempre y cuando no afecte los términos de los demás créditos), así

como con las autoridades f iscales a efecto de lograr acuerdos y

condonaciones.

La situación anterior se ve ref lejada en el artículo 146 B del Código

Fiscal de la Federación, el cual contempla que la autoridad f iscal podrá

condonar parcialmente los créditos f iscales relat ivos a contribuciones

que debieron pagarse con anterioridad a la fecha en que se inicie el

procedimiento de concurso mercantil , siempre que el Comerciante haya

celebrado convenio con sus Acreedores y de acuerdo con lo siguiente:

i) Si el crédito f iscal es menor al 60% del total de los créditos

reconocidos, podrá condonarse un monto que no exceda del beneficio

mínimo de entre los otorgados por los Acreedores; o

i i ) Si el crédito f iscal es mayor al 60% del total de los créditos

reconocidos, la condonación no podrá exceder el monto de los

accesorios de las contribuciones adeudadas.

10.- Efectos de la aprobación del convenio:

En caso de que el Juez de Distr ito apruebe la propuesta de convenio

mediante sentencia, la misma tendrá las siguientes consecuencias:

A.- Dar por terminado el concurso mercantil ;

B.- Cesará las funciones de los órganos designados por el

IFECOM; y

C.- Ordena la cancelación de las inscripciones realizadas en

el Registro Público correspondiente; y

124

D.- La misma tendrá fuerza vinculante y obligará al

Comerciante, a los Acreedores reconocidos comunes, a los Acreedores

reconocidos subordinados, a los Acreedores reconocidos que gozan de

garantía real o privi legio especial y a aquellos Acreedores reconocidos

con garantía real cuyo pago se encuentre contemplado en términos de

los artículos 158 y 159 antes mencionados.

Respecto de este últ imo inciso, se debe destacar que en caso de que

el convenio sea aprobado por el Juez y en el mismo participen

Acreedores con garantía real, personal o privilegio especial, los

mismos no renuncian a sus garantías o privi legios.

De igual forma, es importante mencionar que la sentencia que apruebe

la propuesta de convenio una vez que quede f irme, constituirá el

documento que regirá las obligaciones a cargo del Comerciante con

respecto a los créditos reconocidos en dicho convenio. A su vez , se

destaca que las esperas, quitas, remisiones y cualquier otro beneficio

contenido en dicho convenio, únicamente se entenderá respecto del

Comerciante, y no así respecto de cualquier obligado solidario, aval,

f iador, codeudor, etc.189

Nota:

El que nuestro ordenamiento contemple la posibi l idad de que el

Comerciante y sus Acreedores l leguen a un convenio, no implica que

el mismo siempre se suscriba, de hecho, de conformidad con nuestro

ordenamiento concursal, en caso de que el Conciliador considere que

existe falta disposición tanto del Comerciante como de sus Acreedores


125

para suscribir un convenio o de que resulte imposible su celebración,

el Conciliador se encuentra facultado para solicitar vía incidental

al Juez de Distrito, la terminación anticipada de la etapa de

conciliación190.

Por otra parte, el hecho de que el Concil iador logre que las partes

suscriban un convenio, ello no implica que las obligaciones contenidas

en el mismo sean definit ivas. En efecto, en caso de que el Comerciante

deje de cumplir con el convenio celebrado, los Acreedores podrán

solicitar vía incidental el cumplimiento forzoso del mismo; por otra

parte, cuando se dé un cambio de circunstancias que afecten de

manera grave el cumplimiento del convenio celebrado, el Comerciante

y aquellos Acreedores Reconocidos que basten para alcanzar la

mayoría mencionada en la página – anterior.

No obstante lo anterior, es importante mencionar que al día de hoy el

49.29% de los concursos mercanti les que se han tramitado han sido

resueltos por acuerdo entre la empresa concursada y sus Acreedores,

tal y como se desprende de la siguiente gráf ica 191:

190 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 150. 191 Estadística de causas de terminación de los juicios de concurso mercantil, fecha de consulta 16 de noviembre de 2016, disponible en: http://www.ifecom.cjf.gob.mx/paginas/informacionRelevante.htm?pageName=infRelevante%2Festadisticas.htm



126

SEGUNDA PARTE

En el sistema de quiebras de los Estados Unidos de América , a

diferencia de los sistemas romano-germanos, no existe distinción

alguna en cuanto al régimen concursal aplicable a un individuo o

sociedad por razón de si realiza o no actividades comerciales 192.

Por lo anterior, el sistema concursal de los Estados Unido s de América

se encuentra compilado en su total idad en lo que es conocido como el

“Bankruptcy Code”, el cual está regulado en el Título 11 del Código de

los Estados Unidos de América (USC).

192 Francisco Reyes Villamizar, Derecho Societario en Estados Unidos, 3ª edición, Colombia, Legis, 2006, p. 304.

127

Dicho título se encuentra dividido en nueve capítulos 193, cuya

denominación consecutiva está formulada a través de números

impares, con la f inalidad de que en caso de aprobarse una reforma

legislat iva que incorporé un apartado que antes no existiera o no fuere

regulado, no se deba de modif icar la numeración de todo el art iculado

del mismo.

Los primeros tres capítulos del “Bankruptcy Code ” se encuentran

conformados por normas que resultan aplicables a todos los

procedimientos concursales, los siguientes seis capítulos regulan

diversos procedimientos que se diferencian entre sí, por los sujetos a

los que resulta aplicable, (entes públicos, personas físicas, personas

morales, empresas agrícolas familiares, trabajadores) o por su

f inalidad (liquidación, reorganización quiebras internacionales) .

Es importante resaltar que el sistema de quiebras de los Estados

Unidos de América por regla genera l cuenta con dos modalidades

dependiendo de las posibi l idades de recuperación del deudor 194, que

son la l iquidación (chapter 7 ) o la reorganización (Chapter 11 ) del

deudor.

A lo largo de los siguientes capítulos se analizará la estructura del

procedimiento de reorganización (Chapter 11), así como sus f iguras

relevantes, ya que el mismo t iene como f inalidad otorgar a las

empresas que atraviesan una etapa de insolvencia 195 debido a una

193 Ángel Dasso, Ariel, Derecho Concursal Comparado, Argentina, Legis, 2009, p. 633. 194 Las sociedades administradoras del sistema ferroviario estadounidense en ningún caso entran al proceso de liquidación, debiendo siempre someterse a procesos de reorganización, ya que existe en torno a ellas un interés público que impide su liquidación. 195 Conforme al artículo U.S. Code § 101 (32), la insolvencia en términos generales es entendida como la condición financiera en la que la suma de las deudas de una sociedad es mayor a la suma de sus propiedades valuadas propiamente (sin tomar en cuenta la propiedad que haya sido transferida de forma fraudulenta).

128

crisis económica o f inanciera, la oportunidad de conservar a la

empresa como una unidad económica de producción de bienes o

servicios activa.

Lo anterior es logrado a través de la reorganización de los pasivos y

de la part icipación social en el negocio, conforme a un plan de

restructura f inanciera “El plan”, que es sometido a cons ideración de

los Acreedores y del Juez, antes de que sea puesto en práct ica por los

interesados.

La reorganización puede ser entendida como un cambio en las

obligaciones de pago de la empresa, a través de la cual se busca

disminuir la falta de capacidad de pago de las empresas; y puede ser

de dos tipos: i) exclusivamente f inanciera o , i i) f inanciera y

comercial196, logrando con ello conservar a la empresa como una

unidad económica de producción.

La ventaja de reorganizar o restructurar una sociedad conforme al

procedimiento contemplado en el Chapter 11 es que los Acreedores

que no estén de acuerdo con el plan propuesto, podrán ser forzados a

aceptar los términos del mismo siempre y cuando reciban lo mismo que

recibirían en caso de liquidación de la misma.

Como se demostrará en los siguientes capítulos, es interesante

observar como con la reorganización o restructuración de las empresas

bajo el Chapter 11, se busca preservar el valor económico de las

empresas a través de su conservación y beneficiar a los Acreedores

196 En la primera de ellas el negocio permanece de la misma forma, solo que la deuda disminuye o se extingue a través de cesión de partes sociales a Acreedores. En la segunda de ellas la operación del negocio se ve afectada ya que el deudor deberá aprovechar el plazo de alivio que le proporciona la ley a efecto de reorganizar la estructura de la compañía buscando mayor liquidez y con ello lograr la restructura de sus deudas, Elizabeth Warren, pg 4.

129

colect ivamente a través de diversas acciones que resultan en beneficio

económico de el los.

Finalmente, es importante mencionar que conforme al Código de

Bancarrotas de Estados Unidos de América (USC 101 (41)) pueden ser

considerados deudores cualquier individuo o persona moral que sea

residente o tenga su domici l io, sede de negocios o alguna propiedad

en los Estados Unidos de América; y como consecuencia tanto las

personas morales o naturales nacionales y extranjeras, se encuentran

legit imados para iniciar un procedimiento bajo cualquiera de los títulos

antes mencionados197, así como protegidos por los beneficios del

capítulo 11 (procedimiento de reorganización) (USC 109 (a)) 198.

CAPÍTULO I

Las etapas del procedimiento de reorganización contempladas en el

Chapter 11 pueden ser enumeradas de la siguiente forma:

1.- Solicitud voluntaria o involuntaria de

reorganización.

2.- Admisión de la solicitud y Suspensión

automática de acciones en contra del deudor

(“Automatic Stay ”).

197 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 308. 198 11 U.S. Code § 109 - Who may be a debtor: (a) Notwithstanding any other provision of this section, only a person that resides or has a domicile, a place of business, or property in the United States, or a municipality, may be a debtor under this title.

130

3.- Conformación de los bienes que forman parte

del Patrimonio de la Masa (“Property of the

Estate”).

4.- Deudor a cargo de la administración de la

empresa (“Debtor in Possession ”).

5.- Síndico de la Quiebra (“Bankruptcy Trustee ”)

y Junta de Acreedores (“Creditors´ Committee”).

6.- Transferencia de acciones del deudor contra

la Masa (“Creditors´claims against the estate”) .

7.- Primeras ordenes procesales (“First days

orders”).

8.- Administración de la Empresa.

9.- Fecha de retroacción (preferences and

Fraudulent Transfers”) .

10.- Plan de Reorganización ( “Plan of

Reorganization”) y Prospecto de revelación de

información ( “Disclousure statement”).

11.- Votación y Confirmación del Plan .

12.- Imposición del Plan (“Cram Down”).

13.- Terminación del procedimiento de

reorganización (“Discharge”).

131

CAPÍTULO II

Las etapas del procedimiento de reorganización contempladas en el

Chapter 11 pueden ser enumeradas de la siguiente forma:

1.- Peticiones voluntarias (“Voluntary petitions”) y Peticiones

Involuntarias (“ Involuntary petitions”).

A.- Forma Voluntaria:

Conforme al “Bankruptcy Code” el procedimiento de reorganización

puede ser solicitado tanto por tres Acreedores (11 USC. 303 (b)(1))

(sol icitud involuntaria) como por el propio deudor (sol icitud voluntaria)

(11 USC. 303); en la actualidad son tan escasas las solicitudes

involuntarias que la “Administrat ive Office of the United States Courts”

ha dejado de publicar cuántas peticiones involuntaria s se registran por

año199.

A diferencia del procedimiento concursal mexicano, conforme al

“Bankruptcy Code” , el deudor que desee solicitar el inicio del

procedimiento de reorganización puede o no ser insolvente para iniciar

la petición; de igual forma, la sola solicitud voluntaria del deudor

constituye una orden de alivio ( “order for relief”) a través de la cual

automáticamente se suspenden todos los juicios que se hayan

presentado con anterioridad en contra del deudor.

Aunado a dicha solicitud, el deudor deberá de acompañar una l ista de

todos los Acreedores (que cuenten con garantía o no), una lista de

199 Warren, Elizabeth, Chapter 11, Reorganizing American Businesses, Estados Unidos, Aspen Publishers, 2008, p. 23.

132

ingresos y egresos, una l ista de los contratos que se encuentren

pendientes de ejecución y de arrendamientos vigentes y un informe con

el estado f inanciero de la sociedad.

De igual forma, deberá acompañar la siguiente información: nombre

del deudor, número de seguro social o número de identif icación f iscal,

lugar de residencia, la ubicación de los act ivos principales de la

sociedad, el Plan de Reorganización o intención del deudor de

presentar un plan, y la sol icitud de una orden de al ivio ( “order for

rel ief”)200.

De conformidad con lo establecido por el artículo 341 201 del Código de

Bancarrotas, y a efecto de verif icar la veracidad de la información

proporcionada por el deudor, el US Trustee deberá de ordenar se l leve

a cabo una primer reunión, en la cual se interro gará al deudor respecto

a su situación, sus act ivos y sus obligaciones; pudiendo ser

interrogado por el US Trustee y por los Acreedores e incluso obligado

a poner a disposición de quien lo cite ( “Discovery of evidence”) la

información contable, jurídica, f inanciera o administrat iva que

disponga.

En relación con la obligación antes mencionada ( “Discovery of

evidence”), es importante mencionar que la misma es tan amplia que

es considerada como una pesquisa en contra del deudor, de la cual se

pueden beneficiar los Acreedores para futuros procedimientos.

B.- Forma involuntaria:

200United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016, disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-bankruptcy-basics

201 11 U.S. Code § 341 - Meetings of creditors and equity security holders

http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-bankruptcy-basics


133

Ahora bien, si la solicitud es realizada de forma involuntaria por tres o

más Acreedores que cumplan con los requisitos establecidos por el

código202, una vez que la sociedad sea llamada a juicio deberá de

impugnar dicha solicitud, ya que de lo contrario tendrá como

consecuencia la emisión de la orden de alivio (“order for rel ief”) (USC

303 (h))203 y el inicio del procedimiento de reorganización.

2.- Admisión de la solicitud.

A reserva de abundar respecto de los efectos de la admisión de la

solicitud o de la demanda en el siguiente capítulo, por s er una de las

f iguras de mayor relevancia del procedimiento de reorganización

norteamericano, es importante mencionar lo siguiente:

1.- Los efectos de la admisión de la solicitud o demanda de

reorganización, pueden ser resumidos a los siguientes: i) La pr otección

inmediata que se otorga al deudor (“order of rel ief”), i i ) La suspensión

202 En caso de que la demanda no sea controvertida por el Comerciante, se deberá de probar desde un inicio que de forma general el Comerciante no está realizando los pagos de sus obligaciones vencidas no litigiosas y que dentro de los 120 días anteriores un Síndico, depositario o comisionista tomó posesión de todas las propiedades de la sociedad para ejecutar un embargo (USC 303(h)). 203 11 U.S. Code § 303 - Involuntary cases, “(h) If the petition is not timely controverted, the court shall order relief against the debtor in an involuntary case under the chapter under which the petition was filed. Otherwise, after trial, the court shall order relief against the debtor in an involuntary case under the chapter under which the petition was filed, only if— (1) the debtor is generally not paying such debtor’s debts as such debts become due unless such debts are the subject of a bona fide dispute as to liability or amount; or (2) within 120 days before the date of the filing of the petition, a custodian, other than a trustee, receiver, or agent appointed or authorized to take charge of less than substantially all of the property of the debtor for the purpose of enforcing a lien against such property, was appointed or took possession”.

134

automática (“Automatic Stay ”)204 y, i i i ) deber de abstención de los

Acreedores.

Las protecciones antes mencionadas t ienen como objeto primordial los

siguientes:

i) Evitar que los activos del deudor sean rematados en diversos

procedimientos de ejecución o recuperación individual,

i i ) Impedir que cualquier entidad se encuentre imposibil itada para

iniciar nuevas acciones en contra del deudor acogido a dicho

procedimiento o continuar cualquier acción legal, procedimiento

judicial o extrajudicial. Para el cobro de cualquier obligación nacida

con anterioridad a dicha solicitud,

i i i) Impedir la ejecución o perfeccionamiento de cualquier garantía con

la que se busque crear nuevos gravámenes en contra del deudor,

iv) La terminación de contratos de tracto sucesivo e incluso surte sus

efectos tanto contra Acreedores garantizados como quirografarios

aunque no hayan sido notif icados, 205 protegiendo tanto a la persona

moral, como a las propiedades de esta (incluyendo en dicha protección

las acciones contra el deudor, las acciones contra los bienes que

forman parte del Patrimonio de la Masa y contra el patrimonio del

deudor).

Con las protecciones referidas se busca evitar que el Comerciante sea

privado de los equipos y demás maquinaria o activos que uti l iza para

204 11 U.S. Code § 362 - Automatic Stay 205 11 U.S. Code § 362 - Automatic Stay

135

el desarrollo de su objeto social, mientras se encuentra pendiente la

negociación del acuerdo de la reorganización.

En ese orden de ideas, el inicio de un procedimiento de reorganización,

sea de forma voluntaria o involuntaria, “ ...opera como una paral ización

contra los intentos de los Acreedores de comenzar o continuar el

recupero de créditos contra el deudor o ejecutar embargos c ontra la

propiedad del deudor (Sección 362). Esta paralización se aplica tanto

a Acreedores garantizados como a Acreedores quirografarios, aunque

un Acreedor garantizado puede solicitar al juzgado terminar la

paral ización, si demuestra que carece de adecuada protección a la

propiedad o el bien objeto de la garantía…” 206.

Por lo anterior, se puede concluir que la f inalidad de la protección

inmediata y de la suspensión automática, es proveer al Comerciante

de un plazo l ibre de presiones, en el cual podrá abocarse a las

negociaciones a través de las cuales buscará resolver sus dif icultades

f inancieras y allegarse de recursos; pues la misma no sólo opera de

forma inmediata y sin necesidad de notif icación cont ra cualquier

Acreedor (con o sin garantía), sino que el quebrado podrá abstenerse

de pagar cualquier crédito anterior a la sol icitud y únicamente continuar

realizando el pago de créditos, impuestos, sueldos o gastos

administrativos posteriores al inicio de l procedimiento de

reorganización207.

3.- Conformación de los bienes que forman parte del

Patrimonio de la Masa (“Property of the Estate”).

206 Ángel Dasso, Ariel, op. Cit., p. 637. 207 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de consulta 15 de marzo de 2016, disponible en http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united

http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united

136

En el derecho concursal Norte Americano , a diferencia de diversos

procedimientos concursales de tradición civil ista, se crea una f icción

legal a part ir de la cual se asimila la sol icitud voluntaria de

reorganización a la muerte o disolución de la persona en cuestión y ,

como consecuencia de ello , la creación del Patrimonio de la Masa

(“Property of the Estate ”).

Por lo anterior, como consecuencia inmediata de que una persona

moral sol icite voluntariamente el inicio del procedimiento de

reorganización, todo su patrimonio será transmitido a una nueva

entidad, la cual se denominará como Patrimonio de la Masa (“Property

of the Estate”), el cual en ese mismo instante entra bajo la protección

del Título 11 del Código de los Estados Unidos de América (USC) 208 y,

como consecuencia de ello , a partir de ese momento ningún Acreedor

podrá continuar con cualquier acción para hacer efectiva una

obligación a cargo del sol icitante.

En ese orden de ideas, no sólo se transfieren los act ivos al Patrimonio

de la Masa (“Property of the Estate ”), sino también los pasivos, ya que

cualquier acción que se tendría contra el deudor, pasará a ser una

acción que se deberá de ejercer en contra del Patrimonio de la Masa

durante el procedimiento de reorganización 209, siempre y cuando no se

encuentren exentas al momento del inicio del procedimiento 210,

incluyendo las propiedades del deudor que se recuperen durante el

procedimiento, rentas y demás ingresos derivados de la propiedad del

deudor.

208 11 U.S. Code § 362 (a) 209 Warren, Elizabeth op. Cit., p. 27 210 Ángel Dasso, Ariel, op. Cit., p.645

137

De igual forma, cualquier bien de la sociedad deudora que se encuen tre

en posesión de algún tercero, de forma automática pasa a formar parte

del Patrimonio de la Masa (“Property of the Estate ”), motivo por el cual

el tercero que tenga la posesión será requerido a efecto de que

entregue la posesión de dicho bien al Patrimonio de la Masa en cuanto

tenga noticia del procedimiento de reorganización 211.

Cualquier interés que tenga el deudor en cualquier procedimiento

pendiente judicial o extrajudicial (recuperación de deuda,

procedimientos judiciales en contra de dependientes) , pasarán a ser

parte del Patrimonio de la Masa (“Property of the Estate ”), por el valor

que en sí representan.

Por otra parte, y a efecto de que el Patrimonio de la Masa (“Property

of the Estate ”), cuente con los elementos suficientes a efecto de lograr

la reorganización de la empresa, los l ibros y registros f inancieros del

deudor, pasarán a formar parte de dicho patrimonio, quedando

obligado cualquier tercero que tenga en su posesión dicha informac ión

(contadores, abogados, y demás) a entregar la misma 212.

Así como los act ivos y pasivos existentes en el momento de la solicitud

pasan a ser parte del Patrimonio de la Masa (“Property of the Estate ”),

cualquier ingreso que sea generado por la sociedad d urante el

procedimiento de reorganización, será considerado como ingreso de

dicho patrimonio y no como de la sociedad solicitante.

Finalmente, es importante mencionar de forma preliminar que de

manera similar a la fecha de retroacción de los sistemas conc ursales

211 11 U.S. Code § 541 (a) (3), 543 (a) 212 11 U.S. Code § 542 (e).

138

civil istas, el procedimiento de reorganización establece que el

Patrimonio de la Masa contará con la facultad de recobrar pagos

realizados por la sociedad deudora a diversos Acreedores durante los

90 días anteriores a la sol icitud de reorganización, recuperar

propiedad, anular acciones fraudulentas y anular operaciones

realizadas de forma posterior a la solicitud que no hayan sido

aprobadas.213

Por lo anterior, independientemente de que la sociedad en cuestión se

mantenga en su totalidad como unidad productiva o de que parte de

ella se vaya a vender, el Patrimonio de la Masa (“Property of the

Estate”) sirve como punto de partida para medir las posibi l idades de

reorganizar al deudor bajo el plan que en su momento sea propuesto 214.

4.- Partes dentro del procedimiento:

A reserva de abundar en los derechos y obligaciones de las partes que

contempla la legislación concursal norteamericana en el siguiente

capítulo, es importante mencionar que dentro del procedimiento de

reorganización encontramos las siguientes partes procesales, tales

como:

i) Acreedores garantizados (“secured creditors”), los cuales

gozan de una protección adecuada (“allowed secured claim”) ,

calculada de acuerdo al valor de la garantía con la que cuentan al

momento de iniciar el procedimiento .

213 11 U.S. Code § 541 (a) (3), 547 (b), 550. 214 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de consulta 15 de marzo de 2016, disponible en http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united


139

i i ) Acreedores quirografarios o no garantizados (“unsecured

creditors”) , los cuales no gozan de los beneficios que gozan los

Acreedores garantizados, ni pueden defender sus intereses de forma

individual, ya que deberán de ser representados por un Comité de

Acreedores (“creditors´committees”) .

i i i) El Comité de Acreedores (“creditors´committees”) ,

formado por los siete Acreedores no garantizados cuyos créditos sean

los más cuantiosos y es designado al inicio del procedimiento por el

Síndico (“U.S. Trustee ”)215.

iv) Síndico de la Quiebra (“Bankruptcy Trustee ”), el cual podrá

tener una mayor o menor participación en el procedimiento de

reorganización dependiendo de si hay un Deudor a cargo de la

administración del Patrimonio de la Masa y por otra parte realiza la

designación del Comité de Acreedores (así como solicitar la junta del

mismo).

v) Deudor a cargo de la admin istración (“Debtor in

Possession ”), de conformidad con el procedimiento contemplado en el

Chapter 11, cuando una empresa solicita el comienzo del

procedimiento de reorganización 216, la administración del Patrimonio de

la Masa217 es asumida en su carácter de f iduciario por el mismo deudor ,

administrando no sólo el negocio y sus bienes, sino también ejerciendo

los derechos de posesión de los mismos.

215 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de consulta 15 de marzo de 2016, disponible en http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united 216 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 54. 217 11 U.S. Code § 1107-8 - Rights, powers, and duties of Debtor in Possession


140

vi) Derechos de los t itulares de capital social (“equity

holders”), los cuales por lo general no gozan de protección o garantía

legal específ ica y el pago de su crédito se encuentra subordinado al

pago de los dos Acreedores antes mencionados.

5.- Primeras ordenes procesales (“First days orders”) y

Administración de la Empresa (Managing the company):

Al instante de que es iniciado el procedimiento de reorganización, de

of icio o a petición de parte (Acreedor o deudor), el Juez podrá emitir

diversas órdenes procesales que las partes deberán de respetar, las

cuales tienen como objetivo tomar las decisiones necesarias en ese

momento y dejar las más importantes para después, a manera de

ejemplo, la contratación del abogado que representará al deudor o al

Patrimonio de la Masa.

De conformidad con lo anterior, la naturaleza de las prim eras órdenes

procesales es temporal ya que busca resolver situaciones necesarias

en ese momento, pero los derechos, obligaciones y facultades

contempladas en las mismas van a determinar el rumbo que tomará el

procedimiento de reorganización y serán dif ícil es de modif icar

posteriormente.

Ahora bien, como se mencionó en el apartado anterior, la

administración de la empresa durante el procedimiento de

reorganización estará a cargo del deudor (Deudor a cargo de la

administración), o del Síndico de la Quiebra, los cuales no obstante

cuentan con ciertas facultades, las mismas no son asimilables a la

l ibertad que se tenía para administrar la empresa antes del inicio del

procedimiento, pues de conformidad con el Código tendrán las

siguientes restricciones:

141

a) El deudor a cargo de la administración puede hacer uso de

los ingresos generados por la empresa y usar, vender o rentar los

bienes propiedad del Patrimonio de la Masa, siempre y cuando haga

dichas operaciones en el curso ordinario del negocio 218.

b) De conformidad con lo anterior, el Deudor se encuentra

autorizado para continuar con las operaciones de la empresa siempre

y cuando sea en el curso ordinario de las mismas y para aquellas

operaciones extraordinarias (vender equipo, dejar de producir cie rto

producto, explorar nuevas opciones de negocios, transigir ciertas

disputas) se deberá de notif icar a los Acreedores a efecto de que sean

escuchados y contar con la aprobación del Juez219.

La restricción anterior está diseñada a efecto de evitar que el deudor

a cargo de la administración realice operaciones fraudulentas o haga

mal uso de los ingresos generados.

c) Respecto de las garantías constituidas en efect ivo,

depósitos o t ítulos de crédito de fácil real ización, el Código establece

que el Deudor a cargo de la administración no podrá disponer de los

mismos, incluso en el curso ordinario del negocio, sin contar con

autorización previa del Juez y sin que el Acreedor cuente con una

protección adecuada220.

Las restricciones anteriores pueden representar un obstáculo para el

Deudor a cargo de la administración , ya que dependiendo de las

218 11 U.S. Code § 363 (c) 219219 11 U.S. Code § 363 (b) 220 11 U.S. Code § 362 (d) y 363 (d)

142

actividades de la empresa (venta de productos o prestación de

servicios), podrá quedar sin efectivo disponible para f inanciar su

actividad después de iniciado el procedimiento de reorganización,

motivo por el cual podrá buscar una f inanciación post-concursal (“DIP

Financing”).

Financiamiento que es reconocido por el Título en comento, el cual le

permite al Deudor a cargo de la administración obtener los fondos

suficientes bajo ciertas reglas preferenciales para su pago, “es decir,

con prelación sobre la total idad del pasivo post-concursal”221.

En ese orden de ideas, el Deudor a cargo de la administración se

encuentra facultado, previa autorización judicial y previa notif icación a

los Acreedores, para obtener crédito con o sin garantía real , otorgando

a dicho Acreedor la misma prelación que los gastos de administración,

a efecto de que quien confiera dichos recursos, pueda quedar indemne

en caso de resultados adversos en el procedimiento de

reorganización222.

6.- FACULTADES DEL DEUDOR A CARGO DE LA

ADMINISTRACIÓN DEL PATRIMONIO DE LA MASA.

Una vez iniciado el procedimiento de reorganización, que se ha

conformado el Patrimonio de la Masa y que el deudor ha quedado a

cargo de la administración del Patrimonio de la Masa, es importante

mencionar que el Código le otorga diversas facultades con relación a

las obligaciones adquiridas previamente por el deudor a efecto de

poder comenzar a moldear el Patrimonio de la Masa, pudiendo:

221 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 315 222 11 U.S. Code § 364 (c).

143

- Asumir, ceder o terminar los contratos celebrados por el

deudor y respecto de los cuales existen obligaciones pendientes de ser

cumplidas por las partes (“executory contracts”223):

En virtud de que las decisiones de asumir, ceder o terminar los

contratos, alteran las relaciones comerciales con terceros y no forma n

parte del curso ordinario de los negocios, el Código establece que

dichas decisiones deberán ser supervisadas por la Corte y en últ ima

instancia, previa audiencia de los Acreedores para objetar o confirmar

la misma, será el Juez quien resuelva la petición de asumir, ceder o

terminar el contrato224.

Como se mencionó renglones arriba, para que el Deudor a cargo de la

administración pueda asumir, ceder o terminar los contratos, estos

deben de contener obligaciones pendientes de ser cumplidas por las

partes (“executory contracts”).

Ahora bien, a efecto de que el deudor decida cuál de dichas opciones

ejercerá, cuenta con los siguientes plazos: i) respecto de contratos de

arrendamiento que no sean de casa habitación, contará con un plazo

de 120 posteriores al inicio del procedimiento para decidir si las asume

o no, de lo contrario se presume que ha optado por su terminación 225 y

223 Executory Contracts: 2. En suspensión de pagos (chapter 11), contrato en el que existen obligaciones pendientes de ser cumplidas por ambas partes, pero que en caso que el deudor no cumpla con la obligación a su cargo, da derecho a la contraparte a dejar de cumplir la suya. (Javier F. Becerra, 2008, Diccionario en Terminología jurídica Norteamericana, México Escuela Libre de Derecho). 224 11 U.S. Code § 365 (a), 541 (c) 225 U.S. Code § 365 (d)(1)

144

i i ) respecto de los demás contratos, podrá decidir hasta antes de la

confirmación del plan de reorganización 226.

Durante el plazo antes mencionado, el deudor no está obligado a pagar

las obligaciones que deriven de los contratos respecto de los cuales el

cumplimiento de la obligación se encuentra pendiente, ya que en caso

de asumir las mismas, deberá de pagar las prestaciones a partir del

día sesenta.

1.- En caso de que el Deudor a cargo de la administración

solicite asumir un contrato, esto le otorgará los beneficios del contrato,

pero de igual forma se vuelve responsable de cumplir el contrato en

sus términos e incluso pagar a dicha parte antes que a cualquier

Acreedor.

En caso de que el Comerciante previo al inicio del procedimiento de

reorganización, hubiera incumplido el contrato y que el Deudor a cargo

de la administración quiera asumir el mismo, deberá asegurar con

garantía suficiente el cumplimiento del mismo 227.

Si posteriormente a la decisión de asumir el contrato, existe un

incumplimiento, el mismo será considerado como un incumplimiento

por parte del Patrimonio de la Masa y su rembolso será considerado

como gasto administrativo, debiendo pagar los daños de forma

completa228.

226 U.S. Code § 365 (d)(2) 227 U.S. Code § 365 (b)(1)(c) 228 U.S. Code § 365 (g) y U.S. Code § 365 (g)(2)

145

Con lo anterior se busca brindar mayor seguridad al Acreedor de que

de que el contrato será cumplido en sus términos , o de que en caso de

incumplimiento, será indemnizado de forma completa229.

De igual forma, en caso de que existan incumplimientos anteriores al

procedimiento de reorganización, y que el Deudor a cargo de la

administración quiera asumir dicho contrato, deberá de subsanar

dichos incumplimientos y realizar el pago de las indemnizaciones

correspondientes o garantizar la compensación adecuada 230.

Por otro lado, si el Acreedor es el que incumple con la obligación

asumida por el Deudor a cargo de la administración , el Patrimonio de

la Masa podrá demandar el pago de los daños y perjuicios causados y

con ello incrementar dicho patrimonio 231.

2.- En caso de que el deudor decida solicitar la terminación

de los contratos, el Patrimonio de la Masa se vuelve responsable del

pago de los daños y perjuicios derivados de dicho acto, el cual será

tratado como si hubiera sucedido momentos antes de iniciar el

procedimiento de reorganización 232 a efecto de otorgarle el mismo trato

que similares Acreedores.

