XI. Cuando los afrodescendientes se transformaron en “pueblos … · 2017. 11. 23. · Cuando los...

XI Cuando los afrodescendientes se transformaron en ldquopueblos tribalesrdquo

el Sistema Interamericano de Derechos Humanos y las comunidades rurales negras

1 Introduccioacuten

En la uacuteltima deacutecada la Corte Interamericana de Derechos Hu-manos avanzoacute en el reconocimiento y la proteccioacuten del derecho colectivo al territorio ancestral de los afrodescendientes En par-ticular en el caso del pueblo Saramaka (Surinam) en 2007 la Corte fundamentoacute su jurisprudencia en una aproximacioacuten cultu-ral al territorio y a los recursos naturales asimilando a las comu-nidades negras rurales con la nocioacuten de pueblo tribal utilizada previamente en casos relativos a territorios indiacutegenas No obs-tante esta solucioacuten juriacutedica deja sin resolver las causas profundas de la discriminacioacuten racial presentes en la inequitativa estructura de la propiedad agraria en la regioacuten que ha marginado a las co-munidades negras desde siempre Aunque el concepto cultura-lista del territorio aplicado en la jurisprudencia le permitioacute a la Corte ordenar al Estado el cumplimiento de varias obligaciones conexas como la titulacioacuten colectiva y la garantiacutea de la consul-ta previa la proteccioacuten dada limita el ejercicio del derecho a la autodeterminacioacuten de las comunidades y deja intactas las causas de la discriminacioacuten Una adecuada proteccioacuten jurisdiccional de los territorios ancestrales debe propugnar por unir el argumento de reconocimiento eacutetnico-cultural con respuestas judiciales a las

Este trabajo fue publicado en la revista El Otro Derecho Instituto Latinoa-mericano de Servicios Legales Alternativos (ILSA) nuacutem 41 Bogotaacute 2010

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Pobreza Igualdad No discriminacioacuten y Pueblos Indiacutegenashellip

grandes desigualdades socioeconoacutemicas de las comunidades ne-gras a traveacutes de poliacuteticas de redistribucioacuten

En el caso Saramaka la Corte Interamericana de Derechos Hu-manos (la Corte o la Corte Interamericana) resolvioacute que el pueblo Saramaka mdashuno de los seis grupos distintivos maroon de Surinam cuyos ancestros fueron esclavos africanos llevados a la fuerza a Su-rinam durante la colonizacioacuten europea en el siglo xviimdash confor-man una ldquocomunidad tribalrdquo1 Para arribar a tal conclusioacuten el Tri-bunal consideroacute que las caracteriacutesticas sociales culturales y eco-noacutemicas de los saramakas son diferentes de otras secciones de la comunidad nacional particularmente gracias a la relacioacuten especial existente con sus territorios ancestrales y porque se regulan ellos mismos al menos en forma parcial a traveacutes de sus propias normas costumbres y tradiciones2 Fundamentalmente la Corte basoacute su anaacutelisis en una aproximacioacuten cultural tanto a la identidad de esta comunidad afrodescendiente como a su relacioacuten con el territorio Para el Tribunal Interamericano la cultura de los saramakas

es muy parecida a aquella de los pueblos tribales en tanto [] man-tienen una fuerte relacioacuten espiritual con el territorio ancestral que han usado y ocupado tradicionalmente La tierra significa maacutes que meramente una fuente de subsistencia para ellos tambieacuten es una fuente necesaria para la continuidad de la vida y de la identidad cul-tural [] forma parte de su esencia social ancestral y espiritual3

La aproximacioacuten cultural a la tierra el territorio y los recursos naturales asiacute como la equiparacioacuten de una comunidad afrodescen-diente a un pueblo tribal fueron los mecanismos utilizados por la Corte para extender a ciertas comunidades rurales afrodescendien-tes la jurisprudencia que habiacutea desarrollado hasta ese momento en relacioacuten con pueblos indiacutegenas En efecto el tribunal sostuvo que

la jurisprudencia de la Corte respecto del derecho de propiedad de Ios pueblos indiacutegenas tambieacuten es aplicable a los pueblos tribales

1 Corte IDH Caso del Pueblo Saramaka vs Surinam Excepciones Prelimina-res Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 28 de noviembre de 2007 Serie C nuacutem 172 paacuterr 80

2 Ibidem paacuterr 84 3 Ibidem paacuterr 82

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Cuando los afrodescendientes se transformaron en ldquopueblos tribalesrdquohellip

dado que comparten caracteriacutesticas sociales culturales y econoacutemi-cas distintivas incluyendo la relacioacuten especial con sus territorios ancestrales que requiere medidas especiales conforme al derecho internacional de los derechos humanos a fin de garantizar la super-vivencia fiacutesica y cultural de dicho pueblo4

La Corte junto con la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos integra el llamado Sistema Interamericano de Dere-chos Humanos creado dentro de la Organizacioacuten de los Estados Americanos (OEA) En los uacuteltimos diez antildeos el Sistema Intera-mericano ha comenzado a adoptar decisiones de manera siste-maacutetica en casos relativos a reclamos territoriales de pueblos in-diacutegenas y afrodescendientes Particularmente la jurisprudencia interamericana ha reconocido el derecho colectivo de indiacutegenas y afrodescendientes al territorio5 Esta jurisprudencia continuaraacute desarrollaacutendose necesariamente debido a la cantidad de casos en traacutemite de acuerdo con la informacioacuten puacuteblica hoy existen en el sistema maacutes de 70 casos relativos a pueblos indiacutegenas muchos de los cuales se refieren a reclamos territoriales6 y existe un nuacutemero menor de casos relativos a afrodescendientes

Este trabajo se concentra en un aspecto particular de todas las reivindicaciones que los pueblos y movimientos indiacutegenas y afrodescendientes han venido promoviendo en las uacuteltimas deacute-cadas ante el Sistema Interamericano de Derechos Humanos la proteccioacuten de las tierras y territorios que estas comunidades tra-dicionalmente han poseiacutedo y ocupado asiacute como de los recursos naturales que hay en ellos mdashaguas bosques fauna minerales etcmdash El trabajo analiza los liacutemites que derivan de una estrate-gia litigiosa basada en la aproximacioacuten cultural al territorio y la transformacioacuten de los grupos afrodescendientes en ldquopueblos tri-balesrdquo iquestCuaacuteles son los derechos que se protegen a traveacutes de los li-

4 Ibidem paacuterr 86 5 Madariaga Isabel ldquoRelatoriacutea sobre los derechos de los pueblos indiacutegenas

de la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanosrdquo en Ponencia pre-sentada en el III Curso Interamericano Instituto Interamericano de Dere-chos Humanos 28 de octubre de 2002 Pasqualucci Jo M ldquoThe Evolution of International Indigenous Rights in the Inter-American Human Rights Systemrdquo en Human Rights Law Review vol 6 nuacutem 2 2006

6 Madariaga op cit 2002

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tigios interamericanos iquestQueacute problemas presenta el hecho de que la jurisprudencia interamericana se base fundamentalmente en la relacioacuten cultural uacutenica de los pueblos indiacutegenas y los afrodes-cendientes que califican como ldquopueblos tribalesrdquo con sus tierras tradicionales iquestQueacute grupos quedan excluidos de formular recla-mos similares iquestProtege suficientemente el Sistema Interameri-cano los recursos naturales que se encuentran en los territorios tradicionales iquestSirve esta aproximacioacuten para atacar la discrimina-cioacuten estructural de la que son viacutectimas los afrodescendientes en Ameacuterica Latina Estas preguntas se desarrollaraacuten en este anaacutelisis que se divide en cuatro grandes secciones La primera presenta de manera sucinta las principales liacuteneas jurisprudenciales intera-mericanas en materia de derechos territoriales colectivos de in-diacutegenas y afrodescendientes La segunda seccioacuten analiza algunos de los principales desafiacuteos obstaacuteculos complicaciones e interro-gantes generados por la jurisprudencia interamericana en mate-ria de reclamos territoriales indiacutegenas y afrodescendientes En la tercera seccioacuten se plantean alternativas para ampliar los efectos de los litigios territoriales desde el Sistema Interamericano y en la seccioacuten final se extraen una serie de conclusiones tentativas

2 Liacuteneas jurisprudenciales interamericanas en cuanto a la proteccioacuten de territorios

colectivos de pueblos indiacutegenas y afrodescendientes

La jurisprudencia interamericana extiende los alcances del ar-tiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana sobre Derechos Huma-nos7 para proteger ldquoel derecho a la propiedad en un sentido que comprende entre otros los derechos de los miembros de las co-munidades indiacutegenas en el marco de la propiedad comunalrdquo8

7 El art 21 de la Convencioacuten prescribe que Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes La ley puede subordinar tal uso y goce al intereacutes social 2 Ninguna persona puede ser privada de sus bienes excepto me-diante el pago de indemnizacioacuten justa por razones de utilidad puacuteblica o de intereacutes social y en los casos y seguacuten las formas establecidas por la ley

8 Corte IDH Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni vs Nica-ragua Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2001 Serie C nuacutem 79 paacuterr 148

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Para llegar a esta conclusioacuten la Corte partioacute del reconoci-miento de ciertas particularidades culturales de los pueblos indiacute-genas su especial conexioacuten con la tierra y ciertas formas organi-zativas comunitarias Entendioacute que

Entre los indiacutegenas existe una tradicioacuten comunitaria sobre una for-ma comunal de la propiedad colectiva de la tierra en el sentido de que la pertenencia de esta no se centra en un individuo sino en el grupo y su comunidad Los indiacutegenas por el hecho de su propia existencia tienen derecho a vivir libremente en sus propios territo-rios la estrecha relacioacuten que los indiacutegenas mantienen con la tierra debe de ser reconocida y comprendida como la base fundamental de sus culturas su vida espiritual su integridad y su supervivencia econoacutemica9

Al destacar la conexioacuten entre cultura y proteccioacuten del territo-rio el Tribunal indicoacute que

hellipla cultura de los miembros de las comunidades indiacutegenas corres-ponde a una forma de vida particular de ser ver y actuar en el mun-do constituida a partir de su estrecha relacioacuten con sus territorios tradicionales y los recursos que alliacute se encuentran no solo por ser estos su principal medio de subsistencia sino ademaacutes porque cons-tituyen un elemento integrante de su cosmovisioacuten religiosidad y por ende de su identidad cultural10

Agregoacute la Corte que la relacioacuten que mantienen los pueblos indiacutegenas con la tierra

hellipes de una calidad tal que su desvinculacioacuten de la misma implica riesgo cierto de una perdida eacutetnica y cultural irreparable con la consecuente vacante para la diversidad que tal hecho acarreariacutea11

9 Ibidem paacuterr 149 10 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Yakye Axa vs Paraguay Fondo

Reparaciones y Costas Sentencia de 6 de febrero de 2006 Serie C nuacutem 142 paacuterr 145 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Sawhoyamaxa vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 29 de marzo de 2006 Serie C nuacutem 146 paacuterr 118

11 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Yakye Axa vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 6 de febrero de 2006 Serie C nuacutem 142 paacuterr 216

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La Corte insistioacute en ldquola significacioacuten especial de la propiedad comunal de las tierras ancestralesrdquo para ldquopreservar su identidad cultural y transmitirla a las generaciones futurasrdquo12

Desde esta perspectiva de acuerdo con la Corte la no reali-zacioacuten de los derechos territoriales amenaza ldquoel libre desarrollo y transmisioacuten de su cultura y praacutecticas tradicionalesrdquo13

Al acarrear el menoscabo de ldquovalores muy representativosrdquo los miembros de los pueblos indiacutegenas ldquocorren el peligro de per-der o sufrir dantildeos irreparables en su vida e identidad y en el pa-trimonio cultural por transmitirse a las futuras generacionesrdquo14

A partir del antildeo 2005 la Corte extendioacute estos mismos prin-cipios a ciertas comunidades rurales afrodescendientes a las que definioacute como ldquopueblos o comunidades tribalesrdquo utilizando la ter-minologiacutea del Convenio 169 de la Organizacioacuten Internacional del Trabajo En el caso Moiwana la Corte consideroacute que una comuni-dad maroon afrodescendiente de Surinam poseiacutea ldquouna laquorelacioacuten omnicomprensivaraquo con sus tierras tradicionales y su concepto de propiedad en relacioacuten con ese territorio no se centra en el in-dividuo sino en la comunidad como un todordquo15 Por ello se podiacutea aplicar a esta situacioacuten la misma jurisprudencia desarrollada por la Corte en cuanto a los pueblos indiacutegenas

