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ASESORES Y CONSULTORESAyacucho 590 – Of. 421 292346Pizarro 659 – Of. 201 - Cel.
Partida Nº 11023176 del Registro de Personas Jurídicas
aquiles_impacto@hotmail.com
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EXP.:SEC.:ESC.: 01DEMANDA DESNATURALIZACIÓN DE CONTRATO DE TRABAJO, PAGO DE INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO Y REINTEGRO DE BENEFICIOS SOCIALES.-
SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO LABORAL DE TRUJILLO.-
ALBERTO AQUILES FLORES VENTURA, identificado
con D.N.I. 17915075, con domicilio real en Jr. Unión Nº 242 –
Departamento A, y con domicilio procesal en el Jr. Ayacucho
Nº 590, oficina Nº 421, y casilla electrónica Nº 1319; ante
vuestro despacho como mejor proceda en derecho digo:
I. DATOS DEL DEMANDADO
La presente demanda la interpongo contra EMPRESA DE SEGURIDAD
VIGILANCIA Y CONTROL S.A.C. - ESVICSAC, con RUC Nº 20100162076 con
domicilio en Calle Los Rubíes Nº 771 – Urbanización Santa Inés, donde se le
notificará mediante cédula, en el modo y forma de ley.
II. PETITORIO
Por convenir a la tutela de mis derechos laborales, interpongo demanda contra la
EMPRESA DE SEGURIDAD, VIGILANCIA Y CONTROL S.A.C. – ESVICSAC,
con la finalidad que:
1. En aplicación del principio de primacía de la realidad, SE DECLARE LA
DESNATURALIZACIÓN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO SUJETO A
MODALIDAD, POR SIMULACIÓN Y FRAUDE A LA LEY, conforme al inc.
d) del Art. 77º del Decreto Supremo Nº 003-97-TR, y en consecuencia se reconozca
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mi contratación laboral como duración indeterminada, conforme al art. 4º del
mencionado Decreto Supremo.
2. PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES, al haberse declarado la desnaturalización
de mi contrato de trabajo, y dada la naturaleza de irrenunciables de los Beneficios
Sociales, la demandada deberá cumplir con cancelarme mis Beneficios Sociales
adeudados por un monto sumatorio total de S/. 13,836.58 (TRECE MIL
OCHOCIENTOS TREINTA Y SEIS con 58/100 nuevos soles) por los siguientes
conceptos:
a. Reintegro y pago de Asignación Familiar, por el monto de S/. 1,870.00
nuevos soles
b. Reintegro de CTS, por el monto de S/. 3,094.32 nuevos soles
c. Reintegro del pago de Gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad, por el
monto de S/. 8,872.26 nuevos soles.
3. PAGO DE TRABAJO REALIZADO EN DÍAS DE DESCANSO SEMANAL Y
FERIADOS, puesto que he venido laborando todos los días del año, sin descanso
semanal obligatorio ni descanso en días feriados, por un monto de S/. 8,331.34
nuevos soles.
4. PAGO DE INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO, al habérseme
despedido unilateral y arbitrariamente sin expresarme la causa del despido, por el
monto de S/. 10,237.29 (DIEZ MIL DOSCIENTOS TREINTA Y SIETE con
29/100 nuevos soles).
5. PAGO DE INTERESES LEGALES los cuales se liquidarán en ejecución de
Sentencia.
6. Expresa condena de pago de las COSTAS Y COSTOS derivados del presente
proceso, del cual deberá incluir el reconocimiento del pago de honorarios por
ocasión del proceso que asciende a la Suma de S/. 3,000.00 nuevos soles (TRES
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MIL y 00/100) de conformidad con lo establecido en el Segundo Párrafo del
artículo 16º de la Ley Nº 29497.
Consecuentemente, el monto total del petitorio asciende a la suma de S/. 32,405.21
(TREINTA Y DOS MIL CUATROCIENTOS CINCO con 21/100 nuevos soles),
de conformidad con el cuadro valorativo del petitorio que señalo.
III. DATOS DE LA RELACIÓN LABORAL
Condición Laboral : Trabajador Despedido Arbitrariamente
Fecha de ingreso : 10/05/2008
Fecha de Despido : 30/09/2011
Periodo Reclamado : Del 10/05/2008 al 31/12/2008 y del 10/01/2009 al
30/09/2011, al haber operado suspensión perfecta de
labores.