Es importante reiterar que las acciones derivadas de la terminación de

los contratos, únicamente se traduce en la sol icitud del pago de los

229 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 80 230 U.S. Code § 365 (b) y U.S. Code § 365 (b)(1)(B)). 231 U.S. Code § 541 (a)(7) 232 U.S. Code § 502 (g).

146

daños y perjuicios causados con motivo de dicho acto 233, el cual será

realizado a pro rata.

En caso de que los contratos prevean alguna cláusula que contemple

que por el sólo hecho de que alguna de las partes inicie un

procedimiento de reorganización, sea insolvente, se designe un

Síndico o Auditor, el mismo será rescindido, dichas cláusulas serán

nulas234. Lo anterior ya que el código de bancarrotas prohíbe a las

partes de separarse del grupo de Acreedores.

Finalmente, se debe de mencionar que la sola solicitud de terminación,

implica que el Deudor a cargo de la administración , deberá de

comprobar al Juez que el cumplimiento de la misma hubiera sido más

gravosa para el Patrimonio de la Masa, que el pago de los daños y

perjuicios correspondientes.

Por otra parte, el Deudor a cargo de la administración , podrá negociar

con los Acreedores, la terminación anticipada de dichos contratos,

siempre que dicha negociación sea autorizada por el Juez235.

3.- No obstante lo anterior, una vez que el Deudor a cargo de

la administración asume una obligación previa, podrá ceder la misma

a un tercero a cambio de una remuneración 236. Con lo anterior se busca

que el Patrimonio de la Masa pueda obtener el total del valor

económico de dicho contrato.

233 U.S. Code § 365 (g) 502 (g) y 502 (g)(c) 234 U.S. Code § 365 (b)(2), U.S. Code § 365 (e) (f) y 541 (c) 235 U.S. Code § 363| 236 U.S. Code § 365 (c)(f)

147

A efecto de que se pueda realizar la cesión de la obligación, el Deudor

a cargo de la administración deberá de cumplir con ciertos requisitos,

así como garantizar al Acreedor que el cesionario cumplirá dicha

obligación237.

El Deudor a cargo de la administración podrá ceder las obligaciones

asumidas, incluso si el deudor previo al procedimiento de

reorganización pactó con el Acreedor que el lo no estaba permitido.

- Venta de bienes:

Durante el procedimiento de reorganización, el Deudor a cargo de la

administración del Patrimonio de la Masa podrá vender diversos

bienes, incluso con anterioridad a la elaboración del plan de

reorganización, el lo a efecto de poder comenzar a reorganizar la

empresa vendiendo bienes que no eran productivos para la misma y

con ello aumentar la l iquidez de la empresa.

Es importante dist inguir los tipos de ventas que puede realizar el

Deudor a cargo de la administración : dentro del curso ordinario de los

negocios o fuera del curso ordinario de los negocios.

En caso de que la venta se encuentre dentro del curso ordinario de los

negocios, tal y como se mencionó anteriormente, el deudor no necesita

aprobación de la corte o de los Acreedores.

Por el contrario, en caso de que la venta sea realizada fuer a del curso

ordinario de los negocios, la misma deberá de ser aprobada por el

Juez238, a manera de ejemplo: una empresa que ha decidido dejar de

237 U.S. Code § 365 (e) (f) (2)(B)) 238 U.S. Code § 363 (b) (1)

148

producir ciertos bienes por no ser rentable, podrá vender toda la

maquinaria que se había ut il izado para dicha producción239.

Dentro de los beneficios que se pueden obtener a través de dichas

ventas, son que por una parte el Patrimonio de la Masa podrá empezar

a reorganizarse deshaciéndose de bienes que en ese momento no le

sean necesarios o rentables y , por otra parte, quien adquiera el bien

lo podrá adquirir l ibre de todo gravamen 240.

- Solicitar se invaliden ciertas preferencias o privi legios;

Una vez que los Acreedores se enteran que la sociedad enfrenta

problemas de insolvencia, algunos Acreedores comienzan a ejercer

presión judicial y extra judicial a efecto de que el deudor les pague la

deuda o les otorgue ciertas garantías que antes no existían, en

perjuicio de otros Acreedores.

Ahora bien, una vez comenzado el procedimiento de reorganización, el

deudor tiene la facultad de solicitar que se invaliden las transferencias

de propiedades o de dinero que se hayan realizado dentro del período

de 90 días previos al inicio del procedimiento de reorganización 241

(salvo que se trate de dependientes de la empresa, caso en el cual

puede ser de hasta un año), siempre y cuando cumpla con los

siguientes requisitos:

239 U.S. Code § 363 (b) 240 U.S. Code § 363 (f) 241 U.S. Code § 547 (b)(4)

149

a) Que sea una transferencia, el artículo § 101 (54) del Código

definió transferencia lo más ambiguo posible, a efecto de que se

contemple el mayor número de conductas posibles (la creación de un

gravamen, la dación en prenda del t ítulo en propiedad, que se disponga

de la propiedad o del derecho de propiedad de forma directa, indirecta,

absoluta, condicional, voluntaria e involuntaria), siempre y cuand o se

disponga de una propiedad del deudor o un interés en la misma.

b) A cuenta de una deuda que sea anterior a la

transferencia242.

c) Que haya sido realizada dentro del plazo de 90 días o un

año previo al inicio del procedimiento de reorganización.

El plazo antes mencionado es una presunción que establece

el Código de que en ese momento la empresa ya era insolvente 243.

d) Que haya sido realizada en beneficio directo o indirecto del

Acreedor244 y que le permitan al Acreedor recibir más de lo que hubiera

recibió en el procedimiento de liquidación si la transferencia no se

hubiera realizado245.

Es importante mencionar que de no reunirse los requisitos antes

mencionados no podrá ser ejercida dicha facultad y que no se requiere

que las transferencias hayan sido en perjuicio del Patrimonio de la

Masa para que se pueda ejercer. Lo anterior, ya que a través de dicha

242 U.S. Code § 547 (b)(2) 243 Ángel Dasso, Ariel, op. Cit., p. 646 244 U.S. Code § 547 (b)(1) 245 U.S. Code § 547 (b)(5)

150

facultad el Código busca que un Acreedor no obtenga beneficios en

perjuicio de los demás Acreedores y con ello lograr la equidad de la

distribución entre los Acreedores246.

- Recuperar cualquier enajenación o transmisión fraudulenta;

El Deudor a cargo de la administración del Patrimonio de la Masa o el

Síndico de la Quiebra, cuentan con la facultad de solicitar la inef icacia

de las transferencias fraudulentas que hayan sido realizadas durante

los dos años anteriores al inicio del procedimiento de reorganización,

siempre y cuando cumplan con los siguientes requisitos:

a) La transferencia de la propiedad del deudor con la intención

real y actual de esconder, obstruir, demorar o defraudar a cualquiera

de sus Acreedores247; y

b) La transferencia de propiedad del deudor por menos del

precio razonablemente equivalente, mientras sea insolvente o se haya

vuelto insolvente a consecuencia de la misma 248.

- Subordinar las deudas de ciertos Acreedores;

Si bien la subordinación de deudas no es una facultad del Deudor a

cargo de la administración del patrimonio, sino de la corte ante la cual

se tramita el procedimiento de reorganización, dicha f igura al igual que

las anteriores t iende a proteger tanto al Patrimonio de la Masa como a

246 United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016, disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-bankruptcy-basics 247 U.S. Code § 548 (a)(1)(A) 248 U.S. Code § 548 (a)(1)(B)



151

los demás Acreedores de las conductas abusivas e inequitativas de

otros Acreedores.

Con la presente f igura se busca que los Acreedores que controlaron de

forma voluntaria o involuntaria al deudor, sean pagados al igual que

los accionistas de dicha sociedad, es decir las posibil idades de ser

pagados serán mínimas, ya que la sociedad deberá de contar con

suficientes bienes para hacer pago a todos los Acreedores.

Es importante mencionar que a través de la presente f igura se puede

obtener mayor número de posibil idades de lograr la reorganización

adecuada de la empresa, ya que reduce el número de Acreedores a

pagar y aumenta el número de bienes del Patrimonio de la Masa

Las anteriores facultades sirven para modif icar las relaciones que

tienen los Acreedores con el Patrimonio de la Masa, de las que tenían

previamente con el deudor, y las cuales podrán ser ut il izadas por el

Patrimonio de la Masa dependiendo del estado actual del Patrimonio

de la Masa, así como de las intenciones del Deudor a cargo de la

administración de dicho patrimonio.

7.- Plan de Reorganización (“Plan of Reorganization”) y

Prospecto de revelación de información (“Disclousure

statement”).

A efecto de que el procedimiento de reorganización se l leve a cabo de

forma ordenada y evitar que cualquier parte pueda proponer un plan

de reorganización, el Código otorga al Deudor a cargo de la

administración la facultad de proponer dentro de “un periodo

152

exclusivo”249 de 120 días a partir del inicio del procedimiento el plan de

reorganización250 y 180 días para que el mismo sea votado y

confirmado251.

El periodo exclusivo antes mencionado podrá ser prorrogado por el

Juzgado dependiendo de la complejidad del caso por una causa ( for

“cause”) , pero en ningún caso podrá ser mayor a 18 meses para

proponer un plan y 20 meses para que sea aprobado 252.

Una vez precluidos los plazos arriba mencionados , sin que el Deudor

a cargo de la administración presente un plan de reorganización o el

presentado sea aprobado, los Acreedores y/o el Síndico de la Quiebra

también podrán presentar una propuesta de plan de reorganización.

De conformidad con lo ordenado por el artículo §1123, el Plan de

Reorganización deberá establecer de manera “detallada las

prelaciones credit icias legales y voluntarias que se pretenda

establecer para las diferentes categorías de Acreedores…., el régimen

legal de los Estados Unidos contempla una definic ión muy sencil la de

las clases de créditos, de manera que, salvo contadas excepciones, no

se prevé la obligación de que ellos sean pagados en un orden

perentorio….Así pues, salvo los gastos administrat ivos, los créditos

que gocen de garantía real, una fracción de las deudas laborales y las

obligaciones tributarias del deudor, que gozan de preferencia para su

pago, obedecen a una definición voluntaria del deudor y de sus

249 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de consulta 15 de marzo de 2016, disponible en http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united 250 U.S. Code § 1121 (b) 251 U.S. Code § 1121 (c) (3) 252 U.S. Code § 1121 (d) (2)


153

Acreedores…de ahí que la determinación de prelaciones legales

imperativas vea reducida su aplicación a unas escasas

categorías…”253.

De conformidad con lo anterior, se tiene que en los Planes de

Reorganización se divide a los Acreedores en clases254, las cuales

serán conformadas por Acreedores que cuenten con intereses o

créditos similares o por conveniencia administrativa 255:

i) Los gastos administrativos, las deudas laborales y las


pago; los créditos que gozan de preferencia para su pago son

agrupados con créditos que gocen de la misma preferencia para su

pago256.

i i ) Los Acreedores que cuenten con un gravamen, serán

clasif icados dependiendo de su gravamen, así como de la prelación de

su gravamen, “primero el Acreedor cuyo gravamen tenga primer lugar

de prelación, posteriormente el Acreedor cuyo gravamen vaya en

segundo lugar en la prelación, y así consecutivamente por cada

propiedad que garantice alguna obligación 257”.

i i i) De igual forma, los Acreedores cuyos créditos se

encuentren garantizados, “son bifurcadas en la parte de la obligación

que se encuentra garantizada y la parte de la obligación que no cuenta

253 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 317. 254 U.S. Code § 1122 (a) 255 U.S. Code § 1122 (a) 256 U.S. Code § 507 (a)(4) priority). 257 Warren, Elizabeth, op. Cit., p.148.

154

con un gravamen”, a manera de ejemplo, una obligación de un millón

de pesos que se encuentra garantizada por un inmueble cuyo valor

asciende a setecientos mil pesos, será considerada como Acreedor

garantizado por setecientos mil pesos y como Acreedor quirografario

por la diferencia258.

iv) Posteriormente se encuentran todos los Acreedores cuyos

créditos no se encuentran garantizados, los cuales serán tratados a

prorrata.

Todos los Acreedores podrán ser agrupados en diferentes clases, pero

dentro de cada clase deberán ser tratados de la misma forma, salvo

que dicho Acreedor esté de acuerdo en que sea tratado en una forma

menos favorable que otros Acreedores259.

Prospecto de Revelación de Información 260 o “Disclousure

statement”

Previo a la presentación y discusión del plan de reorganización, el

Deudor a cargo de la administración deberá presentar lo que es

conocido como Prospecto de Revelación de Información o “Disclousure

statement”, el cual se asemeja a los reportes que preparan las

empresas para efectuar emisiones en los mercados públicos de

valores.

258 U.S. Code § 502 y U.S. Code § 506 (a). 259 U.S. Code § 1123 (a) (4) 260 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 315

155

En dicho Prospecto de Revelación de Información el Deudor a cargo

de la administración deberá de proporcionar “ información adecuada” 261

haciendo referencias detal ladas de la historia de la empresa, las

causas que motivaron la crisis, descripción de los activos y de los

pasivos que conforman el patrimonio, proyecciones f inancieras y

factores de riesgo, así como situación f iscal, l it igios pendientes y

potenciales y cualquier otra información que contribuya a que los

Acreedores de cada clase puedan tomar decisiones informadas.

En relación con dicho requisito, el Plan deberá de mencionar quienes

van a formar parte de la estructura de la nueva empresa

(administradores, consejeros, comisarios, directores), así como

mencionar cuales de los direct ivos y administradores anteriores

permanecerán en su encargo262.

De igual forma, dentro del Prospecto de Revelación de Información el

Deudor a cargo de la administración deberá de incluir un análisis

l iquidatorio del Patrimonio de la Masa, el cual deberá ref lejar que la

reorganización del Patrimonio de la Masa resultará más favorable a los

intereses de los Acreedores que la l iquidación del mismo 263.

Previo a que el Prospecto de Revelación de Información pueda ser

revisado por los Acreedores y como consecuencia se pueda votar el

261 U.S. Code § 1125 262 U.S. Code § 1129 (a)5)(A) Y U.S. Code § 1129 (a)5)(B) 263 De conformidad con lo establecido en el artículo 1129 (7)(A)(ii) se busca que cada uno de los Acreedores reciba o retenga bajo el plan, activos que superen en valor, la cuantía que recibirían en caso de efectuarse una liquidación conforme al capítulo 7 del Código. “La previsión normativa en cuestión se refiere a lo que se conoce como el criterio de los más altos intereses de los Acreedores (“best interests test”), El criterio es aplicable sólo en relación con Acreedores pertenecientes a clases de créditos afectados (“impaired”), cuyo voto hubiere sido desfavorable”.

156

Plan de Reorganización, e l Prospecto deberá ser revisado por el Juez

y una vez que determine que el mismo cuenta con la información

necesaria, será puesto a disposición de los Acreedores y entonces el

Deudor a cargo de la administración podrá comenzar a solicitar la

aprobación del plan264.

Finalmente, una vez que el Prospecto de Revelación de Información es

aprobado por el Juez, el Deudor a cargo de la administración podrá

enviar al Síndico de la Quiebra y a los Acreedores: i) el plan o un

resumen del plan aprobado por el Juez; i i) el Prospecto de Revelación

de Información; i i i ) el plazo en el cual deberán de presentar la

aprobación o negación del plan y , iv) cualquier otra información que la

corte considere necesaria 265.

8.- Votación y Confirmación del Plan

Una vez que el Prospecto de Revelación de Información es aprobado

por contener la información adecuada, el Deudor a cargo de la

administración deberá lograr que todas las clases que puedan votar

aprueben el plan o que por lo menos alguna de las clases cuyos

créditos se vean afectados voten a favor del plan (siempre y cuando

los mismos no sean accionistas).

Conforme a lo mencionado en el apartado anterior, dentro de los

procedimientos de reorganización los Acreedores son divididos en

clases y cada Acreedor será puesto en una clase con Acreedores que

cuenten con intereses o créditos similares.

264 U.S. Code § 1125. 265 United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016, disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-bankruptcy-basics



157

La anterior división es relevante, pues de conformidad con el Código

los Acreedores votan el plan por clases integradas por créditos o

intereses similares, así como dependiendo del trato que el plan le dé

a dichos créditos, pues si con la aprobación del plan los créditos se

mantienen intactos (“unimpaired”) dichos Acreedores no participan en

la votación266, por el contrario, si el plan modif ica el trato que se le dará

a dichos créditos (“ impaired”) entonces los Acreedores que conformen

cada una de esas clases deberán votar el plan.

Ahora bien, se entiende que una determinada clase ha votado a favor

del plan, cuando voten por lo menos la mitad más uno de los

Acreedores que numéricamente la conformen, siempre que ellos sean

titulares de al menos dos terceras partes del total de la cuantía de los

créditos267.

A efecto de que la votación sea aprobada, la misma debe de haber sido

realizada de buena fe ( “ in good faith”) , es decir sin que hubiera

mediado coacción hacía los Acreedores o que estos últ imos no

hubieren votado debido a intenciones inconfesables o relacionadas con

circunstancias ajenas a sus créditos, tales como: que el Acreedor

compite de forma directa con el deudor y que a través de su voto

busque la l iquidación del mismo o para obtener ventajas para un

tercero competidor.

En caso de que alguna de las partes lo sol icite, cualquier voto a favor

o en contra que haya sido producido de mala fe podrá ser excluido 268.

266 U.S. Code § 1126 (f) 267 U.S. Code § 1126 (c) 268 U.S. Code § 1126 (e)

158

Debido a lo mencionado en los párrafos anteriores, especialmente la

forma de agrupación de los Acreedores, la capacidad de votar de los

mismos y la forma de votar; durante los procedimientos de

reorganización es común que exista una gran disputa por la

conformación de las clases de los Acreedores cuyos créditos podrán

sufrir alguna modif icación, pues dependiendo de la conformación de

las clases será la inf luencia que el deudor o los Acreedores puedan

tener en la negociación 269.

Efectos de la confirmación del plan:

A diferencia de las consecuencias de la l iquidación regulada en el

capítulo 7 del Código en el cual las deudas de las sociedades o

empresas deudoras no se t ienen por cumplidas, dentro del

procedimiento de reorganización contemplado en el capítulo en

cuestión, se obtiene como consecuencia de la confirmación del plan el

que se tengan por satisfechas las obligaciones de las empresas o

sociedades deudoras (“discharge“)270 contraídas con anterioridad a la

confirmación del plan .

El alcance que t iene la f igura antes mencionada es amplio, ya que una

vez confirmado el plan a través de la f igura en cuestión los créditos de

los Acreedores (privi legiados, garantizados, quirografarios o los que

tengan alguna acción o parte social) se tendrán por satisfechos 271,

aunado a que la empresa que surge del procedimiento de

reorganización adquirirá el Patrimonio de la Masa l ibre de cualquier

269 Warren, Elizabeth, op. Cit., p.151 270 U.S. Code § 1141 (d)(1) 271 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 160

159

crédito o derechos en contra 272 y como consecuencia se modif ican las

relaciones contractuales contraídas con anterioridad.

Situación la anterior contra la cual los Acreedores disidentes o

ausentes no podrán ejercer acción alguna y deberán “sujetarse a tales

clausulas, aunque los términos y condiciones resulten desfavorable

respecto a los pactados inicialmente con el deudor” 273.

Es importante mencionar que los derechos de los Acreedores se t ienen

por cumplidos o satisfechos, independientemente de que hayan votado

a favor o en contra del plan de reorganización 274, desde que es

confirmado el plan y sin tener que esperar a que la empre sa cumpla

con los términos de pago contenidos en el plan.

Lo anterior es así, ya que la empresa durante la vigencia del plan de

reorganización tendrá la obligación de cumplir con los términos del

mismo y cualquier incumplimiento por su parte, será conside rado como

responsable en términos de leyes no concursales, de los

incumplimientos a cualquiera de las obligaciones asumidas en el plan.

A mayor abundamiento, el Juez tiene la facultad de ordenar a al deudor

reorganizado o a la persona correspondiente, que lleve a cabo todas

las gestiones necesarias a efecto de cumplir las obligaciones asumidas

en el plan275, ya sea a través de la emisión de obligaciones o de la

renuncia al control de la sociedad 276.

272 U.S. Code § 1141 (a), (c) 273 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 328 274 U.S. Code § 1141 (d)(1)(A) 275 U.S. Code § 1142 (a) 276 U.S. Code § 1142 (b)

160

Finalmente, es importante mencionar que desde la confirmación del

plan, la empresa reorganizada o, en su caso, el Síndico de la Quiebra

designado, tendrán la obligación de cumplir con el plan, reportar al

Juez el cumplimiento que se ha dado al plan y una vez consumado el

plan solicitar se dicte resolución judicial que establezca el

cumplimiento del plan ( “f inal decree”) .

Conclusión del procedimiento de reorganización:

El procedimiento de reorganización puede concluir mediant e la emisión

de la resolución del Juez de que la empresa ha cumplido con el plan

confirmado o mediante la orden del Juez de que el procedimiento

deberá terminar por exist ir causa justa para el lo (“ cause”) , incluida

entre otras: i) la imposibi l idad de recuperación de la empresa, evaluada

bajo parámetros razonables, i i) imposibi l idad de presentar un plan de

reorganización, i i i ) demoras injust if icadas del deudor en perjuicio de

los Acreedores, iv) revocatoria de la orden de confirmación, v)

incumplimiento del plan y vi) imposibi l idad de cumplir el plan 277.

CAPÍTULO III

Una vez expuesto en qué consiste el procedimiento de reorganización

contemplado en el capítulo 11 de la Ley de Quiebras de Estados Unidos

(Chapter 11 of Tit le 11 of the United States Code) , las etapas del

mismo, las partes y órganos que intervienen; se procederá a mencionar

algunas de las f iguras más relevantes, ya que dichas f iguras

posteriormente serán analizadas a la luz del Derecho Comparado con

277 U.S. Code § 1112 (b)(1)

161

f iguras similares contenidas en el contemplado en el procedimiento

concursal regulado en la Ley de Concursos Mercanti les.

Lo anterior a efecto de poder determinar por una parte, las ventajas o

desventajas que aportan cada una de las legislaciones para cumplir

con el principio de conservación de la empresa y a través de dicho

estudio poder nutrir nuestro sistema jurídico.

1.- Solicitud voluntaria o involuntaria de reorganización.

Como se mencionó anteriormente y al igual que en la legislación

concursal mexicana, los procedimientos de reorganizac ión conforme al

Capítulo 11 de la Ley de Quiebras de Estados Unidos (Chapter 11 of

Tit le 11 of the United States Code), los procedimientos de

reorganización pueden ser iniciados tanto de forma voluntaria como de

forma involuntaria; dependiendo de quién sea la parte que realice dicha

solicitud serán los requisitos que deberá de reunir la misma.

A.- Forma Voluntaria:

Como se mencionó, el procedimiento de reorganización puede ser

solicitado por el propio deudor (solicitud voluntaria) (11 USC. 303), el

cual, contrario a la legislación concursal mexicana, podrá ser o no ser

insolvente para realizar dicha solicitud 278.

Es importante mencionar que contrario a lo ordenado en la Ley de

Concursos Mercantiles, la legislación concursal de los Estados Unidos

de América establece que la sola solicitud voluntaria del deudor

278 Conforme a la Ley de Concursos Mercantiles, el Comerciante deudor deberá de haber incumplido generalizadamente o estar por cumplir generalizadamente el pago de sus obligaciones a efecto de que la solicitud de concurso mercantil sea procedente.

162

constituye una orden de alivio ( “order for relief”) a través de la cual

automáticamente se suspenden todos los juicios que se hayan

presentado con anterioridad en contra del deudor 279.

Aunado a dicha solicitud, el deudor deberá de acompañar una l ista de

todos los Acreedores (que cuenten con garantía o no), una lista de

ingresos y egresos, una l ista de los contratos que se encuentren

pendientes de ejecución y de arrendamientos vigentes y un informe con

el estado f inanciero de la sociedad.

De igual forma deberá acompañar la siguiente información: nombre del

deudor, número de seguro social o número de identif icación f iscal,

lugar de residencia, la ubicación de los act ivos principales de la

sociedad, el Plan de Reorganización o intención del deudor de

presentar un plan, y la sol icitud de una orden de al ivio ( “order for

rel ief”)280.

Respecto a los requisitos que debe de contener la solicitud de inicio

del procedimiento de reorganización u order for relief , es importante

mencionar que por regla general la misma deberá de cumplir con los

formatos of iciales de la Conferencia Judicial de los Estados Unidos de

América, salvo que el Juez ordene otra cosa281.

279 Conforme a la Ley de Concursos Mercantiles, uno de los efectos de la declaración de concurso mercantil será “La orden de suspender durante la etapa de conciliación, todo mandamiento de embargo o ejecución contra los bienes y derechos del Comerciante, con las excepciones previstas en el artículo 65”. 280United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016, disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-bankruptcy-basics 281 Federal Rules of Bankruptcy Procedure, Rule 1007 B, Lists, Schedules, Statements, and Other Documents; Time Limits.



163

Por otra parte, es importante mencionar que el Comerciante que

solicite el comienzo voluntario del procedimiento de reorganización

deberá de pagar la cantidad de USD $1,167.00 (mil ciento sesenta y

siete dólares 00/100 moneda en curso legal en los Estados Unidos de

América) por concepto de derechos, así como la cantidad de USD

$550.00 (quinientos cincuenta dólares 00/100 moneda en curso legal

en los Estados Unidos de América) por concepto de gastos

administrativos282.

Una vez que el Comerciante solicita el inicio del procedimiento de

reorganización, el US Trustee (Síndico de la Quiebra), deberá de

ordenar se lleve a cabo una primera reunión, en la cual se interrogará

al deudor respecto a su situación, sus act ivos y sus obligaciones;

pudiendo ser interrogado por el Síndico de la Quiebra y por los

Acreedores e incluso obligado a poner a disposición de quien lo cite

(“Discovery of evidence”) la información contable, jurídica, f inanciera

o administrativa que disponga 283.

En relación con la obligación antes mencionada ( “Discovery of

evidence”), es importante mencionar que la misma es tan amplia que

es considerada como una pesquisa en contra del deudor, de la cual se

pueden beneficiar los Acreedores para futuros procedimientos.

B.- Forma involuntaria:

282 28 U.S. Code § 1930 (3)- Bankruptcy fees, “For a case commenced under chapter 11 of title 11 that does not concern a railroad, as defined in section 101 of title 11, $1,167”. De conformidad con las reglas federales de procedimientos de bancarrota, específicamente la regla 1006 (b), el pago de dicha cantidad podrá ser realizado en diversos pagos parciales y en caso de que el solicitante omita realizar cualquiera de dichos pagos, podrá tener como consecuencia el desechamiento de la solicitud (11 U.S. Code § 1112 (b)). 283 Federal Rules of Bankruptcy Procedure, Rule 2004.

164

Por regla general los Acreedores que inician los procedimientos de

bancarrota en Estados Unidos de América, sol icitan el inicio de la

misma en el Capítulo 7 del US Code (procedimiento de Liquidación),

no obstante el lo, la ley procesal norteamericana también faculta a los

Acreedores a comenzar dicho procedimiento conforme al Capítulo

11284.

Cuando los Acreedores son los que solicitan el inicio del procedimiento

de reorganización, la misma deberá de ser realizada por tres o más

Acreedores que cumplan con los requisitos establecidos por el

código285 y una vez que la sociedad sea llamada a juicio, deberá de


consecuencia la emisión de la orden de alivio ( “order for rel ief”) (USC

303 (h))286 , y el inicio del procedimiento de reorganizació n.

2.- Admisión de la solicitud:

284 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de consulta 28 de noviembre de 2016, disponible en http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united 285 En caso de que la demanda no sea controvertida por el Comerciante, se deberá de probar desde un inicio que de forma general el Comerciante no está realizando los pagos de sus obligaciones vencidas no litigiosas y que dentro de los 120 días anteriores un Síndico, depositario o comisionista tomó posesión de todas las propiedades de la sociedad para ejecutar un embargo (USC 303(h)). 286 11 U.S. Code § 303 - Involuntary cases, “(h) If the petition is not timely controverted, the court shall order relief against the debtor in an involuntary case under the chapter under which the petition was filed. Otherwise, after trial, the court shall order relief against the debtor in an involuntary case under the chapter under which the petition was filed, only if— (1) the debtor is generally not paying such debtor’s debts as such debts become due unless such debts are the subject of a bona fide dispute as to liability or amount; or (2) within 120 days before the date of the filing of the petition, a custodian, other than a trustee, receiver, or agent appointed or authorized to take charge of less than substantially all of the property of the debtor for the purpose of enforcing a lien against such property, was appointed or took possession”.


165

El principal efecto de la admisión de la demanda y uno de los ejes de

la regulación de los procedimientos de reorganización bajo dicho

capítulo, es la protección inmediata que se otorga al deudor (“ order of

rel ief”) con el propósito de evitar que sus act ivos sean rematados en

diversos procedimientos de ejecución o recuperación individual, motivo

por el cual con la admisión se ordena la suspensión automática

(“Automatic Stay ”)287.

Suspensión por la cual cualquier entidad se encuentra imposibil itada

para iniciar nuevas acciones en contra del deudor acogido a dicho

procedimiento o continuar cualquier acción legal, procedim iento

judicial o extrajudicial, para el cobro de cualquier obligación nacida

con anterioridad a dicha solicitud.

De igual forma la suspensión automática (“Automatic Stay ”) impide la

ejecución o perfeccionamiento de cualquier garantía con la que se

busque crear nuevos gravámenes en contra del deudor, la terminación

de contratos de tracto sucesivo e incluso su rte sus efectos tanto contra

Acreedores garantizados como quirografarios aunque no hayan sido

notif icados,288 protegiendo tanto a la persona moral, como a las

propiedades de esta (incluyendo en dicha protección las acciones

contra el deudor, las acciones contra los bienes que forman parte del

Patrimonio de la Masa y contra el patrimonio del deudor).

Así mismo, el deudor podrá continuar operando normalmente (incluso

util izando garantías en efectivo, realizar pagos en efectivo o débito,

etc); salvo las restricciones a las que se encuentra sujeto en protección

287 11 U.S. Code § 362 - Automatic Stay 288 11 U.S. Code § 362 - Automatic Stay

166

a los Acreedores y de igual forma debe de seguir haciendo frente a los

gastos necesarios u ordinarios que se vayan erogando.

La razón de dicha orden de suspensión automática es a efecto de

mantener a lo largo de todo el procedimiento el status quo , “ya que

opera en contra de cualquier acto de cobranza, gravame n,

recuperación o juicio en contra el deudor por obligaciones que hayan

nacido antes del inicio del procedimiento bajo dicho capítulo” 289 (USC

362 (a)(7)), a efecto de poder propiciar de mayor forma una

reorganización exitosa, protegiendo tanto al deudor com o a sus

Acreedores; motivo por el cual cualquier acto tendiente a hacer

efectiva una garantía por regla general no tendrá validez.

Se debe de resaltar que a efecto de lograr los efectos antes

mencionados, la simple admisión de la sol icitud surte efectos c ontra

todos los Acreedores, incluso si no han sido notif icados formalmente

de dicha admisión.

La orden de suspensión automática podrá ser objetada únicamente por

los Acreedores garantizados, los cuales podrán solicitar al Juez que

dicha orden de suspensión sea levantada ( “l ift ing the stay”) a efecto

de poder hacer efectiva la garantía constituida a su favor o recibir

pagos de parte del deudor290. Debiendo resolver el Juez respecto de su

procedencia o no, dependiendo la prosperidad de dicha acción de que

se pruebe una justa causa291, tales como: que el Acreedor no cuente

con una protección adecuada, que los bienes que vaya a ejecutar sean

bienes que no afecten la reorganización de la empresa o que las

289 Warren , Elizabeth, op. Cit., p. 27 290 11 U.S. Code § 363 (e) 291 11 U.S. Code § 362 (d) 1.

167

garantías otorgadas a su favor podrán perder su valor con el transcurso

del t iempo292.

Respecto a la objeción de la orden de suspensión automática, es

importante mencionar que en caso de que exista una garantía que

pueda disminuir su valor, el Comerciante a efecto de conservar la

misma dentro del Patrimonio de la Masa, podrá realizar pagos en

efectivo a efecto de compensar dicha disminución o incluso sustituir la

misma.