En el caso Saramaka tambieacuten contra Surinam y que como se indicoacute fue igualmente entablado por una comunidad afrodes-cendiente la Corte explicoacute con maacutes detalle la aplicabilidad de la jurisprudencia indiacutegena a los afrodescendientes Dado que los

12 Corte IDH Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni vs Nicara-gua 2008 paacuterr 149

13 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Yakye Axa vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 6 de febrero de 2006 Serie C nuacutem 142 paacuterr 155 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Sawhoyamaxa vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 29 de marzo de 2006 Serie C nuacutem 146 paacuterr 143


15 Corte IDH Caso de la Comunidad Moiwana vs Surinam Excepciones preli-minares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 15 de junio de 2005 Serie C nuacutem 124 paacuterr 133

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miembros del pueblo Saramaka poseen caracteriacutesticas sociales culturales y econoacutemicas diferentes del resto de la sociedad suri-namesa particularmente por su relacioacuten especial con sus terri-torios ancestrales y porque se autorregulan al menos en forma parcial a traveacutes de sus propias normas costumbres y tradiciones puede consideraacuterseles una ldquocomunidad tribalrdquo16 Con base en esto la Corte consideroacute que su jurisprudencia en materia indiacutege-na se extiende a aquellas comunidades rurales afrodescendientes ldquoque comparten caracteriacutesticas sociales culturales y econoacutemicas distintivas incluyendo la relacioacuten especial con sus territorios an-cestrales que requiere medidas especiales conforme al derecho internacional de los derechos humanos a fin de garantizar [su] supervivencia fiacutesica y culturalrdquo17 Todo ello porque a criterio del Tribunal Interamericano el derecho internacional protege simi-larmente los derechos territoriales de pueblos o comunidades tri-bales y los de pueblos indiacutegenas18

Respecto al contenido especiacutefico de los derechos territoriales colectivos la Corte entendioacute que el dominio y posesioacuten ldquono se centra[n] en un individuo sino en el grupo y en la comunidadrdquo19

de manera que la propiedad colectiva incluye ldquolos elementos in-corporables que se desprendan de ellosrdquo20 Tal como se explicara la propiedad y posesiones se extienden a ldquolos recursos naturales ligados a su cultura que ahiacute se encuentrenrdquo21 Dado que las comu-nidades indiacutegenas o afrodescendientes se pueden encontrar en distintas situaciones en relacioacuten con sus territorios la Corte ha especificado los efectos de los diferentes supuestos

1) La posesioacuten tradicional de los indiacutegenas sobre sus tierras tiene efectos equivalentes al tiacutetulo de pleno dominio que otorga el Estado


17 Ibidem paacuterr 86 18 ONU Comiteacute de Derechos Humanos 1994 paacuterrs 1 y 32 Corte IDH Caso

del Pueblo Saramaka supra paacuterr 93 19 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Sawhoyamaxa supra paacuterr 120 20 Ibidem paacuterr 118 21 Idem

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2) la posesioacuten tradicional otorga a los indiacutegenas el derecho a exigir el reconocimiento oficial de propiedad y su regis-tro

3) los miembros de los pueblos indiacutegenas que por causas aje-nas a su voluntad han salido o perdido la posesioacuten de sus tierras tradicionales mantienen el derecho de propiedad sobre las mismas aun a falta de tiacutetulo legal salvo cuando las tierras hayan sido legiacutetimamente trasladadas a terce-ros de buena fe y

4) los miembros de los pueblos indiacutegenas que involuntaria-mente han perdido la posesioacuten de sus tierras y estas han sido trasladadas legiacutetimamente a terceros inocentes tie-nen el derecho de recuperarlas o a obtener otras tierras de igual extensioacuten y calidad22

Frente a estos distintos supuestos y a fin de hacer efectivos los derechos territoriales la Corte ha ordenado a los Estados en los casos de comunidades en posesioacuten de la tierra ldquoidentificar el territorio [] estableciendo sus liacutemites y demarcaciones asiacute como su extensioacutenrdquo23 Si la comunidad no estaacute en posesioacuten de la tierra el Estado debe ldquoasegurar la disponibilidad monetariardquo para ldquola compra o expropiacioacutenrdquo de las tierras en la eventualidad de que ldquoestas se encuentren en manos privadasrdquo24 y emprender las respectivas gestiones para ello En ambos supuestos el Esta-do debe titular y entregar ldquofiacutesica y formalmenterdquo a la comunidad el territorio25 Finalmente el Estado debe entregar de manera excepcional y siempre que se presenten ldquomotivos objetivos y fundamentados que imposibiliten que el Estado reivindique el territorio identificado como el tradicional de la comunidadrdquo26

ldquotierras alternativasrdquo elegidas ldquode manera consensuadardquo consi-derando lsquolsquoel objetivo colectivo de preservar las identidades cul-turales en una sociedad democraacutetica y pluralistardquo27 y teniendo

22 Ibidem paacuterr 28 23 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Yakye Axa supra paacuterr 34 24 Ibidem paacuterr 35 25 Ibidem paacuterr 34 26 Idem 27 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Yakye Axa supra paacuterr 148

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ldquocomo orientacioacuten principal el significado que tiene la tierrardquo para las comunidades28

En la definicioacuten e implementacioacuten de las reparaciones la Corte ha requerido ldquola participacioacuten y el consentimiento in-formado de las viacutectimas expresado a traveacutes de sus represen-tantesrdquo29

La explotacioacuten indebida de recursos naturales por agentes estatales o privados sin que previamente se cumplan las normas para su proteccioacuten atenta contra ldquola supervivencia y la integri-dad cultural de la comunidad y sus miembrosrdquo30 asiacute como contra ldquola existencia el valor el uso o el goce de los bienes ubicados en la zona geograacutefica donde habitan y realizan sus actividades los miembros de la comunidadrdquo31 En el caso Saramaka la Cor-te clarificoacute las condiciones en las cuales se pueden llevar a cabo planes de desarrollo o inversioacuten que incluyan el otorgamiento de concesiones para la exploracioacuten o explotacioacuten de recursos na-turales dentro de territorios afrodescendientes la Corte destacoacute nuevamente que los integrantes del pueblo saramaka tienen el derecho a usar y gozar de los recursos naturales que se encuen-tran dentro del territorio que ocupan tradicionalmente y que sean necesarios para su supervivencia Pero a continuacioacuten el Tribunal establecioacute que el derecho de propiedad no prohiacutebe per se el otorgamiento de concesiones para la exploracioacuten o explota-cioacuten de recursos naturales Dichas concesiones deben cumplir al menos tres garantiacuteas32

1) Participacioacuten efectiva de la comunidad respectiva garantizando la consulta previa33

28 Ibidem paacuterr 149 29 Corte IDH Caso de la Comunidad Moiwana supra paacuterr 210 y de sus ldquoliacutede-

resrdquo Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Sawhoyamaxa supra paacuterr 233

30 CIDH Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni 2008 paacuterr 140k

31 Ibidem paacuterr 153b 32 Corte IDH Caso Saramaka 2007 paacuterr 129 Informe nuacutem 4004 Caso

12053 2004 paacuterr 142 33 Corte IDH Caso Saramaka 2007 paacuterr 133

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2) Razonable distribucioacuten compartida de los beneficios entre el Estado y la comunidad34

3) Evaluaciones previas del impacto ambiental y social en el terri-torio de la comunidad35

Ante violaciones de los derechos territoriales la Corte ha reque-rido la adopcioacuten de ldquotodas las medidas legislativas administrativas y de cualquier otra iacutendole necesarias para asegurar a los miembros de la [] comunidad su derecho de propiedad sobre los territorios tradicionales [] y asegurar por lo tanto el uso y goce de estos territoriosrdquo36 El Tribunal exige ldquodisentildear y consagrar normativa-mente un recurso eficaz asiacute como [] asegurar la debida aplicacioacuten de dicho recurso por parte de sus autoridades judicialesrdquo37 e insti-tuir ldquoprocedimientos adecuadosrdquo38 ldquoaccesibles y simplesrdquo39 ldquopara procesar las reivindicaciones de tierras de los pueblos indiacutegenas interesadosrsquorsquo40 ldquoa fin de resolver los reclamos de modo que estos pueblos tengan una posibilidad real de devolucioacuten de sus tierrasrdquo41

La Corte tambieacuten ha ordenado una reparacioacuten econoacutemica colectiva mediante el establecimiento de fondos de desarrollo comunitario y ha establecido a grandes rasgos en queacute proyec-tos deben invertirse los recursos de tales fondos Igualmente ha establecido que ldquolos elementos especiacuteficosrdquo de dichos fondos y programas de desarrollo deberaacuten ser determinados por un comi-teacute tripartito de implementacioacuten integrado por un representante designado por las viacutectimas y otro por el Estado y un tercer miem-bro designado de comuacuten acuerdo entre las viacutectimas y el Estado42

34 Ibidem paacuterrs 138 y 139 35 Ibidem paacuterrs 40-42 36 Corte IDH Caso de la Comunidad Moiwana supra paacuterr 209 37 Corte IDH Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni supra

2001 paacuterr 135 38 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Yakye Axa supra paacuterr 102 39 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Sawhoyamaxa supra 2006 paacuterr

109 40 Corte IDH Caso de la Comunidad indiacutegena Yakye Axa supra paacuterr 102 41 Idem 42 Corte IDH Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni supra

2001 paacuterr 167 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Yakye Axa su-

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En resumen la Corte ha realizado una interpretacioacuten pro-gresiva del derecho de propiedad ampliando el contenido tra-dicional del derecho de propiedad tiacutepicamente individual a un derecho de ejercicio colectivo y con implicaciones culturales particulares43 aplicando el criterio tanto a pueblos indiacutegenas como a aquellas comunidades afrodescendientes que califican como pueblos tribales

3 Los desafiacuteos obstaacuteculos complicaciones e interrogantes surgidos a partir de la jurisprudencia

interamericana en materia de reclamos territoriales indiacutegenas y afrodescendientes

El breve resumen de la jurisprudencia demuestra coacutemo el Siste-ma Interamericano ha venido desarrollando una doctrina impor-tante relativa a los reclamos territoriales Ello gracias al trabajo de los pueblos indiacutegenas y afrodescendientes asiacute como de quie-nes han litigado en su nombre Se ha considerado que la jurispru-dencia de la Corte consolida una tendencia contemporaacutenea del derecho internacional que ayuda a fortalecer a los pueblos indiacute-genas en sus demandas para la autodeterminacioacuten como grupos distintos con derechos territoriales seguros44 Tambieacuten la juris-prudencia interamericana en materia de reclamos territoriales ha sido definida como progresista vanguardista o revolucionaria45

pra paacuterrs 1 205 y 206 Corte IDH Caso de la Comunidad Moiwana supra paacuterrs 214 y 215 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Sawhoyamaxa supra paacuterrs 224 y 225 y Corte IDH Caso Saramaka supra paacuterrs 201 y 202

43 Nash Rojas Claudio ldquoLos derechos humanos de los indiacutegenas en la juris-prudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanosrdquo en Aylwin J (ed) Derechos humanos y pueblos indiacutegenas Tendencias internacionales y contexto chileno Chile Instituto de Estudios Internacionales-Universidad de la Frontera 2004 pp 29-43

44 Anaya James y Grossman Claudio ldquoThe Case of Awas Tingni v Nicaragua A New Step In The International Law of Indigenous Peoplesrdquo en Arizona Journal of International and Comparative Law vol 19 nuacutem 1 2002

45 Mooney Megan ldquoHow the Organization of American States Took the Lead The Development of Indigenous Peoplesacutes Rights in the Americasrdquo en American Indian Law Review vol 31 nuacutem 2 2006-2007 pp 553 550 y 560

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Los siguientes paacuterrafos presentan una reflexioacuten criacutetica orienta-da a analizar los liacutemites de esta tendencia jurisprudencial parti-cularmente respecto de lo que denominamos una aproximacioacuten cultural al territorio y a cuestionar hasta doacutende los argumentos desarrollados por la Corte Interamericana fortalecen efectiva-mente la posicioacuten poliacutetica de los pueblos indiacutegenas y afrodescen-dientes

31 La aproximacioacuten cultural al territorio supone la esencializacioacuten de la identidad

cultural y la exclusioacuten de grupos

La jurisprudencia interamericana ha basado la proteccioacuten de los territorios colectivos en las particularidades culturales y la espe-cial conexioacuten cultural de los pueblos indiacutegenas y algunas comu-nidades afrodescendientes con los territorios De alliacute que algunos autores hayan comenzado a hablar de una doctrina de la conexioacuten distintiva entre territorio y pueblo indiacutegena donde esta conecti-vidad particular con el territorio es lo que precisamente lleva a darle reconocimiento legal a los derechos de propiedad46