Record Laboral : 03 años 04 meses y 13 días
Función o Cargo : Supervisor Residente
Última remuneración mensual : S/.1618.05 nuevos soles (según Boleta)
Remuneración Computable : S/. 2,025.52 nuevos soles
IV. CUADRO VALORATIVO DEL PETITORIO
CUADRO VALORATIVO DEL PETITORIORECORD: 3 años, 04 meses y 13 días
Jornada de Trabajo Rotativo (07:00 am a 07:00 pm) y (07:00 pm a 07:00 am)NUMERO DE HIJOS 1
REMUNERACIÓN ORDINARIA MENSUAL S/. 675,00BONIFICACIÓN 1 S/. 360,00ASIGNACIÓN FAMILIAR S/. 67,50SOBRETASA HORARIO NOCTURNO (35%(R.O.M.) x 3 meses / 6 meses S/. 118,13HORAS EXTRAS NOCTURNAS (S/. 19,74 * 30 días)x 3 meses / 6 meses S/. 296,16HORAS EXTRAS DIURNAS (S/. 14,63 * 30 días)x 3 meses / 6 meses S/. 219,381/6 DE GRATIFICACIÓN S/. 289,36REMUNERACIÓN COMPUTABLE S/. 2.025,52
SOBRE TIEMPO (Tercer Párrafo del Art. 10 del Decreto Supremo Nº 007-2002-TR)
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Conforme pruebas adjuntas, laboró 04 horas extras nocturnas dejando 01 mesHora Diurna = 1/8 [1/30 (R.B.)] S/. 2,81Hora Nocturna = (vh+35%) S/. 3,80Hora Extra Nocturna (2 primeras horas) = Hora Nocturna con sobretasa del 25% (vhn+25%) S/. 4,75Hora Extra Nocturna (02 horas posteriores) = Hora Nocturna con sobretasa del 35% (vhn+35%) S/. 5,13
04 Horas extras nocturnas
valor 02 primeras Horas Extra Nocturna + valor 02 posteriores horas extras nocturnas S/. 19,74
Conforme pruebas adjuntas, laboró 04 horas extras diurnas dejando 01 mesHora Diurna = 1/8 [1/30 (R.B.)] S/. 2,81Hora Extra (2 primeras horas) = Hora día con sobretasa del 25% (vhd+25%) S/. 3,52Hora Extra (02 horas posteriores) = Hora día con sobretasa del 35% (vhd+35%) S/. 3,80
04 Horas extras diurnas
valor 02 primeras Horas Extra + valor 02 posteriores horas extras S/. 14,63
PAGO DE DESCANSO SEMANAL Y DÍAS FERIADOS (Art. 3° del D.L. 713)Conforme pruebas adjuntas, he laborado todos los días, sin descanso algunoRECORD ACREDITADO: 3 años, 04 meses y 13 días
Días de Descanso semanal Obligatorio laborados (conforme calendario)**
174 semanas (87 días nocturnos y 87 días
diurnos)**Conforme se detalla en los fundamentos de hechoDías Feriados laborados (conforme ley de materia)*** 39 días***Conforme se detalla en los fundamentos de hechoValor Jornada Laborada día = (08 horas + 04 horas extras diurnas) S/. 37,13Valor Jornada Laborada noche = (08 horas nocturnas + 04 horas extras nocturnas) S/. 50,12
Pago de descanso semanal (hora día) (Valor Jornada) * (87 días de descanso semanal) S/. 3.229,88Pago de descanso semanal (Hora nocturna) (Valor Jornada) * (87 días de descanso semanal) S/. 4.360,33Pago de Feriados (Valor Jornada) * (39 dias feriados laborados) S/. 1.447,88montos cancelados según boletas (deducible) S/. 706,74TOTAL PAGO DE DESCANSO ADEUDADO S/. 8.331,34
Asignación Familiar DevengadaMay, Jun, jul, Ago, sep, Oct del 2008 (valor: S/. 55.00 x 06 meses) S/. 330,00Ene, Feb, Mar, Abr, May, Jun, Jul, Ago, Sep, Oct, Nov, Dic del 2009 (Valor S/. 55,00 x 12 meses) S/. 660,00Ene, Feb, Mar, Abr, May, Jun, Jul, Ago, Sep del 2010 (Valor S/. 55,00 x 09 S/. 495,00
5
meses)Mar, Abr, May, Jun, Jul, Ago, Sep del 2011 (Valor S/. 60,00 x 07 meses) S/. 385,00TOTAL ASIGNACIÓN FAMILIAR S/. 1.870,00
Compensación por Tiempo de ServicioRemuneración Computable para CTS S/. 2.025,52
Por 3 años Rem. Compu x 3 años S/. 6.076,55Por 4 meses 1/12 (Rem. Compu) * 4 meses S/. 675,17Por 13 días 1/30 [ 1/12(Rem. Compu)] * 13 dias S/. 73,14Montos cancelados (según fundamentos de hecho) deducible S/. 3.730,54TOTAL CTS S/. 3.094,32
Gratificaciones de Fiestas Patrias y NavidadRemuneración computable para Gratificaciones S/. 2.025,52