Por otra parte, se debe de resaltar que si el valor de la garantía es

estable y es improbable que el mismo sufra un devalúo comercial, las

Cortes podrán establecer que dicho Acreedor se encuentra

debidamente protegido y que dicho bien se mantenga dentro del


Aunado a lo anterior, es importante mencionar que la Corte Suprema

de los Estados Unidos de América ha sostenido que lo que se debe de

encontrar protegido es el valor de la garantía y no así el perjuicio que

el Acreedor sufrió por encontrarse impedido para ejecutar la misma 293.

De igual forma, la orden de suspensión automática admite

excepciones, tales como: los procedimientos penales que se sigan en

contra del deudor o de sus administradores, los procedimientos

administrativos que deriven del poder de policía en materia

administrativa siempre y cuando no resulten violatorias de la orden de

suspensión automática294, el que no exista una “protección adecuada”

292 11 U.S. Code § 362 (d) 293 Warren, Elizabeth, op. Cit., p.34. 294 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 31

168

para algún Acreedor, cuando el Patrimonio de la Masa no es dueño del

bien que garantiza alguna deuda o que el mismo no sea necesario para

una reorganización efectiva.

En ese orden de ideas, la ideología que subyace dentro de los efectos

de la admisión, es que el Acreedor garantizado pierde algunos

derechos en beneficio del valor del Patrimonio de la Masa (no poder

ejecutar su garantía o liquidar su crédito) y de los demás Acreedores

(por evitar la ejecución separada del Patrimonio de la Masa), pero

continúa con algunos derechos que lo ponen por encima de los

Acreedores comunes (poder ejecutar su garantía en caso de que la

misma no se encuentre debidamente protegida).

Es importante mencionar que la objeción de la orden de suspensión

automática (“l ift ing the stay”) , constituye uno de los puntos más

importantes durante el procedimiento de reorganización e incluso es la

cuestión respecto de la que mayor número de lit igios surgen, ya que

dependiendo del resultado de la misma será la viabil idad de la

reorganización e incluso el capítulo 11 de la Ley de Quiebras de

Estados Unidos (Chapter 11 of Tit le 11 of the United States Code)

establece diversas sanciones para los Acreedores que realicen

cualquier acto contrario a la misma (requerimientos de pago e intentos

de cobro).

A manera preliminar, se puede concluir que la f inalidad de la protección

inmediata y de la suspensión automática, es proveer al Comerciante

que enfrenta un procedimiento de reorganización, de un plazo l ibre de

presiones, en el cual se mantendrá el status quo.

3.- Conformación de los bienes que forman parte del

Patrimonio de la Masa (“Property of the Estate”),

169

Como se mencionó en el capítulo anterior, el derecho concursal Norte

Americano crea una f icción legal a part ir de la cual se asimila la

solicitud voluntaria de reorganización a la muerte o disolución de la

persona en cuestión y como consecuencia de ello la creación del

Patrimonio de la Masa (“Property of the Estate ”).

Figura que es de gran trascendencia en el procedimiento de

reorganización, pues se encuentra conformado por todo el patrimonio

del Comerciante (activos y pasivos), el cual entra bajo la protección de

la suspensión automática y como consecuencia de ello a partir de ese

momento ningún Acreedor podrá continuar con cualquier acción para

hacer efectiva una obligación a cargo del sol icitante.

Respecto de la transferencia de activos existe un criter io conforme al

cual si la única l imitante de dicha transferencia fue una cláusula

contractual, la misma será invalida y la transferencia del activo al

Patrimonio de la Masa deberá de realizarse, pero si la transferencia de

dicho act ivo se ve impedida por alguna cuestión extracontractual, la

misma no podrá realizarse 295.

Por otra parte, cualquier bien de la sociedad deudora que se encuentre

en posesión de algún tercero, de fo rma automática pasa a formar parte

del Patrimonio de la Masa (“Property of the Estate ”), motivo por el cual

el tercero que tenga la posesión será requerido a efecto de que

entregue la posesión de dicho bien al Patrimonio de la Masa en cuanto

tenga noticia del procedimiento de reorganización 296.

295 La presente restricción cobra relevancia respecto a las licencias de producción o reproducción que puede tener el Comerciante, así como cualquier licencia de uso. 296 11 U.S. Code § 541 (a) (3), 543 (a)

170

De igual forma, cualquier interés que tenga el deudor en cualquier

procedimiento pendiente judicial o extrajudicial ( l lámese hacer efectiva

una póliza de seguro, recuperación de deuda, procedimientos

judiciales en contra de dependientes) pasarán a ser parte del

Patrimonio de la Masa (“Property of the Estate ”), por el valor que en sí

representan.

Por otra parte y a efecto de que el Patrimonio de la Masa (“Property of

the Estate”), cuente con los elementos suficientes a efecto de lograr la

reorganización de la empresa, los l ibros y registros f inancieros del

deudor, pasarán a formar parte de dicho patrimonio, quedando

obligado cualquier tercero que tenga en su posesión dicha información

(contadores, abogados, y demás) a entregar la misma297.

Así como los act ivos y pasivos existentes en el momento de la solicitud

pasan a ser parte del Patrimonio de la Masa (“Property of the Estate ”),

cualquier ingreso que sea generado por la sociedad durante el

procedimiento de reorganización, será considerado como ingreso de

dicho patrimonio y no como de la sociedad solicitante.

El procedimiento de reorganización establece que el Patrimonio de la

Masa contará con la facultad de recobrar pagos realizados por la

sociedad deudora a diversos Acreedores durante los 90 días anteriores

a la sol icitud de reorganización, recuperar propiedad, anular acciones

fraudulentas y anular operaciones realizadas de forma posterior a la

solicitud que no hayan sido aprobadas. 298

297 11 U.S. Code § 542 (e). 298 11 U.S. Code § 541 (a) (3), 547 (b), 550.

171

Como se mencionó, no sólo se transfieren los act ivos al Patrimonio de

la Masa (“Property of the Estate ”), sino también los pasivos, ya que

cualquier acción que se tendría contra el deudor, pasará a se r una

acción que se deberá de ejercer en contra del Patrimonio de la Masa

durante el procedimiento de reorganización 299, siempre y cuando no se

encuentren exentas al momento del inicio del procedimiento 300,

incluyendo las propiedades del deudor que se recuperen durante el

procedimiento, rentas y demás ingresos derivados de la propiedad del

deudor.

Aunado a lo anterior, es importante mencionar que por regla general

los pasivos que hubieren sido del quebrado podrán ser cobrados de la

misma forma que hubieren sido exigibles fuera del procedimiento de

reorganización. Como excepción algunos pasivos, como los honorarios

de cualquier dependiente o de los abogados del quebrado, no podrán

exceder del valor razonable de dichos servicios 301.

En el caso de las acciones y/o demandas (“claim”302), ejercidas por los

Acreedores, las mismas se dividen en acciones y/o demandas ejercidas

antes del procedimiento de reorganización en contra del deudor ( las

cuales pasan a formar parte del Patrimonio de la Masa) y las acciones

y/o demandas ejercidas en contra del Patrimonio de la Masa una vez

iniciado el procedimiento de reorganización (las cuales son

propiamente obligaciones a cargo del Patrimonio de la Masa).

299 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 42 300 Ángel Dasso, Ariel, op. Cit., p. 645 301 11 U.S. Code § 502 (b) 4. 302 La expresión “claim” contempla tanto obligación de pago como obligaciones de cumplimiento forzoso. (USC 101 (5) (A) (B)) .

172

La anterior distinción cobra especial relevancia, pues las acciones y/o

demandas ejercidas una vez iniciado el procedimiento de

reorganización son consideradas como créditos preferentes ( “priority

claims”303), los cuales deberán de ser pagado de forma completa antes

de que el Patrimonio de la Masa pueda realizar cualquier pago a los

Acreedores quirografarios304.

Al respecto es importante mencionar:

i) Que las demandas y/o acciones que fuera del procedimiento

de reorganización no sean ejecutables en contra del deudor, no serán

ejecutables en contra del Patrimonio de la Masa; y

i i ) Las acciones y/o demandas son valuadas al momento de

ser ingresadas y por ello los intereses contractuales que no se hayan

generado no formaran parte de la misma, situación la cual no ocurre

con los intereses ya generados, pues los mismos sí forman parte de

dicha acción; a manera de ejemplo un préstamo que al momento de

solicitar o requerir su pago ya haya generado intereses, los mismos

formaran parte de dicho reclamo, pero los que se generen posterior al

reclamo ya no serán contemplados.

Lo anterior es de especial importancia, pues con ello se busca que

todos los Acreedores comunes se mantengan en una situación de

igualdad durante el procedimiento 305.

303 Preferred claim o Priority Claims; crédito preferente, crédito que tiene prioridad de pago en caso de quiebra o insolvencia del deudor (Javier F. Becerra, 2008, Diccionario en Terminología jurídica Norteamericana, México Escuela Libre de Derecho). 30411 U.S. Code § 507 (a)(2) y 503 (b)). 305 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 46.

173

Por lo anterior, independientemente de que la sociedad en cuestión se

mantenga en su totalidad como unidad productiva o de que parte de

ella se vaya a vender, el Patrimonio de la Masa (“Property of the

Estate”), sirve como punto de part ida para medir las posibil idades de

reorganizar al deudor bajo el plan que en su momento sea propuesto 306.

Finalmente, es importante mencionar que la f igura del Patrimonio de la

Masa ref leja la naturaleza colectiva del procedimiento de

reorganización, ya que la f inal idad de la misma es en beneficio de los

Acreedores como grupo, ya que a través de las protecciones con las

que cuenta dicho patrimonio se asegura a los Acreedores como

comunidad de que un sólo Acreedor no podrá disponer de forma

individual y desproporcional del Patrimonio de la Masa y que dichos

bienes podrán continuar generando frutos en beneficio de los mismos.

Aunado a lo anterior, se destaca la f inalidad de que los créditos contra

el quebrado pasen a ser créditos contra el Patrimonio de la Masa, pues

al ser transferidos de manera simultánea a la suspensión automática,

dicha protección otorga al Juez y al Deudor a cargo de la

administración del Patrimonio de la Masa o al Síndico, un mayor plazo

dentro del cual podrán revisar la contabil idad del quebrado, valuar

cada crédito y preservar el valor de la empresa y otorgar mayor

posibi l idad de lograr la reorganización.

4.- Partes dentro del procedimiento:

Como se mencionó anteriormente, a lo largo del procedimiento de

reorganización part icipan seis partes, las cuales a lo largo de la misma

306 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de consulta 15 de marzo de 2016, disponible en http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united


174

t ienen diversos derechos y obligaciones que se verán ref lejados en su

participación a lo largo del procedimiento de reorganización.

i) Acreedores garantizados (“secured creditors”), los cuales

cuentan durante el procedimiento con mayores protecciones y

beneficios, ya que:

- Pueden ejercitar y defender sus derechos por el los mismos

si comparecen a juicio;

- Gozan de la denominada protección adecuada ( “allowed

secured claim”) , la cual es calculada de acuerdo con el valor de la

garantía con la que cuentan al momento de iniciar el procedimiento (si

la garantía es igual o menor a la cantidad adeudada, se cons idera

debidamente garantizado, por el contrario, si la garantía es menor al

monto de la deuda, dicho crédito será dividido hasta donde alcance

como crédito garantizado y el remanente como crédito no garantizado),

situación que t iene gran relevancia al momento de confirmar el plan de

reorganización, pues la parte garantizada deberá ser pagada en su

totalidad, mientras la no garantizada podrá quedar como crédito por

pagar.

- Los intereses que genere la obligación a su favor durante el

procedimiento de reorganización, serán acumulados a la obligación

garantizada; pudiendo incluir además los gastos realizados para su

ejecución hasta el total del valor de la garantía 307.

-Como se mencionó anteriormente, los Acreedores

garantizados que consideren que su garantía no cuenta con la

307 11 U.S. Code § 542 (e).

175

protección adecuada, podrán solicitar se levante la suspensión

automática, que se prohíba o someta a consideraciones el uso del bien

o incluso que se le impongan diversas obligaciones al deudor para

garantizar la adecuada protección de dicho bien308.

i i ) Acreedores quirografarios o no garantizados (“unsecured

creditors”) , los cuales no gozan de los beneficios antes mencionados,

ni pueden defender sus intereses de forma individual, ya que deberán

de ser representados por un Comité de Acreedores

(“creditors´committees”) el cual se encuentra formado por los siete

Acreedores no garantizados cuyos créditos sean los más cuantiosos 309.

Dentro de la presente clase podemos encontrar los priority unsecured

claims (Acreedores quirografarios preferentes) y Acreedores

quirografarios, los primeros deberán de ser pagados en su integridad

antes de que los Acreedores quirografarios puedan ser pagados.

i i i) El Comité de Acreedores (“creditors´committees”) , el cual

es designado al inicio del procedimiento por el Síndico (“U.S.

Trustee”)310 y cuenta entre otras, con las siguientes facultades:

i) Consultar la administración del Patrimonio de la Masa con

el Deudor a cargo de la administración (“Debtor in Possession ”311), i i )

308 Reyes Villamizar, Francisco , op. Cit., p.314. 309 11 U.S. Code § 1102 y 1103. 310 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de consulta 15 de marzo de 2016, disponible en http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united 311 Debtor-in-possession: deudor a cargo de la administración de la empresa; en quiebras, vocablo utilizado para indicar que el o los administradores de una empresa que se ha acogido al beneficio de la suspensión de pagos (chapter 11) continúan a cargo de la administración, pero ya no para beneficio de los accionistas, sino para conservar los bienes de la empresa a fin de satisfacer los


176

revisar la conducta, manejo y operaciones realizadas por el Deudor a

cargo de la administración, part icipar en la formulación del plan de

reorganización312, i i i ) incluso contratar asesores externos, cuyos

honorarios gozan de prelación legal y en consecuencia t ienen

preferencia para su pago) 313.

El Comité de Acreedores es considerado como una parte con interés y

por el lo t iene derecho a ser escuchada en cualquier asunto, sol icitar la

designación de un Síndico o Auditor, solicitar se convierta el

procedimiento de reorganización en un procedimiento de l iquidación,

opinar respecto de mantener el negocio en función y cualquier opinión

relacionada con la elaboración del plan de reorganización 314.

El Comité de Acreedores es regulado por el Código a “efecto de

fortalecer la part icipación de los Acreedores a través de dicho comité

y como consecuencia balancear el poder otorgado al Deudor a cargo

de la administración ” 315, y con ello lograr cierto plano de igualdad entre

los Acreedores y el Deudor a cargo de la administración , pues por una

parte otorga la facultad al deudor de continuar con la administración y

operación del negocio y por la otra , los Acreedores podrán investigar

y cuestionar las acciones y decisiones del deudor, sol icitar la

conversión del procedimiento e intervenir en la aprobación del plan.

créditos de los Acreedores. (Javier F. Becerra, 2008, Diccionario en Terminología jurídica Norteamericana, México Escuela Libre de Derecho). 312 11 U.S. Code § 1102 (b) (1), 1103. 313 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 314. 314 11 U.S. Code § 1103 8c). 315 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 68.

177

iv) Síndico de la Quiebra (“Bankruptcy Trustee ”), el cual t iene

un papel importante dentro del procedimiento de reorganización, pues

dentro de sus facultades se encuentra: la designación del Comité de

Acreedores (así como solicitar la junta del mismo), revisar la

administración del Patrimonio de la Masa a cargo del Deudor a cargo

de la administración (“Debtor in Possession ”316), revisar la conducta,

manejo y operaciones realizadas por el Deudor a cargo de la

administración, revisar que el Deudor a cargo de la administración

cumpla con la obligación de presentar reportes mensuales con las

operaciones realizadas, ingresos y egresos, así como solicitar al Juez

la conversión del procedimiento de reorganización a algún ot ro

procedimiento de insolvencia, en caso de que el deudor incumpla con

alguna de las obligaciones antes mencionadas 317.

v) Deudor a cargo de la administración (“Debtor in



procedimiento de reorganización 318, la administración de dicha

sociedad por regla general será asumida en su carácter f iduciario por

la administración del Patrimonio de la Masa 319, administrando no sólo

el negocio y sus bienes, sino también ejerciendo los derechos de

posesión de los mismos.

316 Debtor-in-possession: deudor a cargo de la administración de la empresa; en quiebras, vocablo utilizado para indicar que el o los administradores de una empresa que se ha acogido al beneficio de la suspensión de pagos (chapter 11) continúan a cargo de la administración, pero ya no para beneficio de los accionistas, sino para conservar los bienes de la empresa a fin de satisfacer los créditos de los Acreedores. (Javier F. Becerra, 2008, Diccionario en Terminología jurídica Norteamericana, México Escuela Libre de Derecho). 317 United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016, disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-bankruptcy-basics 318 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 54. 319 11 U.S. Code § 1107-8 - Rights, powers, and duties of Debtor in Possession



178

Lo anterior, debido a que existe una presunción según la cual el deudor

debe de mantenerse en control de las actividades del negocio, salvo

que el Juez en caso excepcional, determine la necesidad de nombrar

un Síndico (“Trustee ”)320; por ello, el Deudor a cargo de la

administración en su carácter de f iduciario asume la administración del

Patrimonio de la Masa y contará con casi todas las facultades del

Síndico (“Trustee ”) –salvo las facultades y deberes de investigación -

321, quedando bajo la supervisión de dicho funcionario y del Juez que

conoce de la causa.

Dentro de las facultades y obligaciones del Deudor a cargo de la

administración, encontramos las sigu ientes:

- Realizar la elaboración del plan de reorganización, así como

el prospecto del mismo, dentro del plazo exclusivo.

- Llevar la contabil idad de la empresa;

- Analizar y en su caso objetar las acciones que se ejerzan en

contra de dicho patrimonio 322;

320 La única diferencia entre la administración del negocio previo al inicio del procedimiento de reorganización y una vez iniciado este, es que los administradores mantienen sus responsabilidades de gestión, con la única diferencia de que los deberes fiduciarios a los que estaban sujetos sufren una “mutación” , “Por ello en lugar de existir tales deberes de confianza respecto de los accionistas de la sociedad, ellos se desplazan hacia los Acreedores sociales y la masa de la quiebra, La filosofía que subyace a este análisis parte de la idea de que los accionistas de una compañía insolvente han perdido la totalidad de la inversión y, por tanto, serían mucho más propensos a asumir grandes riesgos en relación con los activos sociales remanentes. En cambio, los Acreedores cuyas posibilidades de recuperación son mayores asumirán una actitud menos audaz en aras de mantener el valor de los activos del deudor”. Francisco Reyes Villamizar 321 El Deudor a cargo de la administración no cuenta con la obligación de investigar las acciones del deudor por el conflicto de interés que ello implica, motivo por el cual dicha función la llevará a cabo el Auditor que sea designado, 11 U.S. Code § 1107 (a) and 11 U.S. Code § 1106 (a)(3). 322 11 U.S. Code § 1106 (a)(1) and § 704 (a)(5).

179

- Presentar los informes que sean requeridos por el Juez que

conoce de la causa, por el “U.S. Trustee”323;

- Presentar de forma mensual un reporte de las operaciones

realizadas;

- Realizar las declaraciones de impuestos que

correspondan324;

- Elaborar reportes f inancieros y contables de la empresa 325;

- Cuenta con la facultad, siempre y cuando sea autorizado por

el Juez, de contratar abogados, contadores públicos, valuadores, y

demás profesionales que resulten necesarios durante el procedimiento;

y

- La autorización de continuar las operaciones del negocio de

forma ordinaria326.

De forma excepcional y hasta antes de confirmar el plan de

reorganización, el Juez en caso de que así le sea solicitado por alguno

de los Acreedores y exista causa justa para ello (fraude, mala fe, culpa

grave, o falta de pericia en el manejo de los negocios por parte de sus

administradores), o resulte en mayor beneficio de los Acreedores327,

podrá nombrar un Síndico de la Quiebra (“Bankruptcy Trustee ”).

323 11 U.S. Code § 1106 (a)(1) and § 704 (a)(7). 324 11 U.S. Code § 1106 (a)(1) and § 704 (a)(8). 325 11 U.S. Code § 1106 (a)(1) and § 704 (a)(9). 326 11 U.S. Code § 1108 327 11 U.S. Code § 1104 (a)

180

vi) Titulares de capital social (“equity holders”), los cuales por

lo general no gozan de protección o garantía legal específ ica y el pago

de su crédito se encuentra se encuentra subordinado al pago de los

dos Acreedores antes mencionados.

5.- Administración de la empresa durante el procedimiento

de reorganización:

Como se mencionó anteriormente, conforme a la legislación concursal

norteamericana el Comerciante sujeto a un procedimiento de

reorganización por regla general está facultado para conservar la

administración de la empresa, así como para ejercer la posesión de los

bienes de la misma, motivo por el cual existe la f igura del Deudor a

cargo de la administración del Patrimonio de la Masa, f igura que es

asumida desde que se presenta la sol icitud de inicio del procedimiento,

a efecto de que la empresa continúe en operación y en ningún momento

se paral ice, el iminando la pérdida de cualquier ingreso y evitando un

daño a la misma328.

Lo anterior es así, pues existe una presunción que la persona más

capacitada para continuar con la administración de la empresa es el

Comerciante sujeto a dicho procedimiento, aunado a que en ocasiones

el objeto social del Comerciante puede requerir de conocimientos en

materia específ icas.

El hecho de que el Comerciante continúe con la administración de la

empresa no implica que el mismo pueda ejercerla con la l ibertad que

tenía antes del inicio del procedimiento de reorganización, pues el

328 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 54

181

mismo se encontrará vigi lado por el Juez, por el Síndico de la Quiebra

y el Comité de Acreedores; los cuales dentro de sus facultades pueden

consultar la administración del patrimonio, revisar la conducta, manejo

y operaciones realizadas por el Deudor a cargo de la administración .

Aunado a lo anterior y como se mencionó anteriormente, una vez

iniciado el procedimiento de reorganización, cuando el Comerciante se

mantiene como Deudor a cargo de la administración del Patrimonio de

la Masa, el mismo deberá ser transparente frente al Juez, al Síndico

de la Quiebra, al Comité de Acreedores y a los Acreedores, pues

mensualmente deberá de presentar un reporte de las operaciones

realizadas329.

Por otra parte, el Deudor a cargo de la administración contara con las

siguientes obligaciones:

- Cuidar el Patrimonio de la Masa 330;

- Examinar las solicitudes de reconocimiento de crédito

realizadas por los Acreedores y oponerse a las que considere

impropias331;

- Realizar la declaración de impuestos del quebrado, así como

llevar a cabo la contabil idad del mismo332.

329 U.S. Code § 1106 (a)(1), (704 (a)(7) 330 U.S. Code § 1106 (a)(1), (704 (a)(2) 331 U.S. Code § 1106 (a)(1), (704 (a)(5) 332 U.S. Code § 1106 (a)(1), (704 (a)(8), (a) (9)

182

- Uti l izar únicamente los ingresos generados por la empresa

y usar, vender o arrendar el Patrimonio de la Masa únicamente en el

curso ordinario de los negocios 333. Restricción conforme a la cual el

Deudor a cargo de la administración únicamente podrá realizar las

operaciones relacionadas con el objeto social de la empresa y evitar la

dilapidación indebida de los bienes de la misma.

- El Deudor a cargo de la administración de la empresa no

podrá uti l izar las cuentas bancarias, propiedades, t ítulos de crédito o

cualquier clase de dinero en efectivo en la cual algún Acreedor tenga

un gravamen reconocido, salvo que el Acreedor siga estando

debidamente protegido y la corte apruebe el uso del mismo 334.

No obstante lo anterior, existen excepc iones en las cuales el

Comerciante no podrá ser designado como Deudor a cargo de la

administración del Patrimonio del Patrimonio de la Masa, tales como

cuando se pruebe fraude, mala fe, culpa grave o falta de pericia en el

manejo de los negocios del empresario deudor por parte de sus

administradores, caso en el cual será nombrado el Síndico como

administrador del Patrimonio de la Masa335.

Otra excepción contemplada en la legislación concursal

norteamericana es cuando la designación del Síndico resulte

conveniente para los Acreedores o los accionistas, a manera de

ejemplo se puede mencionar cuando la relación entre los trabajadores

333 U.S. Code § 363 (c) 334 U.S. Code § 362 (d), 363 (d), 335 U.S. Code § 1104 (a)(1), (704 (a) (1) (2)

183

y los administradores se encuentra tan mermada que lo mejor sería

sustituirlos336.

Aunado a lo anterior, puede ser que el Juez no considere necesario la

designación del Síndico como administrador, pero si la designación de

un Auditor (“Examiner”) de la administración o que los mismos

Acreedores soliciten la designación del mismo, cuyas facultades son

entre otras: el análisis de las act ividades de la administración, revisar

los activos del Patrimonio de la Masa, sus obligaciones y la situación

f inanciera del mismo337.

La idea que subyace respecto del Auditor (“Examiner”) es que los

Acreedores que quieran continuar invirt iendo o sosteniendo relaciones

comerciales a efecto de lograr la reorganización de la misma, se

sientan cómodos con la administración 338.

Finalmente, es importante mencionar que en los últ imos años, en los

procedimientos de reorganización en los Estados Unidos de América

se ha creado en la práct ica una f igura sui generis conocida como

“Turnaround Management” los cuales son consultores que se dedican

a tomar la administración de las empresas que enfrentan una dif icultad

f inanciera, los cuales incluso l legan a solicitar el inicio del

procedimiento de reorganización a efecto de estabil izar a la

empresa339.

336 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 56 337 U.S. Code § 1104 (c) 338 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 57 339 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 64.

184

6.- Fecha de retroacción (“Voidable preferences and

Fraudulent Conveyances”):

Al igual que en el procedimiento concursal regulado en la Ley de

Concursos Mercantiles, el procedimiento de reorganización

norteamericano contempla como diversas acciones a efecto de

reintegrar el Patrimonio de la Masa, tales como la facultad del Deudor

a cargo de la administración del Patrimonio de la Masa o el Síndico,

de solicitar la inef icacia o revocatoria (“avoidance”) de las

transferencias realizadas en los periodos de sospecha, o contra las

enajenaciones de activos fraudulentas (“fraudulent conveyances ”).

1.- Respecto a la facultad del Deudor a cargo de la

administración del Patrimonio de la Masa o el Síndico, de solicitar la

inef icacia o revocatoria (“avoidance”) de las transferencias realizadas

en los periodos de sospecha contados a partir del inicio del

procedimiento de reorganización, es importante mencionar que dichas

transferencias deberán de cumplir con los siguientes requisitos: 340:

- Pueda ser considerada como transferencia;

- De un interés en la propiedad del deudor;

- Con relación a una deuda anterior;

- Que haya sido realizada dentro del plazo de sospecha;

-Que el deudor se encontraba en insolvencia;

-Para o en beneficio de un Acreedor;

340 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 98.

185

-Que le permita al Acreedor recuperar más de lo que

recuperaría en la l iquidación de la empresa si la transferencia no

hubiera sido realizada.

Es importante mencionar que en caso de que no se cumpla con los

requisitos antes mencionados, la transferencia no podrá ser revocada,

así como el que la legislación concursal norteamericana no establece

como requisito el que dicha transferencia haya dismin uido el


Ahora bien, respecto a los periodos de sospecha, es importante

mencionar que los mismos pueden ser de 90 días tratándose de

Acreedores o de terceros que hubieren realizado actos jurídicos con el

Comerciante sí el mismo se encontraba en insolvencia (entendiéndose

por esta cuando los pasivos del deudor son mayores a sus activos) o

de hasta 365 días anteriores al inicio del procedimiento de

reorganización cuando se trate de sujetos vinculados con el

Comerciante (“ insiders”), U.S. Code § 101 (31) (54), 547 y 548.

La facultad del Deudor a cargo de la administración del Patrimonio de

la Masa o el Síndico, de solicitar la inef icacia o revocatoria

(“avoidance”) de las transferencias realizadas en los periodos de

sospecha es una herramienta de negociación muy importante para el

deudor dentro y fuera del procedimiento de reorganización y la misma

tiene como f inalidad el dotar de l iquidez a la empresa para continuar

con el negocio, así como eliminar gravámenes de sus propiedades que

posteriormente pueden servir al momento de negociar el plan de

reorganización.

186

2.- Respecto de las enajenaciones de activos fraudulentas

(“fraudulent conveyances”) dicha regulación fue creada a efecto de

evitar que los deudores que enfrenten problemas para solventar sus

deudas se dediquen a dilapidar sus bienes a efecto de que los

Acreedores no puedan ejecutar los mismos 341.

Respecto a dicha acción es importante mencionar que el Deudor a

cargo de la administración del Patrimonio de la Masa o el Síndico

podrán uti l izar tanto la legislación estatal para recuperar los derechos

de los Acreedores quirografarios o la legislación federal de

enajenación de activos fraudulenta ( “fraudulent conveyances”) ,

dependiendo de la legislación que se uti l ice se tendrá un plazo de

cuatro o dos años anteriores al inicio del procedimiento,

respectivamente.

El procedimiento de reorganización norteamericano contempla dos

tipos de enajenaciones fraudulentas:





precio razonablemente equivalente, mientras sea insolvente o se haya

vuelto insolvente a consecuencia de la misma343.

341 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 114. 342 U.S. Code § 548 (a)(1)(A) 343 U.S. Code § 548 (a)(1)(B)

187

Ahora bien, al momento de realizar dichas transferencias fraudulentas

el deudor debía de ser insolvente o quedar insolvente como

consecuencia de las mismas, que como consecuencia de la

enajenación el Patrimonio de la Masa se hubiera visto disminuido en

gran parte o que al momento de llevar a cabo las mismas el deudor

hubiera excedido su capacidad de pago.

La facultad del Deudor a cargo de la administración del Patrimonio de

la Masa o el Síndico, de buscar el que se anulen las enajenaciones de

activos fraudulentas ( “fraudulent conveyances”) representa otra

herramienta muy importante para el deudor y para los Acreedores, pues

a través de la misma puede reintegrar el Patrimonio de la Masa.

Como consecuencia de la nulidad de las enajenaciones de activos

fraudulentas, los Acreedores de buena fe que part iciparon en las

mismas al devolver el dinero o propiedad que hubieren recibido,

pasarán a ser Acreedores dentro del procedimiento de reorganización

por el valor devuelto344.

7.- Plan de Reorganización (“Plan of Reorganization”) y

Prospecto de revelación de información (“Disclousure

statement”).

Como se mencionó en el capítulo anterior , en el apartado

correspondiente, la propuesta del plan de reorganización puede ser

elaborada en un primer momento de forma exclusiva por el Deudor a

cargo de la administración , dentro de “un periodo exclusivo” 345 de 120

344 U.S. Code § 548 (a)(1)(C) 345 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de consulta 15 de marzo de 2016, disponible en http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united


188

días a partir del inicio del procedimiento el plan de reorganización 346 y

180 días para que el mismo sea votado y confirmado 347.

La razón del período de exclusividad es , por una parte, incentivar el

inicio de los procesos de reorganización de forma voluntaria al

mantener el deudor la administración de la empresa, de igual forma ,

evitar que el proceso de reorganización sea desordenado y, por otra

parte, dotar de ef icacia las facultades otorgadas al mismo dentro del

procedimiento de reorganización.

Ahora bien, transcurrido el “período exclusivo” y en su caso la prórroga

del mismo, sin que el Deudor a cargo de la administración formule un

proyecto de plan de reorganización o el presentado no sea aprobado,

los Acreedores y/o el Síndico de la Quiebra también podrán presentar

una propuesta de plan.

La razón de que los Acreedores y/o el Síndico de la Quiebra puedan

presentar una propuesta de plan una vez precluido el período

exclusivo, es un incentivo a efecto de que el deudor realice en t iempo

346 U.S. Code § 1121 (b) 347 U.S. Code § 1121 (c) (3)

189

y forma una propuesta de plan, evitando con el lo dilaciones

innecesarias o dolosas, ya que de lo contrario , podría perder el control

de la empresa y dotar a los Acreedores de la facultad de votar un plan

en lugar de limitarse a aceptar uno.

Ambos plazos han contribuido a que los plazos de duración de los

procedimientos de reorganización, iniciados por empresas públicas sin

alguna clase de acuerdo previo o sin que existieran negociaciones

previas, se vean reducidos, tan es así que durante el año 20 16 el

promedio de días para que se confirmara el p lan de reorganización fue

de 358348.

Ahora bien, como se mencionó en el apartado correspondiente, antes

de someter el proyecto de plan a consideración de los Acreedores, el

Deudor a cargo de la administración deberá de presentar para su

aprobación ante el Juez un Prospecto de Revelación de Información y

un Prospecto de Plan349, que contengan toda la información

adecuada350.