Sin embargo la aproximacioacuten cultural al territorio presenta dificultades en la medida en que esencializa la cultura la de-tiene en un momento determinado y no permite apreciar aca-badamente la fluidez de la misma Particularmente a traveacutes de peritajes antropoloacutegicos los litigantes han debido resaltar cier-tas particularidades culturales que aparecen relevantes para la Corte Interamericana tales como la ancestralidad o ciertas cos-movisiones religiosidades y formas comunitarias de conviven-cia entre otras En la realidad sin embargo en el seno de las propias comunidades involucradas existe un fuerte dinamismo y una gran capacidad de cambio es decir una renegociacioacuten per-manente de las relaciones culturales de identidad-territorio Por tanto la relacioacuten cultural con el territorio no es estable ni defi-nitoria sino que estaacute enmarcada en relaciones sociales fluctuan-

Dannenmaier Eric ldquoBeyond Indigenous Property Rights Exploring the Emergence of a Distinctive Connection Doctrinerdquo en University Law Re-view Washington vol 86 p 53 2008

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tes ya sea en el interior de las comunidades o en la sociedad en su conjunto47

En el caso de las comunidades afrodescendientes la aproxi-macioacuten cultural al territorio como puede apreciarse en los casos Moiwana y Saramaka las obliga a afirmar sus particularidades culturales a traveacutes de una asimilacioacuten a las condiciones indiacutegenas para calificar como pueblos o comunidades tribales48 Ello exclu-ye a muchas comunidades afrodescendientes que siendo rurales no reivindican ninguna particularidad cultural como sucede con un gran nuacutemero de comunidades predominantemente afrodes-cendientes de trabajadores sin tierra en Brasil Esta aproxima-cioacuten tampoco permite cubrir faacutecilmente la situacioacuten de las comu-nidades afrodescendientes que explotan recursos naturales pero no necesariamente reivindican una particular adhesioacuten cultural a un territorio asimilable a la indiacutegena iquestQueacute tipo de proteccioacuten recibiraacuten para sus derechos a la propiedad si los reclaman de ma-nera colectiva y no individualizada49

Tambieacuten puede marginar de los desarrollos jurisprudencia-les la situacioacuten de reclamos colectivos que involucran poblacio-nes rurales sin las particularidades culturales resaltadas por el Sistema Interamericano50 La Corte no ha explicado hasta ahora las consecuencias praacutecticas que su aproximacioacuten cultural al te-rritorio tiene para una poblacioacuten enteramente rural pero que no es ni indiacutegena ni afrodescendiente sino mestiza o ladina51 Dado que todo reacutegimen de tenencia de la tierra fija ciertas poblaciones

47 Hoffmann 2002 359 48 Torres Gerald ldquoIndigenous Peoples Afro-Indigenous Peoples and Repa-

rationsrdquo en Lenzerini Federico (ed) Reparations for Indigenous Peoples International and Comparative Perspectives USA Oxford University Press 2008 pp 117-142

49 Ngrsquoweno Bettina ldquoCan Ethnicity Replace Race Afro-Colombians Indige-neity and the Colombian Multicultural Staterdquo en Journal of Latin American and Caribbean Anthropology special issue vol 12 nuacutem 2 2007 pp 414-440

50 Por ejemplo el Movimiento Sem Terra de Brasil 51 Corte IDH Informe nuacutem 4507 2007 Corte IDH Caso de la Masacre de

Mapiripan 2005 Corte IDH Caso de la Masacre de Pueblo Bello 2006 Corte IDH Caso de las Masacres de Ituango 2006

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rurales a un cierto territorio mientras promueve la movilidad geograacutefica de otros52 la aproximacioacuten cultural opta por locali-zar geograacuteficamente solo a las comunidades rurales que pueden demostrar su indigeneidad o africanidad de una manera cultural determinada

Finalmente esta aproximacioacuten cultural puede producir dife-rentes efectos hacia el interior del movimiento negro latinoame-ricano y replicar discusiones dadas en otros aacutembitos entre aque-llos sectores que promueven una identificacioacuten cultural afrodes-cendiente y aquellos que favorecen una identificacioacuten racial Si bien estas posiciones no son necesariamente incompatibles siacute conducen a estrategias diferenciadas y en el caso de litigio ante el Sistema Interamericano obligan a resaltar la identidad cultural antes que la racial promoviendo una vez maacutes la invisibilizacioacuten del fenoacutemeno racial53

32 Las formas estatales de propiedad los intereses econoacutemicos de terceros

y la aproximacioacuten cultural al territorio

La Corte no ha extendido completamente los efectos de su doc-trina de la relacioacuten cultural uacutenica entre el territorio y los pueblos indiacutegenas y afrodescendientes Por un lado en sus oacuterdenes el Tribunal ha establecido la incorporacioacuten del reacutegimen de propie-dad colectiva indiacutegena y afrodescendiente a las formas regulares de propiedad tal como generalmente se encuentran reconocidas por el derecho civil en los paiacuteses latinoamericanos al ordenar la identificacioacuten demarcacioacuten y titulacioacuten de las tierras colectivas y la exclusioacuten de terceros de dichas propiedades Pero por otro lado no ha desarrollado ninguacuten otro tipo de modelo alternativo de reacutegimen de propiedad basado en las formas propias de tenen-

52 Boone Catherine ldquoProperty and Constitutional Order Land Tenure Re-form and the Future of the African Staterdquo en African Affairs nuacutem 106 2007 p 561

53 Dulitzky Ariel E ldquoA Region in Denial Racial Discrimination and Racism in Latin Americardquo en Dzidzienyo A y Oboler S (eds) Neither Enemies Nor Friends Latinos Blacks Afro-Latinos UK Palgrave Macmillan 2005

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cia de la tierra de las comunidades por ejemplo reconociendo la inexistencia de liacutemites fijos o la utilizacioacuten de sistemas de liacutemites amorfos permeables movibles o de uso compartido de territo-rios por varias comunidades54

En los casos de las comunidades que han sido desposeiacutedas de sus territorios el Tribunal ha evitado extender las consecuencias loacutegicas de su jurisprudencia sobre el viacutenculo especial y cultural de los pueblos indiacutegenas y afrodescendientes con sus territorios La Corte como se ha explicado ha reconocido la especial cone-xioacuten con la tierra que tienen comunidades indiacutegenas y afrodes-cendientes situacioacuten que precisamente crea el derecho de pro-piedad colectiva y distingue a estas comunidades de otros secto-res de la sociedad Sin embargo cuando ha tenido que resolver la situacioacuten de las comunidades que han sido desplazadas de sus territorios el Tribunal no solamente no ha establecido todos los efectos procesales o sustantivos necesarios para dar efecto a esta especial relacioacuten sino que ha permitido que prevalezcan otros intereses

En los casos Yakye Axa y Sawhoyamaxa donde las comuni-dades indiacutegenas estaban viviendo en la carretera al margen de las tierras reclamadas el Tribunal ha permitido que el Estado compre y entregue a las comunidades tierras alternativas a las tierras tradicionales reclamadas en el supuesto de que estas uacutel-timas esteacuten en posesioacuten de terceros y siempre que se presenten ciertas circunstancias55 La Corte indicoacute que el hecho de que las tierras tradicionales se encuentren en manos privadas no es per se un motivo objetivo y fundamentado que impida la devolucioacuten de la tierra a la comunidad implicada56 pero frente a estas des-posesiones no ha establecido por ejemplo una presuncioacuten de invalidez de los tiacutetulos de terceros frente a tierras tradicionales o una suerte de prioridad de los reclamos territoriales de indiacute-

54 Anaya James y Campbell Maia ldquoGaining Legal Recognition of Indigenous Land Rights The Story of the Awas Tingni Case in Nicaraguardquo en Hurwitz D Satterthwaite M y Ford D (eds) Human Rights Advocacy Stories USA Foundation Press 2008 p 147

55 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Yakye Axa supra 2006 56 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Sawhoyamaxa supra 2006 paacuterr

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genas y afrodescendientes frente a terceros Por el contrario el Tribunal Interamericano permite que los Estados sacrifiquen los derechos territoriales indiacutegenas y afrodescendientes a favor de los intereses econoacutemicos de terceros sin ninguna vinculacioacuten particular con la tierra

En efecto en los casos Yakye Axa y Sawhoyamaxa la Corte no consideroacute relevante a fin de otorgar prioridad a los recla-mos indiacutegenas que las tierras fuesen poseiacutedas por grandes ha-cendados o compantildeiacuteas agriacutecolas que no reclaman ninguna rela-cioacuten especial con la tierra salvo la relacioacuten econoacutemica Si bien el Tribunal establecioacute que el Estado debiacutea devolver las tierras a las comunidades consideroacute que si ello ldquono fuera posible el Estado deberaacute entregarles tierras alternativas electas de modo consensuado con la comunidad indiacutegena en cuestioacuten confor-me a sus propias formas de consulta y decisioacuten valores usos y costumbresrdquo57 Es decir que el viacutenculo cultural hasta ahora no prevalece claramente sobre el viacutenculo econoacutemico de terceros en la jurisprudencia interamericana La Corte a la inversa de lo que sostuvo en los casos Yakye Axa y Sawhoyamaxa podriacutea haber de-terminado que el Estado debiacutea entregar la tierra particularmente reclamada a los pueblos indiacutegenas y entregarles a los hacendados tierras equivalentes

33 La culturalizacioacuten del uso disfrute y explotacioacuten de los recursos naturales

La Corte ha clarificado y establecido pautas sobre cuaacutendo y coacutemo el Estado puede explotar por siacute solo o a traveacutes de concesiones los recursos naturales situados en los territorios indiacutegenas y afro-descendientes El Tribunal ha dicho que se encuentran protegi-dos por el derecho de propiedad ldquoaquellos recursos naturales que han usado tradicionalmente y que son necesarios para la propia supervivencia desarrollo y continuidad del estilo de vidardquo58 del respectivo pueblo El Tribunal les reconoce a los indiacutegenas y afro-descendientes el uso y goce de los recursos naturales que sean

57 Ibidem paacuterr 212 58 Corte IDH Caso del Pueblo Saramaka supra paacuterr 122

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ldquonecesarios para [su] subsistencia fiacutesicardquo59 o ldquoesenciales para [su] subsistenciardquo60 pero no necesariamente o al menos no de manera expresa aquellos que por ejemplo sean necesarios para mejorar su situacioacuten econoacutemica o social aumentar sus ingresos crear fondos de reservas para futuras generaciones entre otras

Ademaacutes la jurisprudencia interamericana solo protege los re-cursos naturales lsquolsquotradicionalmente utilizadosrdquo Ello por un lado significa desconocer la dinaacutemica y evolucioacuten de las praacutecticas de utilizacioacuten de recursos naturales por parte de los indiacutegenas y afrodescendientes lo que a su vez es una de las consecuencias de esencializar o paralizar la cultura en un momento determina-do Por otro lado impide que los recursos naturales que no han sido tradicionalmente utilizados por ejemplo el petroacuteleo gocen de la cabalidad de las protecciones otorgadas por la Corte Como lo sentildealaba un analista criticando una similar aproximacioacuten de la Corte Constitucional de Colombia

iquestQueacute sucederiacutea si nuevas generaciones de indiacutegenas desearan trans-formar sus tradiciones econoacutemicas iquestQueacute sucederiacutea si los cambios demograacuteficos dentro de los grupos aboriacutegenes exigieran modificar sus sistemas productivos [] iquestNo estaacute contribuyendo la Corte a esta paraacutelisis cultural de los grupos aboriacutegenes []61

Lo mismo puede decirse de las consecuencias perniciosas que pueden resultar de las fundamentaciones utilizadas por la Corte para considerar a los afrodescendientes como un pueblo tribal Asiacute por ejemplo en el caso Saramaka la Corte establecioacute que se puede caracterizar a la economiacutea de los saramaka como tribal describieacutendola de la siguiente manera

La mayor cantidad de alimentos que consumen los Saramaka pro-viene de [] fincas y de jardines tradicionalmente cultivados por las mujeres Saramaka Los hombres [] pescan y cazan cerdos sal-vajes ciervos tapir toda clase de monos distintas clases de aves todo lo que comen los Saramakas [] Asimismo las mujeres re-