Grat. Trunca Fiestas Patrias 2008 (02 meses) S/. 675,17Grat. Navidad 2008 S/. 2.025,52Grat. Trunca Fiestas Patrias 2009 (05 meses y 21 días) S/. 1.924,24Completas de Navidad 2009, las del año 2010 y Grat. Fiestas Patrias 2011 S/. 8.102,06Grat. Trunca Navidad 2011 (3 meses) S/. 1.012,76Montos cancelados (según boleta) deducible S/. 4.867,49TOTAL GRATIFICACIÓN S/. 8.872,26TOTAL DE BENEFICIOS SOCIALES ADEUDADOS S/. 13.836,58
INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO
Por 3 años 3 años X 1.5(Rem.Comp) S/. 9.114,82Por 4 meses 1.5(Rem. Comp)/ 12 meses X 04 meses S/. 1.012,76Por 13 días [1.5(Rem. Comp)/ 12 meses] /30 días X 13 días S/. 109,72TOTAL DE INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO S/. 10.237,29
MONTO DEL PETITORIO
S/. 32.405,21(Pago de Descanso + BB.SS + IDA)
V. FUNDAMENTACIÓN FÁCTICA
PRIMERO: Del Vínculo Laboral y record laboral.
Acredito indubitablemente el vínculo laboral, en virtud a los siguientes documentales:
- 02 Certificados de Trabajo expedidos por el Jefe del Departamento de Recursos
Humanos de la Empresa de Seguridad, Vigilancia y Control S.A.C. -ESVICSAC-,
en el que se certifica que el suscrito he laborado en el cargo de SUPERVISOR
RESIDENTE, desde el 10 de mayo del 2008 al 31 de diciembre del 2008, habiendo
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operado un tiempo de suspensión perfecta de labores, siendo que se ha continuado
con mi contratación desde el 10 de enero del 2009 al 30 de setiembre del 2011.
- 01 Contrato de Trabajo Sujeto a modalidad (Servicio específico) de fecha 10 de
mayo del 2008, en el que se acredita un contrato laboral por el plazo del 10/05/2008
al 15/11/2008.
- 06 Contratos de Trabajo sujeto a modalidad de necesidad del Mercado, en el que se
acredita mi contratación laboral, desde el 10/01/2009 al 30/09/2011.
- Boletas de Pago, desde el mes de Mayo del 2008 hasta el mes de Setiembre del
2011, con lo que se acredita que fruto de mi trabajo efectuado a favor de mi
empleador, se me ha cancelado sumas de dinero en calidad de Remuneración, así
como mi labor diaria.
En tal sentido, queda plenamente acreditado la existencia del vínculo laboral, entre el
suscrito y el demandado, así como mi record laboral contado desde el 10 de enero del
2008 al 30 de setiembre del 2011, con un periodo de suspensión perfecta de labores del
01/01/2009 al 09/01/2009, así como mi cargo desempeñado ha sido el siguiente: (i) los
años 2008 y 2009 como SUPERVISOR RESIDENTE, siendo mi centro de labores la
oficina de la empresa, sito en Calle Los Rubies Nº 771, (ii) Los años 2010 y 2011,
como SUPERVISOR RESIDENTE asignado al “Hospital Lazarte” (dependencia de
ESSALUD).
SEGUNDO: De las modalidades de mi contratación
Conforme documentales que adjunto, se acredita que durante los 03 años 04 meses y 13
días que laboré para el demandado, se me ha obligado a celebrar contratos laborales
sujetos a modalidad, conforme señalo:
- 01 Contrato de Trabajo Sujeto a modalidad (Servicio específico) de fecha 10 de
mayo del 2008, en el que se acredita un contrato laboral por el plazo del 10/05/2008
al 15/11/2008.
- 06 Contratos de Trabajo sujeto a modalidad de necesidad del Mercado , en el que
se acredita mi contratación laboral, desde el 10/01/2009 al 30/09/2011.
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- Boletas de Pago, desde el mes de Mayo del 2008 hasta el mes de Setiembre del
2011, con lo que se acredita que fruto de mi trabajo efectuado a favor de mi
empleador, se me ha cancelado sumas de dinero en calidad de Remuneración, así
como mi labor diaria.