Una vez que el Prospecto de Revelación de Información y el Prospecto

de Plan son aprobados por el Juez, el Deudor a cargo de la

administración podrá enviar los mismos al Síndico de la Quiebra y a

los Acreedores351, informando el plazo con el que cuentan para

Resúmenes de casos, fecha de consulta 23 de noviembre de 2016, disponible en http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Average_case_duration_non-prepack_non-prenegotiated.pdf 349 U.S. Code § 1125 (b) 350 Conforme al artículo U.S. Code § 1125 (a) (1) se puede entender por información adecuada cuando se trata de “…información de tal cantidad y detalle en la medida de lo posible, a la luz de la naturaleza e historia del deudor y del estado de sus libros y registros contables, que pueda permitirle a un potencial inversionista de características comparables a los titulares de créditos de cada una de las clases de acreencias formarse un juicio razonable sobre el plan de reestructuración.

351 U.S. Code § 1125 (b)

http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Average_case_duration_non-prepack_non-prenegotiated.pdf


190

presentar su aprobación o rechazo del plan, así como cualquier otra

información que la corte considere necesaria 352.

Es importante resaltar que dentro del Prospecto de Revelación de

Información el Deudor a cargo de la administración deberá de incluir

un análisis l iquidatario del Patrimonio de la Masa, el cual deberá de

ref lejar que la reorganización del Patrimonio de la Masa resultará más

favorable a los intereses de los Acreedores que la l iquidación del

mismo353.

8.- Votación y Confirmación del Plan de Reorganización:

De acuerdo con la regulación del proceso de reorganización, los planes

de reorganización podrán ser acordados en su totalidad o de forma

parcial por los Acreedores (“consensual or nonconsensual”) , se

entiende por el primero cuando cuenta con el voto favorable de todas

las clases que hubieren sufrido alguna alteración .

Por el contrario, se entiende que el mismo es aprobado de forma

parcial, cuando el plan no cuenta con la votación de todas las clases,

siempre y cuando: i) al menos una clase de Acreedores afectados,

diferente de aquellos que se encuentren vinculados al deudor

352 United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016, disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-bankruptcy-basics 353 De conformidad con lo establecido en el artículo 1129 (7)(A)(ii) se busca que cada uno de los Acreedores reciba o retenga bajo el plan, activos que superen en valor, la cuantía que recibirían en caso de efectuarse una liquidación conforme al capítulo 7 del Código. “La previsión normativa en cuestión se refiere a lo que se conoce como el criterio de los más altos intereses de los Acreedores (“best interests test”), El criterio es aplicable sólo en relación con Acreedores pertenecientes a clases de créditos afectados (“impaired”), cuyo voto hubiere sido desfavorable”.



191

(“ insiders”) aprueben el plan, i i) no haya existido una discriminación o

alteración indebida (“unfair discrimination”) , c) que el plan sea justo y

equitativo (“fair and equitable”)”354 y, d) que las clases de créditos que

se encuentren subordinadas a la que votó negativamente, fueren

privadas de cualquier beneficio económico o en especie .

En el sistema concursal norteamericano los Acreedores son divididos

en clases, dependiendo del t ipo de crédito con el que cuenten y serán

puestos en una clase con Acreedores que cuenten con intereses o

créditos similares.

La anterior división cobra relevancia tratándose de la votación del plan,

pues los Acreedores votan el plan por clases y dependiendo del trato

que el plan le dé a dichos créditos, pues si con la aprobación del plan

los créditos se mantienen intactos (“unimpaired”) dichos Acreedores no

participan en la votación 355, por el contrario, si el plan modif ica el trato

que se le dará a dichos créditos (“ impaired”) entonces los Acreedores

que conformen cada una de esas clases deberán de votar el plan.

Ahora bien, se entiende que una determinada clase ha votado a favor

del plan, cuando voten por lo menos la mitad más uno de los

Acreedores que numéricamente la conformen, siempre que ellos sean

titulares de al menos dos terceras partes del total de la cuantía de los

créditos356.

A efecto de que la votación sea aprobada, la misma debe de haber si do

realizada de buena fe ( “ in good faith”) , es decir sin que hubiera

354 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 320. 355 U.S. Code § 1126 (f) 356 U.S. Code § 1126 (c)

192

mediado coacción hacía los Acreedores o que estos últ imos no

hubieren votado debido a intenciones inconfesables o relacionadas con

circunstancias ajenas a sus créditos, tales como: que el Acreedor

compite de forma directa con el deudor y que a través de su voto

busque la l iquidación del mismo o para obtener ventajas para un

tercero competidor.



Debido a lo mencionado en los párrafos anteriores, especialme nte la

forma de agrupación de los Acreedores, la capacidad de votar de los

mismos y la forma de votar; durante los procedimientos de

reorganización es común que exista una gran disputa por la

conformación de las clases de los Acreedores cuyos créditos podrán

sufrir alguna modif icación, pues dependiendo de la conformación de

las clases será la inf luencia que el deudor o los Acreedores puedan

tener en la negociación 358.

Cuestiones relevantes del proceso de votación:

i.- Dentro de la presente etapa del procedimiento de

reorganización, el Comité de Acreedores tiene gran importancia, pues

gran parte de la negociación del plan se dará dentro del mismo (ya que

como se mencionó, se encuentra conformado por los siete Acreedores

quirografarios cuyos créditos sean los más cuantiosos), y porque la

357 U.S. Code § 1126 (e) 358 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 151

193

decisión que el mismo tome respecto al plan será crít ica respecto a su

aprobación o su oposición 359.

i i . - El plan debe contener un trato igual para cada uno de los

créditos pertenecientes a cada clase, salvo que el Acreedor respectivo

acepte un trato menos favorable 360.

i i i .- Los Acreedores cuyos créditos vayan a sufrir una

alteración, que hayan votado en contra del plan, y que no acepten un

trato menos favorable, deberán recibir conforme al plan al menos lo

mismo que recibirían en una liquidación hipotética de la empresa 361.

Esta protección es conocida como “el mejor interés” ( “the best

interest”) , ya que tutela uno de los principios fundamentales del

procedimiento de reorganización, consistente en que si el plan de

reorganización bajo el capítulo 11 del Código no logra al menos igualar

los beneficios que el procedimiento de liquidación, entonces el

Acreedor cuenta con causa justa para oponerse al mismo 362.

iv.- No obstante que el plan sea aprobado por los Acreedores,

la Corte deberá de revisar que el mismo sea viable 363, es decir , que

después de la confirmación del plan no sea probable que se deba

liquidar la empresa o que posterior a su aprobación la empresa deba

ser reorganizada otra vez.

359 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 150. 360 U.S. Code § 1123 (a)(4) 361 U.S. Code § 1129 (a)(7)(A)(2) 362 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 152 363 U.S. Code § 1129 (a)(11)

194

Lo anterior conlleva que el proponente del plan (sea el deudor o un

tercero), aporte evidencia de la viabil idad de éxito del plan o en caso

de oposición, acreditar que lo propuesto en el plan no es viable.

v.- Que los créditos que gocen de preferencia en su pago

(gastos administrat ivos, deudas laborales y obligaciones f iscales ) sean

pagados dentro del plazo que establece el Código, una vez que el plan

entre en vigor364.

Con lo anterior se busca que los Acreedores que hubieran sido

pagados primero en un procedimiento de liquidación, sean pagados de

forma completa en el procedimiento de reorganización.

vi.- Por otra parte, se debe mencionar que no obstante todo

lo anterior, cualquier parte podrá objetar la confirmación del plan,

siempre y cuando la misma sea solicitada en el momento procesal

oportuno, con lo cual el Juez estará obl igado, previo a la confirmación

del plan, a escuchar a dicha parte en audiencia 365.

Como se menciona más adelante, el Juez podrá confirmar el plan,

siempre y cuando cumpla con diversos requisitos, obligando a las

partes disidentes al contenido del plan a través de imponerles el

mismo.

vii .- Finalmente se debe destacar que el Código protege a los

Acreedores independientemente de que decidan o no participar durante

el procedimiento de reorganización, no obstante sea el deudor quien

364 U.S. Code § 1129 (a)(12) 365 United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016, disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-bankruptcy-basics



195

deba realizar el l istado de los pasivos a cargo del Patrimonio de la

Masa.

Lo anterior es así, pues salvo que el deudor l iste dichos pasivos como

contingentes o en disputa, los mismos pasaran a ser considerados

como créditos a cargo del Patrimonio de la Masa, incluso si el Acreedor

nunca solicita dicho reconocimiento 366.

En caso de que el Acreedor decida impugnar el monto del pasivo

listado por el deudor, entonces será el Juzgado quien resolverá la

cuantía por la que será reconocido el mismo.

Protección la anterior, la cual resulta en beneficio de los Acreedores,

pues no sólo les permite erogar menores gastos durante el

procedimiento, sino que también protege a los Acreedores durante la

tramitación del procedimiento.

9.- Imposición del Plan (“Cram Down”):

Como regla general , el plan deberá contar con el voto favorable de

todas las clases que tengan derecho a voto, no obstante ello, el Juez

se encuentra facultado para confirmar el plan incluso sí el mismo no

reunió la cantidad de votos favorables necesarios, siempre que: a) por

lo menos una clase de Acreedores afectados, diferente de aquellos que

se encuentren vinculados al deudor (“ insiders”) aprueben el plan, b)

que con dicho plan “no se produzca una discriminación indebida

(“unfair discrimination”) , c) que el plan sea justo y equitat ivo ( “fair and

equitable”)”367 y, d) que las clases de créditos que se encuentren

366 U.S. Code § 1111 (a) 367 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 320.

196

subordinadas a la que votó negativamente, fueren privadas de

cualquier beneficio económico o en especie 368.

Respecto de los Acreedores quirografarios, se estima que las

condiciones anteriores se cumplen cuando se respetan los principios

mencionados en los incisos b) y c) anteriores, así como cuando reciben

dinero en efectivo o algún bien, cuyo valor es igual a la totalidad del

crédito, o que ningún Acreedor con rango inferior hubiere recibido o

retenido suma o bien alguno.

Lo anterior t iene como f inalidad evitar que los Acreedores de

categorías inferiores que no hayan de recibir algo debido a la

insuficiencia de activos, se opongan a la aprobación del plan con el

objeto de entorpecer los acuerdos que conduzcan a la recuperación del

deudor.

Por todo lo anterior . el Código contempla la f igura de la Imposición del

Plan (“Cram Down”), a través de la cual l iteralmente se impone el plan

a los Acreedores disidentes en beneficio de los Acreedores que t ienen

interés económico en la recuperación del deudor.

10.- Efectos de la confirmación del plan:

Como se mencionó anteriormente, la consecuencia de la confirmación

del plan es que se tengan por sat isfechas las obligaciones de las

empresas o sociedades deudoras (“discharge“)369 contraídas con

anterioridad a la confirmación del plan .

368 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 166. 369 U.S. Code § 1141 (d)(1)

197

Por lo anterior y dependiendo del t ipo de Acreedor, las consecuencias

son amplias, ya que una vez conf irmados los créditos de los

Acreedores se tendrán por satisfechos370, aunado a que la empresa que

surge del procedimiento de reorganización adquirirá el Patrimonio de

la Masa l ibre de cualquier crédito o derechos en contra 371 , modif icando

las relaciones contractuales contraídas con anterioridad.

Modif icación contractual contra la cual los Acreedores disidentes o

ausentes no podrán ejercer acción alguna y deberán “sujetarse a tales

clausulas, aunque los términos y condiciones resulten desfavorable

respecto a los pactados inicialmente con el deudor” 372.

Otra de las consecuencias importantes, es que a partir de la

confirmación del plan y sin tener que esperar a que la empresa cumpla

con los términos de pago contenidos en el plan , los derechos de los

Acreedores se t ienen por cumplidos o satisfechos, independientemente

de que hayan votado a favor o en contra del plan de reorganización 373.

Cumplimiento el cual se da ipso facto atendiendo a que la empresa

durante la vigencia del plan de reorganización tendrá la obligación de

cumplir con los términos del mismo y cualquier incumplimiento por su

parte, será considerado como responsable en términos de leyes no

concursales, de los incumplimientos a cualquiera de las obligaciones

asumidas en el plan e incluso el Juez podrá ordenar al deudor

reorganizado que realice todas las gestiones necesarias a efecto de

370 Warren, Elizabeth, op. Cit., p.160 371 U.S. Code § 1141 (a), (c) 372 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 328 373 U.S. Code § 1141 (d)(1)(A)

198

cumplir las obligaciones asumidas en el plan 374, ya sea a través de la

emisión de obligaciones o de la renuncia al control de la sociedad 375.

Finalmente, la empresa reorganizada o en su caso el Síndico

designado, desde la confirmación del plan, tendrán la obligación de

cumplir con el plan, reportar al Juez el cumplimiento que se ha dado al

plan y una vez consumado el plan solicitar se dicte resolución judicial

que establezca el cumplimiento del plan ( “f inal decree”) .

11.- Modificación y revocación del plan una vez

confirmado:

El capítulo de reorganización, a efecto de garantizar el cumplimiento

del plan confirmado, permite a la empresa reorganizada solicitar la

modif icación del mismo atendiendo a las circunstancias del momento y

con el lo evitar que algunas obligaciones se conviertan en más gravosas

para la empresa.

En virtud de lo anterior , y siempre y cuando las circunstancias lo

ameriten, una vez que las partes sean oídas en una audiencia, el Juez

podrá autorizar la modif icación del plan y confirmar el mismo siempre

y cuando cumpla con los requisitos comentados en el apartado

correspondiente376.

Revocación de la confirmación del plan:

374 U.S. Code § 1142 (a) 375 U.S. Code § 1142 (b) 376 U.S. Code § 1127 (b)

199

En caso de que la confirmación del plan haya sido obtenida de forma

fraudulenta o mediante vicios del consentimiento, el Juez previa

audiencia de las partes, podrá revocar la confirmación del plan y la

satisfacción las obligaciones de las empresas o sociedades deudoras

(“discharge“), protegiendo con ello a las partes que de buena fe hayan

confiado en el plan 377.

Dicha revocación podrá ser sol icitada dentro de los 180 días

posteriores a la confirmación del plan.

TERCERA PARTE

A lo largo del presente apartado se procederá a realizar la comparación

de las f iguras analizadas a lo largo de las dos partes anteriores,

especialmente de aquellas que fueron objeto de un mayor análisis en

el capítulo I II de cada una de dichas partes . Lo anterior, con el objeto

de continuar con el estudio de derecho comparado de dichas

legislaciones y, f inalmente, en el siguiente capítulo poder resolver las

preguntas que se mencionaron en la int roducción de la presente tesis.

i) Inicio del juicio de Concurso mercantil vs Inicio del

Procedimiento de Reorganización.

Como se mencionó en los apartados anteriores, tanto en la legislación

mexicana, como en la norte americana, los juicios concursales pueden

ser iniciados tanto de forma voluntaria (a solicitud del Comerciante)

como de forma involuntaria (por solicitud de los Acreedores del

377 U.S. Code § 1144 (a)(b)

200

Comerciante), dependiendo de cuál sea la situación serán los

requisitos que se deberán reunir.

En virtud de lo anterior , primero se procederá a mencionar los

requisitos que las solicitudes o demandas deben cumplir conforme a la

Ley de Concursos Mercanti les, posteriormente los requisitos que se

deben de cumplir conforme al “Chapter 11 ” del Código de los Estados

Unidos de América y, f inalmente, señalar la situación actual de esos

procedimientos.

Ley de Concursos Mercantiles:

Conforme a la Ley de Concursos Mercanti les, los concursos

mercanti les pueden ser iniciados de forma voluntaria (sol icitud del

Comerciante)378 o de forma involuntaria (cualquier Acreedor o el

Ministerio Público)379.

Voluntaria: A efecto de que el Comerciante pueda realizar la sol icitud

de concurso mercantil , deberá haber incurrido en el incumplimiento

generalizado de sus obligaciones, es decir , que haya incumplido las

obligaciones de pago a dos o más Acreedores dist intos y cumpla con

cualquiera de las siguientes hipótesis:

a) Que de las obligaciones vencidas, tengan por lo menos

treinta días de haber vencido y representen el treinta y cinco por ciento

o más de todas las obligaciones a cargo del Comerciante a la fecha en

que se haya presentado la solicitud, o

378 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 20 379 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 21.

201

b) No contar con activo l íquido para hacer frente a por lo

menos el 80% de las obligaciones vencidas.

A pesar de que el Comerciante no reúna los requisitos antes

mencionados al momento de la solicitud, ba jo protesta de decir verdad

puede mencionar que en los siguientes 90 días reunirá los mismos 380.

Involuntaria: a efecto de que el Acreedor o el Ministerio Público puedan

promover la demanda de concurso mercantil y la misma llegue a ser

procedente, deberán acreditar que el Comerciante ha incumplido las

obligaciones de pago a dos o más Acreedores distintos y reunir los

requisitos enunciados en los incisos a) y b) anteriores 381.

Como es casi imposible conocer al 100% el que el Comerciante reúne

dichos requisitos, la Ley de Concursos Mercantiles permite a los

Acreedores promover la demanda bajo la presunción del

incumplimiento generalizado de obligaciones, entendiéndose por el

mismo cuando: no hay bienes sobre los cuales ejecutar una sentencia

f irme, ha incumplido con el pago a dos o más Acreedores, cierre de

locales de la empresa sin dejar apoderado, prácticas ruinosas,

fraudulentas o f icticias para atender o dejar de cumplir sus

obligaciones382.

De lo anterior podemos concluir que nuestra legislación de cierta forma

adopta el cri terio de il iquidez del Comerciante (ya sea actual, inminente

o presuntiva), a efecto de que sea procedente la sol icitud o demanda

del concurso mercantil .

380 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. Bis. 381 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 9. 382 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 11.

202

Chapter 11:

Al igual que la legislación nacional, los procedimientos de

reorganización conforme a la legislación en comento pueden ser

iniciados de forma voluntaria (solicitud del Comerciante), o de forma

involuntaria (demanda de sus Acreedores).

Voluntaria: A diferencia de nuestra legislación, las solicitudes

voluntarias para comenzar un procedimiento de reorganización no

requieren de mayores requisitos más que la aprobación que conforme

a los estatutos de la empresa se deba de l levar a cabo, una vez

realizado eso y que se llenen los formatos, se podrá proceder a

solicitar el comienzo de la misma.

Involuntaria: Respecto de los comienzos involuntarios, la misma

deberá ser realizada por tres o más Acreedores de diferentes

créditos383 y una vez que la sociedad sea llamada a juicio deberá de


consecuencia la emisión de la orden de alivio ( “order for rel ief”) (USC

303 (h))384 y el inicio del procedimiento de reorganización.

383 En caso de que la demanda no sea controvertida por el Comerciante, se deberá de probar desde un inicio que de forma general el Comerciante no está realizando los pagos de sus obligaciones vencidas no litigiosas y que dentro de los 120 días anteriores un Síndico, depositario o comisionista tomó posesión de todas las propiedades de la sociedad para ejecutar un embargo (USC 303(h)). 384 11 U.S. Code § 303 - Involuntary cases, “(h) If the petition is not timely controverted, the court shall order relief against the debtor in an involuntary case under the chapter under which the petition was filed. Otherwise, after trial, the court shall order relief against the debtor in an involuntary case under the chapter under which the petition was filed, only if— (1) the debtor is generally not paying such debtor’s debts as such debts become due unless such debts are the subject of a bona fide dispute as to liability or amount; or (2) within 120 days before the date of the filing of the petition, a custodian, other than a trustee, receiver, or agent appointed or authorized to take charge of less than substantially all of the property

203

La razón por la cual los Acreedores han dejado de realizar solicitudes

involuntarias, es porque en caso de que la misma sea negada por el

Juez, los solicitantes deberán pagar al deudor: costas, honorarios de

abogados, los daños causados por dicha solicitud e incluso daños

punitivos (USC 303(i)(1)(2)).

Situación Actual:

En México de conformidad con el informe de labores del Instituto

Federal de Especialistas de Concursos Mercanti les 385, así como de

datos obtenidos de la página de dicho Inst ituto, desde el año 2000

hasta el año 2017, de los 670 procedimientos de concurso mercanti l

iniciados, 388 iniciaron por sol icitud y 282 por demanda, es decir el

57.91% fueron iniciados de forma voluntaria, mientras que el 42.09%

de forma involuntaria.

De lo anterior se desprende que si bien es cierto en México varios de

los concursados iniciaron dicho procedimiento de forma voluntaria,

también lo es que los Acreedores part icipan de forma muy activa en el

comienzo de los concursos.

Contrario a lo anterior, en Estados Unidos de América a la fecha es tan

bajo el número de procedimientos concursales iniciados a solicitud de

los Acreedores que la “Administrative Office of the United States

Courts” ha dejado de publicar cuántas peticiones involuntarias se

of the debtor for the purpose of enforcing a lien against such property, was appointed or took possession”. 385 Informe de Labores del Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles del 16 de mayo al 15 de noviembre de 2016, página 10.

204

registran por año386; por lo que hace a las voluntarias, como se

mencionó al inicio del presente trabajo, del mes de diciembre de 2014

a diciembre de 2015 se promovieron bajo el procedimiento de

insolvencia previsto en el capítulo en comento 6,130 juicios.

Lo anterior, se puede explicar por una parte debido a los costos que

enfrentan los Acreedores que inician dicho procedimiento sin contar

con los elementos suficientes para ello y , por otra, que el inicio del

procedimiento de reorganización cuando es util izado de forma

adecuada para el Comerciante puede ser muy benéfico, aunado al

hecho que conforme a dicha legislación los Comerciantes no requieren

encontrarse en insolvencia o i l iquidez para iniciarlo.

De igual forma, podemos ver que la cultura de saneamiento se

reconoce y se ve beneficiada en dicho procedimiento de

reorganización, pues a través del mismo las empresas pueden obtener

como beneficio la protección inmediata que se otorga al deudor (“ order

of rel ief” y “Automatic Stay ”), así como otros beneficios.

Es importante mencionar que, así como dicho procedimiento puede ser

beneficioso, los requisitos del mismo evitan que los Comerciantes

abusen de sus beneficios, pues además de tener que revelar la

información f inanciera del mismo, sus relaciones comerciales y su

estado actual, podrían llegar a perder la administración de su

empresa387.

En virtud de todo lo anterior, a través de la presente comparación se

demuestra que conforme a la legislación concursal regulada

386 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 23 387 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 46

205

denominada “Chapter 11 ”, los Comerciantes deudores t ienen un mayor

número de incentivos para someterse al mismo, que los que tienen los

Comerciantes bajo la Ley de Concursos Mercantiles .

Finalmente, y como se mencionó en el capítulo II I del apartado anterior,

en los últ imos cuatro años los procedimientos “grand es” de

reorganización fueron resueltos entre uno y dos años y medio, es decir,

el Comerciante deudor cuenta con un incentivo adicional, ya que

aunque dicho plazo pueda llegar a ser el doble del formal establecido

para la conciliación en México, al f inal del mismo es probable que salga

debidamente reorganizado; mientras que la consecuencia del

vencimiento del plazo de la conciliación es la apertura de la etapa de

quiebra.

ii) Partes del Juicio Concursal vs Partes procedimiento

Reorganización.

Una vez expuestas las diferencias de las formas en las que se pueden

iniciar los procedimientos concursales y de reorganización, se

expondrán las diferentes partes que intervienen tanto en el

procedimiento concursal mexicano, como en el procedimiento de

reorganización norteamericano.

Ley de Concursos Mercantiles:

Conforme a lo expuesto en la primera parte de esta tesis, dentro del

procedimiento concursal podemos encontrar algunas de las siguientes

f iguras: Comerciante, Acreedores, Juez de Distri to, Visitador,

Conciliador, Síndico, Interventores e Instituto Federal de Especialistas

en Concursos Mercantiles.

206

a) Comerciante: conforme a nuestra legislación concursal se

entiende por Comerciante “…a la persona física o moral que tenga ese

carácter conforme al Código de Comercio. Este concepto comprende

al patrimonio f ideicomit ido cuando se afecte a la realización de

actividades empresariales. Igualmente, comprende a las sociedades

mercanti les controladoras o controladas a que se ref iere el artículo 15

de esta Ley…”388.

b) Acreedores: Como se mencionó anteriormente, de la Ley

de Concursos Mercantiles se desprende que existen siete tipos de

Acreedores cuyos créditos son tomados en cuenta: i) créditos contra

la masa, i i) Acreedores singularmente privi legiados, i i i ) Acreedores con

garantía real, iv) diversos créditos laborales y f iscales, v) Acreedores

con privilegio especial, vi) Acreedores comunes y, vii) Acreedores

subordinados.

De los tipos de Acreedores antes referidos, nos enfocaremos en los

Acreedores con garantía real y en los Acreedores comunes, por las

siguientes razones:

1.- Conforme a la legislación concursal nacional, los

Acreedores con garantía real cuentan con los siguientes privi legios:

- Cuando se trate de garantías reales sobre act ivos que, a

juicio del Juez de Distr ito y previa opinión razonada del Conciliador,

no sean estrictamente indispensables para la operación ordinaria de la

empresa del Comerciante, podrán iniciar o continuar el procedimiento

de ejecución de su garantía 389;

388 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 4, fracción II. 389 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 76.

207

- La facultad contemplada en el artículo 89 de la Ley de

Concursos Mercantiles, respecto a la forma en la que se determinará

su participación en las decisiones que les corresponde, ya sea que su

crédito sea convert ido a UDIS, o que se le considere como Acreedor

con garantía real por el valor que el propio Acreedor le atribuya a su

garantía, y como Acreedor común por el remanente.

2.- Conforme a la legislación concursal nacional, los

Acreedores comunes tienen los siguientes derechos y obligaciones:

- El capital y los accesorios f inancieros insolutos de los

créditos en moneda nacional, sin garantía real, dejarán de causar

intereses y serán convert idos a UDIS 390.

- El convenio se puede considerar suscrito por los Acreedores

comunes sin que se admita manifestación alguna de su parte cuando

el mismo cumpla con ciertos requisitos.

c) Visitador: Como se mencionó anteriormente, el Visitador es

el especialista designado por el IFECOM que deberá dictaminar si el

Comerciante incurrió en el incumplimiento generalizado de sus

obligaciones o no, determinar la fecha de vencimiento de los créditos

e incluso sugerir al Juez la adopción de diversas medidas precautorias.

d) Concil iador: Como se mencionó, es el especialista

designado por el IFECOM con conocimientos tanto jurídicos como

f inancieros y administrativos, ya que será el encargado de: la

elaboración de la l ista provisional de créditos y posteriormente la l ista

definit iva de créditos, determinar la conveniencia de conservar la

390Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 89, fracciones I y II.

208

empresa en funciones, determinar la conveniencia de asumir la

administración de la empresa, determinar cuáles contratos deberán de

cumplirse y cuales rescindirse, resolver sobre la contratación de

nuevos créditos, así como la constitución o sustitución de garantías y

la enajenación de activos y tratar de conseguir que el Comerciante y

sus Acreedores reconocidos logren la celebración del convenio

conciliatorio.

El Conciliador deberá entrar en funciones a part ir de la declaración de

concurso, salvo que el Comerciante o sus Acreedores hayan solicitado

la apertura de forma directa en la etapa de quiebra.

e) Interventores: son el órgano de vigi lancia designado por

el Acreedor o grupo de Acreedores que representen al menos el 10%

(diez por ciento) del monto de créditos a cargo del Comerciante de

conformidad con la l ista provisional de créditos, a efecto de vigi lar la

actuación del Concil iador, del Síndico y de los actos realizados por el

Comerciante en la administración de la empresa.

Dentro de algunas de las funciones de los Interventores se encuentra:

vigi lar al Conciliador, al Síndico y al Visitador, denunciar sus actos,

omisiones e incumplimientos, e incluso solicitar su destitución, sol icitar

el examen físico de algún l ibro, o documento del Comerciante sujeto a

concurso mercantil , solicitar información sobre las cuestiones relativas

a la administración de la Masa y de la empresa.

f) Instituto Federal de Especialistas de Concursos

Mercanti les: Es el órgano de consulta del Consejo de la Judicatura

Federal, que se encarga de l levar a cabo el control y registro de los

especialistas (Visitador, Conciliador y Síndico), así como su

designación a solicitud del Juez.

209

Chapter 11:

Conforme a lo expuesto en la segunda parte de esta tesis, dentro del

procedimiento de reorganización podemos encontrar las siguientes

f iguras: Deudor, Acreedores, Comité de Acreedores, Auditor

(“Examiner”) de la administración, Síndico de la Quiebra, Deudor a

cargo de la administración y titulares de capital social.

a) Deudor o Solicitante: Conforme a la legislación

norteamericana, para efectos del procedimiento de reorganización

puede ser considerado como deudor cualquier individuo o persona

moral que sea residente o tenga su domici l io, sede de negocios o

alguna propiedad en los Estados Unidos de América y , como

consecuencia, tanto las personas morales o naturales nacionales y

extranjeras, se encuentran legit imados para iniciar un procedimiento

bajo cualquiera de los t ítulos antes mencionados.

*Para efectos de la presente tesis únicamente fueron tomados en

cuenta todos los datos y estadíst icas relat ivas a las personas morales

públicas y/o privadas que han formado parte de un procedimiento de

reorganización como deudores.

b) Acreedores: Como se mencionó, el Código de Bancarrotas

norteamericano considera como Acreedor a cualquier persona que

cuenta con un crédito en contra del deudor, y son divididos entre

Acreedores garantizados ( “secured creditors”) y Acreedores

quirografarios o no garantizados (“unsecured creditors”).

Aunado a lo anterior, existen diversos tipos de Acreedores, los cuales

dependiendo de la participación que tengan dentro del procedimiento

210

de reorganización podrán ser considerados como preferentes y

pagados con anterioridad a los antes mencionados 391.

Acreedores garantizados ( “secured creditors”): gozan de una

protección adecuada ( “al lowed secured claim”) , calculada de acuerdo

con el valor de la garantía con la que cuentan al momento de iniciar el

procedimiento.

Al igual que los Acreedores con garantía real en el procedimiento

concursal, los Acreedores garantizados podrán:

- Solicitar al Juez que se levante la suspensión automática

respecto de su crédito cuando no cuente con una protección adecuada

y que los bienes que vaya a ejecutar sean bienes que no afecten la

reorganización de la empresa o que las garantías otorgadas a su favor

podrán perder su valor con el transcurso del t iempo.

- La protección adecuada de dichos Acreedores es calculada

de acuerdo con el valor de la garantía con la que cuentan al momento

de iniciar el procedimiento (si la garantía es igual o menor a la cantidad

adeudada, se considera debidamente garantizado, por el contrario, si

la garantía es menor al monto de la deuda, dicho c rédito será dividido

hasta en donde alcance como crédito garantizado y el remanente como

crédito no garantizado).

Acreedores quirografarios o no garantizados (“unsecured

creditors”) : no pueden defender sus intereses de forma individual, ya

que deberán de ser representados por un Comité de Acreedores

(“creditors´committees”) .

391 11 U.S. Code § 364 (c).

211

Dentro de la presente clase podemos encontrar los priority unsecured

claims (Acreedores quirografarios preferentes) y Acreedores

quirografarios.

c) El Comité de Acreedores (“creditors´committees”) , se

encuentra conformado por los siete Acreedores no garantizados cuyos

créditos sean los más cuantiosos, es designado al inicio del

procedimiento por el Síndico de la Quiebra (“U.S. Trustee ”)392 y al ser

considerado como una parte con interés tiene derecho a ser escuchada

en cualquier asunto y cuenta entre otras, con las siguientes facultades:

- Consultar la administración del Patrimonio de la Masa con

el Deudor a cargo de la administración ;

- Revisar la conducta, manejo y operaciones realizadas por el

Deudor a cargo de la administración , part icipar en la formulación del

plan de reorganización;

- Contratar asesores externos, cuyos honorarios gozan de

prelación legal y, en consecuencia, t ienen preferencia para su pago;

- Opinar respecto de mantener el negocio en función, así

como respecto de la elaboración del plan de reorganización.

d) Auditores o “Examiners”: Son designados por el Juez en

caso de no considerar necesario la designación del Síndico como

administrador, y su f inalidad es el análisis de las actividades de la



212

administración, revisar los act ivos del Patrimonio de la Masa, sus

obligaciones y la situación f inanciera del mismo 393.