59 Ibidem paacuterr 126 60 Idem 61 Bonilla Maldonado Daniel La Constitucioacuten multicultural Bogotaacute Universi-

dad de los Andes-Facultad de Derecho 2006 p 240

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colectan distintos tipos de frutas plantas y minerales que utilizan en varias formas incluso para hacer canastas para cocinar aceite y para los techos de sus viviendas62

Desde esta perspectiva y caracterizacioacuten de una economiacutea como ldquotribalrdquo la Corte analizoacute separadamente las concesiones para explotaciones auriacuteferas un mineral no tradicionalmente uti-lizado por los saramaka y las concesiones para explotar recursos madereros que siacute son utilizados tradicionalmente por la comuni-dad Si bien en su anaacutelisis la Corte exigioacute en ambos supuestos el respeto a los principios de consulta beneficios compartidos y estudios del impacto ambiental y social la separacioacuten entre la ex-plotacioacuten y concesiones de recursos naturales en funcioacuten de sus valores o utilizaciones tradicionales y no de su valor econoacutemico social o poliacutetico abre la posibilidad de que el nivel de garantiacutea para unos y otros sea diferente En definitiva esta distincioacuten se establece exclusivamente en funcioacuten de proteger los territorios con base en su valor y significado cultural sin que este sea com-plementado con el aspecto econoacutemico el desarrollo o el combate a la discriminacioacuten

34 El paternalismo jurisprudencial administrativo y participativo

De modo paralelo a la percepcioacuten de la inmovilidad de los meacute-todos productivos la Corte ha adoptado una actitud paternalista con respecto a la capacidad de las propias comunidades indiacutege-nas o afrodescendientes de administrar sus propios fondos y de-cidir por siacute solas el destino de la reparacioacuten econoacutemica recibida La jurisprudencia de la Corte impone severos liacutemites a la libertad de las comunidades afrodescendientes o indiacutegenas beneficiarias de medidas de reparacioacuten de decidir por siacute mismas coacutemo invertir las reparaciones econoacutemicas que reciben

En el primer caso sobre una comunidad afrodescendiente el caso Aloeboetoe aun cuando no se trataba de una reclamacioacuten territorial la Corte decidioacute la creacioacuten de fideicomisos a favor de

Corte IDH Caso del Pueblo Saramaka supra paacuterr 83

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los beneficiarios de las reparaciones ordenadas Pero inmediata-mente determinoacute que una fundacioacuten creada por la propia Corte y no por la comunidad debiacutea administrar los fondos supuesta-mente para ldquobrindar a los beneficiarios la posibilidad de obtener los mejores resultados de la aplicacioacuten de los montos recibidos por reparacionesrdquo y para ldquoasesorar a los beneficiarios en la apli-cacioacuten de las reparaciones recibidas o de las rentas que perciban del fideicomisordquo Agregoacute la Corte que dicha ldquoFundacioacuten trataraacute que las indemnizaciones percibidas por los hijos menores de las viacutectimas sean utilizadas para gastos posteriores de estudio o para formar un pequentildeo capital cuando comiencen a trabajar o se ca-sen y que solo se inviertan en gastos comunes cuando razones serias de economiacutea familiar o de salud asiacute lo exigierenrdquo63

En los casos anteriores decididos por la Corte y no trataacutendo-se de familias indiacutegenas o afrodescendientes el Tribunal simple-mente habiacutea decidido la creacioacuten de un fideicomiso administrado por la propia familia y limitado exclusivamente a las reparaciones ordenadas a favor de menores de edad sin establecer una funda-cioacuten ni limitaciones o indicaciones sobre los tipos de expensas en las que se podiacutean invertir las reparaciones64 Ello indica una similitud y una diferencia cruciales que resaltan el caraacutecter pa-ternalista de la Corte Por un lado al crear fideicomisos equipara a los indiacutegenas y afrodescendientes a los menores de edad como si tuviesen una capacidad legal disminuida para administrar sus propios recursos econoacutemicos Por el otro al no permitir la admi-nistracioacuten del fideicomiso a la propia comunidad revela la acti-tud de desconfianza del Tribunal con respecto a la capacidad de la propia comunidad para administrar sus propios fondos

Si bien la Corte ha avanzado mucho en los antildeos que han trans-currido desde su decisioacuten en Aloeboetoe en casos de reclama-ciones territoriales el paternalismo de la Corte continuacutea estando presente muchas veces contradiciendo sus propios argumentos acerca del derecho a la consulta previa a las comunidades en los asuntos que afecten sus intereses En los casos de reclamaciones

63 Corte IDH Caso Aloeboetoe y otros vs Surinam Reparaciones y Costas Sentencia de 10 de septiembre de 1993 Serie C nuacutem 15 paacuterrs 100 103 105 y 106

64 Corte IDH Caso Velaacutesquez Rodriacuteguez supra paacuterr 58

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territoriales el Tribunal dispone la creacioacuten de un fondo de re-paracioacuten comunitaria pero sentildeala las grandes aacutereas en las que se deben invertir los montos indemnizatorios Esto es un retroceso con respecto al primer caso resuelto por la Corte de reclamacio-nes territoriales ya que en el caso Awas Tingni simplemente dis-puso que el Estado debiacutea invertir fondos en ldquoobras o servicios de intereacutes colectivo en beneficio de la comunidad Awas Tingni de comuacuten acuerdo con esta []rdquo65 En los casos posteriores el paternalismo de la Corte se hace evidente en el hecho de que la Corte dispone la creacioacuten de fondos de desarrollo comunitario pero en lugar de permitir que sea la propia comunidad la que decida en queacute invertirlos establece las aacutereas en las que los pro-yectos deben desarrollarse

En el caso Moiwana la Corte dispuso la creacioacuten de un fondo de desarrollo destinado ldquoa programas de salud vivienda y educa-cioacutenrdquo Y agregoacute que ldquolos elementos especiacuteficos de dichos progra-mas deberaacuten ser determinadosrdquo por un comiteacute tripartito de im-plementacioacuten integrado por un representante designado por las viacutectimas y otro por el Estado y un tercer miembro designado de comuacuten acuerdo entre las viacutectimas y el Estado De este modo en lugar de respetar el derecho a la consulta de la comunidad el Tri-bunal Interamericano determinoacute que dichos fondos debiacutean ser administrados no por los miembros de Moiwana sino por el co-miteacute tripartito66 Asimismo en el caso Yakye Axa la Corte dispuso que el Estado creara ldquoun fondo de desarrollo comunitariordquo para ldquoproyectos educacionales habitacionales agriacutecolas y de saludrdquo tambieacuten administrado por un comiteacute de tres representantes67 En el caso Sawhoyamaxa la Corte dispuso la creacioacuten de un fondo de desarrollo comunitario que deberiacutea dedicarse a la ldquoimplemen-tacioacuten de proyectos educacionales habitacionales agriacutecolas y de salud asiacute como de suministro de agua potable y la construccioacuten de infraestructura sanitariardquo y nuevamente administrado por

65 Corte IDH Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni supra 2001 paacuterr 167

66 Corte IDH Caso de la Comunidad Moiwana supra paacuterrs 214 y 215 67 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Yakye Axa supra paacuterrs 205 y

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un comiteacute tripartito68 Finalmente en el caso Saramaka la Corte volvioacute a ordenar la creacioacuten de un fondo de desarrollo comuni-tario limitaacutendolo a ldquofinanciar proyectos educativos de vivienda agriacutecolas y sanitarios asiacute como proporcionar electricidad y agua potable de ser necesario a favor del pueblo Saramakardquo69

Pareciera que el Tribunal considera que las propias comuni-dades no estaacuten en condiciones de decidir sobre las grandes aacutereas prioritarias de inversioacuten de sus recursos y por eso determina que el Estado70 debe intervenir en el comiteacute administrador71 Al mis-mo tiempo y a diferencia de cualquier otro caso en los que aquiacute nos ocupan impuso su criterio sobre el propio de la comunidad respecto de las aacutereas en las cuales deberiacutean invertirse las repara-ciones72

68 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Sawhoyamaxa supra paacuterrs 224 y 225

69 Corte IDH Caso del Pueblo Saramaka supra paacuterrs 201 y 202 70 Podriacutea entenderse que la Corte tiene presente que en muchas situaciones

pasadas las comunidades indiacutegenas y afrodescendientes han sido manipu-ladas estafadas o engantildeadas y por eso es necesario establecer este comiteacute tripartito Si esta fuese la situacioacuten que en parte no deja de ser paternalista podriacutea pensarse en alternativas menos intrusivas y que sean maacutes respetuo-sas de las propias comunidades indiacutegenas o afrodescendientes tales como la creacioacuten de un consejo comunitario elegido por la propia comunidad el disentildeo de mecanismos de rendicioacuten de cuentas y fiscalizacioacuten muy especiacute-ficos o el establecimiento de un mecanismo de supervisioacuten maacutes directo por parte de la Corte por mencionar solo algunos Pero ademaacutes esta posicioacuten presupone que el Estado ofreceraacute una mayor garantiacutea cuando fue el propio Estado quien desconocioacute o no garantizoacute en primer lugar el derecho a la propiedad colectiva

71 Por supuesto que podriacutea sostenerse que la presencia de un representante estatal puede tener sentido dado que algunos de los proyectos son obras puacuteblicas que el Estado deberaacute llevar a cabo Ello es cierto pero el mismo criterio puede aplicarse a muchas otras reparaciones econoacutemicas o inmate-riales que la Corte dispone y en las que no ordena la creacioacuten de un comiteacute tripartito

72 De nuevo puede defenderse la decisioacuten de la Corte entendiendo que las aacutereas de inversioacuten determinadas por el Tribunal son aquellas que dependen de las violaciones encontradas y de las pruebas aportadas por las partes Pero esta explicacioacuten no logra sustentar la similitud de las aacutereas elegidas por la Corte para atender a comunidades tan diferentes como Awas Tingni Saramaka Moiwana Yakye Axa y Sawhoyamaxa Tampoco se corresponde

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El caso de la Masacre de Plan de Saacutenchez perpetrada contra miembros de comunidades indiacutegenas mayas en Guatemala pa-rece no encuadrar dentro de estas pautas jurisprudenciales En primer lugar y a diferencia del caso Moiwana la Corte no rea-lizoacute ninguacuten anaacutelisis sobre la situacioacuten juriacutedica y faacutectica en que se encuentra el territorio en la actualidad Paralelamente el Tri-bunal observoacute que las viacutectimas eran indiacutegenas mayas y poseiacutean autoridades tradicionales y formas de organizacioacuten comunitaria propias incluidas estructuras sociales econoacutemicas y culturales73

Sin embargo la Corte ordenoacute al Estado desarrollar en dichas co-munidades independientemente de las obras publicas del presu-puesto nacional que se destinaran para esa regioacuten o municipio diferentes programas comunitarios74 sin exigir que los mismos se hagan con consulta o participacioacuten de la propia comunidad

35 La representacioacuten colectiva la consulta previa y la legitimacioacuten procesal

El reconocimiento y proteccioacuten de las formas tradicionales de organizacioacuten poliacutetica y eleccioacuten de los liacutederes que representen a las comunidades son esenciales en la tutela de los derechos de los pueblos indiacutegenas y afrodescendientes De hecho estas formas propias de organizacioacuten constituyen precisamente uno de los

a las determinaciones faacutecticas realizadas por la Corte ni en muchos casos a los temas debatidos por las partes

73 Corte IDH Caso de la Masacre Plan de Saacutenchez supra paacuterr 85 74 Ibidem paacuterr 110 Los programas ordenados son a) estudio y difusioacuten de la

cultura maya achi en las comunidades afectadas a traveacutes de la Academia de Lenguas Mayas de Guatemala u otra organizacioacuten similar b) mantenimien-to y mejoras en el sistema de comunicacioacuten vial entre las indicadas comu-nidades y la cabecera municipal de Rabinal c) sistema de alcantarillado y suministro de agua potable d) dotacioacuten de personal docente capacitado en ensentildeanza intercultural y bilinguumle en la educacioacuten primaria secundaria y diversificada de dichas comunidades y e) establecimiento de un centro [de] salud en la aldea de Plan de Saacutenchez con el personal y las condiciones adecuadas asiacute como la formacioacuten del personal del Centro de Salud Muni-cipal de Rabinal para que puedan brindar atencioacuten meacutedica y psicoloacutegica a las personas que se hayan visto afectadas y que requieran de este tipo de tratamiento

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elementos que toma en consideracioacuten la Corte para determinar si una comunidad particular califica como indiacutegena o afrodescen-diente y si puede reconocerle derechos particularizados

En el caso Saramaka se presentoacute un problema que demues-tra una de las dificultades del litigio colectivo a favor de comu-nidades indiacutegenas o afrodescendientes y las ambivalencias de la jurisprudencia interamericana En el caso el Estado indicoacute que ninguno de los peticionarios originales ante el Sistema Intera-mericano a saber la Asociacioacuten de Autoridades Saramaka y los doce capitanes saramaka teniacutean legitimacioacuten para presentar una peticioacuten ante la Comisioacuten Interamericana debido a que no eran la autoridad superior de los saramaka La Corte en su sentencia reconocioacute que el pueblo Saramaka esta organizado en clanes de linaje materno y que cada clan reconoce la autoridad poliacutetica de varios liacutederes locales incluyendo a los que ellos llaman capi-tanes y capitanes jefes asiacute como un Gaarsquoman que es el oficial de maacutes alto rango dentro de la comunidad75 Seguacuten el Estado los peticionarios no consultaron al Gaarsquoman sobre la presentacioacuten de dicha denuncia y por ende no contaban con el permiso del liacuteder de la comunidad y careciacutean de autoridad para peticionar a la Comisioacuten en nombre de la comunidad Saramaka

La Corte en respuesta a esta objecioacuten estatal optoacute por una respuesta formalista basada exclusivamente en el texto de la Con-vencioacuten76 Al rechazar el argumento estatal indicoacute que no existe ldquoun prerrequisito convencional que establezca que la autoridad principal de la comunidad deba dar su permiso para que un grupo de personas presenten una peticioacuten ante la Comisioacuten Interameri-canardquo y agregoacute que no se requeriacutea ldquoobtener permiso del Gaarsquoman a fin de presentar la peticioacuten ante la Comisioacuten Interamericanardquo77

Si bien formalmente esta decisioacuten puede ser correcta di-cha solucioacuten aparece completamente desconectada de lo que el propio Tribunal decidiriacutea posteriormente acerca del derecho a

75 Corte IDH Caso del Pueblo Saramaka supra paacuterr 81 76 El artiacuteculo 44 de la Convencioacuten permite a cualquier persona grupo de per-

sonas o entidad no gubernamental presentar denuncias ante la Comisioacuten Interamericana

77 Corte IDH Caso del Pueblo Saramaka supra paacuterrs 22-24

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la consulta previa de la propia comunidad sobre los hechos que afectan sus intereses tales como su propio territorio La Corte abrioacute asiacute la posibilidad de que haya peticiones donde se alegan violaciones a los derechos territoriales de comunidades indiacutege-nas o afrodescendientes sin que la comunidad o sus autoridades tradicionales hayan prestado su consentimiento hayan sido con-sultadas o informadas De hecho la interpretacioacuten formalista de la Corte permite en el futuro que puedan presentarse peticiones incluso en contra de lo decidido por las propias comunidades

En el caso concreto de Saramaka nadie argumentoacute que hu-biera distinciones en las estrategias posiciones diferenciadas o alternativas propuestas entre el Gaarsquoman y los peticionarios o entre estos y el pueblo Saramaka pero no puede descartarse que ello suceda en el futuro Queda pendiente de resolver jurispru-dencialmente si una peticioacuten presentada sin consentimiento de la comunidad o en contra de lo decidido por la propia comunidad o su maacutexima autoridad podriacutea prosperar en el Sistema Interame-ricano Como se indica maacutes adelante esta aproximacioacuten puede generar o exacerbar conflictos intracomunitarios Pero tambieacuten pone en duda la consistencia de la loacutegica de la Corte iquestPor queacute el Estado debe consultar a las comunidades respetando a sus auto-ridades sobre proyectos que las afecten pero esta consulta no es necesaria para presentar reclamos a nombre de las comunidades ante el Sistema Interamericano

36 La identidad juriacutedica de las viacutectimas y el caraacutecter colectivo de los reclamos y las reparaciones

El artiacuteculo 1deg de la Convencioacuten Americana define como perso-na a todo ser humano Por una interpretacioacuten extensiva de este artiacuteculo la Corte en los casos de reclamos territoriales resuel-tos hasta ahora declara la violacioacuten del derecho de propiedad en prejuicio de ldquolos miembros de la comunidadrdquo78 o ldquointegrantes del

Corte IDH Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni supra 2001 paacuterr 155 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Yakye Axa supra paacuterr 156 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Sawhoyamaxa supra paacuterr 144 Corte IDH Caso de la Comunidad Moiwana supra paacuterr 135

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pueblordquo79 y no de la comunidad como tal Procesalmente el Tri-bunal requiere la identificacioacuten80 o posibilidad de identificacioacuten individualizada de todos y cada uno de los miembros de la comu-nidad81 La uacutenica excepcioacuten es el caso Saramaka donde debido al tamantildeo y diversidad geograacutefica del pueblo y la naturaleza colecti-va de las reparaciones la Corte no requirioacute la individualizacioacuten82

Sin embargo aun en dicho caso consideroacute que ldquolos miembros del pueblo Saramakardquo son las viacutectimas del caso83

Desde lo sustantivo parece contradictorio que todo el razona-miento de la Corte se base en la organizacioacuten social comunitaria y en la dimensioacuten colectiva de la propiedad pero luego abandone esta concepcioacuten para considerar que la comunidad como tal no es la viacutectima de la violacioacuten del derecho de propiedad sino cada uno de sus individuos que no son propietarios individualmente de la tierra colectiva y que finalmente ordene reparaciones de caraacutecter colectivo y no individual En efecto la Corte considera que las reparaciones se deben a la ineficacia en la tutela estatal del territorio colectivo y no a las afectaciones individualizadas de cada uno de los miembros de la comunidad en particular En tal sentido no se entiende por queacute el Tribunal considera que las viacutec-timas son los miembros individuales pero otorga reparaciones de manera colectiva

Poliacutetica y juriacutedicamente el razonamiento de que las viacutecti-mas son los miembros de las comunidades pero no la comuni-dad como tal puede acarrear problemas importantes Potencial-mente crea una tensioacuten entre los derechos de cada uno de los miembros de la comunidad a los que la Corte les reconocioacute el derecho a la propiedad como miembros o integrantes del pueblo y a quienes consideroacute las viacutectimas del caso y los derechos de la comunidad en su conjunto a la propiedad colectiva que fue reco-nocida en los razonamientos de la Corte pero no en la decisioacuten del Tribunal Esta potencial tensioacuten hasta ahora no ha sido desa-

79 Corte IDH Caso del Pueblo Saramaka supra paacuterr 158 80 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Sawhoyamaxa supra paacuterr 204 81 (Corte IDH Caso de la Comunidad Moiwana supra paacuterr 177 82 Corte IDH Caso del Pueblo Saramaka supra paacuterr 188 83 Ibidem paacuterr 189

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rrollada por la Corte y puede crear problemas intracomunitarios en el futuro y favorecer intereses externos a la comunidad que pudiesen procurar obtener beneficios de ciertos miembros de la comunidad

Procesalmente acarrea una serie de dificultades praacutecticas y costos que son innecesarios La Corte exige individualizar y listar a todos los miembros de la comunidad en el momento de presen-tar el caso ante sus instancias84 No obstante si las reparaciones en los casos territoriales son colectivas se ordenan titulaciones a favor de la comunidad y no de los individuos la constitucioacuten de fondos de desarrollo comunitario y nunca en casos territoriales se ordenan reparaciones individualizadas parece superfluo e in-necesario exigir este dispendio de recursos a fin de individuali-zar a los miembros de la comunidad85

37 La creacioacuten o exacerbacioacuten de problemas y disputas intra e intercomunitarios

La aproximacioacuten a traveacutes de casos aislados de ciertas comunida-des y no de toda la situacioacuten territorial de los pueblos indiacutegenas o afrodescendientes genera algunas tensiones intercomunitarias e intracomunitarias Como se ha explicado en el contexto africano pero que resulta aplicable a Ameacuterica Latina la reforma de las re-glas de tenencia de la tierra implica redefinir las relaciones inter e intracomunitarias asiacute como las relaciones entre las comunida-des y el Estado86

Las oacuterdenes de la Corte de identificar demarcar y titular al territorio obligan a una comunidad a definir especiacuteficamente sus liacutemites territoriales no solamente frente al Estado sino tambieacuten con respecto a otras comunidades que comparten el mismo espa-cio territorial De esta manera se desconoce la tradicioacuten de liacutemi-

84 La Comisioacuten no exige esta individualizacioacuten 85 Ruiz Chiriboga Oswaldo ldquoEl derecho a la identidad cultural de los pueblos

indiacutegenas y las minoriacuteas nacionales una mirada desde el sistema interame-ricanordquo en SUR Revista Internacional de Derechos Humanos vol 3 nuacutem 5 2007 pp 46-47

86 Boone op cit p 558

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tes flexibles y porosos o de utilizacioacuten yo explotacioacuten conjunta de espacios comunes o recursos naturales entre diversas comuni-dades Esto puede verse agravado como sucedioacute en el caso Awas Tingni donde la comunidad perteneciacutea a una etnia y las comuni-dades circundantes a etnias diferentes Esta comunidad enfrentoacute primero una disputa con una comunidad particular y luego con un bloque de diez comunidades aledantildeas87 Por otra parte tam-bieacuten el Estado puede utilizar estas tensiones para exacerbarlas dividir a las comunidades y generar mayores confrontaciones

La Corte consciente de esta problemaacutetica en el caso Moiwa-na decidioacute que en el proceso de demarcacioacuten y titulacioacuten debiacutea asegurarse

La participacioacuten y el consentimiento informado de las viacutectimas ex-presado a traveacutes de sus representantes y de los miembros de las demaacutes aldeas Cottica Nrsquodjuka y las comunidades indiacutegenas vecinas incluyendo la comunidad de Alfonsdorp88

Por ello en la definicioacuten de una estrategia de litigio hay que trabajar no solamente con la comunidad implicada sino tambieacuten con las comunidades circundantes a fin de preparar el proceso colectivo ante la incidencia de la reparacioacuten89 Frente al Sistema Interamericano es imprescindible que la estrategia de litigio in-cluya una explicacioacuten especiacutefica a los oacuterganos interamericanos de la porosidad y flexibilidad de los liacutemites territoriales y una solicitud de que se reconozca esta realidad y se identifiquen me-canismos de delimitacioacuten territorial participativos y colectivos y que tengan en cuenta estas particularidades incluida la de usos compartidos Igualmente es necesario considerar que las medi-das deben facilitar a las comunidades reinsertarse en un medio local y en un marco de relaciones interdependientes con otras comunidades90

87 Corte IDH Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni 2001 88 Corte IDH Caso de la Comunidad Moiwana supra paacuterr 210 89 Beristaiacuten Carlos Diaacutelogos sobre la reparacioacuten Experiencias en el Sistema

Interamericano de Derechos Humanos San Joseacute Instituto Interamericano de Derechos Humanos 2008 pp 531 y 548

90 Ibidem p 518

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Tambieacuten en algunos casos es necesario tener conciencia de que un reclamo territorial y las diferentes respuestas que pueda ofrecer el Estado pueden generar tensiones en el interior de las propias comunidades El caso Ralco en Chile donde se cuestio-naba la construccioacuten de una represa hidroeleacutectrica que inundariacutea las tierras tradicionales de una comunidad mapuche la empresa constructora de la represa y el gobierno utilizaron diferentes me-dios para ir comprando las tierras y ofreciendo incentivos econoacute-micos para cada una de las familias sin ofrecer soluciones comu-nitarias integrales Ello significoacute que se generaran tensiones en el seno de la comunidad y que al final solamente tres mujeres rechazaran un acuerdo con el gobierno91 Pero el principal efecto fue la destruccioacuten de la vida comunitaria

Estos problemas tambieacuten se dan a nivel nacional cuando se desconocen las formas particulares de tenencia y utilizacioacuten de la tierra y se aplican modelos uacutenicos y riacutegidos de formas de de-marcacioacuten y titulacioacuten En Colombia por ejemplo a fin de re-clamar sus derechos territoriales colectivos diversas comuni-dades negras de la cuenca del riacuteo Cacarica se agruparon en un Consejo Comunitario Mayor Sin embargo durante antildeos hubo tensiones entre este Consejo Mayor y los consejos menores de cada comunidad sobre la explotacioacuten de recursos forestales en la comunidad El Estado colombiano a traveacutes de distintas agen-cias administrativas otorgoacute concesiones para la extraccioacuten de madera fundaacutendose en supuestas autorizaciones de unas u otras autoridades comunitarias a pesar de la claridad de este disenso interno creado en parte por la forma en que las comunidades de la cuenca del riacuteo Cacarica fueron obligadas a agruparse para obtener el reconocimiento de derechos colectivos territoriales92