Lo anterior, a efecto de que los Acreedores que quieran continuar

invirt iendo o sosteniendo relaciones comerciales con el Deudor a cargo

de la administración del Patrimonio de la Masa (“Debtor in Possession”)

se sientan cómodos con la administración, pues la misma se encontrará

vigi lada por dicho órgano.

e) Síndico de la Quiebra (“Bankruptcy Trustee ”): Su

participación en el procedimiento de reorganización depende de quién

conserve la administración del Patrimonio de la Masa, ya que por regla

general es el mismo deudor quien la mantiene, l imitando con el lo su

función entre otras cosas, a: designar el comité de Acreedores,

solicitar la junta del mismo y en casos de excepción será el Síndico de

la Quiebra o “Bankruptcy Trustee ” quien la asuma.

f) Deudor a cargo de la administración (“Debtor in



procedimiento de reorganización, el Patrimonio de la Masa por regla

general es administrado por el mismo deudor , el cual cuenta entre

otras, con las siguientes facultades:

- Realizar la relación de todos los Acreedores, así como del

monto de sus créditos y el estado actual de cada uno 394.

- Asumir, ceder o terminar los contratos celebrados por el

deudor:

393 U.S. Code § 1104 (c) 394 U.S. Code § 521 (a)

213

- Llevar a cabo la venta de ciertos bienes, dentro o fuera del

curso ordinario de sus negocios.

- Solicitar la contratación de nuevos créditos u otorgamiento

de nuevas garantías, otorgando a dicho Acreedor la misma prelación

que los gastos de administración.

- Solicitar se invaliden ciertas preferencias o privi legios;

- Subordinar las deudas de ciertos Acreedores;

- Proponer dentro de “un periodo exclusivo el plan de

reorganización.

Dichas prerrogativas se otorgan a efecto de que el Deudor a cargo de

la administración del Patrimonio de la Masa, pueda comenzar a

moldear el estado de la sociedad que surgirá del procedimiento de

reorganización, así como a efecto de equil ibrar las demás f acultades

que se otorgan a los Acreedores o al comité de Acreedores.

Elementos a destacar:

1.- Conforme a la legislación concursal norteamericana a diferencia de

la legislación concursal mexicana, cualquier individúo puede acceder

al procedimiento de reorganización, independientemente de que ejerza

o no el comercio como su actividad ordinaria, e incluso puede ser

considerado como deudor cualquier individuo o persona moral que sea

residente o tenga su domici l io, sede de negocios o alguna propiedad

en los Estados Unidos de América.

214

2.- Existe cierta simil itud en la clasif icación de los Acreedores en

ambas legislaciones, con la diferencia de que para ser cons iderado

como Acreedor dentro del procedimiento de reorganización basta con

tener un crédito en contra del deudor (pues el mismo pasará a formar

parte del Patrimonio de la Masa), debiéndose de ejercer dicha acción

durante el procedimiento de reorganización a efecto de determinar el

monto o la categoría que se le debe de otorgar.

Contrario a lo anterior, en el sistema concursal mexicano el Acreedor

deberá acudir al concurso mercantil a solicitar el reconocimiento de su

crédito, si el mismo no fue reconocido por el Visitador o el Conciliador

o si el mismo no fue reconocido como debiere 395.

De igual forma, existen diversos t ipos de Acreedores en ambas

legislaciones, y en caso de cubrir ciertos requisitos, podrán gozar de

prelación absoluta, como sucede con los Acreedores que otorgan

f inanciamiento al Debtor in Possession con autorización del Juez396 o

los contraídos para la administración de la masa concursal por el

Comerciante con autorización del Concil iador o del Síndico, así como

los indispensables para mantener la operación ordinaria de la

empresa397.

Conforme a lo mencionado tanto en la primera como en la segunda

parte, en ambos sistemas independientemente de la clasif icación de

los Acreedores se respeta el principio pars condictio creditorum , pues

aunque los Acreedores sean agrupados en diferentes clases, dentro de

cada clase deberán ser tratados de la misma forma.

395 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 4, fracción I. 396 11 U.S. Code § 364 (c). 397 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 224, fracción II.

215

3.- Conforme a la legislación concursal mexicana la designación del

Conciliador es obligatoria, salvo que el Comerciante o los Acreedores

soliciten la apertura del concurso mercantil de forma directa en la etapa

de quiebra.

Contrario a lo anterior, dentro del procedimiento de reorganización la

regla general es la participación del deudor como Deudor a cargo de

la administración del Patrimonio de la Masa “Debtor in Possession ” y

como excepción la del “Bankruptcy Trustee ”, el cual requiere que se

declare la existencia de una causa justa para el lo (fraude, mala fe,

culpa grave, o falta de pericia en el manejo de los negocios por parte

de sus administradores) , o resulte en mayor beneficio de los

Acreedores.

Lo anterior conlleva grandes implicaciones, pues en el primer sistema

no sólo es mandatorio el nombramiento del Concil iador, sino que

incluso el mismo podrá solicitar la remoción del Comerciante de la

administración de la empresa o el cierre de la misma; mientras que en

el segundo de ello se presume que el más capaz para continuar con la

dirección de la empresa es el deudor, motivo por el cual desde un inicio

se le confía su administración, salvo que se actualicen las hipótesis

antes mencionadas.

Con lo anterior, se podría justif icar la razón por la que la mayoría o

casi la total idad de los procedimientos de reorganización son iniciados

de forma voluntaria en la legislación norteamericana, pues el deudor

mantiene la administración de la empresa supervisado por los diversos

órganos (“creditors´committee” y los “Examiners”), y se le otorgan

diversas facultades que se encuentran equil ibradas por las facultades

otorgadas a los Acreedores o a dichos órganos de vigi lancia.

216

4.- Dentro del procedimiento concursal mexicano se encuentran como

órgano de vigi lancia los Interventores, quienes pueden ser designados

por el Acreedor o grupo de Acreedores que representen al menos el

10% (diez por ciento) del monto total de créditos a cargo del

Comerciante; es decir, cualquier t ipo de Acreedor que cumpla con

dicho requisito podrá solicitar designar un interventor.

Contrario a lo anterior, conforme a la legislación norteamericana, el

Comité de Acreedores o “creditors´ committee” únicamente va a

representar los intereses de los Acreedores comunes, el cual se

encuentra conformado por los Acreedores comunes que representen

los siete créditos de mayor importancia, privando a los demás

Acreedores comunes de defender de manera individual sus derechos

en el procedimiento de reorganización.

De lo anterior se advierte que no todos los Acreedores comunes en el

procedimiento de reorganización tendrán participación directa, por lo

que su actuación dependerá del órgano antes mencionado, mientras

que en el concurso mercanti l los Acreedores pueden defender de

manera individual su crédito y , además, bajo ciertas condiciones, ser

representados por un interventor, el cual fungirá como órgano de

vigi lancia.

Una de las razones que pudiera explicar la razón del “creditors´

committee” es la practicidad que ello representa dentro de un

procedimiento de reorganización, pues al agrupar a todos los

Acreedores comunes en un sólo grupo, representado por un único

órgano puede reducir los plazos del l it igio, lo cual puede ser

trascendental para el deudor que enfrenta dicha situación.

217

5.- Conforme a la legislación norteamericana el Deudor a cargo de la

administración del Patrimonio de la Masa “Debtor in Possession ”

asume gran parte de las obligaciones del Visitador y del Concil iador,

pues desde un inicio va a ser quien elabore la l ista de los Acreedores

y créditos que forman parte de dicho patrimonio 398, la cual va a ser

revisada posteriormente por el Síndico de la Quiebra “bankruptcy

Trustee” en la junta que se lleva con los Acreedores con motivo de las

primeras ordenes procesales.

Aunado a lo anterior, y a diferencia de nuestro sistema concursal, el

“Debtor in Possession ” será quien determine las obligaciones

contractuales que serán cumplidas, terminadas o cedidas, además

podrá avocarse a reintegrar el Patrimonio de la Masa, a través de

solicitar la anulación de diversas operaciones , privilegios o actos

realizados en fraude del Patrimonio de la Masa.

De igual forma el “Debtor in Possession ” podrá continuar con la

administración de la empresa sin otra restricción más que realizar las

operaciones ordinarias , ya que tratándose de operaciones

extraordinarias (vender equipo, dejar de producir cierto producto,

explorar nuevas opciones de negocios, transigir ciertas disputas) , se

deberá notif icar a los Acreedores a efecto de que sean escuchados y

contar con la aprobación del Juez.

iii) Efectos del inicio del Concurso mercantil vs Efectos Inicio

Procedimiento de Reorganización:

A lo largo de los dos apartados anteriores en sus diversos capítulos,

se mencionaron diversos efectos que tiene la declaración del inicio del

procedimiento concursal o del procedimiento de reorganización,

398 11 U.S. Code § 521 (a)(1) (b)

218

algunos de los efectos mencionados, serán objeto de la presente

comparación.

Lo anterior, a efecto de tratar de entender por qué casi todos los

procedimientos de reorganización son iniciados de forma voluntaria por

los Comerciantes en Estados Unidos de América, mientras que en

México el 40% de los procedimientos concursales son iniciados por

Acreedores.

En virtud de lo anterior , primero se procederá a mencionar algunos de

los efectos de la declaración del inicio del concurso mercantil y

posteriormente algunos de los efectos de la declaración del inicio del

procedimiento de reorganización contenido en el “Chapter 11 ” del

Código de los Estados Unidos de América.

Efectos conforme a la Ley de Concursos Mercantiles:

A.- Respecto del Comerciante:

Como se mencionó anteriormente, la sentencia que declara la

procedencia del Concurso mercanti l , t iene como efecto inmediato el

arraigo del Comerciante, impidiendo el l ibre tránsito de quienes son

responsable de la administración del Comerciante, hasta en tanto no

dejen mandatario judicial con poder general o especial para actos de

dominio, administ ración y pleitos y cobranzas; es importante

mencionar, que por una parte, dicho arraigo será levantado cuando

hayan dado cumplimiento a lo anterior y , por otra parte, que en caso

de ser el mismo Comerciante quien solicitó el Concurso mercanti l , no

se genera dicho efecto399.


219

B.- Respecto a otros juicios:

La declaratoria de concurso mercantil afecta tanto la actuación del

Comerciante en otros juicios, como los procedimientos de ejecución

que existen en su contra, tal y como se muestra a continuación:

Actuación del Comerciante en otros juicios: nuestro sistema concursal

establece como regla la no acumulación de los diversos procesos

judiciales que enfrente el Comerciante, debiéndose continuar la

tramitación de ellos ya sea por el Comerciante bajo la vigilancia

del Conciliador, o directamente por el Conciliador cuando

sustituye al Comerciante en la administración de la Empresa 400.

Una vez que dentro del concurso mercantil queda f irme la sentencia

que declara la procedencia del mismo y que en los diversos juicios se

dicta sentencia desfavorable para el Comerciante, dichos Acreedores

podrán acudir a la etapa de Concil iación , a efecto de solicitar la

clasif icación401 y graduación de su crédito402.

Procedimientos de ejecución: nuestro ordenamiento concursal

establece en sus artículos 65 y 176, que por regla general durante el

400 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 84. 401 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 127. 402 CONCURSOS MERCANTILES. LOS CRÉDITOS A QUE SE REFIERE EL ARTÍCULO 127 DE LA LEY DE LA MATERIA, DEBES SER RECONOCIDOS POR EL JUEZ DE LO CONCURSAL. CONCURSOS MERCANTILES. LOS CRÉDITOS A QUE SE REFIERE EL ARTÍCULO 127 DE LA LEY DE LA MATERIA, DEBES SER RECONOCIDOS POR EL JUEZ DE LO CONCURSAL. Tesis I.9o.C.144 C, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, t.XXVII, mayo de 2008, página 1028.

220

procedimiento concursal no se podrá ejecutar ningún mandamiento de

ejecución o embargo en contra de bienes o derechos del Comerciante.

Ahora bien, en el artículo 68 de dicho ordenamiento se establece como

excepción, los embargos o ejecuciones de carácter laboral a que hace

referencia la fracción XXIII del apartado A del artículo 123

constitucional403, ello ya que de conformidad con el artículo 114 de la

Ley Federal de Trabajo, “ los trabajadores no necesitan entrar a

concurso, quiebra, suspensión de pagos o sucesión” , y por el lo la

autoridad laboral procederá al embargo y remate de los bienes

necesarios para el pago de los salarios e indemnizaciones.

En caso de que dicha excepción se actualice en la especie, el

Conciliador deberá solicitar la sustitución del bien que se vaya a

ejecutar, cuando el mismo sea objeto de alguna garantía real.

La suspensión de los mandamientos de ejecución, de igual forma

afecta a los procedimientos de ejecución de créditos f iscales, pues

mientras dure la etapa de concil iación la autoridad f iscal deberá de

suspender el procedimiento administrativo de ejecución y únicamente

podrá continuar con los actos necesarios para la determinación y

aseguramiento de dichos créditos.

Este procedimiento sólo se podrá reanudar una vez que se haya

celebrado convenio de concil iación en el que se contemple el pago de

los créditos f iscales y los mismos no sean pagados a los 30 días

siguientes a la celebración del mismo, o que no se respete el pago con

la prelación establecida en el Código Fiscal de la Federación 404.

403 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 68. 404 Código Fiscal de la Federación, 31 de diciembre de 1981 México, artículo 144

221

C.- Respecto a los contratos celebrados por el

Comerciante:

Como se mencionó anteriormente, la sentencia que declare la

procedencia del Concurso mercanti l , por regla general no afecta la

validez de los contratos celebrados por el Comerciante relat ivos a su

objeto social, los cuales en caso de que su ejecución se encuentre

pendiente deberán ser cumplidos en sus términos 405, salvo que el

Conciliador se oponga a ello por resultar en perjuicio de la masa

concursal.

Como se mencionó en párrafos anteriores, los contratos cuya

ejecución se encuentre pendiente , por regla general deberán de ser

cumplidos, salvo que el Conciliador se oponga a ello por resultar

en perjuicio de la masa concursal o que se trate de aquellos

respecto de los cuales la Ley de Concursos Mercantiles u otras

leyes especiales como por ejemplo la Ley de Títulos y Operaciones

de Crédito, establece que deberán de darse por terminados

anticipadamente , a manera de ejemplo: i) contratos de depósito, i i )

contrato de cuenta corriente, i i i ) contrato de reporto, iv) prestamos de

valores, v) contratos de arrendamiento, vi) contratos de obra a precio

vii) Contratos diferenciales, de futuros y operaciones derivadas y vi i i)

contratos de seguros de bienes muebles.

Finalmente, se debe resaltar que en congruencia con este principio

general de que los contratos subsisten para no afectar más al

concursado, la Ley de Concursos Mercantiles establece que cualquier

cláusula en la que se haya pactado que el hecho de presentar la


222

solicitud de concurso, su demanda o declaración, agrave los términos

del Comerciante, se tendrá por no puesta406.

D.- Establecer la fecha de retroacción:

Uno de los efectos más importantes de la sentencia que declara el

concurso mercanti l , es señalar la fecha de retroacción; es decir la

fecha a partir de la cual se presume que los actos realizados por el

Comerciante tuvieron como f in burlar o defraudar a sus Acreedores o

propiciar la insolvencia del mismo Comerciante.

Nuestro sistema concursal señala como fecha de retroacción el día

doscientos setenta natural inmediato a la fecha que declaró el

concurso407, el cual podrá ser ampliado vía incidental a solicitud del

Conciliador, los Interventores o de los Acreedores, sin que pueda

exceder de t res años.

La Ley de Concursos Mercantiles establece que se entiende como

actos en fraude de Acreedores, aquellos celebrados por el Comerciante

antes de la declaración de concurso mercanti l , defraudando a

sabiendas a los Acreedores si el tercero que intervino en el acto tenía

conocimiento de este fraude (requisito el anterior el cual no es

necesario tratándose de actos gratuitos).

A efecto de evitar lo anterior, la Ley de Concursos mercantiles contiene

presunciones iuris tantum y iure et de iure, en sus artículos 114, 115,

116 y 117 respecto de diversos t ipos de actos que pueda haber

celebrado el Comerciante con Terceros.


223

Chapter 11:

A.- Respecto del Comerciante:

El hecho de que una empresa solicite el comienzo del procedimiento

de reorganización 408 y el mismo sea iniciado, por regla general

convierte al Comerciante en Deudor a cargo de la administración de la

empresa (“Debtor in Possession ”); lo cual quiere decir que el

Comerciante asumirá en su carácter f iduciario la administración del

Patrimonio de la Masa409, administrando el negocio, sus bienes,

ejerciendo los derechos de posesión de los mismos y las facultades

que fueron mencionadas anteriormente mencionadas (ver página 180).

Lo anterior, debido a que existe una presunción según la cual el deudo r

debe mantenerse en control de las act ividades del negocio, salvo que

el Juez en caso excepcional, determine la necesidad de nombrar un

Síndico (“Trustee ”)410; por ello, el Deudor a cargo de la administración

en su carácter de f iduciario , asume la administración del Patrimonio de

la Masa y contará con casi todas las facultades del Síndico (“Trustee ”)

408 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 54. 409 11 U.S. Code § 1107-8 - Rights, powers, and duties of Debtor in Possession 410 La única diferencia entre la administración del negocio previo al inicio del procedimiento de reorganización y una vez iniciado este, es que los administradores mantienen sus responsabilidades de gestión, con la única diferencia de que los deberes fiduciarios a los que estaban sujetos sufren una “mutación” , “Por ello en lugar de existir tales deberes de confianza respecto de los accionistas de la sociedad, ellos se desplazan hacia los Acreedores sociales y la masa de la quiebra, La filosofía que subyace a este análisis parte de la idea de que los accionistas de una compañía insolvente han perdido la totalidad de la inversión y, por tanto, serían mucho más propensos a asumir grandes riesgos en relación con los activos sociales remanentes. En cambio, los Acreedores cuyas posibilidades de recuperación son mayores asumirán una actitud menos audaz en aras de mantener el valor de los activos del deudor”. Francisco Reyes Villamizar

224

–salvo las facultades y deberes de investigación -411, quedando bajo la

supervisión de dicho funcionario y del Juez que conoce de la causa.

B.- Respecto a otros juicios:

Una vez iniciado el procedimiento de reorganización y como

consecuencia del mismo, surge la Suspensión Automática de acciones

en contra del deudor (“Automatic Stay”)412, en virtud de la cual, por

regla general los Acreedores no podrán iniciar o continuar, acciones

legales o procedimientos judiciales o extrajudiciales, para el cobro de

cualesquiera obligaciones que hubieren surgido con anterioridad 413 al

inicio del procedimiento de reorganización, contra la compañía deudora

que se acogió a dicho procedimiento.

A través de la suspensión automática se busca , entre otras cosas, lo

siguiente:

i) Evitar que los activos del deudor sean rematados en

diversos procedimientos de ejecución o recuperación individual.

i i ) Impedir que cualquier entidad pueda iniciar nuevas

acciones en contra del deudor acogido a dicho procedimiento o

continuar cualquier acción legal, procedimiento judicial o extrajudicial.

Para el cobro de cualquier obligación nacida con anterioridad a dicha

solicitud.

411 El Deudor a cargo de la administración no cuenta con la obligación de investigar las acciones del deudor por el conflicto de interés que ello implica, motivo por el cual dicha función la llevará a cabo el Auditor que sea designado, 11 U.S. Code § 1107 (a) and 11 U.S. Code § 1106 (a)(3). 412 11 U.S. Code § 362 - Automatic Stay 413 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p.310

225

i i i) Impedir la ejecución o perfeccionamiento de cualquier

garantía con la que se busque crear nuevos gravámenes en contra del

deudor.

Ahora bien, no obstante que la suspensión automática por regla

general surte efectos erga omnes , existen diversos supuestos en los

cuales los Acreedores garantizados podrán solicitar que la misma deje

de surt ir efectos, tales como:

a) El que se pruebe la existencia de una “causa justa”, tal

como que un Acreedor no cuente con una “protección adecuada” o que

la protección con la que cuenta podrá verse disminuida414 y que el

Patrimonio de la Masa a través del Comerciante a cargo de la

administración no pueda otorgar la misma.

b) Cuando el Patrimonio de la Masa no es dueño del bien que

garantiza alguna deuda y/o que el mismo no sea necesario para un a

reorganización efectiva.

c) Los procedimientos penales que se sigan en contra del

deudor o de sus administradores.

d) Los procedimientos administrativos que deriven del poder

de policía del en materia administrat iva.

La f inalidad de los efectos de la suspensión automática es que el

Acreedor garantizado pierda algunos derechos en beneficio del valor

del Patrimonio de la Masa (no poder ejecutar su garantía o liquidar su

crédito), y de los demás Acreedores (por evitar la ejecución separada

del Patrimonio de la Masa), pero continúa con algunos derechos que

414 11 U.S. Code § 362 (d)(1)

226

lo ponen por encima de los Acreedores comunes (poder ejecutar su

garantía en caso de que la misma no se encuentre debidamente

protegida).

Por lo anterior, y en virtud de que la suspensión automática será la

medida que genere la viabil idad de la reorganización, la objeción de

los Acreedores a la orden de suspensión automática ( “l ift ing the stay”)

constituye uno de los puntos más importantes e incluso es la cuestión

respecto de la que mayor número de l i t igios surgen.

La f inalidad de la protección y de la suspensión automática, es proveer

al Comerciante que enfrenta un procedimiento de reorganización, de

un plazo l ibre de presiones, en el cual podrá abocarse a las

negociaciones a través de las cuales buscará resolver sus dif icultades

f inancieras, así como allegarse de recursos; pues la misma no sólo

opera de forma inmediata y sin necesidad de notif icación contra

cualquier Acreedor (con o sin garantía), sino que el quebrado podrá

abstenerse de pagar cualquier crédito anterior a la solicitud y

únicamente continuar realizando el pago de créditos, impuestos,

sueldos o gastos administrativos posteriores al inicio del procedimiento

de reorganización 415.

C.- Respecto a los contratos celebrados por el

Comerciante:

El inicio del procedimiento de reorganización tiene grandes

consecuencias sobre los contratos celebrados por el Comerciante,

pues la legislación concursal norteamericana otorga al mismo diversas



227

facultades a efecto de comenzar a moldear de nueva cuenta a la

empresa. Dentro de dichas facultades se encuentran las siguientes:

Asumir, ceder o terminar los contratos celebrados por el deudor y

respecto de los cuales existen obligaciones pendientes de ser

cumplidas por las partes (“executory contracts”416), el Código

establece que dichas facultades serán supervisadas por la Corte y

que en última instancia, previa audiencia de los Acreedores para

objetar o confirmar la misma, será el Juez quien resuelva la

petición de asumir, ceder o terminar el contrato 417.

A efecto de que el Deudor a cargo de la administración pueda asumir,

ceder o terminar los contratos, estos deben de contener obligaciones

pendientes de ser cumplidas por las partes (“executory contracts”).

Para ejercer las facultades antes mencionadas, el deudor cuenta con

los siguientes plazos: i) respecto de contratos de arrendamiento que

no sean de casa habitación, contará con un plazo de 120 posteriores

al inicio del procedimiento para decidir si las asume o no, de lo

contrario se presume que ha optado por su terminación 418 y, i i) respecto

de los demás contratos, podrá decidir hasta antes de la confirmación

del plan de reorganización 419.

416 Executory Contracts: 2. En suspensión de pagos (chapter 11), contrato en el que existen obligaciones pendientes de ser cumplidas por ambas partes, pero que en caso que el deudor no cumpla con la obligación a su cargo, da derecho a la contraparte a dejar de cumplir la suya. (Javier F. Becerra, 2008, Diccionario en Terminología jurídica Norteamericana, México Escuela Libre de Derecho). 417 11 U.S. Code § 365 (a), 541 (c) 418 U.S. Code § 365 (d)(1) 419 U.S. Code § 365 (d)(2)

228

Desde el inicio del procedimiento de reorganización y hasta antes de

que precluya el plazo antes mencionado, el deudor no está obligado a

pagar las obligaciones que deriven de los contratos respectivos.

Por lo que hace a las facultades antes referidas, las mismas

conllevan los siguientes efectos:

a) Asumir un contrato: le otorga al Comerciante los beneficios

del contrato, pero de igual forma se vuelve responsable de cumplir el

contrato en sus términos e incluso pagar a dicha parte antes que a

cualquier Acreedor.

b) Solicitar la terminación de los contratos: el Patrimonio de

la Masa se vuelve responsable del pago de los daños y perjuicios

derivados de dicho incumplimiento, el cual será tratado como si hubiera

sucedido momentos antes de iniciar el procedimiento de

reorganización420 a efecto de otorgarle el mismo trato que similares

Acreedores.

Para poder ejercer dicha facultad, el Deudor a cargo de la

administración deberá comprobar al Juez que el cumplimiento dicho

contrato hubiera sido más gravoso para el Patrimonio de la Masa, que

el pago de los daños y perjuicios correspondientes por su terminación.

De igual forma, el Deudor a cargo de la administración podrá negociar

con los Acreedores, la terminación anticipada de dichos contratos,

siempre que dicha negociación sea autorizada por el Juez421.

420 U.S. Code § 502 (g). 421 U.S. Code § 363|

229

c) Una vez que el Deudor a cargo de la administración asume

una obligación previa, podrá ceder la misma a un tercero a cambio de

una remuneración422. Con lo anterior se busca que el Patrimonio de la

Masa pueda obtener el total del valor económico de dicho contrato.

A efecto de que se pueda realizar la cesión de la obligación, el Deudor

a cargo de la administración deberá de cumplir con ciertos requisitos,

así como garantizar al Acreedor que el cesionario cumplirá dicha

obligación423.

d) Otros efectos relevantes: Los contratos que prevén alguna

cláusula que contemple que por el sólo hecho de que alguna de las

partes inicie un procedimiento de reorganización, sea insolvente, se

designe un Síndico o Auditor, el mismo será rescindido, dichas

cláusulas serán nulas424.

Con las facultades antes mencionadas, se otorga al Deudor a cargo de

la administración una herramienta importante, pues a part ir de las

mismas podrá comenzar la reorganización de la empresa,

deshaciéndose de aquellas obligaciones que resultaban más gravosas

que benéficas, así como mantener las relaciones comerciales que en

efecto rinden frutos al mismo, propiciando con ello la recuperación del

mismo.

D.- Establecer la fecha de retroacción:

422 U.S. Code § 365 (c)(f) 423 U.S. Code § 365 (e) (f) (2)(B)) 424 U.S. Code § 365 (b)(2), U.S. Code § 365 (e) (f) y 541 (c)

230

Otro de los efectos relevantes del comienzo del procedimiento de

reorganización, son las acciones con las que cuenta el Deudor a cargo

de la administración a efecto de reintegrar el Patrimonio de la Masa,

tales como: sol icitar la inef icacia o revocatoria (“avoidance”) de las

transferencias realizadas en los periodos de sospecha, o contra las

enajenaciones de activos fraudulentas ( “fraudulent conveyances”).

1.- Solicitud de ineficacia o revocatoria (“avoidance”) de las

transferencias realizadas en los periodos de sospecha, transferencias

las cuales deberán de cumplir con los siguientes requisitos: 425:

- Pueda ser considerada como transferencia;

- De un interés en la propiedad del deudor;

- Con relación a una deuda anterior;

- Que haya sido realizada dentro del plazo de sospecha;

-Que el deudor se encontraba en insolvencia;

-Para o en beneficio de un Acreedor;

-Que le permita al Acreedor recuperar más de lo que

recuperaría en la l iquidación de la empresa si la transferencia no

hubiera sido realizada.

En caso de que no se cumplan los requ isitos antes mencionados, la

transferencia no podrá ser revocada.

425 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 98.

231

Los periodos de sospecha pueden ser de 90 días tratándose de

Acreedores o de terceros que hubieren realizado actos jurídicos con el

Comerciante sí el mismo se encontraba en insolvencia (entendiéndose

por esta cuando los pasivos del deudor son mayores a sus activos) o

de hasta 365 días anteriores al inicio del procedimiento de

reorganización cuando se trate de sujetos vinculados con el

Comerciante (“ insiders”), U.S. Code § 101 (31) (54), 547 y 548.

2.- Respecto de las enajenaciones de activos fraudulentas ( “fraudulent

conveyances”), dicha regulación fue creada a efecto de evitar que los

deudores que enfrenten problemas para solventar sus deudas se

dediquen a dilapidar sus bienes, a efecto de que los Acreedores no

puedan ejecutar los mismos 426.

El procedimiento de reorganización norteamericano contempla dos

tipos de enajenaciones fraudulentas:





precio razonablemente equivalente, mient ras sea insolvente o se haya

vuelto insolvente a consecuencia de la misma 428.

Ahora bien, al momento de realizar dichas transferencias fraudulentas

el deudor debía ser insolvente o quedar insolvente como consecuencia

426 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 114. 427 U.S. Code § 548 (a)(1)(A) 428 U.S. Code § 548 (a)(1)(B)

232

de las mismas, o que como consecuencia de la enajenación, el

Patrimonio de la Masa se hubiera visto disminuido en gran parte o que

al momento de llevar a cabo las mismas el deudor hubiera excedido su

capacidad de pago.

Las facultades del Deudor a cargo de la administración del Patrimonio

de la Masa o del Síndico, de solicitar la inef icacia o revocatoria

(“avoidance”) de las transferencias realizadas en los periodos de

sospecha y/o de buscar el que se anulen las enajenaciones de act ivos

fraudulentas (“fraudulent conveyances”), son herramientas muy

importantes, pues por una parte se busca dotar de liquidez a la

empresa para continuar con el negocio, así como eliminar gravámenes

de sus propiedades y, por otra, reintegrar el Patrimonio de la Masa.


1.- Conforme al sistema concursal nacional, la declaración del inicio

del concurso mercantil t iene como efecto el mandamiento de arraigo,

a efecto de evitar que el Comerciante o sus administradores salgan del

país o se ausenten sin dejar apoderado; el inicio del procedimiento de

reorganización por regla general t iene como consecuencia que el

Comerciante se convierta en Deudor a cargo de la administración de la

empresa (“Debtor in Possession ”); asumiendo en su carácter f iduciario

la administración del Patrimonio de la Masa 429,

2.- Uno de los efectos más importantes del comienzo de los


es la suspensión automática de acciones en contra del deudor

(“Automatic Stay ”)430, en virtud de la cual todos los Acreedores por

429 11 U.S. Code § 1107-8 - Rights, powers, and duties of Debtor in Possession 430 11 U.S. Code § 362 - Automatic Stay

233

regla general431 no podrán iniciar o continuar, acciones legales o

“procedimiento judicial o extrajudicial, para el cobro de cualesquiera

obligaciones que hubieren surgido con anterioridad 432” al inicio del

procedimiento de reorganización, contra la compañía deudora que se

acogió a dicho procedimiento.

Suspensión que t iene una doble f inalidad, pues por un lado se busca

mantener a lo largo de todo el procedimiento el mismo status quo por

operar en contra de cualquier acto tendiente a la reducción del

Patrimonio de la Masa por obligaciones que hayan nacido antes del

inicio del procedimiento bajo dicho capítulo” 433 y, por otra parte, se

busca que el Deudor a cargo de la administración no se distraiga

defendiéndose en diversos juicios ante diversas cortes, con la f inalidad

de que se concentre en la rehabil itación de la empresa 434.

A diferencia de la f igura comentada en los párrafos anteriores, en el

sistema concursal mexicano dicha suspensión opera por regla general

hasta que se dicta la sentencia que declara el concurso mercantil , pues

dentro de la misma se contiene:

- La orden al Comerciante de suspender cualquier pago de

adeudo contraído con anterioridad a la fecha en que surta efectos la

431 Como se mencionó en la segunda parte de la presente obra al tratar la suspensión automática de acciones en contra del deudor (“Automatic Stay”), dicha suspensión podrá ser objetada por los Acreedores garantizados, los cuales podrán solicitar al Juez que dicha orden de suspensión sea levantada para ellos (“lifting the stay”) cuando se pruebe una justa causa. 432 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 310 433 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 27 434 Valdes King, Jorge, Chapter 11 and Ley de Concursos Mercantiles, which is better at fostering the rehabilitation of a company, Estados Unidos, Harvard Law School, 2012, p. 15.

234

sentencia de concurso mercanti l , salvo los indispensables para

mantener la operación ordinaria de la empresa; y

- La orden de suspender durante la etapa de concil iación,

cualquier mandamiento de embargo o ejecución en contra de los bienes

y derechos del Comerciante, salvo que se trate de mandamiento de

embargo o ejecución de carácter laboral, en cuyo caso “…la

suspensión no surt irá efectos respecto de lo dispuesto en la fracción

XXIII, del apartado A, del artículo 123 constitucional y sus

disposiciones reglamentarias, considerando los salarios de los dos

años anteriores al concurso mercantil ; cuando sea de carácter f iscal,

se estará a lo dispuesto en el artículo 69 de este ordenamiento…” 435.