En definitiva es preciso valorar durante todo el proceso de litigio y en previsioacuten de una reparacioacuten colectiva entre otros ele-mentos el grado de cohesioacuten comunitaria y su identidad colecti-va las relaciones con otras comunidades y los posibles conflictos de intereses inter e intracomunitarios que puedan emerger93

91 Corte IDH Informe nuacutem 3004 2004 92 Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-95503 2003 93 Beristaiacuten op cit p 561

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38 La fundamentacioacuten de los reclamos territoriales en el derecho constitucional interno

En tres casos Awas Tingni Yakye Axa y Sawhoyamaxa la Corte encontroacute al menos parcialmente una base juriacutedica para el reco-nocimiento de la titularidad comunitaria de las tierras tradicio-nales en la regulacioacuten constitucional a nivel nacional94 En Nica-ragua y Paraguay desde distintas perspectivas las constituciones nacionales suscriben la idea del caraacutecter colectivo de las tierras indiacutegenas y la preexistencia de las comunidades al Estado Esta estrategia argumentativa indudablemente ayudoacute a la Corte en un primer momento ya que en lugar de presentar su decisioacuten como una profunda innovacioacuten juriacutedica basada exclusivamente en el derecho interamericano podiacutea sostener que estaba dando pro-teccioacuten internacional a derechos ya reconocidos constitucional-mente

La Corte tuvo que responder inmediatamente al interrogante de queacute sucede en los Estados donde no existe el reconocimien-to constitucional expliacutecito al derecho a las tierras y territorios colectivos como en los casos Moiwana y Saramaka vs Surinam donde la Constitucioacuten no reconociacutea el derecho a la propiedad co-lectiva En tal sentido la Corte no descansoacute en la regulacioacuten del derecho de propiedad a nivel nacional sino que avanzoacute en la idea de que el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana tiene un con-tenido especiacutefico y propio desde la perspectiva internacional95

Aun cuando ello representa un importante avance vale la pena resaltar que la Corte recurrioacute a los artiacuteculos 1deg y 27 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos y a la Convencioacuten International sobre la Eliminacioacuten de todas las Formas de Discri-minacioacuten Racial para interpretar el contenido de la Convencioacuten Americana96 De modo que si bien en estos casos desligoacute el anaacuteli-sis del aacutembito domeacutestico todaviacutea mantuvo la interpretacioacuten con-

94 Corte IDH Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni supra 2001 paacuterrs 116-118 148 y 153 Caso de la Comunidad Indiacutegena Yakye Axa 2006 paacuterrs 74 79 y 138 Caso de la Comunidad Indiacutegena Sawhoyamaxa 2006 paacuterrs 122 y 143

95 Corte IDH Caso de la Comunidad Moiwana supra paacuterr 865 96 Corte IDH Caso del Pueblo Saramaka supra paacuterrs 93-95

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vencional asociada al contenido de otros instrumentos juriacutedicos en este caso los tratados mencionados

Ambas aproximaciones la basada en el derecho constitucio-nal asiacute como la que descansa en otros instrumentos internaciona-les crean problemas interpretativos y estrateacutegicos importantes Algunas preguntas que emergen al respecto son iquestQueacute sucederaacute en los paiacuteses donde la propiedad colectiva es reconocida a pue-blos indiacutegenas pero no a afrodescendientes iquesto en paiacuteses donde las regulaciones constitucionales de los derechos colectivos para indiacutegenas son mayores que las de los derechos colectivos reco-nocidos a afrodescendientes iquestHaraacute la Corte distinciones entre la proteccioacuten de las tierras colectivas de una y otra colectividad dependiendo de su regulacioacuten constitucional

Estas preguntas no son hipoteacuteticas ya que en Ameacuterica Latina se ha producido una regulacioacuten constitucional diferenciada y en general favorable a los pueblos indiacutegenas pero en detrimento de los afrodescendientes llevando a que algunos califiquen el pro-ceso como de inclusioacuten indiacutegena y exclusioacuten afrodescendiente97

En efecto al menos 15 paiacuteses legal o constitucionalmente han re-conocido alguacuten tipo de derecho colectivo a los pueblos indiacutegenas incluyendo en la mayoriacutea de los casos el derecho a la propiedad colectiva de sus tierras tradicionales Argentina Bolivia Brasil Chile Colombia Costa Rica Ecuador Guatemala Honduras Meacutexico Nicaragua Panamaacute Paraguay Peruacute y Venezuela98 Sin embargo solamente Bolivia Brasil Colombia Ecuador Guate-mala Honduras y Nicaragua extienden alguna forma de derechos colectivos legal o constitucionalmente a los afrodescendientes De ellos tan solo Nicaragua reconoce los mismos derechos co-lectivos en su Constitucioacuten a indiacutegenas y afrodescendientes y

97 Hooker Juliet ldquoIndigenous InclusionBlack Exclusion Race Ethnicity and Multicultural Citizenship in Latin Americardquo en Journal of Latin American Studies nuacutem 3 2005 pp 285-310

98 Aylwin Joseacute ldquoEl derecho de los pueblos indiacutegenas a la tierra y al territorio en Ameacuterica Latina antecedentes histoacutericos y tendencias actualesrdquo en Po-nencia presentada en la Sesioacuten del Grupo de Trabajo sobre la Seccioacuten Quinta del Proyecto de Declaracioacuten con especial eacutenfasis en las formas tradicionales de propiedad y supervivencia cultural de la Organizacioacuten de Estados Americanos 7 y 8 de noviembre de 2002

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las nuevas constituciones de Bolivia y Ecuador parecen extender parcialmente los mismos derechos a los afrodescendientes que a los pueblos indiacutegenas99

En relacioacuten con la fundamentacioacuten en otras fuentes del dere-cho internacional ajenas a la Convencioacuten cabe interrogarse queacute sucederiacutea en los casos en que los Estados no hayan ratificado el Pacto o la Convencioacuten contra la Discriminacioacuten Racial iquestLa Corte reconoceraacute los derechos colectivos territoriales basaacutendose exclu-sivamente en la Convencioacuten Americana

4 La buacutesqueda de una propuesta superadora reconocimiento y redistribucioacuten

Los casos territoriales resueltos hasta ahora por el Sistema In-teramericano operan en contextos mayores que representan en Ameacuterica Latina dos problemas estructurales relacionados Por un lado los casos territoriales son representativos de la falta de reconocimiento legal o de la no proteccioacuten efectiva de los terri-torios indiacutegenas y afrodescendientes y no solamente de las co-munidades que llegan al Sistema Interamericano Por el otro los indiacutegenas y afrodescendientes son viacutectimas de una discrimina-cioacuten estructural y una marginacioacuten social profunda de las cuales la falta de reconocimiento y proteccioacuten de sus territorios es una manifestacioacuten Solo por citar un ejemplo Rodolfo Stavenhagen exrelator de la Organizacioacuten de las Naciones Unidas Relator Es-pecial para los Derechos Humanos y Libertades Fundamentales de los Indiacutegenas ha llamado la atencioacuten sobre

El artiacuteculo 58 de la Constitucioacuten de Ecuador de 2008 indica ldquo[p]ara forta-lecer su identidad cultura tradiciones y derechos se reconocen al pueblo afroecuatoriano los derechos colectivos establecidos en la Constitucioacuten la ley y los pactos convenios declaraciones y demaacutes instrumentos internacio-nales de derechos humanosrdquo No precisa la Constitucioacuten si estos derechos colectivos son los mismos que se consagran detalladamente para ldquolas comu-nas comunidades pueblos y nacionalidades indiacutegenasrdquo en el art 57 por su parte la Constitucioacuten de Bolivia en su art 32 estipula que ldquo[e]l pueblo bo-liviano goza en todo lo que corresponda de los derechos econoacutemicos socia-les poliacuteticos y culturales reconocidos en la Constitucioacuten para las naciones y pueblos indiacutegenas originarios campesinosrdquo (las cursivas son nuestras)

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[l]as profundas desigualdades econoacutemicas entre indiacutegenas y no in-diacutegenas la marginacioacuten social de aquellos su exclusioacuten poliacutetica y su subordinacioacuten cultural conforman un cuadro histoacuterico de discri-minacioacuten persistente que no puede calificarse maacutes que de racismo estructural es decir enraizado en las estructuras del poder y del dominio que han venido caracterizando a las sociedades latinoame-ricanas durante siglos100

Frente a este cuadro los casos territoriales pueden ser pen-sados como representativos de los problemas estructurales y que se producen en este contexto de racismo estructural Para ello tanto los litigantes como la Corte Interamericana deberiacutean pres-tar mayor atencioacuten a las posibilidades y tensiones del litigio de casos territoriales como una de las estrategias para atacar proble-mas estructurales Esta perspectiva debe ser analizada en mayor profundidad para determinar si el Sistema Interamericano estaacute efectivamente preparado para tratar estos casos estructurales y si la aproximacioacuten cultural a los reclamos territoriales es adecua-da En los proacuteximos paacuterrafos se haraacuten algunas breves referencias para comenzar a situar y concebir el litigio de estos casos territo-riales individuales como estrategias de confrontacioacuten a discrimi-naciones estructurales

Para comenzar y tal como se explicoacute la jurisprudencia de la Corte hasta el momento no ha abierto las posibilidades para cuestionar las estructuras racistas que en definitiva afectan la proteccioacuten de los territorios En segundo lugar indudablemente la resolucioacuten en diez antildeos de casos relativos a cuatro o cinco comunidades que reclamaban sus territorios no logra resolver la totalidad de los problemas estructurales ni siquiera los relativos a cuestiones territoriales que afectan a los pueblos indiacutegenas y comunidades afrodescendientes

Por lo pronto debe reconocerse que la loacutegica del litigio hasta el momento no ha pretendido y por ende tampoco ha logrado alterar la loacutegica de distribuciones injustas de la tierra de margi-

100 Stavenhagen Rodolfo ldquoLa diversidad cultural en el desarrollo de las Ameacute-ricas Los pueblos indiacutegenas y los Estados nacionales en Hispanoameacutericardquo en Cultural Studies Series Unite for Social Development Education and Culture Organization of American States nuacutem 11 2001 p 25

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nacioacuten y pobreza ni de inequitativa inversioacuten del gasto puacuteblico en perjuicio de indiacutegenas y afrodescendientes Cuando mucho en algunos casos como Sawhoyamaxa o Yakye Axa se ha mencio-nado la situacioacuten de extrema marginalizacioacuten y pobreza de estas comunidades pero no se ha pretendido atacar todas las causas de las mismas Tan solo se las ha mencionado como parte del contexto y como una consecuencia de la falta de proteccioacuten del territorio tradicional

41 Los casos individuales frente a situaciones estructurales de no reconocimiento yo proteccioacuten

de los territorios asiacute como de exclusioacuten y discriminacioacuten

La estrategia limitada de litigio y la aproximacioacuten jurisprudencial cultural al territorio pareciera olvidar que la construccioacuten juriacute-dica y poliacutetica de la territorialidad indiacutegena y afrodescendiente requiere un nuevo modelo de desarrollo rural y de transforma-cioacuten de la estructura agraria en Ameacuterica Latina que incorpore efectivamente a indiacutegenas y afrodescendientes respetando su condicioacuten de sujetos colectivos con sus propias formas organiza-tivas101 En este sentido las reparaciones ordenadas por la Corte mdashdelimitacioacuten demarcacioacuten y titulacioacuten del territorio sumadas a la creacioacuten de fondos de reparaciones comunitarias y al estable-cimiento de recursos judiciales y mecanismos efectivos para la tutela de estos derechosmdash pueden considerarse limitadas frente al cuadro estructural de inequidad social

Sin perjuicio de ello una lectura maacutes optimista de la utili-zacioacuten del Sistema Interamericano hasta el momento permite concebir su contribucioacuten como una forma de estabilizar una si-tuacioacuten la de la titularidad de la tierra y el territorio para de esta manera poder avanzar en la discusioacuten relativa a los problemas estructurales de los Estados de Ameacuterica Latina particularmente la distribucioacuten inequitativa de la riqueza dentro de un contexto de mayor seguridad juriacutedica sobre los territorios