De igual forma, contrario a los efectos de la suspensión contemplada

en el procedimiento de reorganización, en el sistema concursal

mexicano las acciones promovidas y los juicios iniciados por , o en

contra del Comerciante, que tengan un contenido patrimonial, previo al

dictado de la sentencia de concurso mercanti l , no se suspenden o

acumulan, sino que el Comerciante sujeto al concurso mercantil deberá

seguir l it igando los diversos juicios que se hayan iniciado en su contra,

hasta en tanto no se dicte sentencia desfavorable a sus intereses.

De lo comentado en párrafos anteriores, podemos observar que el

alcance de la suspensión automática de acciones en contra del deudor

es más conveniente436 para el Deudor a cargo de la administración del

Patrimonio de la Masa, que el contemplado en la ley de Concursos

Mercanti les, pues en la primer legislación el deudor desde un inicio se

podrá concentrar en la rehabil itación de la empresa; mientras que en

la segunda no sólo hay mandatos de ejecución o embargo que pueden

435 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 65. 436 Valdes King, Jorge, op. Cit., p. 15.

235

tener efectos negativos en el patrimonio del Comerciante, sino que el

Comerciante tendrá que atender diversos juicios al mismo tiempo.

Por lo anterior, es claro que conforme al procedimiento concursal

mexicano se puede afectar al Comerciante, pues no sólo la autoridad

le puede ejecutar bienes que sean importantes para sus operaciones

ordinarias, sino también se tiene que estar defendiendo en diversos

juicios de sus Acreedores, situación que no genera un incentivo para

iniciar el concurso mercanti l .

Contrario a lo anterior, conforme a la legislación concursal

norteamericana, una vez iniciado el procedimiento de reorganización

ningún Acreedor podrá iniciar o continuar acciones contra el

Comerciante, salvo las que sean iniciadas por los Acreedores

garantizados dentro del procedimiento de reorganización a efecto de

levantar la suspensión automática.

Es decir, dentro del procedimiento de reorganización e l Acreedor

únicamente se debe preocupar por el procedimiento de reorganización

y no por lo que suceda en d iversos juicios, optimizando con ello t iempo,

esfuerzo y recursos; aunado a que la única forma en la que la

suspensión automática puede ser levantada, es si se cumplen los

requisitos legales y si el Juez lo autoriza, dotándolo con el lo de

mayores elementos para cumplir con su objetivo.

3.- Conforme al procedimiento concursal nacional, los concursados por

regla general tendrán que cumplir los contratos que sean relacionados

con su objeto social, siempre y cuando el Conciliador no se oponga a

ello por resultar en perjuicio de la masa o que se trate de aquellos

respecto de los cuales la Ley de Concursos Mercanti les u otra leyes

236

especiales, establecen que deberán de darse por terminados

anticipadamente.

Conforme a la legislación concursal norteamericana, el Deudor a cargo

de la administración del Patrimonio de la Masa, supervisado por el

Juez, y previa audiencia de los Acreedores para objetar o confirmar

dicha decisión; podrá asumir, ceder o terminar los contratos celebrados

por el Comerciante (respecto de los cuales existen obligaciones

pendientes de ser cumplidas por las partes “executory contracts”).

4.- Ambos sistemas establecen un periodo previo al inicio del concurso

mercanti l o del procedimiento de reorganización, que puede ser

considerado como sospechoso, señalando para tal efecto una fecha de

retroacción, conforme a la cual las operaciones que se hubieren

celebrado dentro del mismo y que cumplan los requisitos establecidos

en cada legislación, podrán ser anuladas o declaradas fraudulentas por

haber tenido como f inalidad burlar o defraudar a los Acreedores de

Comerciante o propiciar la insolvencia del mismo.

En el primer caso, las acciones respectivas corresponden a los

Acreedores del concursado, mientras que en el segundo de los casos ,

por regla general corresponden al Deudor a cargo de la administración

del Patrimonio de la Masa, quien buscara dotar a la empresa que

enfrenta el procedimiento de liquidación, de la mayor l iquidez posible.

iv) Administración de la empresa durante el procedimiento

concursal Vs Administración del Patrimonio de la Masa durante el

procedimiento de reorganización:

Una vez analizado las partes que pueden solicitar el inicio del concurso

mercanti l o del procedimiento de reorganización, las partes que

237

intervienen en dichos procesos, así como algunos de los efectos del

inicio de cada uno de dichos procesos, se procederá a analizar quien

mantiene la administración de la empresa durante el trámite del

concurso mercantil y del procedimiento de reorganización.

A través de dicho análisis se pretende comprender porque casi la

totalidad de los procedimientos de reorganización son iniciados de

forma voluntaria, mientras que el sólo el 57.91% de los concursos

mercanti les son iniciados de forma voluntaria.

En virtud de lo anterior , primero se procederá a estudiar la

administración de la empresa dentro del concurso mercantil y

posteriormente la administración de la empresa dentro del

procedimiento de reorganización contenido en el “Chapter 11 ” del

Código de los Estados Unidos de América.

Administración de la empresa durante el concurso mercantil :

Conforme a la Ley de Concursos Mercantiles la administración de la

empresa, por regla general será conservada por el Comerciante437,

ello ya que es el Comerciante quien mejor conoce a la empresa para

sacarla adelante, aunado a que durante el procedimiento se buscará

causar el menor daño posible al Comerciante y a sus Acreedores, y

como excepción será el Concil iador quien mantenga la misma438.

En virtud de lo anterior, el Comerciante podrá continuar realizando

todas las operaciones ordinarias de la empresa 439, así como pagando

437 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 74. 438 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 81. 439 Es importante mencionar que En términos del artículo 43 fracción VIII de la Ley de Concursos Mercantiles, desde que se dicta la sentencia de concurso, el Comerciante se encuentra impedido

238

los gastos indispensables de la misma, act ividades que, al igual que la

contabil idad de la empresa, serán vigi ladas por el Concil iador, los

Interventores y el Juez.

Es importante destacar que aunque el Comerciante mantenga la

administración de la empresa, sus facultades se encuentran limitadas,

ya que el Conciliador podrá decidir previa opinión por escrito de los

Interventores, sobre los siguientes actos: i) Resolver sobre los

contratos pendientes, i i) Resolver respecto de la contratación de

nuevos créditos , i i i) Resolver respecto de la constitución o sustitución

de garantías y, iv) Resolver respecto de la enajenación de activos que

no estén vinculados a la operación de la empresa 440.

Aunado a lo anterior, existen diversos actos respecto de los cuales el

Conciliador puede omitir solicitar la opinión de los Interventores,

debido a la naturaleza de los mismos y por ser convenientes para la

protección de la Masa, en cuyo caso deberá informar los mismos al

Juez de Distrito en un plazo de tres días, tales como: i ) Enajenación

de bienes perecederos, i i) Bienes cuyo valor pueda disminuir de forma

grave y, i i i) Bienes cuya conservación resulte más gravosa que su

beneficio441.

Finalmente, es importante mencionar que los Interventores cuentan

con la facultad de revisar los actos realizados por el Comerciante en

la administración de la empresa, así como solicitar el examen físico de

para realizar cualquier pago que no se encuentre relacionado de forma directa con la operación ordinaria de la Empresa. 440 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 75 y76. 441 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 77.

239

algún l ibro, o documento y de solicitar información por escrito sobre

las cuestiones relat ivas a la admin istración de la masa y de la empresa.

Administración de la empresa a cargo del Conciliador:

No obstante la regla general es que la administración de la empresa

sea conservada por el Comerciante, a lo largo de la Ley de Concursos

Mercanti les, existen diversos supuestos conforme a los cuales el

Conciliador podrá asumir la misma:

1.- Cuando el Concil iador o los Acreedores lo soliciten o cuando se

considere que ello conviene para la protección de la masa y así sea

resuelto vía incidental, el Juez dictará las medidas necesarias para la

protección de la masa442 y el Conciliador deberá de obrar siempre como

un administrador dil igente en negocio propio, siendo responsable de

las pérdidas o menoscabos que la empresa sufra por su culpa o

negligencia.

2.- Tanto el Comerciante como el Conciliador desde el momento en que

se dicta la sentencia de concurso mercantil , deberán de considerar la

conveniencia de conservar la empresa en operación.

3.- Cuando la conservación de la empresa resulte en perjuicio de la

masa o de los Acreedores, el Concil iador vía incidental y previa opinión

de los Interventores (en caso de que existan), podrá solicitar al Juez

que ordene el cierre de la empresa, que podrá ser total o parcial,

temporal o definit ivo443.

442 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 74 y 81. 443 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 79.

240

En caso de que cualquiera de los incisos anteriores resulte procedente,

se tendrá como consecuencia lo siguiente:

A.- Cuando el Concil iador asume la administración de la

empresa, contará con las siguientes facultades y obligaciones: i) las

de administración que la Ley de Concursos Mercanti les atribuye al

Síndico444, i i ) la suspensión de las facultades de los órganos de

gobierno de la empresa, las cuales pasarán al Conciliador y i i i ) la

obligación de realizar las gestiones necesarias a efecto de identif icar

los bienes de la empresa en posesión de terceros 445.

B.- El Conciliador asumirá la actuación dentro de los juicios

que fueron iniciados en contra del Comerciante previo al concurso

mercanti l446.

Finalmente, es importante destacar que independientemente de que el

Conciliador asuma o no la administración de la empresa, su

designación siempre va a ser obligatoria por ser consecuencia de la

sentencia de concurso mercanti l , salvo que se ordene la apertura del

mismo directamente en la etapa de quiebra.

Chapter 11:

Administración de la empresa durante el procedimiento de

reorganización:

444 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 82. 445 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, Mercantiles art. 78. 446 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 84.

241

Al instante de que es iniciado el procedimiento de reorganización, la

administración de la empresa es asumida por regla general po r el

deudor “Debtor in Possesion” (Deudor a cargo de la administración) a

efecto de que la empresa continúe en operación y en ningún momento

se paral ice, el iminando la pérdida de cualquier ingreso y evitando un

daño a la misma447; y por excepción por el Síndico de la Quiebra

“Trustee”.

No obstante el “Debtor in Possession ” continúa con la administración

de la empresa y cuenta con ciertas facultades, las mismas no son

asimilables a la l ibertad que tenía para administrar la empresa antes

del inicio del procedimiento, pues de conformidad con el Código tendrá

las siguientes restricciones:

a) El Deudor a cargo de la administración puede hacer uso de

los ingresos generados por la empresa y usar, vender o rentar los

bienes propiedad del Patrimonio de la Masa, siempre y cuando el

Deudor a cargo de la administración haga dichas operaciones en el

curso ordinario del negocio 448.

b) Se encuentra autorizado para continuar con las

operaciones de la empresa siempre y cuando sea en el curso ordinario

de las mismas y para aquellas operaciones extraordinarias (vender

equipo, dejar de producir cierto producto, explorar nuevas opciones de

negocios, transigir ciertas disputas) , se deberá notif icar a los

Acreedores a efecto de que sean escuchados y contar con la

aprobación del Juez449.

447 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 54 448 11 U.S. Code § 363 (c) 449 11 U.S. Code § 363 (b)

242

La restricción anterior está diseñada a efecto de evitar que el Deudor

a cargo de la administración realice operaciones fraudulentas o haga

mal uso de los ingresos generados.

c) Respecto de las garantías constituidas en efect ivo,

depósitos o t ítulos de crédito de fácil real ización, el Código establece

que el Deudor a cargo de la administración no podrá disponer de los

mismos, incluso en el curso ordinario del negocio, sin contar con

autorización previa del Juez y sin que el Acreedor cuente con una

protección adecuada450.

Restricciones que pueden representar un obstáculo para el Deudor a

cargo de la administración, ya que dependiendo de las actividades de

la empresa (venta de productos o prestación de servicios) , podrá

quedar sin efectivo disponible para f inanciar su actividad después de

iniciado el procedimiento de reorganización, motivo por el cual podrá

buscar una f inanciación post concursal (“DIP Financing”).

Aunado a las restricciones antes mencionadas, a partir del inicio del

procedimiento de reorganización y que el deudor se convierte en

Deudor a cargo de la administración , el mismo contará con las

siguientes obligaciones y facultades:

a) Cuidar el Patrimonio de la Masa 451;

450 11 U.S. Code § 362 (d) y 363 (d) 451 11 U.S. Code § 1106 (a)(1), (704 (a)(2)

243

b) Examinar las solicitudes de reconocimiento de crédito

realizadas por los Acreedores y oponerse a las que considere

impropias452;

c) Realizar la declaración de impuestos del quebrado, l levar

a cabo la contabilidad del mismo 453 y elaborar reportes f inancieros y

contables de la empresa 454;

d) El Deudor a cargo de la administración , mensualmente

deberá de presentar al Juez un reporte de las operaciones

realizadas455, así como los informes que sean requeridos por el Juez o

por el “U.S. Trustee .

e) Obtener f inanciación post concursal bajo ciertas reglas

preferenciales para su pago, “es decir, con prelación sobre la total idad

del pasivo pos concursal” 456.

En ese orden de ideas, el Deudor a cargo de la administración se

encuentra facultado, previa autorización judicial y previa notif icación a

los Acreedores, para obtener crédito con o sin garantía real, otorgando

a dicho Acreedor la misma prelación que los gastos de administración ,

a efecto de que quien confiera dichos recursos, pueda quedar indemne

en caso de resultados adversos en el procedimiento de

reorganización457.

452 U.S. Code § 1106 (a)(1), (704 (a)(5) 453 U.S. Code § 1106 (a)(1), (704 (a)(8), (a) (9) 454 11 U.S. Code § 1106 (a)(1) and § 704 (a)(9). 455 U.S. Code § 1106 (a)(1), (704 (a)(7) 456 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p.315 457 11 U.S. Code § 364 (c).

244

f) Podrá previa autorización del Juez, contratar abogados,

contadores públicos, valuadores, y demás profesionales que resulten

necesarios durante el procedimiento;

Administración de la empresa a cargo del “Trustee”:

Como se mencionó en párrafos anteriores, como excepción la

administración del Patrimonio de la Masa podrá ser l levada a cabo por

el “Trustee ”, en cuyo caso, el Comerciante no podrá ser designado

como “Debtor in Possession ”, por haberse probado fraude, mala fe,

culpa grave o falta de pericia en el manejo de los negocios 458.

Otra excepción contemplada en la legislación concursal

norteamericana es cuando la designación del Síndico resulte

conveniente para los Acreedores o los accionistas, a manera de

ejemplo se puede mencionar cuando la relación entre los trabajadores

y los administradores se encuentra tan mermada que lo mejor sería

sustituirlos459.

Aunado a lo anterior, puede ser que el Juez no considere necesario la

designación del Síndico como administrador, pero s í la designación de

un Auditor (“Examiner”) de la administración o que los mismos

Acreedores soliciten la designación del mismo, cuyas f acultades son

entre otras: el análisis de las act ividades de la administración, revisar

los activos del Patrimonio de la Masa, sus obligaciones y la situación

f inanciera del mismo460.

458 U.S. Code § 1104 (a)(1), (704 (a) (1) (2) 459 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 56 460 U.S. Code § 1104 (c)

245

La idea que subyace respecto del Auditor (“Examiner”) es que los

Acreedores que quieran continuar invirt iendo o sosteniendo relaciones

comerciales a efecto de lograr la reorganización de la misma, se

sientan cómodos con la administración 461.

Es importante destacar que la designación del “Trustee ” o del

“Examiner” no siempre será realizada por el Juez, ya que deberá de

atender a las circunstancias de cada caso.

Administración de la empresa a cargo de un Tercero:

Como se mencionó en el apartado anterior, en los últ imos años, en los


se ha creado en la práct ica una f igura sui generis conocida como

“Turnaround Management” los cuales son consultores que se dedican

a tomar la administración de las empresas que enfrentan una dif icultad

f inanciera e incluso llegan a solicitar el inicio del procedimiento de

reorganización a efecto de estabilizar a la empresa 462.


1.- En ambas legislaciones por regla general es el

Comerciante quien asumirá la administración durante el concurso

mercanti l o el procedimiento de reorganización y por excepción será

asumida por el Concil iador o por el “Trustee ”.

461 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 57 462 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 64.

246

No obstante pareciera ser igual en ambas legislaciones, en el

procedimiento de reorganización el “Trustee ” será designado por el

Juez para tomar la administración del Patrimonio de la Masa, cuando

algún Acreedor lo haya solicitado y se haya probado alguno de los

requisitos antes mencionados, mien tras que en los concursos

mercanti les puede ser resuelto vía incidental pero por solicitud del

mismo Concil iador o de los Acreedores por considerarlo conveniente

para la protección de la masa y así sea resuelto vía incidental.

Aunado a lo anterior, es importante mencionar que dentro de los

concursos mercanti les el Conciliador es designado como efecto de la

declaración del concurso mercantil , mientras que la designación del

“Trustee” ha sido considerada como la excepción dentro de los

procedimientos de reorganización463.

De igual forma es importante destacar que dentro del procedimiento de

reorganización existe una presunción que la persona más capacitada

para continuar con la administración de la empresa es el Comerciante

sujeto a dicho procedimiento, aunado a que en ocasiones el objeto

social del Comerciante puede requerir de conocimientos en materia

específ icas; mientras que conforme a la exposición de motivos de la

Ley de Concursos Mercanti les se entiende como “…un beneficio para

el Comerciante…”464.

2.- Conforme a ambas legislaciones el Comerciante a cargo

de la administración podrá seguir desempeñando las actividades

463 Valdes King, Jorge, op. Cit., p. 16. 464 Exposición de motivos de la reforma a la Ley de Concursos Mercantiles publicada en la Gaceta Parlamentaria de la Cámara de Diputados el día 23 de noviembre de 1999.

247

ordinarias de la empresa e incluso pagando los gastos ordinarios del

mismo (laborales, f iscales, etc .).

Es importante mencionar que conforme al procedimiento de

reorganización, el “Debtor in Possession ” t iene a su cargo algunas de

las facultades que dentro del procedimiento concursal se encuentran

reservadas para el Conciliador, las cuales se encuentran restringidas

por la vigi lancia que realiza tanto el Juez como los Acreedores del

Comerciante a lo largo del procedimiento de reorganización, así como

en la obligación de presentar informes con las operaciones realizadas

y los que le sean requeridos por el Juez o por el “U.S. Trustee ”.

Por otra parte, es importante destacar que conforme a la legislación

concursal el Concil iador se encuentra autorizado para resolver

respecto de la resolución de contratos pendientes y de la enajenac ión

de activos que no estén vinculados a la operación de la empresa;

mientras que conforme al procedimiento de reorganización dichas

f iguras se encuentran reservadas para el “Debtor in Possession ” el cual

previa autorización del Juez podrá resolver al respecto.

3.- Ambas legislaciones contemplan la posibi l idad de que el

Comerciante sujeto al procedimiento concursal 465 o al procedimiento de

reorganización466 contraigan nuevos créditos a efecto de mantener las

operaciones ordinarias de la empresa o de dotar a l a misma de liquidez

suficiente durante la secuela procesal.

En ese orden de ideas, dentro de un concurso mercanti l el Comerciante

podrá contratar créditos para mantener la operación ordinaria de la

465 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 224, fracción II. 466 U.S. Code § 364

248

empresa y la l iquidez necesaria durante la tramitación del concurso

mercanti l , siempre y cuando cuente con previa autorización del

Conciliador o del Síndico; los cuales en términos del artículo 224 de la

Ley de Concursos Mercanti les gozaran de prelación absoluta respecto

de todos los demás créditos.

No obstante lo anterior, es importante mencionar que dicha opción

encuentra dif icultades en su aplicación, pues: i) es restringida a los

términos que autorice el Conciliador467, el Síndico o el Juez, pues si

consideran que es en perjuicio de la masa, el privi legio otorgado al

acreditante podrá perderse y i i) los créditos que se sigan generando

derivados de las operaciones ordinarias de la empresa podrán ser

pagados, pero no ejecutados.

Restricciones las anterio res que en opinión de parte de la doctrina

podrían representar un obstáculo para que los bancos o proveedores

quieran celebrar dichos contratos de crédito, ya que de entrada saben

que los términos de dicho crédito podrán no ser los acostumbrados y

que no podrán ejecutar dicho crédito mientras dure el concurso.

Por su parte, dentro del procedimiento de reorganización el “ Debtor in

Possession ” o en su caso el “Trustee ”, dentro de dicho procedimiento

podrán obtener una f inanciación sometida a reglas preferenciales para

su pago conocida como “Debtor in Possession f inancing” o “DIP

Financing”, es decir f inanciación del Deudor a cargo de la

administración del Patrimonio de la Masa.

En términos de lo establecido por el artículo 364 del Título 11, del

Código de los Estados Unidos de América, la f inanciación antes

mencionada gozará de prelación absoluta, será considerada como

467 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 75

249

gasto administrat ivo, y podrá ser conseguida con o sin el otorgamiento

de garantía real e incluso mejorando la prelación que cualquier crédito

tenga sobre algún bien, siempre y cuando dicho crédito quede

debidamente protegido.

Es importante mencionar que atendiendo a la circunstancia del crédito

que se pretenda contraer, así como a los requisitos que requiere el

acreditante, el Juez resolverá respecto de la contratación de la misma

previa audiencia de las partes 468 y que en caso de que dicha

autorización sea revocada de manera posterior, dicha revocación no

afectara la val idez del mismo siempre y cuando no se haya suspendido

la autorización de la misma.

Por lo anterior, podemos apreciar por una parte que el Comerciante

sujeto a un procedimiento de reorganización puede al legarse de una

manera más sencilla de recursos a través de un contrato de crédito y ,

por otra, que dicha legislación es más f lexible en cuanto a los

requisitos solicitados por el acreditante para el otorgamiento del

crédito.

v) Etapa de Conciliación y Convenio Vs Plan de

Reorganización :

A lo largo de los dos apartados anteriores en sus diversos capítulos,

se mencionaron los requisitos que deben reunir las propuestas de

convenio y la participación de los Acreedores dentro de dicho

procedimiento, a efecto de que la propuesta de convenio que sea

realizada se apruebe y con ello poner f in al concurso mercanti l o al

procedimiento de reorganización, así como el plazo con el cual se

468 U.S. Code § 364 (a), (b), (c), (d)

250

cuenta en cada una de ambas legislaciones a efecto de lograr lo

anterior.

Ahora bien, en el presente apartado se compararán ambas

legislaciones a efecto de poder observar las bondades o dif icultades a

las que los Comerciantes que se encuentran sujetos a un concurso

mercanti l o un procedimiento de reorganización, se enfrentan durante

dicha etapa de negociación y a través de el lo poder entender los

resultados que se mencionaron a lo largo de los dos apartados

anteriores.

En virtud de lo anterior , primero se procederá a mencionar el

procedimiento para la consecución de un convenio conforme a la Ley

de Concurso mercantiles y, posteriormente, el procedimiento para

conseguir la aprobación de un plan de reorganización “ reorganization

plan” conforme al “Chapter 11 ” del Código de los Estados Unidos de

América.

Etapa de Conciliación y Convenio:

Como se mencionó a lo largo de la primera parte de la presente tesis,

la etapa de conciliación cuenta con dos niveles diferentes: i) el judicial

y i i) el administrativo.

El primero, tendrá como consecuencia que se resuelvan los recursos

intentados por las partes contra la sentencia de concurso mercantil ,

que se resuelvan los incidentes relacionados con la etapa de

conciliación (adopción, modif icación o levantamiento de med idas

precautorias y reconocimiento de créditos entre otros), así como la

sentencia de reconocimiento, graduación y prelación de créditos; y

251

En el segundo de ellos, el Concil iador se abocará en un primer

momento a determinar quiénes, en qué forma y por qué cantidad deben

de ser reconocidos, así como el procurar conseguir que tanto como el

solicitante o demandado y sus Acreedores lleguen a un convenio, el

cual de lograrse tendrá la naturaleza de una transacción judicial.

En virtud de lo anterior, la concil iación es considerada por parte de la

doctrina como la etapa clave del procedimiento del concurso

mercanti l469, pues por una parte en dicha etapa el Juez con ayuda del

Conciliador , determinará los créditos que se deben de reconocer y por

otra parte el Concil iador buscará la celebración de un convenio 470 entre

el concursado y sus Acreedores.

Es importante mencionar que a la fecha del presente trabajo, la

conciliación es una facultad exclusiva del Concil iador, pues aunque el

Síndico puede ejercer algunas de dichas funciones, conforme al

artículo 177 de la Ley de Concursos Mercantiles, la conciliación

entendida como la propuesta de convenio es exclusiva del Conciliador,

en virtud de lo cual durante la etapa de concil iación, el Concil iador

podrá:

- Recomendar la realización de los estudios y avalúos que

considere necesarios para la consecución de un

convenio471.

- En su caso presentar al Juez la propuesta de convenio; y

469 C. Mejan, Luis Manuel, op. Cit., p. 158. 470 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 3. 471 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 151.

252

- Llevar a cabo las reuniones que considere necesarias con

el Comerciante y los Acreedores, así como enviar los

comunicados que requiera.

Es importante mencionar que por regla general472, cualquier convenio

particular celebrado entre el Comerciante y sus Acreedores a part ir de

la sentencia que declara la procedencia del concurso será nulo y que

el Acreedor que pretenda celebrarlos perderá sus derechos en el

procedimiento concursal 473.

Ahora bien, como se mencionó anteriormente, la sentencia de

reconocimiento, graduación y prelación de créditos t iene tanto efectos

constitut ivos, como declarat ivos, pues establece el carácter de

Acreedor reconocido y tiene como consecuencia la facultad de los

Acreedores de suscribir el convenio por el cual se termine el

concurso.

Se debe de reiterar, que dentro del concurso mercantil , la etapa de

conciliación inicialmente puede tener una duración de 185 días

naturales a partir de la últ ima publicación del extracto de la sentencia

de concurso en el Diario Oficial de la Federación, el cual podrá ser

prorrogado hasta en dos ocasiones adicionales por plazos extras de 90

días naturales, siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos:

472 Como excepción, la Ley de Concursos Mercantiles permite al Comerciante celebrar diversos convenios con sus trabajadores (siempre y cuando no afecte los términos de los demás créditos), así como con las autoridades fiscales a efecto de lograr acuerdos y condonaciones. 473 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 154.

253

- 1.- A solicitud de: i) el Conciliador o i i) los Acreedores

reconocidos que representen más del cincuenta por ciento

del monto total de los créditos reconocidos; y

- 2.- A solicitud de: i) el Comerciante y i i) y los Acreedores

reconocidos que representen al menos el setenta y cinco

por ciento del monto total de los créditos reconocidos 474.

Es importante mencionar que así como el plazo para alcanzar el

convenio entre el Comerciante y sus Acreedores puede ser prorrogado;

el mismo podrá ser concluido de manera anticipada por solicitud del

Conciliador al Juez, por considerar que existe falta de disposición del

Comerciante o de sus Acreedores para alcanzar un convenio, la

imposibi l idad de lograr el mismo o el incumplimiento previo del

Comerciante algún convenio celebrado dentro de diverso concurso

mercanti l .

Ahora bien, por lo que hace a la elaboración de la propuesta de

convenio, la misma, es elaborada por el Concil iador en conjunto con el

Comerciante y los diversos t ipos de Acreedores reconocidos, a

excepción de los créditos f iscales y laborales 475, y deberá tomar en

cuenta e incluir a todos y cada uno de los Acreedores, sin importar la

naturaleza de sus créditos, es decir: el pago de todos los créditos

existentes contra la masa y a todos los Acreedores que hubieren sido

reconocidos (entre otros: Acreedores singularmente privi legiados, con

garantía real, créditos laborales y f iscales, Acreedores con privi legio

especial, comunes y subordinados), así como prever reservas

suficientes para el pago de las diferencias que resulten de las


254

impugnaciones que estén pendientes de resolver y de créditos f iscales

por determinar476.

Una vez que la propuesta de convenio contempla a todos los

Acreedores y reservas suficientes para hacer pago de algún crédito

contingente, el convenio deberá de ser suscrito por el Comerciante y

los Acreedores reconocidos que representen más del 50% (cincuenta

por ciento) de la siguiente suma:

“I. El monto reconocido a la totalidad de los Acreedores reconocidos

comunes y II. El monto reconocido a aquellos Acreedores reconocidos

con garantía real o privi legio especial 477”

Es importante mencionar que para efectos de la suma de Acreedores

antes mencionada, no se requiere que los Acreedores se reúnan a

votar, ni que concurran en la elaboración o suscripción del mismo, los

Acreedores f iscales o laborales478.

Ahora bien, por lo que hace a los Acreedores que no deseen suscribir

el convenio, se debe de distinguir respecto a los Acreedores con

garantía real y los Acreedores comunes; ya que dependiendo de la

clasif icación que se trate, serán los requisitos que se d eban de cumplir

en la propuesta de convenio.

I.- Acreedores comunes: Sólo se podrá est ipular para los Acreedores

reconocidos comunes que no lo hubieren suscrito lo siguiente una

espera, una quita o una combinación de ambas, de conformidad con

476 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 153 y 224. 477 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 157. 478 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 156.

255

las condiciones que hayan asumido el 30% (treinta por ciento) de los

Acreedores comunes que suscriban el convenio, pudiendo estipular

que los créditos se mantengan en la moneda, unidad de valor o

denominación, en que fueron originalmente pactados 479;

De igual forma, la propuesta de convenio a efecto de que pueda ser

aprobada posteriormente por el Juez y que no admita manifestación en

contra por parte de los Acreedores comunes, deberá de contemplar los

requisitos del artículo 158 de la Ley de Concursos Mercantiles, es

decir:

“…a) El pago del adeudo que era exigible a la fecha en que

surt ió efectos la sentencia de concurso mercantil , convertido a UDIS al

valor del día de la sentencia de concurso mercanti l ;

b) El pago de todas las cantidades y accesorios que se

hubieran hecho exigibles conforme al contrato vigente, desde la fecha

de la sentencia de declaración de concurso mercantil , hasta la de

aprobación del convenio, de no haberse declarado el concurso

mercanti l y suponiendo que el monto referido en la fracci ón anterior se

hubiera pagado el día de la sentencia de concurso mercantil . Estas

cantidades se convert irán en UDIS al valor de la fecha en que se

hubiera hecho exigible cada pago, y

c) El pago, en las fechas, por los montos y en la denominación

convenidos, de las obligaciones que conforme al contrato respectivo,

se hagan exigibles a partir de la aprobación del convenio, suponiendo

que el monto referido en la fracción I se hubiera pagado el día de la

sentencia de concurso mercantil y que los pagos referidos en la


256

fracción II se hubieran realizado en el momento en que resultaran

exigibles.

Los pagos a que hacen referencia los literales a) y b) antes

mencionados, se deberán realizar dentro de los treinta días hábiles

siguientes a la aprobación del convenio, considerando el valor de las

UDIS del día en que se efectúe el pago.

Los créditos que reciban el trato a que se refiere este artículo

se considerarán al corriente a partir de la fecha de aprobación del

convenio…”480.

II.- Acreedores con garantía real: podrán iniciar o continuar con la

ejecución de sus garantías, a menos que el convenio contemple el pago

de sus créditos conforme a las condiciones de pago de los Acreedores

comunes que lo suscriben, o que se considere el pago del valor de sus

garantías. En este últ imo caso, cualquier excedente del adeudo

reconocido con respecto al valor de la garantía, será considerado como

crédito común y estará sujeto a lo establecido en al inciso anterior 481.

Aprobación del Convenio:

Una vez que el proyecto de convenio cuenta con: i) la opinión favorable

del Comerciante y de la mayoría de Acreedores reconocidos necesaria

para la aprobación será puesto a disposición de los Acreedores por un

plazo de 15 días -a efecto de que lo suscriban en caso de que les

resulte favorable-, junto con un resumen482 que contenga las

480 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 158. 481 Dávalos Mejía, Luis Carlos Felipe, op. Cit., p. 127. 482 Respecto de la presentación del proyecto del convenio y como se mencionó en párrafos anteriores, junto al mismo el Comerciante o Conciliador deberá de acompañar un resumen del

257

características principales del mismo (documentos los cuales deberán

elaborarse de conformidad con los formatos expedidos por el

IFECOM)483.

Transcurrido el plazo mencionado en el párrafo anterior, el Conciliador

deberá presentar tanto el convenio junto con su resumen al Juez de

Distr ito, a efecto de que éste lo ponga a la vista de los demás

Acreedores por un plazo de 5 días, para que: i) presenten objeciones

que crean convenientes o respecto de la autenticidad de su

consentimiento o i i) ejerzan el derecho de veto que les corresponda 484.