101 Romero Bonifaz Carlos ldquoLa gestioacuten integrada de los recursos naturales como fundamento de la territorialidad indiacutegenardquo en Defensor del Pueblo de Bolivia Derechos Humanos y Accioacuten Defensoriacutea antildeo 1 nuacutem 1 2006 p 180

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Otra alternativa para analizar los casos territoriales indivi-duales frente a situaciones estructurales es apreciar que el Sis-tema Interamericano funciona como un medio para fortalecer a las viacutectimas y ciertos de sus reclamos mdashlos territorialesmdash con el fin de mejorar su posicioacuten de negociacioacuten frente el Estado o de abrir los espacios de consulta y disputa En este sentido estrateacutegicamente el sistema puede ser visto como el lugar para fortalecer o legitimar los reclamos y a los actores mediante las determinaciones de la Corte antes que para buscar la solucioacuten puntual a las demandas concretas de reformas estructurales102

Asiacute el hecho de que la Corte haya reconocido los derechos de determinadas comunidades establecido que el Estado violoacute los mismos y ordenado ciertas medidas de reparaciones permite que tanto las comunidades beneficiadas como otros actores que trabajan en pos de un reconocimiento maacutes fuerte de los dere-chos de los pueblos indiacutegenas y afrodescendientes confronten a las autoridades estatales forzaacutendolas a dialogar desde la pers-pectiva de los derechos humanos y superando las invisibilidades de sus demandas y las opresiones a las que el Estado las sujeta tradicionalmente103

De todas maneras las decisiones del Sistema Interamerica-no han logrado producir alteraciones en la discusioacuten juriacutedica y poliacutetica sobre los reclamos territoriales en diversos paiacuteses y han traiacutedo mayor proteccioacuten legal a estos territorios y en cierta me-dida han tenido un impacto estructural Asiacute por ejemplo en Ni-caragua y como consecuencia de la decisioacuten de la Corte en Awas Tingni la Asamblea Nacional aproboacute una ley que regula todo el reacutegimen de propiedad comunal indiacutegena y afrodescendiente en

102 Sabel Charles y Simon William ldquoDestabilization Rights How Public Law Litigation Succeedsrdquo en Harvard Law Review vol 117 nuacutem 4 2004 Abra-movich Viacutector ldquoLiacuteneas de trabajo en derechos econoacutemicos sociales y cul-turales Herramientas y aliadosrdquo en SUR Revista Internacional de Derechos Humanos vol 2 nuacutem 2 2005 Dulitzky Ariel ldquoLa Comisioacuten Interameri-cana de Derechos Humanosrdquo en Viacutectimas sin mordaza El impacto del Siste-ma Interamericano en la justicia transicional en Latinoameacuterica Meacutexico Due Process of Law Fundation 2008

103 Anaya James Indigenous People in International Law USA Oxford Univer-sity Press 2004 pp 270-271

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ese paiacutes104 En Belice la Corte Suprema reconocioacute los derechos de los pueblos mayas a sus territorios105 basaacutendose fundamen-talmente en la decisioacuten de la Comisioacuten Interamericana sobre el reclamo de las comunidades indiacutegenas del distrito Toledo en el sur de dicho paiacutes106

Paralelamente debe prestarse atencioacuten al hecho de que el Sistema Interamericano tambieacuten puede servir para superar im-passes o statu quo que obstaculizan procesos de reformas estruc-turales Los casos paraguayos de Yakye Axa y Sawhoyamaxa son ilustrativos al respecto El sistema paraguayo habiacutea llegado a un punto donde no habiacutea posibilidad de solucionar el tema a nivel nacional ya que no se expropiaban las tierras reclamadas ni se acordaba la compra de tierras alternativas En Paraguay no exis-tiacutean mecanismos para destrabar esta situacioacuten pues el Congreso rechazaba los pedidos de expropiacioacuten y el ejecutivo no contaba con herramientas para forzar la venta de las tierras reclamadas ni para consensuar la compra de tierras alternativas Un actor externo como el Sistema Interamericano era necesario para su-perar esta situacioacuten y permitir avanzar en la buacutesqueda de una solucioacuten

A fin de potenciar el efecto del Sistema Interamericano en el cuestionamiento de situaciones estructurales es preciso tener en cuenta los contextos diferenciados sobre los casos Por ejemplo mientras que el caso Saramaka era representativo de los efectos de una completa falta de poliacutetica estatal de reconocimiento del derecho a la propiedad colectiva en la que no existiacutea demarca-cioacuten titulacioacuten ni proteccioacuten de las tierras y territorios los casos

104 Ley nuacutem 445 del Reacutegimen de Propiedad Comunal de los Pueblos Indiacutegenas y Comunidades Eacutetnicas de las Regiones Autoacutenomas de la Costa Atlaacutentica de Nicaragua y de los riacuteos Bocay Coco Indio y Maiacutez Gaceta Diario Ofi-cial nuacutem 16 del 2003 Alvarado Leonardo ldquoProspects and Challenges in the Implementation of Indigenous Peoplesrsquo Human Rights In Internatio-nal Law Lessons from the Case of Awas Tingni vs Nicaraguardquo en Arizona Journal of International and Comparative Law vol 24 nuacutem 3 2007 pp 623-624

105 Cal et al vs Attorney-General of Belize and Minister of Natural Resources and Environment Claims 2007

106 Corte IDH Informe nuacutem 4004 Caso 12053 2004 paacuterr 170

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Yakye Axa o Sawhoyamaxa representaban los liacutemites y falencias del mecanismo existente en Paraguay que siacute reconoce constitu-cionalmente el derecho a la territorialidad colectiva Esto signifi-ca que mientras en Surinam se estaba creando un mecanismo es-pecial para una comunidad frente al resto de los pueblos indiacutege-nas y afrodescendientes en Paraguay se solucionaba el problema de ciertas comunidades que no habiacutean encontrado una respuesta efectiva a sus reclamos frente a un gran nuacutemero de comunidades indiacutegenas que ya habiacutean obtenido su titulacioacuten

Incluso desde la perspectiva maacutes limitada que venimos men-cionando la Corte deberiacutea ser maacutes casuiacutestica en sus razonamien-tos y reparaciones evitando repetir mecaacutenicamente previas de-cisiones que no necesariamente se adecuan a las particularidades de cada caso o al contexto legal poliacutetico social o econoacutemico en el que se producen los diferentes reclamos en especial en el mo-mento de determinar las reparaciones107 El Sistema Interameri-cano debe percatarse de la existencia de diferentes modelos de reconocimiento de la propiedad colectiva sobre los territorios108

La Corte debe comprender que el reconocimiento y garantiacutea efec-tiva de los derechos colectivos al territorio supera ampliamente la mera delimitacioacuten demarcacioacuten y titulacioacuten de los mismos ya que depende de un complejo conjunto de aspectos legales socia-les y poliacuteticos109 Si como hemos dicho la proteccioacuten de los terri-torios tradicionales de indiacutegenas y afrodescendientes comprende la redefinicioacuten de las relaciones entre estos grupos y el Estado la Corte deberiacutea ser mucho maacutes precisa en sus razonamientos y en sus decisiones para evitar repetir foacutermulas mecaacutenicas que no consideren adecuadamente las especificidades existentes en cada Estado

Y por supuesto se deben fortalecer los mecanismos de su-pervisioacuten del cumplimiento de las sentencias para lograr que las mismas sean cabalmente obedecidas en los tiempos fijados

107 Corte IDH Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni su-pra 2001 paacuterr 1734 Corte IDH Caso del Pueblo Saramaka 2007 paacuterr 2145

108 Roldan Ortega Roque Models for Recognizing Indigenous Land Rights in Latin America World Bank Biodiversity Series nuacutem 99 2004

109 Ibidem p 25

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por el Tribunal La experiencia de una deacutecada en esta y en otras aacutereas demuestra que el litigio ante el Sistema Interamericano no es un objetivo final sino tan solo un medio y un instrumento maacutes en la lucha por la proteccioacuten de los derechos colectivos te-rritoriales El Sistema Interamericano no puede ser un sustituto de las movilizaciones a nivel nacional sino una parte integral y congruente del proceso poliacutetico de reivindicaciones territo-riales La obtencioacuten de respuestas favorables del Sistema Inte-ramericano demuestra de hecho que las mismas no seraacuten im-plementadas si no van acompantildeadas de un proceso de presioacuten poliacutetica integral una vez que el proceso se traslada nuevamente a la esfera nacional

42 Superar la erraacutetica aproximacioacuten desde la igualdad y no discriminacioacuten

Hasta ahora el Sistema Interamericano se ha mostrado ambiva-lente en cuanto a que la falta de reconocimiento de los derechos colectivos al territorio y de las formas de tenencia colectiva o la falta de implementacioacuten efectiva de los derechos reconocidos constitucionalmente sean consideradas como formas de discri-minacioacuten racial o eacutetnica Aun en los pocos casos en que siacute ha sostenido esta posicioacuten no ha reconocido que la situacioacuten es tan solo un aspecto de la distribucioacuten inequitativa de la riqueza y del poder en Ameacuterica Latina y que pueblos indiacutegenas y afro-descendientes sufren formas estructurales de discriminacioacuten y racismo

La Comisioacuten en el caso de reclamos territoriales de las co-munidades mayas de Belice110 y en varias decisiones de admi-sibilidad durante los uacuteltimos antildeos ha abierto la viacutea de manera inconsistente para analizar los reclamos territoriales de pueblos indiacutegenas y afrodescendientes desde la perspectiva de la discri-minacioacuten racial La CIDH ha entendido que la discriminacioacuten se produce en la medida en que algunos grupos sociales y formas de tenencia de la tierra reciben proteccioacuten efectiva del Estado


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mientras que otras aquellas asociadas con pueblos indiacutegenas y afrodescendientes no la reciben111

Sin embargo la Corte tambieacuten ha sido ambivalente Por un lado ha sostenido tres elementos importantes desde la perspec-tiva de la igualdad y no discriminacioacuten que lamentablemente no la han conducido a encontrar violaciones del artiacuteculo 24 de la Convencioacuten Americana sobre igual proteccioacuten ni tampoco a desarrollar argumentos maacutes puntuales al respecto considerando el principio de no discriminacioacuten contenido en el artiacuteculo 11 del texto convencional Mucho menos la Corte ha ordenado repara-ciones especiacuteficamente orientadas a remediar la discriminacioacuten estructural En efecto en primer lugar el Tribunal sostiene que desconocer que los conceptos de propiedad y posesioacuten en las comunidades indiacutegenas pueden tener una significacioacuten colectiva dada por la cultura usos costumbres y creencias de cada pue-blo ldquoequivaldriacutea a sostener que solo existe una forma de usar y disponer de los bienes lo que a su vez significariacutea hacer ilusoria la proteccioacuten del artiacuteculo 21 de la Convencioacuten para millones de personasrdquo112 En segundo lugar la Corte ha dicho que los miem-bros de los pueblos indiacutegenas y tribales requieren ciertas medidas especiales para garantizar el ejercicio pleno de sus derechos en especial respecto del goce de sus derechos de propiedad a fin de garantizar su supervivencia fiacutesica y cultural113 Y en tercer lugar

111 Veacutease Informe nuacutem 8306 Peticioacuten 555-01 Comunidades de Alcaacutentara Brasil paacuterr 66 (ldquoTrataacutendose de comunidades afrodescendientes que ale-gan que sus derechos no habraacuten sido adecuadamente tutelados la CIDH considera motu proprio que los hechos podriacutean caracterizar una violacioacuten al art 24 en conexioacuten con el 11rdquo) Informe nuacutem 8606 Peticioacuten 499-04 Marino Loacutepez y otros (Operacioacuten Geacutenesis) Colombia paacuterr 59 ldquodadas las caracteriacutesticas de la poblacioacuten afectada y de los hechos materia del reclamo la Comisioacuten estima pertinente considerar la cuestioacuten a la luz del art 24 de la Convencioacuten en la etapa de fondordquo e Informe nuacutem 8006 Peticioacuten 62-02 Miembros de la Comunidad Indiacutegena de Ananaacutes Brasil paacuterr 31 ldquode ser comprobados los hechos expuestos con relacioacuten a la violacioacuten de () igualdad ante la ley () y a la no discriminacioacuten contra los Miembros de la Comunidad Indiacutegena Ananaacutes () podriacutea encontrarse ante una contraven-cioacuten de los artiacuteculos () 24 () de la Convencioacutenrdquo)

112 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena Sawhoyamaxa supra 2006 paacuterr 120

113 Corte IDH Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni supra 2001 paacuterrs 148-149 y 151 Corte IDH Caso de la Comunidad Indiacutegena

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en estos casos la Corte sostuvo que los Estados tienen la obliga-cioacuten positiva de adoptar medidas especiales para garantizar a los integrantes de los pueblos indiacutegenas y tribales el ejercicio pleno e igualitario del derecho a los territorios que han usado y ocupado tradicionalmente Concluyoacute el Tribunal que en el derecho inter-nacional el trato desigual a personas en condiciones desiguales no necesariamente constituye discriminacioacuten no permitida y que la legislacioacuten que reconoce dichas diferencias no es por tanto necesariamente discriminatoria

Luego de estas precisiones importantes en el caso Saramaka la Corte consideroacute que el Estado incumplioacute la obligacioacuten general de adoptar las medidas legislativas o de otra iacutendole necesarias para hacer efectivos esos derechos y respetar y asegurar su li-bre y pleno ejercicio sin discriminacioacuten114 Sin embargo en la seccioacuten resolutiva simplemente se refirioacute a las obligaciones de respetar garantizar y hacer efectivo a nivel interno el derecho a la propiedad personalidad juriacutedica y proteccioacuten judicial sin mencionar el principio de no discriminacioacuten115

La aproximacioacuten desde la perspectiva de la igualdad y no dis-criminacioacuten permitiriacutea considerar las desigualdades y racismo estructural del que son viacutectimas los indiacutegenas y los afrodescen-dientes Una apertura jurisprudencial a la reivindicacioacuten territo-rial desde la perspectiva del principio de la igualdad y no discri-minacioacuten y de la reparacioacuten por la discriminacioacuten racial pasada yo presente asiacute como de las secuelas de la esclavitud y el colo-nialismo abririacutea nuevas perspectivas y podriacutea expandir enorme-mente el aacutembito de las potenciales reparaciones

En particular podriacutea permitir complementar el principio del reconocimiento con el de redistribucioacuten Como ha dicho la Corte Constitucional de Colombia esta aproximacioacuten desde la perspec-tiva de la discriminacioacuten no se orientariacutea a preservar la singulari-

Sawhoyamaxa supra paacuterrs 118-121 y 131 Corte IDH Caso de la Comu-nidad Indiacutegena Yakye Axa supra paacuterrs 124 131 135-137 y 154 y Caso Saramaka supra paacuterrs 85 91 y 103

114 Corte IDH Caso del Pueblo Saramaka supra 2007 paacuterr 175 115 Ibidem paacuterr 214 Declarativos 1 2 y 3

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dad cultural de un grupo humano sino que partiendo de la situa-cioacuten de asimetriacutea de dicho grupo buscariacutea suprimir las barreras que se opongan a la igualdad material y enfrentar las causas que la generan es decir reducir el deacuteficit de poder efectivo que os-tentan Todo ello sin eliminar los rasgos culturales tiacutepicos que caracterizan a dicha comunidad116

La falta de proteccioacuten efectiva de los territorios de pueblos indiacutegenas y afrodescendientes no debe y no puede considerarse exclusivamente como un problema de falta de reconocimiento de sus particularidades distintivas sino de la discriminacioacuten y marginacioacuten a los que los someten los Estados y sociedades lati-noamericanas y que han repercutido negativamente en el acceso a oportunidades de desarrollo econoacutemico y social de estas comu-nidades Tampoco puede olvidarse que el proceso de apropiacioacuten y distribucioacuten inequitativa de la tierra en Ameacuterica Latina ha esta-do acompantildeado y ha sido facilitado por un proceso de exclusioacuten mediante la racializacioacuten de indiacutegenas y afrodescendientes117

Ignorar estas circunstancias es desconocer las causas profundas de la falta de tutela del territorio y limitar las potencialidades poliacuteticas de la movilizacioacuten en torno al territorio y los recursos naturales

Por supuesto esta estrategia es mucho maacutes riesgosa dado el escaso desarrollo jurisprudencial del Sistema Interamericano en materia de igualdad118 y particularmente desde la perspectiva de la igualdad en teacuterminos colectivos y no individuales en con-secuencia podriacutea hallar mayores resistencias por parte de los Es-tados Por eso podriacutea pensarse no en estrategias argumentativas excluyentes sino en fundamentar los casos utilizando argumen-tos basados en aproximaciones culturales para profundizar lo que se ha conseguido y superar algunas de las limitaciones aquiacute resentildeadas a la par que se generan nuevas alternativas a partir de la igualdad y la no discriminacioacuten para ampliar el campo concep-

116 Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-42296 1996 117 Sundberg Juanita ldquoPlacing Race in Environmental Justice Research in La-

tin Americardquo en Society and Natural Resources vol 21 nuacutem 7 2008 pp 569-582

118 Dulitzky Ariel ldquoEl principio de igualdad y no discriminacioacuten Claroscuros de la jurisprudencia interamericanardquo capiacutetulo X de esta obra

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tual de posibles violaciones y reparaciones desde una perspecti-va de la redistribucioacuten

5 Algunas conclusiones tentativas

El Sistema Interamericano se ha instituido como un actor perma-nente y prominente en la discusioacuten sobre la proteccioacuten de los de-rechos territoriales colectivos de indiacutegenas y afrodescendientes Y lo ha hecho principalmente gracias a que en la uacuteltima deacutecada la Corte y la Comisioacuten se han mostrado receptivas a las deman-das territoriales de estos pueblos

Por ello el anaacutelisis y discusioacuten de las ambivalencias contra-dicciones y vaciacuteos jurisprudenciales existentes asiacute como de las dificultades y obstaacuteculos que presenta la defensa de reclamos te-rritoriales a nivel interamericano son un imperativo necesario para considerar las potencialidades y limitaciones que ofrece un mecanismo judicializado internacional para tutelar estos dere-chos colectivos

En el caso de los pueblos afrodescendientes el Sistema Inte-ramericano hasta ahora ha avanzado tan solo porque ha enten-dido sus reclamos territoriales asimilaacutendolos a los formulados por pueblos indiacutegenas y los ha considerado ldquopueblos tribalesrdquo Este proceso duplica el fenoacutemeno que se produce en distintos paiacuteses latinoamericanos marcado por lo que se ha denominado la etnizacioacuten de los afrodescendientes bajo el modelo de la etnici-dad indiacutegena119 En parte ello conduce a las comunidades rurales afrodescendientes a afirmar su identidad como ldquopueblo tribalrdquo en los teacuterminos de la Corte En este sentido los afrodescendientes deben presentarse siguiendo el modelo del movimiento indiacutegena en su relacioacuten con el Estado120

119 Anderson Mark ldquoWhen Afro Becomes (like) Indigenous Garifuna and Afro-Indigenous Politics in Hondurasrdquo en Journal of Latin American and Caribbean Anthropology vol 12 nuacutem 2 2007 pp 387 y 393

120 Restrepo Eduardo ldquoEl lsquogiro al multiculturalismorsquo desde un encuadre afro-Indiacutegenardquo en Jornal of Latiacuten American and Caribbean Anthropology edicioacuten especial vol 12 nuacutem 2 2007 p 476

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Varios autores entienden que a nivel nacional esta estrategia de culturalizacioacuten de los reclamos de los afrodescendientes bajo el modelo indiacutegena y el abandono de los reclamos desde la pers-pectiva racial y de discriminacioacuten racial es lo que les ha permiti-do ser efectivos en sus demandas de seguridad territorial121 Aun cuando esta evaluacioacuten positiva sobre la estrategia de la cultura-lizacioacuten de los reclamos territoriales pueda ser descriptivamente correcta no por ello debe desconocerse que abordar el asunto desde la discriminacioacuten racial y desde la redistribucioacuten permiti-riacutea superar las limitaciones de la aproximacioacuten cultural al terri-torio y los recursos naturales Tambieacuten permitiriacutea contextualizar los reclamos por la tierra colectiva dentro de los problemas es-tructurales de marginalizacioacuten exclusioacuten y racismo estructural En particular hariacutea posible el desarrollo de una jurisprudencia que no se concentre tan solo en el reconocimiento sino tambieacuten en la redistribucioacuten

La incipiente jurisprudencia interamericana y sus lagunas discordancias y confusiones exigen que cualquier estrategia de litigio vaya acompantildeada por un proceso pedagoacutegico dirigido ha-cia el propio Sistema Interamericano para concientizarlo de sus propias limitaciones vaciacuteos jurisprudenciales y debilidades

El desafiacuteo presente creemos pasa por repensar las reivin-dicaciones tanto indiacutegenas como afrodescendientes maacutes allaacute del territorio y la aproximacioacuten cultural al mismo En otras palabras exige superar las limitaciones basadas en el reconocimiento de derechos colectivos en funcioacuten exclusivamente de una aproxi-macioacuten cultural a sus demandas Fundamentalmente requiere repensar desde el derecho interamericano de los derechos hu-manos una teoriacutea que permita unir este reconocimiento cultural como fundamento de las respuestas judiciales a uno que parte de las disparidades socioeconoacutemicas y reclama una redistribucioacuten como remedio a las injusticias que confrontan indiacutegenas y afro-descendientes Desde esta perspectiva el presente artiacuteculo debe entenderse como el principio de una propuesta que a la luz de las

121 Anderson op cit p 393 Hooker op cit p 305 Pashcel Tiannay y Sawyer Mark ldquoContesting Politics as Usual Black Social Movements Glo-balization and Race Policy in Latin Americardquo en Souls vol 10 nuacutem 3 2008 p 209

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teoriacuteas de Frasery Honneth (2003) busca desarrollar una teoriacutea criacutetica del reconocimiento que identifica y defiende solo aquellas versiones de aproximaciones culturales a reivindicaciones terri-toriales que pueden ser coherentemente combinadas con poliacuteti-cas de igualdad sustantiva y redistribucioacuten econoacutemica En otras palabras es necesario conceptualizar desde el derecho interame-ricano de los derechos humanos el reconocimiento cultural y las inequidades sociales como formas que se apoyan mutuamente y que en consecuencia establecen claras obligaciones estatales de atacar a ambas En definitiva hacieacutendonos eco del llamado de Fraser y Honneth consideramos que lo que se requiere hoy como estrategia de litigio y como respuesta jurisprudencial es una concepcioacuten que reunifique los reclamos de reconocimiento cultural con los de redistribucioacuten socioeconoacutemica

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grandes desigualdades socioeconoacutemicas de las comunidades ne-gras a traveacutes de poliacuteticas de redistribucioacuten

En el caso Saramaka la Corte Interamericana de Derechos Hu-manos (la Corte o la Corte Interamericana) resolvioacute que el pueblo Saramaka mdashuno de los seis grupos distintivos maroon de Surinam cuyos ancestros fueron esclavos africanos llevados a la fuerza a Su-rinam durante la colonizacioacuten europea en el siglo xviimdash confor-man una ldquocomunidad tribalrdquo1 Para arribar a tal conclusioacuten el Tri-bunal consideroacute que las caracteriacutesticas sociales culturales y eco-noacutemicas de los saramakas son diferentes de otras secciones de la comunidad nacional particularmente gracias a la relacioacuten especial existente con sus territorios ancestrales y porque se regulan ellos mismos al menos en forma parcial a traveacutes de sus propias normas costumbres y tradiciones2 Fundamentalmente la Corte basoacute su anaacutelisis en una aproximacioacuten cultural tanto a la identidad de esta comunidad afrodescendiente como a su relacioacuten con el territorio Para el Tribunal Interamericano la cultura de los saramakas

es muy parecida a aquella de los pueblos tribales en tanto [] man-tienen una fuerte relacioacuten espiritual con el territorio ancestral que han usado y ocupado tradicionalmente La tierra significa maacutes que meramente una fuente de subsistencia para ellos tambieacuten es una fuente necesaria para la continuidad de la vida y de la identidad cul-tural [] forma parte de su esencia social ancestral y espiritual3

La aproximacioacuten cultural a la tierra el territorio y los recursos naturales asiacute como la equiparacioacuten de una comunidad afrodescen-diente a un pueblo tribal fueron los mecanismos utilizados por la Corte para extender a ciertas comunidades rurales afrodescendien-tes la jurisprudencia que habiacutea desarrollado hasta ese momento en relacioacuten con pueblos indiacutegenas En efecto el tribunal sostuvo que

la jurisprudencia de la Corte respecto del derecho de propiedad de Ios pueblos indiacutegenas tambieacuten es aplicable a los pueblos tribales


2 Ibidem paacuterr 84 3 Ibidem paacuterr 82

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XI. Cuando los afrodescendientes se transformaron en “pueblos … · 2017. 11. 23. · Cuando los...

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