El derecho de veto antes mencionado, puede ser ejercido únicamente

por los Acreedores comunes que no lo hubieren suscrito y cuyos

créditos representen más del 50% del monto total reconocido a dichos

Acreedores)485, salvo que el convenio cumpla con los requisitos

mencionados en párrafos anteriores, respecto de esta clase de

Acreedores.

Aprobación del Convenio:

Transcurrido el plazo para realizar objeciones y/o ejercer el derecho

de veto, el Juez de Distr ito verif icará que la propuesta de convenio

reúna todos los requisitos antes mencionados, así como revisar que el

mismo no contravenga normas de orden público y una vez realizado lo

mismo, que contenga sus características principales expresadas de manera clara y ordenada. Tanto la propuesta de convenio, como su resumen, deberán exhibirse en los formatos que dé a conocer el Instituto. 483 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 161. 484 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 162. 485 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 163.

258

anterior procederá a dictar sentencia en la que lo apruebe o

desapruebe486.

En caso de que el Juez de Distr ito apruebe la propuesta de convenio

mediante sentencia, la misma tendrá las siguientes consecuencias:

A.- Dar por terminado el concurso mercantil ;

B.- Cesará las funciones de los órganos designados por el

IFECOM; y

C.- Ordena la cancelación de las inscripciones realizadas en

el Registro Público correspondiente; y

D.- La misma tendrá fuerza vinculante y obligara al

Comerciante, a los Acreedores reconocidos comunes, a los Acreedores

reconocidos subordinados, a los Acreedores reconocidos que gozan de

garantía real o privi legio especial y a aquellos Acreedores reconocidos

con garantía real cuyo pago se encuentre contemplado en térmi nos de

los artículos 158 y 159 antes mencionados.

Respecto de este últ imo inciso, se debe de destacar que en caso de

que el convenio sea aprobado por el Juez y en el mismo participen

Acreedores con garantía real, personal o privilegio especial, los

mismos no renuncian a sus garantías o privi legios.

De igual forma, es importante mencionar que la sentencia que apruebe

la propuesta de convenio una vez que quede f irme, constituirá el

documento que regirá las obligaciones a cargo del Comerciante con


259

respecto a los créditos reconocidos en dicho convenio. A su vez, es de

destacarse que las esperas, quitas, remisiones y cualquier otro

beneficio contenido en dicho convenio, únicamente se entenderá

respecto del Comerciante, y no así respecto de cualquier obligado

solidario, aval, f iador, codeudor, etc. 487

Nota:

Al día de hoy el 49.29% de los concursos mercantiles que se han

tramitado han sido resueltos por acuerdo entre la empresa concursada

y sus Acreedores, tal y como se desprende de la siguiente gráf ica 488:

487 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 166. 488 Estadística de causas de terminación de los juicios de concurso mercantil, fecha de consulta 16 de noviembre de 2016, disponible en: http://www.ifecom.cjf.gob.mx/paginas/informacionRelevante.htm?pageName=infRelevante%2Festadisticas.htm



260

Por otra parte, es importante mencionar que desde la expedición de la

Ley de Concursos Mercanti les, se han tramitado 670 489 concursos

mercanti les, de los cuales únicamente han sido concluidos 470 490.

De igual forma, cabe resaltar que conforme a datos publicad os por el

IFECOM (cifras acumuladas del año 2000 al año 2017) , el promedio de

concursos mercantiles concluidos por semestre es de 13.82,

incluyendo dentro de dicha cantidad todas las razones por las que un

concurso mercanti l puede concluir (desechamiento de demanda,

improcedencia de concurso mercanti l , convenio y pago concursal).

489 Estadística de concursos mercantiles iniciados (cifras semestres y acumuladas), fecha de consulta 26 de enero de 2017, disponible en http://www.ifecom.cjf.gob.mx/applications/aspx/reporte.aspx?op=1&fiSemIni=1&fiSemFin=51&fiSemestreC=1&fiAnioC=2000 490 Estadística de concursos mercantiles concluidos (cifras semestres y acumuladas), fecha de consulta 26 de enero de 2017, disponible en http://www.ifecom.cjf.gob.mx/applications/aspx/reporte.aspx?op=10&fiSemIni=1&fiSemFin=51&fiSemestreC=1&fiAnioC=2000





261

Plan de Reorganización “Reorganization Plan” y

Prospecto de Revelación de Información “Disclousure statement” :

De conformidad con el procedimiento de reorganización contemplado

en el “Chapter 11 ” el Deudor a cargo de la administración “Debtor in

Possession ” cuenta con la facultad de realizar una propuesta de plan

de reorganización dentro de “un periodo exclusivo” 491 de 120 días a

partir del inicio del procedimiento 492 y 180 días para que el mismo sea

votado y confirmado493, sin que ningún Acreedor pueda realizar alguna

propuesta dentro de dicho plazo 494.

Una vez precluidos los plazos arriba mencionados, sin que el Deudor



también podrán presentar una propuesta de plan de reorganización.

En virtud de los plazos antes mencionados, así como la limitación de

los mismos y de las prórrogas, los plazos de duración de los

procedimientos de reorganización han sido reducidos, pues durante el

491 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de consulta 15 de marzo de 2016, disponible en http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united 492 U.S. Code § 1121 (b) 493 U.S. Code § 1121 (c) (3) 494 El periodo exclusivo antes mencionado podrá ser prorrogado por el Juzgado dependiendo de la complejidad del caso por una causa (for “cause”), pero en ningún caso podrá ser mayor a 18 meses para proponer un plan y 20 meses para que sea aprobado.


262

año 2016 el promedio de días para que se confirmara el p lan de

reorganización fue de 358495.

Prospecto de Revelación de Información 496 o “Disclousure

statement”:

A efecto de que el Deudor a cargo de la administración pueda presentar

a los Acreedores su propuesta de plan, deberá presentar ante el Juez

lo que es conocido como Prospecto de Revelación de Informa ción o

“Disclousure statement”, el cual se asemeja a los reportes que

preparan las empresas para efectuar emisiones en los mercados

públicos de valores.

Case duration, non-prepackaged, non-prenegotiatied cases, fecha de consulta 23 de noviembre de 2016, disponible en http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Average_case_duration_non-prepack_non-prenegotiated.pdf 496 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 315



263

El Prospecto de Revelación de Información deberá contener

“información adecuada”497 haciendo referencia a: i) historia de la

empresa, i i) las causas que motivaron la crisis, i i i ) descripción de los

activos y de los pasivos que conforman el patrimonio, iv) proyecciones

f inancieras y factores de riesgo, v) situación f iscal, vi) l i t igios

pendientes y potenciales y vii) cualquier otra información que

contribuya a que los Acreedores de cada clase puedan tomar

decisiones informadas.

De igual forma, el deudor deberá mencionar en el Prospecto de

Revelación de Información, las personas que van a formar parte de la

estructura de la nueva empresa (administradores, consejeros,

comisarios, directores), así como mencionar cuales de los directivos y

administradores anteriores permanecerán en su encargo 498.

Aunado a lo anterior, el Deudor a cargo de la administración deberá de

incluir un análisis l iquidatorio, que ref leje que el procedimiento de

reorganización resultará más favorable a los intereses de los

Acreedores que la l iquidación del mismo 499.

Finalmente, una vez que el Prospecto de Revelación de In formación es

aprobado por el Juez, el Deudor a cargo de la administración podrá

497 U.S. Code § 1125 498 U.S. Code § 1129 (a)5)(A) Y U.S. Code § 1129 (a)5)(B) 499 De conformidad con lo establecido en el artículo 1129 (7)(A)(ii) se busca que cada uno de los Acreedores reciba o retenga bajo el plan, activos que superen en valor, la cuantía que recibirían en caso de efectuarse una liquidación conforme al capítulo 7 del Código. “La previsión normativa en cuestión se refiere a lo que se conoce como el criterio de los más altos intereses de los Acreedores (“best interests test”), El criterio es aplicable sólo en relación con Acreedores pertenecientes a clases de créditos afectados (“impaired”), cuyo voto hubiere sido desfavorable”.

264

enviar al Síndico de la Quiebra y a los Acreedores500: i) el plan o un

resumen del plan aprobado por el Juez; i i) el Prospecto de Revelación

de Información; i i i ) el plazo en el cual deberán de presentar la

aprobación o negación del plan; y iv) cualquier otra información que la

corte considere necesaria 501.

Clasif icación de los créditos dentro del Plan de

Reorganización “plan of reorganization” :

Conforme a la regulación del “Chapter 11 ” el Plan de Reorganización

deberá:

1.- Establecer de manera detallada las prelaciones credit icias

legales y voluntarias que se pretenda establecer para las diferentes

categorías de Acreedores.

El régimen legal de los Estados Unidos contempla una definición muy

sencilla de las clases de créditos, de manera que, salvo contadas

excepciones, no se prevé la obligación de que ellos sean pagados en

un orden perentorio; pues, salvo los gastos administrat ivos, los

créditos que gocen de garantía real, una fracción de las deudas

laborales y las obligaciones tr ibutarias del deudor, que gozan de

preferencia para su pago.

Por lo anterior, “…la determinación de prelaciones legales imperativas

vea reducida su aplicación a unas escasas categorías…” 502.

500 U.S. Code § 1125. 501 United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016, disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-bankruptcy-basics 502 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 317.



265

2.- Deberá de dividir a los Acreedores en clases:

Como se mencionó anteriormente, dichas clases son conformadas por

Acreedores que cuenten con intereses o créditos similares o por

conveniencia administrativa 503, lo que da como resultado las siguientes:

a) Los gastos administrativos, las deudas laborales y las


pago; los créditos que gozan de preferencia para su pago son

agrupados con créditos que gocen de la misma preferencia para su

pago504.

b) Los Acreedores que cuenten con un gravamen, serán

clasif icados dependiendo de su gravamen, así como de la prelación de

su gravamen, “primero el Acreedor cuyo gravamen tenga primer lugar

de prelación, posteriormente el Acreedor cuyo gravamen vaya en

segundo lugar en la prelación, y así consecutivamente por cada

propiedad que garantice alguna obligación 505”.

c) Los Acreedores cuyos créditos se encuentren garantizados,

“son bifurcadas en la parte de la obligación que se encuentra

garantizada y la parte de la obligación que no cuenta con un

gravamen”, a manera de ejemplo, una obligación de un millón de pesos

que se encuentra garantizada por un inmueble cuyo valor asciende a

setecientos mil pesos, será considerada como Acreedor garantizado

503 U.S. Code § 1122 (a) 504 U.S. Code § 507 (a)(4) priority). 505 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 148.

266

por setecientos mil pesos y como Acreedor quirografario por la

diferencia506.

d) Posteriormente se encuentran todos los Acreedores cuyos

créditos no se encuentran garantizados, los cuales serán tratados a

prorrata.

Todos los Acreedores podrán ser agrupados en diferentes clases, pero

dentro de cada clase deberán tratados de la misma forma, salvo que

dicho Acreedor esté de acuerdo en que sea tratado en una forma

menos favorable que otros Acreedores507.

Votación y Confirmación del Plan:

Dentro del procedimiento de reorganización los Acreedores votan el

plan por clases (las cuales se encuentran integradas por créditos o

intereses similares), ya que dependiendo del trato que el plan le dé a

dichos créditos, será si los mismos pueden votar e l plan o no508.

Lo anterior es así, pues existe la presunción que los Acreedores cuyos

créditos se mantendrán intactos (“unimpaired”) han aceptado el plan y

por el lo no pueden votar a favor o en contra 509; ahora bien, si el plan

modif ica el trato que se le dará a dichos créditos (“ impaired”) entonces

los Acreedores que conformen cada una de esas clases deberán de

votar el plan.

506 U.S. Code § 502 y U.S. Code § 506 (a). 507 U.S. Code § 1123 (a) (4) 508 A lo largo de la negociación del plan de reorganización el Comité de Acreedores es de gran trascendencia, pues gran parte de la negociación se lleva a cabo entre el Comerciante y dicho comité, así como porque la decisión que el mismo tome respecto del plan, será crítica respecto a su aprobación o su oposición . 509 U.S. Code § 1126 (f)

267

Se entiende que una determinada clase ha votado a favor del plan,

cuando voten por lo menos la mitad más uno de los Acreedores que

numéricamente la conformen, siempre que ellos sean ti tulares de al

menos dos terceras partes del total de la cuantía de los créditos 510.

Para que la votación sea válida, la misma debe de haber sido realizada

de buena fe (“in good faith”) , es decir: i) sin que hubiera mediado

coacción hacía los Acreedores o i i) que estos últ imos no hubieren

votado debido a intenciones inconfesables o relacionadas con

circunstancias ajenas a sus créditos.



Debido que la clasif icación de los créditos es realizada por el deudor,

así como a las reglas de votación del plan, es común que exista una

gran disputa por la conformación de las clases de los Acreedores cuyos

créditos podrán sufrir alguna modif icación, pues dependiendo de la

conformación de las clases será la inf luencia que el deudor o los

Acreedores puedan tener en la negociación 512.

Es importante mencionar que los p lanes de reorganización podrán ser

aprobados en su totalidad o de forma parcial por los Acreedores

(“consensual or nonconsensual”) , se entiende por el primero cuando

cuenta con el voto favorable de todas las clases que hubieren sufrido

alguna alteración.

510 U.S. Code § 1126 (c) 511 U.S. Code § 1126 (e) 512 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 151

268

Por el contrario, se entiende que el mismo es aprobado de forma

parcial, cuando el plan es aprobado sin contar con la votación de todas

las clases, siempre y cuando: i) al menos una clase de Acreedores

afectados, diferente de aquellos que se encuentren vin culados al

deudor (“ insiders”) aprueben el plan, i i) no haya exist ido una

discriminación o alteración indebida (“unfair discrimination”) , c) que el

plan sea justo y equitativo ( “fair and equitable”) ”513 y d) Que las clases

de créditos que se encuentren subordinadas a la que votó

negativamente, fueren privadas de cualquier beneficio económico o en

especie.

Imposición del Plan (“Cram Down”):

Como regla general el plan deberá de contar con el voto favorable de

todas las clases que tengan derecho a voto, no obstante ello, el Juez

se encuentra facultado para confirmar el plan incluso sí el mismo no

reunió la cantidad de votos favorables necesarios, siempre que:

a) Por lo menos una clase de Acreedores afectados, diferente

de aquellos que se encuentren vinculados al deudor (“ insiders”)

aprueben el plan;

b) Que con dicho plan “no se produzca una discriminación

indebida (“unfair discrimination”) ;

c) Que el plan sea justo y equitat ivo ( “fair and equitable”)”514

y d) Que las clases de créditos que se encuentren subordinadas a la

513 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 320. 514 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 320.

269

que votó negativamente, fueren privadas de cualquier beneficio

económico o en especie 515.

Se estima que las condiciones anteriores se cumplen respecto de los

Acreedores quirografarios, cuando se respeta el principio de prelación

y los Acreedores quirografarios reciben dinero en efectivo o algún bien

cuyo valor sea igual a la total idad del crédito o que ninguno de los

Acreedores de con rango credit icio inferior hubieren recibido o retenido

suma o bien alguno.

Lo anterior t iene como f inalidad evitar que los Acreedores de

categorías inferiores que no hayan de recibir algo debido a la

insuficiencia de act ivos, se opongan a la aprobación del plan por con

el objeto de entorpecer los acuerdos que conduzcan a la recuperación

del deudor.

Cuestiones relevantes de la aprobación del plan:

i.- Los Acreedores cuyos créditos vayan a sufrir una alteración

y que hayan votado en contra del plan, y que no acepten un trato menos

favorable, deberán recibir conforme al plan al menos lo mismo que

recibirían en una liquidación hipotética de la empresa 516; dicha

protección es conocida como “el mejor interés” ( “the best interest”) y

establece que si el plan de reorganización no logra igualar los

beneficios que la l iquidación, entonces el Acreedor cuenta con causa

justa para oponerse al mismo 517.

515 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 166. 516 U.S. Code § 1129 (a)(7)(A)(2) 517 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 152

270

i i . Aunado a la aprobación del plan, la Corte deberá de revisar

que el mismo sea viable 518, es decir que después de la confirmación

del plan no sea probable que se deba de liquidar la empresa o que

posterior a su aprobación la empresa deba de ser reorganizada otra

vez.

El requisito anterior es de gran trascendencia para el éxito del

procedimiento de reorganización, pues de cumplirse, son muy pocas

veces las que el Comerciante enfrentará un nuevo procedimiento de

reorganización. Lo anterior es así, pues entre los años 2000 y 2009

únicamente el 20% de las personas morales que concluyeron con éxito

un procedimiento de reorganización tuvieron que iniciar de nueva

cuenta otro519.

518 U.S. Code § 1129 (a)(11) 519 Resúmenes de personas morales que se sujetaron a un segundo procedimiento de reorganización, disponible en http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Refilings_total_emerging.pdf

271

i i i .- Los créditos que gocen de preferencia en su pago (gastos

administrativos, deudas laborales y obligaciones f iscales) deberán ser

pagados dentro del plazo que establece el Código, una vez que el plan

entre en vigor520.

iv.- El procedimiento de reorganización protege a los

Acreedores independientemente participen o no en el mismo, pues a

pesar de que el deudor es quien realiza el l istado de los pasivos a

cargo del Patrimonio de la Masa y salvo que el Acreedor impugne el

monto o garantía reconocida, dicho crédito es considerado como

crédito a cargo del Patrimonio de la Masa, incluso si el Acreedor nunca

solicita dicho reconocimiento 521.

Efectos de la confirmación del plan:

En caso de que el plan sea aprobado y confirmado, el mismo tendrá

como consecuencia el que se tengan por satisfechas las obligaciones

de las empresas o sociedades deudoras (“discharge“)522 contraídas con

anterioridad a la confirmación del plan .

A través de la f igura en cuestión, los créditos de los Acreedores

(privilegiados, garantizados, quirografarios o los que tengan alguna

acción o parte social) , se tendrán por satisfechos 523, aunado a que la

empresa que surge del procedimiento de reorganización adquirirá el

Patrimonio de la Masa l ibre de cualquier crédito o derechos en contra 524

520 U.S. Code § 1129 (a)(12) 521 U.S. Code § 1111 (a) 522 U.S. Code § 1141 (d)(1) 523 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 160 524 U.S. Code § 1141 (a), (c)

272

y como consecuencia se modif ican las relaciones contractuales

contraídas con anterioridad.

Es importante mencionar que: i) los Acreedores disidentes o ausentes

no podrán ejercer acción alguna y deberán “sujetarse a tales clausulas,

aunque los términos y condiciones resulten desfavorable respecto a

los pactados realizados inicialmente con el deudor” 525 y i i) los derechos

de los Acreedores se t ienen por cumplidos o satisfechos desde que el

plan es confirmado, sin tener que esperar a que la empresa cumpla con

los términos de pago contenidos en el plan, el lo independientemente

de que hayan votado a favor o en contra del plan de reorganización 526,

Por otra parte, la empresa reorganizada durante la vigencia del plan

tendrá la obligación de cumplir con los términos del mismo y cualquier

incumplimiento por su parte, será considerado como responsable en

términos de leyes no concursales, de los incumplim ientos a cualquiera

de las obligaciones asumidas en el plan.

A mayor abundamiento, el Juez tiene la facultad de ordenar a al deudor

reorganizado o a la persona correspondiente, que lleve a cabo todas

las gestiones necesarias a efecto de cumplir las obligaciones asumidas

en el plan527, ya sea a través de la emisión de obligaciones o de la

renuncia al control de la sociedad 528.

Finalmente, es importante mencionar que desde la confirmación del

plan la empresa reorganizada o en su caso el Síndico designado,

525 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 328 526 U.S. Code § 1141 (d)(1)(A) 527 U.S. Code § 1142 (a) 528 U.S. Code § 1142 (b)

273

tendrán la obligación de cumplir con el plan, reportar al Juez el

cumplimiento que se ha dado al plan y una vez consumado el plan

solicitar se dicte resolución judicial que establezca el cumplimiento del

plan (“f inal decree”) .


1.- De conformidad con la Ley de Concursos Mercantiles , la

conciliación podrá tener una duración de entre 185 días naturales y

hasta 365 días naturales , a partir de la últ ima publicación del extracto

de la sentencia de concurso en el Diario Oficial de la Federación.

Plazos dentro de los cuales, el Concil iador buscará que las partes

(Comerciante y Acreedores) l leguen a un convenio a través del cual se

ponga f in al concurso mercantil y en caso de no ser así, el Juez

cert if icará la terminación de la etapa de conciliación y se considerará

al Comerciante en quiebra.

Es importante mencionar que así como el plazo inicial de 185 días

naturales puede ser prorrogado en dos ocasiones por 90 días

adicionales, el mismo podrá ser concluido de manera anticipada a

solicitud del Concil iador por considerar que existe falta de disposición

de las partes o imposibi l idad para alcanzar un convenio.

Ahora bien, conforme a la regulación del procedimiento de

reorganización contemplado en el “Chapter 11 ”, el Deudor a cargo de

la administración “Debtor in Possession ” cuenta con un periodo

exclusivo de 120 y 180 días, a part ir del inicio del procedimiento, para

formular una propuesta de convenio y que el mismo sea votado y

confirmado. Periodo dentro del cual, ningún Acreedor podrá realizar

alguna propuesta de convenio.

274

Una vez precluidos los plazos arriba mencionados, sin que el Deudor



podrán presentar una propuesta de plan de reorganización.

En ese orden de ideas tenemos que conforme a la legislación nacional

la conciliación podrá durar hasta 365 días naturales y en caso de que

dentro de dicho plazo no se alcance un convenio o el Concil iador

solicite la terminación anticipada del mismo, se certif icará la

terminación de la etapa de concil iación y se considerará al

Comerciante en quiebra.

Contrario a lo anterior, el procedimiento de reorganización regulado en

el “Chapter 11 ”, establece un periodo exclusivo a efecto de que el

Comerciante presente una propuesta de convenio y el mismo sea

confirmado y votado; y en caso de que dentro de dicho plazo no se

logre lo anterior, cualquier parte podrá formular su propuesta de

convenio.

En virtud de lo anterior, podría considerarse de cierta forma más

benéfica la regulación contemplada en el “Chapter 11 ”, pues aunado a

que el Comerciante no tiene que estar defendiéndose en diversos

frentes (como consecuencia del “Automatic Stay ”), el mismo contará

con un plazo exclusivo de hasta 6 meses para formular una propuesta

de convenio que sea susceptible de aprobación, dotando con el lo de

mayor orden dicho procedimiento.

Aunado a lo anterior, es importante mencionar que tal y como lo

menciona la maestra Elizabeth Warren en su l ibro Chapter 11

Reorganizing American Business , el plazo breve de 120 y 180 días

puede funcionar como presión a efecto de que el Comerciante realice

275

una propuesta de convenio que verdaderamente sea atractiva para sus

Acreedores; radicando en ello parte del éxito de dicho procedimiento

de reorganización, pues en el año 2016 el promedio de días para que

se confirmara el p lan de reorganización fue de 358529.

2.- Conforme a la Ley de Concursos Mercanti les, la propuesta de

convenio es elaborada por el Concil iador en conjunto con el

Comerciante y los diversos t ipos de Acreedores reconocidos (a

excepción de los créditos f iscales y laborales), y deberá tomar en

cuenta e incluir a todos y cada uno de los Acreedores, sin importar la

naturaleza de sus créditos.

Por el contrario, y como se mencionó anteriormente, dentro del

procedimiento de reorganización contemplado en el “Chapter 11 ”, el

Deudor a cargo de la administración cuenta con “un periodo exclusivo”

de 120 días para formular su propuesta de convenio, plazo dentro del

cual ninguna otra parte podrá formular una propuesta de convenio.

De conformidad con lo anterior, pudiera ser que el periodo exclusivo

contemplado dentro del procedimiento de reorganización sea uno de

los incentivos que las personas morales tengan para sujetarse de

forma voluntaria a dicho procedimiento, ya que no sólo mantendrán la

administración de la empresa durante el mismo, sino que además

podrán formular la primer oferta dentro de la negociación.

3.- Conforme a la Ley de Concursos Mercanti les, una vez que el

Conciliador considere contar con la opinión favorable del Comerciante

y de la mayoría de Acreedores reconocidos necesaria para la

aprobación del convenio, pondrá la propuesta junto con su resumen, a

Resúmenes de casos, fecha de consulta 23 de noviembre de 2016, disponible en http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Average_case_duration_non-prepack_non-prenegotiated.pdf



276

disposición de los Acreedores por un plazo de 15 a efecto de que f irmen

el mismo y posteriormente será presentada al Juez.

En virtud de lo anterior , y una vez que la propuesta de convenio es

presentada al Juez y que transcurrió el plazo con el cual cuentan las

partes para realizar objeciones y/o ejercer el derecho de veto; el Juez

de Distrito verif icará que la propuesta de convenio cumpla con los

requisitos para su aprobación y que no contravenga normas de orden

público y posteriormente procederá a dictar sentencia en la que lo

apruebe o desapruebe.

Conforme al procedimiento de reorganización, a efecto de que el

Deudor a cargo de la administración pueda poner a disposición de los

Acreedores la propuesta de convenio para su discusión, la misma debió

haber sido aprobada previamente por el Juez junto con el Prospecto

de Revelación de Información o “Disclousure statement”.

Dicho prospecto es de gran trascendencia, ya que contiene información

adecuada y un análisis l iquidatorio, a efecto de que los Acreedores

puedan tomar una decisión informada para su aprobación o rechazo.

En ese orden de ideas, y una vez que el Prospecto de Revelación de

Información es aprobado por el Juez, el Deudor a cargo de la

administración podrá enviar al Síndico de la Quiebra y a los Acreedores

el plan aprobado por el Juez, el Prospecto de Revelación de

Información y cualquier otra información que la corte considere

necesaria, a efecto de que en el plazo establecido voten aprobando o

rechazando el mismo.

De conformidad con lo anterior, pudiere ser más conveniente el

procedimiento de votación establecido dentro del procedimiento de

277

reorganización, pues el Deudor a cargo de la administración se avocará

dentro del periodo exclusivo a presentarle al Juez un proyecto de plan

y de Prospecto de Revelación de Información que cumplan con los

requisitos legales necesarios para su aprobación, y una vez que cuenta

con la misma, será puesto a disposición de los Acreedores para su

confirmación.

Es importante destacar que el plan de reorganización y el Prospecto

de Revelación de Información, por ley deben contener toda la

información adecuada para que los Acreedores de una forma informada

y objetiva puedan aprobar o rechazar el mismo. Ello es así, pues desde

ese momento se les informa; i) las causas que motivaron la crisis, i i)

los act ivos y pasivos que conforman el patrimonio, i i i ) las proyecciones

f inancieras y factores de riesgo, iv) la situación f iscal, v) los lit igios

pendientes y potenciales, vi) las personas que van a formar parte de

la estructura de la nueva empresa y vii) un análisis l iquidatorio, que

ref leje que el procedimiento de reorganización arroja mayo res

resultados favorables a los intereses de los Acreedores que el

procedimiento de l iquidación.

Anotación la cual ref leja el éxito que t ienen las personas morales que

logran reorganizarse de acuerdo con dicho procedimiento, y como

consecuencia el procedimiento de reorganización, pues entre los años

2000 y 2009 aproximadamente el 20% de las personas morales que

concluyeron un procedimiento de reorganización tuvieron que iniciar

de nueva cuenta otro 530.

530 Resúmenes de personas morales que se sujetaron a un segundo procedimiento de reorganización, disponible en http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Refilings_total_emerging.pdf

278

4.- A efecto de que dentro del concurso mercantil se considere ef icaz

el convenio suscrito por el Comerciante y sus Acreedores y que el

mismo posteriormente pueda ser aprobado, el mismo deberá de ser

suscrito por el Comerciante y los Acreedores reconocidos que

representen más del 50% (cincuenta por ciento) de la siguiente suma :

I. El monto reconocido a la totalidad de los Acreedores

reconocidos comunes; y

II. El monto reconocido a aquellos Acreedores reconocidos

con garantía real o privi legio especial531”

Es importante reiterar que conforme a la Ley de Concursos

Mercanti les, los Acreedores son reconocidos y clasif icados de

conformidad con la sentencia de reconocimiento, graduación y

prelación de créditos, así como que en virtud de la misma, se

encontraran facultados para suscribir el convenio.

Ahora bien, de conformidad con el procedimiento de reorganización,

los Acreedores votan el plan por clases integradas por créditos o

intereses similares, ya que dependiendo del trato que el plan les dé a

dichos créditos, será si los mismos pueden votar el plan o no.

Lo anterior es así, pues existe la presunción que los Acreedores cuyos

créditos se mantendrán intactos (“unimpaired”) , han aceptado el plan

y por ello no pueden votar a favor o en contra 532; ahora bien, si el plan

modif ica el trato que se le dará a dichos créditos (“ impaired”) entonces

531 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 157. 532 U.S. Code § 1126 (f)

279

los Acreedores que conformen cada una de esas clases deberán votar

el plan.

Se entiende que una determinada clase ha votado a favor del plan,

cuando voten por lo menos la mitad más uno de los Acreedores que

numéricamente la conformen, siempre que ellos sean ti tulares de al

menos dos terceras partes del total de la cuantía de los c réditos533.

Debido a que la clasif icación de los créditos es realizada por el deudor,

así como a las reglas de votación del plan, es común que exista una

gran disputa por la conformación de las clases de los Acreedores cuyos

créditos podrán sufrir alguna modif icación, pues dependiendo de la

conformación de las clases será la inf luencia que el deudor o los

Acreedores puedan tener en la negociación.

Es importante reiterar que los planes de reorganización podrán ser

aprobados en su totalidad o de forma parcial por los Acreedores

(“consensual or nonconsensual”) , permitiéndose la últ ima de dichas

circunstancias, siempre y cuando: i) al menos una clase de Acreedores

afectados, diferente de aquellos que se encuentren vinculados al

deudor (“ insiders”) aprueben el plan, i i) no haya exist ido una

discriminación o alteración indebida (“unfair discrimination”) , c) que el

plan sea justo y equitativo ( “fair and equitable”) ”534 y, d) que las clases



especie.

533 U.S. Code § 1126 (c) 534 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 320.

280

Por todo lo anterior, pudiéramos concluir que si bien conforme al

procedimiento de reorganización el Deudor a cargo de la

administración suple una de las funciones del Concil iador, al poder

realizar la clasif icación de los créditos que se adeudan, el mismo en

caso de que un Acreedor no esté de acuerdo con la clasif icación

otorgada a su crédito, deberá de l it igar ante el Juzgado dicha situación

antes de poder someter su plan a aprobación de los Acreedores, lo

cual pudiera representar un problema.

Ahora bien, como lo expone el Maestro Jorge Francisco Valdés King

en su tesis “Chapter 11 and Ley de Concursos Mercantiles : Which is

better at fostering the rehabil itation of a Company? ”, conforme al

procedimiento concursal mexicano, el Comerciante deudor a efecto de

lograr la aprobación de su plan puede únicamente negociar la

propuesta de convenio, con el grupo de Acreedores cuyos créditos

sean los más cuantiosos, representando dicha sit uación un punto a

favor del concurso mercanti l .

Contrario a lo anterior, y tomando en consideración que los planes de

reorganización podrán ser aprobados de forma parcial por los

Acreedores (“consensual or nonconsensual”) , bastando para el lo: i)

que una clase de Acreedores cuyos créditos serán modif icados

(“ impaired”) -diferente de aquellos que se encuentren vinculados al

deudor (“ insiders”)- aprueben el plan, i i) que no exista una

discriminación o alteración indebida (“un fair discrimination”) , i i i ) que el

plan sea justo y equitativo ( “fair and equitable”) ”535 y, iv) que las clases



especie; pudiera ser que la regulación del procedimiento de

535 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 320.

281

reorganización sea más benéfica para la consecución de un plan de

reorganización efectivo.

Aunado a lo anterior, es importante reiterar la facultad que el “Chapter

11” otorga al Deudor a cargo de la administración para agrupar los

créditos en diversas clases, ya que, a través de la misma, en conjunto

con la forma en la que se computan los votos y la part icipación del

“Creditors´ Committee” en el procedimiento de reorganización, se

podrá tener una mayor o menor posibil idad para la aprobación del plan

propuesto.

5.- Tanto la Ley de Concursos Mercantiles , como el “Chapter 11 ”

prevén que la propuesta de convenio o la propuesta de plan de

reorganización puedan ser aprobadas incluso cuando existieren

Acreedores que se oponen a ello.

En virtud de lo anterior, es importante mencionar que conforme a Ley

de Concursos Mercantiles los Acreedores comunes cuyos créditos

reconocidos representen conjuntamente más del cincuenta por ciento

del monto total de los créditos reconocidos a dichos Acreedores podrán

vetar el convenio, salvo que el mismo contemple:

“…a) El pago del adeudo que era exigible a la fecha en que surtió efectos la sentencia de concurso mercantil , convert ido a UDIS al valor del día de la sentencia de concurso mercantil ; b) El pago de todas las cantidades y accesorios que se hubieran hecho exigibles conforme al contrato vigente, desde la fecha de la sentencia de declaración de concurso mercantil , hasta la de aprobación del convenio, de no haberse declarado el concurso mercantil y suponiendo que el monto referido en la fracción anterior se hubiera pagado el día de la sentencia de concurso mercanti l . Estas cantidades se convert irán en UDIS al valor

282

de la fecha en que se hubiera hecho exigible cada pago, y c) El pago, en las fechas, por los montos y en la denominación convenidos, de las obligaciones que conforme al contrato respectivo, se hagan exigibles a part ir de la aprobación del convenio, suponiendo que el monto referido en la fracción I se hubiera pagado el día de la sentencia de concurso mercantil y que los pagos referidos en la fracción II se hubieran realizado en el momento en que resultaran exigibles. Los pagos a que hacen referencia los li terales a) y b) antes mencionados, se deberán realizar dentro de los treinta días hábiles siguientes a la aprobación del convenio, considerando el valor de las UDIS del día en que se efectúe el pago. Los créditos que reciban el trato a que se ref iere este artículo se considerarán al corriente a partir de la fecha de ap robación del convenio…”.

De igual forma, los Acreedores con garantía real que no participen en

el convenio, podrán iniciar o continuar con la ejecución de sus

garantías, a menos que el convenio contemple el pago de sus créditos

conforme a las condiciones de pago de los Acreedores comunes que lo

suscriben, o que se considere el pago del valor de sus garantías.

Ahora bien, tal y como se mencionó anteriormente, dentro del

procedimiento de reorganización el Juez podrá aprobar el plan incluso

cuando el mismo no cuente con el voto favorable de todas las clases

de Acreedores, siempre y cuando:

a) Por lo menos una clase de Acreedores afectados, diferente

de aquellos que se encuentren vinculados al deudor (“ insiders”)

aprueben el plan;

283

b) Que con dicho plan “no se produzca una discriminación

indebida (“unfair discrimination”) ;

c) Que el plan sea justo y equitat ivo ( “fair and equitable”)”536

y d) Que las clases de créditos que se encuentren subordinadas a la

que votó negativamente, fueren privadas de cualquier beneficio

económico o en especie 537.

Se estima que las condiciones anteriores se cumplen respecto de los

Acreedores quirografarios, cuando se respeta el principio de prelación

y los Acreedores quirografarios reciben dinero en efectivo o algún bien

cuyo valor sea igual a la total idad del crédito o que ninguno de los

Acreedores de con rango credit icio inferior hubieren recibido o retenido

suma o bien alguno.

Dicha aprobación conocida como “cram down” t iene como f inalidad

evitar que los Acreedores de categorías inferiores que no hayan de

recibir algo debido a la insuficiencia de activos (normalmente los

Acreedores comunes o quirografarios), se opongan a la aprobación del

plan por con el objeto de entorpecer los acuerdos que conduzcan a la

recuperación del deudor.

En virtud de todo lo anterior, se puede concluir que la regulación

contenida en el “Chapter 11 ” por la cual el Juez puede aprobar el plan

incluso en contra de la voluntad de los Acreedores disidentes, es mejor

que la contemplada en la Ley de Concursos Mercantiles, pues los

requisitos establecidos para la aprobación del plan a través de la

modalidad denominada “cram down” regulan que el Deudor a cargo de

la administración no prive de forma unilateral de los derechos de cobro

536 Reyes Villamizar, Francisco, op. Cit., p. 320. 537 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. página 166.

284

a sus Acreedores, obteniendo un beneficio para sí de forma indebida y

por otra parte busca que los Acreedores que no puedan obtener el pago

de sus créditos por insuficiencia del haber patrimonial, se opongan de

forma indebida a la aprobación del plan.

CONCLUSIONES

¿Cómo se puede aplicar un método comparativo?

De conformidad con lo expuesto en la introducción de la presente tesis,

así como por el maestro Ardían Mancera Cota en la obra denominada

“Consideraciones Durante el Proceso Comparativo ”, el derecho

comparado puede ser util izado en cualquier área del derec ho;

partiendo de ello y atendiendo a la situación económica actual que es

tan voláti l, se decidió aplicar el método comparativo en la materia

concursal, enfrentando la Ley de Concursos Mercantiles, el proceso

regulado en la misma y sus f iguras relevantes, con la regulación

contenida en el Título Décimo Primero del Código de los Estados

Unidos de América (conocido como “Chapter 11 ”), el procedimiento

denominado "Reorganization under the Bankruptcy Code" y sus f iguras

relevantes.

Con lo anterior, se busca contribuir a la ciencia jurídica mexicana, a

través del descubrimiento y entendimiento de nuevas f iguras jurídicas,

las cuales tal y como se demostró, resuelven o previenen en su país

de origen confl ictos similares de una mejor manera y a partir de ello se

puede aprovechar la experiencia que se tuvo en el país de origen y

aportar mayores soluciones.

Aunado a lo anterior, el entendimiento de dichas f iguras jurídicas

puede contribuir a mejorar algunos de los problemas que se detectaron

285

a lo largo del ejercic io comparativo, así como ayudar a los abogados

que se dedican a la materia concursal en nuestro país; pues por la

globalización y el dinamismo económico actual , podrán representar a

clientes que deban participar en los procedimientos de reorganización

y justo a través de dicho método comparativo lograr comprender de

una mejor forma la situación a la que se enfrentan.

Por otra parte, el método comparativo aplicado, nos puede ayudar a

comprender la razón por la cual en Estados Unidos de América es

mayor el número de procedimientos de reorganización que los juicios

de concursos mercantiles en México, así como por qué los

procedimientos de reorganización son resueltos en un menor plazo,

descubriendo con ello nuevas f iguras jurídicas que puedan nutrir

nuestro sistema.

¿Qué se pretende solucionar con el método comparativo?

A través del método comparativo se pretende comprender por qué en

Estados Unidos de América no sólo es mayor el número de

procedimientos de reorganización, sino también porque casi todos son

iniciados de forma voluntaria, situación que en México es

completamente diferente, pues en la actualidad el 57.91% de los

concursos mercantiles fueron iniciados de forma voluntaria, mientras

que el 42.09% de forma involuntaria.

Por otra parte, se pretende entender por qué en Estados Unidos de

América los procedimientos de reorganización pueden ser resueltos en

un menor tiempo que los concursos mercantiles en México.

Finalmente, logar comprender las f iguras jurídicas más importantes del

procedimiento de reorganización para que a través de el las y en caso

286

de ser positivo el examen de funcionalidad del proceso comparativo,

se pueda nutrir las inst ituciones jurídicas mexicanas y mejorar la

regulación de los concursos mercantiles.

¿Utilidades que puede brindar?

A través de la aplicación de algunas de las f iguras jurídicas

mencionadas en la Tercer Parte de la presente tesis, por ejemplo: i) la

falta del requisito de il iquidez y ii) la administración por parte del

Comerciante del negocio durante la etapa concursal; se podrá

incrementar el porcentaje de Comerciantes que de forma voluntaria

solicitan el inicio de un concurso mercantil en México, el cual tal y

como se mencionó anteriormente es de 57.91%.

De igual forma, a través de algunas de las f iguras jurídicas

mencionadas a lo largo de la Segunda y Tercer Parte de la presente

Tesis, específ icamente: i) el que no exista etapa de visita, i i ) el que los

Acreedores no puedan iniciar juicios en contra del Comerciante o que

los mismos se detengan por completo, i i i ) el que los Acreedores no

deban de lit igar si son reconocidos o no dentro del procedimiento y , iv)

el periodo exclusivo con el cual cuenta el Comerciante para proponer

un plan de reorganización; se podría resolver con mayor rapidez la

etapa de conciliación de los concursos mercanti les, pues como se

mencionó, los procedimientos de reorganización de sociedades que

cotizan en bolsa tardaron aproximadamente entre uno y dos años y

medio en ser resueltos.

De igual forma, el que se incorpore como premisa de la etapa de

conciliación el que los Acreedores deben recibir al menos lo mismo que

recibirían de dentro de un procedimiento de l iquidación, así como el

que no participan en la formulación del plan los Acreedores que sus

287

créditos se mantienen intactos, puede ayudar a efecto de reducir los

plazos para reorganizar a las empresas que enfrentan un problema

económico.

Aunado a lo anterior, y a través de algunas de las f iguras jurídicas

antes mencionadas, así como de la modif icación de los requisitos para

el no ejercicio del veto del convenio , se podría aumentar el número de

concursos mercantiles resueltos a través de la aprobación de un

convenio (ya sea suscrito de forma total por los Acreedores o de forma

parcial); el cual al día de hoy es 49.29% 538.

Por todo lo antes mencionado, es claro que la aplicación del derecho

comparado en la materia concursal podría brindar muchas uti l idades,

pues a través de la confrontación realizada en el apartado anterior, se

comprobó que aunque existen muchas similitudes en las legislaciones

confrontadas, una dota de mayor practicidad y celeridad a su

procedimiento, pues a través de casi las mismas partes procesales y

del equil ibrio procesal de las mismas, logra resolver un mismo

problema de una mejor manera o al menos de una forma breve.

¿Avances que se pueden aprovechar?

Antes de resolver la pregunta en cuestión, es importante tomar en

cuenta que la realidad económica, polít ica y social de México hoy en

día, no es la misma de hace diecisiete años cuando se expidió la Ley

de Concursos Mercantiles .

538 Estadística de causas de terminación de los juicios de concurso mercantil, fecha de consulta 16 de noviembre de 2016, disponible en: http://www.ifecom.cjf.gob.mx/paginas/informacionRelevante.htm?pageName=infRelevante%2Festadisticas.htm



288

En ese orden de ideas y atendiendo a los diversos cambios que han

exist ido en nuestro derecho, los cuales han dotado de una mayor

transparencia todas las operaciones que realizan las empresas, se

podría comenzar a aplicar hoy en día algunas de las f iguras

contempladas en procedimiento denominado "Reorganization under the

Bankruptcy Code" .

En virtud de lo anterior, dentro de los avances que se podrían dotar

sería el que la f igura del Concil iador fuera la excepción y no la regla

general, pues las partes procesales (Juez de Distrito, Acreedores,

Interventores y el Síndico) a través de su participación podrán en

mayor o menor medida hacer un contrapeso a las facultades del

Comerciante durante la administración de la sociedad.

De igual forma se podría suprimir el requisito de i l iquidez de la

sociedad a efecto de que sea procedente el concurso mercantil , pues

con ello únicamente limita a las empresas que desean mejorar su

situación económica frente a sus Acreedores a través de la concil iación

y genera como consecuencia que las mismas deban enfrentar dichos

problemas una vez que ya no tienen liquidez o que es eminente que

van a dejar de tener la misma.

Muchos podrían decir que el argumento anterior podría carecer de

pract ica en México porque fomentaría un abuso de los Comerciantes a

efecto de eludir el cumplimiento de sus obligaciones, pero se pierde de

vista por una parte las limitaciones que enfrentan dichos Comerciantes

en los concursos mercanti les, así como el que con diversas

modif icaciones a nuestro ordenamiento concursal, se podría de igual

manera dotar de seguridad jurídica a los Acreedores.

289

Perfeccionar la legislación y mejoramiento práctico de la

ley.

Como se mencionó anteriormente, a través del proceso comparativo se

puede entender nuevas f iguras jurídicas y a part ir de el lo contribuir al

sistema jurídico en el que se desee implementar.

En virtud de lo anterior y con base en lo mencionado en el terce r

apartado de la presente tesis, se podría perfeccionar la Ley de

Concursos Mercantiles de la siguiente forma:

1.- Eliminando el requisito de i l iquidez o insolvencia y como

consecuencia de el lo la etapa de visita.

Lo anterior fomentaría que los Comerciantes que enfrenten una

situación económica o f inanciera dif íci l desde una perspectiva ex ante

busquen arreglar su situación.

En virtud de lo anterior y al no existir dicho requisito de procedibi l idad,

la etapa de visita carecería de propósito, pues el Comerciante al

revelar su situación f inanciera demuestra quienes son sus Acreedores;

información la cual podría ser únicamente revisada en un plazo breve

con el propósito de verif icar su veracidad y con el lo se podría ahorrar

tanto tiempo al Comerciante como recursos a todas las partes del

concurso.

2.- La protección inmediata que se otorga al Comerciante con

la declaración del concurso mercantil podría perfeccionarse en el

sentido de que los Acreedores no puedan iniciar juicios en contra del

Comerciante o que los mismos se detengan por completo.

290

Con lo anterior se buscaría que el Comerciante no tenga que estar

atendiendo dos frentes al mismo tiempo, es decir, que este lit igando

por una parte frente a sus Acreedores en diversos juicios y, por otra

parte, buscando arreglar su situación f inanciera y económica dentro de

la etapa de conciliación, obteniendo como resultado el que el status

quo del Comerciante se mantenga siempre igual.

En ese orden de ideas, el Comerciante podría atender de una mejor

manera el procedimiento de concil iación, así como buscar resolver

realmente su situación f inanciera y las partes del procedimiento

(Acreedores y Comerciante) podrían ahorrar recursos y tiempo.

De igual forma, lo anterior podría contribuir a que se reduzcan los

plazos en los cuales se resuelve la etapa de conciliación, pues todas

las partes estarían centradas en un solo asunto y no en varios.

3.- Aunado a lo anterior se podría modif icar los requisitos para

las contrataciones de nuevos créditos que sean necesarios durante la

conciliación, no limitándolos a la opinión o requisitos que establezca

el Conciliador, sino buscando armonizar los intereses del acreditante

con la protección del Comerciante y de los Acreedores. Pues como se

comentó en el apartado anterior, ningún banco o Acreedor querrá

realizar nuevas aperturas de crédito, si desde ese momento sabe que

será muy dif ícil que recupera dicha inversión.

En ese orden de ideas, se podría dotar de mayores benefi cios a las

personas que inviertan su capital en las sociedades que atraviesan

problemas f inancieros o económicos, ya que a través de ello no s ólo

se dará mayor l iquidez y estabil idad al Comerciante, sino incentivos a

los acreditantes.

291

Es importante mencionar que a efecto de que dicho incentivo realmente

tenga aplicación, la modif icación a las relaciones contractuales deben

de ser sugeridas por el mismo Comerciante y aprobadas por el Juez y

los Acreedores, y no así por disposiciones legales o por la opinión del

Conciliador. Pues a f inal de cuentas es el Comerciante el que sabe

cuáles fueron las situaciones, inversiones o relaciones comerciales

que lo l levaron a la situación en la que está.

Lo anterior no quiere decir que se deje la administración de la emp resa

al l ibre arbitr io del Comerciante, pues a f inal de cuentas su actuación

se podrá encontrar supervisada por las diversas partes procesales

(Juez, Acreedores, Interventores y Concil iador), tal y como sucede hoy

en día.

4.- Se podría incluir como premisa del concurso mercantil ,

específ icamente de la etapa de concil iación, el que los Acreedores

deban de recibir al menos lo mismo que recibirían si se liquidara la

empresa, caso en el cual la solución debiera ser únicamente la

conciliación y, como consecuencia, la conservación de la empresa.

El argumento anterior impacta la regulación actual del proceso de

formulación, negociación y votación de la propuesta de convenio; pues

los Acreedores no encontrarían incentivos para bloquear por intereses

propios la aprobación de dicho convenio.

Por otra parte, se podría excluir de la votación de la propuesta de

convenio, a aquellos Acreedores que en los términos propuestos del

convenio no vean mermado o afectado de forma alguna su crédito,

logrando con el lo simplif icar la votación y aprobación del mismo.

Limitando con ello las partes votantes a aquellas que su crédito pudiera

sufrir una quita, espera o combinación de ambas.

292

En ese orden de ideas y a efecto de que las partes votantes realmente

tengan razones objetivas para suscribir el convenio propuesto , se

podría incluir como requisito de la elaboración de propuesta de

convenio, el que incluya: i) referencias detal ladas de la historia de la

empresa, i i) causas que motivaron la crisis, i i i ) descripción de los

activos y pasivos que conforman el patrimonio, iv) proyecciones

f inancieras, v) factores de riesgo, vi) situación f iscal, l i t igios

pendientes y potenciales, vii) quienes formaran parte de la estructura

(administradores, consejeros, comisarios, directores) y, vi i i) un análisis

l iquidatorio del Patrimonio de la Masa, que ref leje que la

reorganización del Patrimonio de la Masa resultará más favorable a los

intereses de los Acreedores que la l iquidación del mismo.

Elementos los anteriores, los cuales tal y como se mencionó son

aplicados hoy en día en el procedimiento denominado "Reorganization

under the Bankruptcy Code" e inf luyen en el número de convenios

aprobados, así como en el número de empresas que en el mediano

plazo vuelen a solicitar un procedimiento de reorganización.

¿La institución comparada resuelve con satisfacción el

mismo problema en ese país?

A efecto de poder responder la presente pregunta, es importante tomar

en cuenta lo siguiente:

1.- El concurso mercantil se encuentra conformado por dos

etapas sucesivas, que son: la conciliación y la quiebra; la f inalidad de

la primera de ellas es “…lograr la conservación de la empresa del

293

Comerciante mediante el convenio que suscriba con sus Acreedores

Reconocido…”539.

2.- El procedimiento de reorganización busca reorganizar

desde una etapa preventiva la situación de las empresas que

atraviesan una etapa de insolvencia540 debido a una crisis económica

o f inanciera, la oportunidad de conservar a la empresa como una

unidad económica de producción de bienes o servicios activa.

En ese orden de ideas, tomando en cuenta que ambas legislaciones

buscan un mismo f in, así como lo expuesto a lo largo de la presente

tesis, se puede af irmar que el procedimiento de reorganización

regulado en el Título Décimo Primero del Código de los Estad os Unidos

de América (es decir la inst itución comparada) sí resuelve con

satisfacción el mismo problema en su país.

Lo anterior es así, pues entre los años 2000 y 2015, 722 541 compañías

que cotizan en bolsa, sol icitaron el inicio de del procedimiento de

reorganización antes mencionado y dichos procedimientos fueron

resueltos entre uno y dos años y medio 542.

Aunado a ello, es importante mencionar que entre los años 2000 y 2009

aproximadamente el 20% de las personas morales que concluyeron un

539 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 3. 540 Conforme al artículo U.S. Code § 101 (32), la insolvencia en términos generales es entendida como la condición financiera en la que la suma de las deudas de una sociedad es mayor a la suma de sus propiedades valuadas propiamente (sin tomar en cuenta la propiedad que haya sido transferida de forma fraudulenta). 541 Resúmenes de casos, fecha de consulta 05 de noviembre de 2016, disponible en http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Filings_by_year.pdf 542 Resúmenes de casos, fecha de consulta 05 de noviembre de 2016, disponible en http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Average_case_duration_all_cases.pdf

http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Filings_by_year.pdf

http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Average_case_duration_all_cases.pdf

294

procedimiento de reorganización tuvieron que iniciar de nueva cuenta

otro543.

Lo anteriores argumentos se ven ref lejados en las siguientes graf icas:

543 Resúmenes de personas morales que se sujetaron a un segundo procedimiento de reorganización, disponible en http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Refilings_total_eme rging.pdf

http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Refilings_total_eme%20rging.pdf

http://lopucki.law.ucla.edu/tables_and_graphs/Refilings_total_eme%20rging.pdf

295

En ese orden de ideas, es claro que la institución comparada resuelve

con satisfacción el mismo problema en el país de origen; pues no s ólo

es mayor el número de Comerciantes que acuden a dicho

procedimiento a efecto de resolver sus problemas f inancieros, sino que

además dicho procedimiento es resuelto con mayor celeridad y el

porcentaje de éxito asciende a 4 de cada cinco empresas

aproximadamente.

¿Funcionaría en el país que se pretende su

implementación?

Parte del éxito del procedimiento de reorganización regulado en el

Título Décimo Primero del Código de los Estados Unidos de América,

radica en que los Comerciantes que estén enfrentando o puedan

enfrentar en breve una dif icultad f inanciera por alguna crisis

económica, pueden sanear su empresa de forma preventiva, pues

dicha regulación no establece como requisito el que el deudor que

desee solicitar el inicio del procedimiento de reorganización sea

insolvente.

De igual forma, podemos ver que la cultura de saneamiento se ve

beneficiada en dicho procedimiento, pues a través del mismo las

empresas pueden obtener como beneficio la protección inmediata que

se otorga al deudor (“order of relief” y “Automatic Stay ”), así como otros

beneficios.

Ahora bien, de implementarse dichos cambios en nuestro país, se

podría adoptar una postura ex ante a los problemas de insolvencia o

il iquidez y, con ello, dotar de mayores herramientas a los Comerciantes

296

o sociedades que busquen someterse a dicho procedimiento a efecto

de regularizar su situación f inanciera frente a sus Acreedores.

Aunado a lo anterior, y como se mencionó anteriormente, así como

dicho procedimiento puede ser beneficioso, los requisitos del mismo

evitan que los Comerciantes abusen de sus beneficios, pues además

de tener que revelar la información f inanciera del mismo, sus

relaciones comerciales y estado actual podrían verse modif icados e

incluso perder la administración de su empresa 544.

Es importante mencionar que algunas de las limitaciones establecidas

en el procedimiento de reorganización a efecto de evitar su abuso,

encuentran f iguras jurídicas af ines en la Ley de Concursos Mercanti les

e incluso pueden ser más severas.

Lo anterior es así, pues los Comerciantes que inicien el concurso

mercanti l , tendrán restringida desde un inicio su libertad de tránsito,

serán supervisados por las partes procesales (Juez, Concil iador,

Acreedores e Interventores) y, como consecuencia de el lo , no podrán

realizar las operaciones de la empresa en los términos en que la venían

realizando previamente.

Aunado a lo anterior, la contabilidad de la empresa y los gastos

indispensables realizados por el Comerciante, pueden continuar siendo

vigi lados por las partes procesales (Juez, Conciliador, Acreedores e

Interventores); e incluso en caso de exist ir razón suficiente para ello

podría l legar a perder la administración de la empresa.

544 Warren, Elizabeth, op. Cit., p. 46

297

En ese orden de ideas y no obstante se pudiera pensar, que sí en

México se eliminara el requisito de procedibil idad de incumplimiento

generalizado de obligaciones muchos Comerciantes quisieran abusar

de dicho procedimiento en perjuicio de sus Acreedores, la realidad es

que cualquier Comerciante que realice práct icas ruinosas quedaría

expuesto desde un inicio, motivo por el cual se verían desincentivados

a realizar dicho abuso.

Ahora bien, para los Acreedores que en efecto requieren de dicho

procedimiento para sanar de forma preventiva su empresa y con ello

poder restructurar créditos que de otra forma les sería dif íci l, las

limitantes antes mencionadas podrían ser un costo menor a pagar a

cambio de poder realizar dichas operaciones en el mejor t iempo

posible.

Por otra parte, la f igura jurídica consistente en la protección inmediata

que detiene los procedimientos de los Acreedores en contra del deudor

a efecto de cobrar el crédito que t ienen contra el mismo, hoy en día se

encuentra contemplada en la Ley de Concursos Mercantiles , sólo que

su alcance pareciera quedarse algo corto o l imitado; motivo por el cual

pudiera extenderse el mismo y como consecuencia de ello

perfeccionarse, impidiendo que los Acreedores puedan iniciar o

continuar juicios en contra del Comerciante.

Además, es importante señalar que en opinión de algunos abogados,

incluyendo el Director de la presente Tesis, para los Acreedores

comunes no hay una ventaja en iniciar o continuar un juicio cuando el

deudor ya está en concurso mercantil , pues si bien es cierto una

sentencia puede servir de sustento para pedir el reconocimie nto de un

crédito, también lo es que dicho reconocimiento se puede solicitar con

298

apoyo en los documentos que acrediten la existencia del crédito, sin

necesidad de tener que iniciar o continuar un juicio.

La extensión referida tendría como consecuencia para el Comerciante

que éste se concentre en un único procedimiento , o por lo menos en

un menor número de procedimientos , y con ello se optimizarían

recursos y esfuerzos, a f in de que el Comerciante at ienda de una mejor

manera el procedimiento de conciliación ; y para los Acreedores, que

los mismos busquen que el concurso mercanti l sea resuelto de la

manera más breve y ef iciente posible, ya que de no ser así , la empresa

irá a la quiebra.

Finalmente, de incluirse como premisa de la conciliación el que los

Acreedores deban obtener al menos lo que obtendrían en la l iquidación

de la empresa, podría modif icar la regulación actual del proceso de

formulación, negociación y votación de la propuesta de convenio;

excluyendo de la votación de la propuesta de convenio, a aquellos

Acreedores que en los términos propuestos del convenio no vean

mermado o afectado de forma alguna su crédito, de tal forma que

únicamente part icipen aquellos Acreedores cuyos créditos fueran a

sufrir una merma participen en la votación de la propuesta de convenio.

Aunado a lo anterior, y a efecto de poder dotar de una mayor

objetividad a la propuesta de convenio, se debería incluir como

requisito de la elaboración de propuesta de convenio, el que incluya:

i) referencias detal ladas de la histo ria de la empresa, i i) causas que

motivaron la crisis, i i i ) descripción de los activos y pasivos que

conforman el patrimonio, iv) proyecciones f inancieras, v) factores de

riesgo, vi) situación f iscal, l it igios pendientes y potenciales, vii)

establecer quienes formaran parte de la estructura (administradores,

consejeros, comisarios, directores) y , vi i i ) un análisis l iquidatorio del

299

Patrimonio de la Masa, que ref leje que la concil iación resultará más

favorable a los intereses de los Acreedores que la l iquidación del

mismo.

En ese orden de ideas, aprovechando los resultados exitosos que las

f iguras jurídicas antes mencionadas tienen en su país de origen, así

como el que existen f iguras af ines en la Ley de Concursos Mercantiles

que parecieren haber quedado superadas y otras que pudieren seguir

exist iendo, de implementarse las f iguras jurídicas antes mencionadas

en nuestro ordenamiento concursal, las mismas pudieren funcionar y

con ello mejorar la aplicación de la Ley de Concursos Mercantiles .

Lo anterior es de especial trascendencia, ya que en opinión del Director

de la presente tesis el concurso mercantil aún t iene muchos áreas de

oportunidad, pues sostiene que aun cuando es una realidad que dicho

procedimiento ha permitido a muchas empresas mexicanas poder sal ir

adelante, también lo es que muchas otras deciden no optar por este

camino, y pref ieren que los Acreedores (y a veces Acreedores

simulados), detonen múltiples juicios y acaben con la empresa

mediante el embargo y l iquidación de los act ivos que en su caso

encuentren.

Además, señala que lo anterior va de la mano con el hecho de que

muchos abogados que representan a Acreedores cuyos deudores están

en incumplimiento generalizado de pagos no necesariamente ven una

ventaja en el concurso mercantil , pues siguen teniendo la perspectiva

que es mejor iniciar y terminar su juicio antes que otros Acreedores y

así tratar de ejecutar primero su sentencia, que iniciar un

procedimiento concursal.

300

En este tenor, se reitera que es importante que se siga analizando con

todo detalle la forma en como el concurso mercanti l puede mejorarse

para que realmente exista una visión generalizada tanto de deudores

con problemas de incumplimiento generalizado, como de los

Acreedores de los mismos, de que el camino más óptimo para obtener

una solución integral y más adecuada para todos es el concurso

mercanti l , por lo que este trabajo tuvo como propósito hacer un

aportación en ese sentido, que ojalá pueda servir de referencia para l a

implementación de futuras reformas a la Ley de Concursos Mercantiles.

301

NOTAS BIBLIOGRÁFICAS

BIBLIOGRAFÍA

1.- Pizarra Concursal Interactiva, fecha de consulta 20 de noviembre de 2015,

disponible en

http://www.ifecom.cjf.gob.mx/paginas/servicios.htm?pageName=servicios%2Fpizar

ra.htm

2.- Caseload Statistics Data Tables, fecha de consulta 20 de noviembre de 2015,

disponible en http://www.uscourts.gov/statistics-reports/caseload-statistics-data-

tables?tn=&pn=All&t=534&m%5Bvalue%5D%5Bmonth%5D=6&y%5Bvalue%5D%

5Byear%5D=2015

3.- Warren, Elizabeth, Chapter 11, Reorganizing American Businesses, Estados

Unidos, Aspen Publishers, 2008.

4.- Gutteridge, H. C., El Derecho comparado: introducción al método comparativo

en la investigación y en el estudio del derecho. Barcelona, Instituto de Derecho

Comparado, 1954.

5.- Adrián Mancera Cota, Consideraciones Durante el Proceso Comparativo.

México, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 2008.

6.- Zweigert, Konrad, Introducción al Derecho Comparado. México, Oxford

University Press, 2008.

7.- Dávalos Mejía, Luis Carlos Felipe, Introducción a la Ley de Concursos

Mercantiles, México, Oxford University Press, 2002.

8.- Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México.



http://www.uscourts.gov/statistics-reports/caseload-statistics-data-tables?tn=&pn=All&t=534&m%5Bvalue%5D%5Bmonth%5D=6&y%5Bvalue%5D%5Byear%5D=2015



302

9.- Bucio Estrada y Casasa Araujo, Aldo, Concursos Mercantiles; Procesos y

Procedimientos en México, México, Porrúa, 2006.

10.- Sanroman Martínez, Luis Fernando, Concursos Mercantiles, México, Porrúa

2010.

11.- Quintana Adriano, Elvia Arcelia, Concursos Mercantiles: Doctrina, Ley,

Jurisprudencia, México, Porrúa, 2011.

12.- C. Mejan, Luis Manuel, Concursos Mercantiles, Ayuda de Memoria, México,

Oxford University Press, 2010.

13.- Hamdan Amad, Fauzi, Derecho concursal mexicano, México, Oxford University

Press, 2011.

14.- Reglas de Carácter General emitidas por el Instituto Federal de Especialistas

de Concursos Mercantiles, México, 18 de diciembre de 2009.

15.- Jiménez Sánchez, Guillermo, Derecho Mercantil, Barcelona, Ariel, 1992.

16.- Acosta Romero, Manuel y Romero Miranda, Tania, Manual de Concursos

Mercantiles y Quiebra. México, Porrúa, 2001.

17.- De Pina Vara, Rafael, Diccionario de Derecho, México, Porrúa, 1983.

18.- Rodríguez Rodríguez, Joaquín. Curso de Derecho Mercantil. 24ª ed. México,

Porrúa, 1999.

19.- Cervantes Ahumada, Raúl, Derecho de Quiebras, 3ª edición, México, Editorial

Herrero, 1981.

303

20.- Francisco Reyes Villamizar, Derecho Societario en Estados Unidos, 3ª edición,

Colombia, Legis, 2006.

21.- Ángel Dasso, Ariel, Derecho Concursal Comparado, Argentina, Legis, 2009.

22.- United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de

abril de 2016, disponible en http://www.uscourts.gov/services-

forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-bankruptcy-basics

23.- Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary

2012, fecha de consulta 15 de marzo de 2016, disponible en

http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20t

he%20united

24.- Becerra, Javier F., Diccionario en Terminología Jurídica Norteamericana,

México, Escuela Libre de Derecho, 2008.

25.- Warren, Elizabeth, “Absolut Priority Rule”, Estados Unidos, Aspen Publishers,

2008.

26.- Informe de Labores del Instituto Federal de Especialistas de Concursos

Mercantiles, México, 1 de junio al 15 de noviembre de 2015.

27.- Informe de Labores del Instituto Federal de Especialistas de Concursos

Mercantiles, México, 16 de noviembre de 2015 al 15 de mayo de 2016.

28.- Valdes King, Jorge, Chapter 11 and Ley de Concursos Mercantiles, which is

better at fostering the rehabilitation of a company, Estados Unidos, Harvard Law

School, 2012.





304

29.- Exposición de motivos de la reforma a la Ley de Concursos Mercantiles, 17 de

mayo de 2013, México.

30.- Exposición de motivos de la reforma a la Ley de Concursos Mercantiles 23 de

noviembre de 1999, México.

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