Sin embargo, he laborado desde el 16/11/2008 al 31/12/2008, sin que exista contrato
modal alguno y habiéndose cancelado correctamente el monto total de mis
remuneraciones.
TERCERO: De la Desnaturalización de mis contrato de trabajo
3.1. De la Desnaturalización de mi contrato de trabajo sujeto a modalidad por
Servicio Específico:
Dicho contrato se ha desnaturalizado por 03 motivos:
o El objeto del Contrato Modal no constituye circunstancia suficiente que
justifiquen la utilización de Contrato Modal, puesto que conforme se observa
del contenido literal (principio de literalidad de los contratos modales
laborales) de dicho contrato modal, el objeto de servicios es:
“Cláusula Primera: ...contratar los servicios de un Supervisor
Residente, especialista en seguridad integral…
Cláusula Segunda: …el trabajador bajo la modalidad de
servicio específico, para que realice las siguientes labores:
E) Otras que le puedan ser asignadas por “EL
EMPLEADOR” o coordinadas entre éste último y la
empresa o institución usuaria”
Conforme verificará, la naturaleza de mi labor realizada es PERMANENTE
Y PROPIA DEL SERVICIO DE SEGURIDAD Y VIGILANCIA QUE
BRINDA MI EMPLEADORA, por cuanto, la labor de SUPERVISOR
RESIDENTE constituye un cargo necesario y fundamental dentro de los
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requisitos técnicos que son requeridos por ley Nº 28879 (publicada el
18/08/2006), la que señala que para dichas empresas de Seguridad privada,
es requisito personal operativo, señalando en el art. 27º, inc. 1) “La
supervisión directa del personal operativo integrante de una empresa, está
a cargo de un funcionario capacitado en seguridad privada con Grado de
Supervisor”
CONSECUENTEMENTE, NO ES ACEPTABLE QUE SE PRETENDA
CONSIDERAR COMO CAUSA OBJETIVA DE LA
CONTRATACIÓN, UNA ACTIVIDAD QUE CONSTITUYE PARTE
DEL ORGANIGRAMA ESTRUCTURAL DE LA EMPRESA, EL QUE
INCLUSO SE ENCUENTRA OBLIGADO POR LEY,
CONSECUENTEMENTE LA SUPUESTA CAUSAL DEL
CONTRATO MODAL NO CONSTITUYE CAUSA SUFICIENTE QUE
QUIEBRE LA VIGENCIA DEL PRINCIPIO DE CONTINUIDAD
LABORAL, existiendo consecuentemente Fraude a la Ley, de
conformidad con el literal d) del Art. 77º del Decreto Supremo Nº 0030-
97-TR.
o No es aceptable ni concebible que una CAUSAL ESPECÍFICA se encuentre
constituido por los términos literales: “Otras que le puedan ser asignadas
por “EL EMPLEADOR” o coordinadas entre éste último y la empresa
o institución usuaria”, que se señala en el literal E) de la Cláusula Segunda
del Contrato de Trabajo sujeto a modalidad (servicio específico) de fecha
10/05/2008, por cuanto dicha “causal específica” no constituye un servicio
determinado O ESPECÍFICO, sino una clausula ENUNCIATIVA DE
MANERA ABIERTA, que desnaturaliza el objeto de contratación y faculta
al empleador ordenar que el empleado realice cualquier tipo de actividad, es
decir, NO EXISTE CAUSAL DE SERVICIO ESPECÍFICO.
o He laborado de manera continua y permanente después del término de mi
contrato sujeto a modalidad, puesto que conforme acredito, se me contrató
hasta el 15/11/2008, no obstante he continuado laborando posterior a la fecha
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del término, es decir desde el 16/11/2008 hasta el 30/09/2011, en el que se
me despidió Arbitrariamente, incluso he laborado desde el 16/11/2008 al
31/12/2008 sin que exista contrato modal, habiendo el suscrito superado el
periodo de prueba.
3.2. De la Desnaturalización de mis contrato de trabajo sujeto a modalidad por
Necesidad del Mercado:
Acreditándose la desnaturalización de mi primer contrato de trabajo,
consecuentemente todos aquellos contratos posteriores son FRAUDULENTOS,
por cuanto he sido un trabajador estable y permanente, siendo de aplicación la
Prohibición de Recontratar bajo modalidad, establecida en el Art. 78º del D.S. Nº
003-97-TR, el que prescribe: “los trabajadores permanentes que cesan no
podrán ser recontratados bajo ninguna de las modalidades previstas en este
título, salvo que haya transcurrido un año del cese.”
En tal sentido, conforme el contenido de los Certificados de Trabajo, vuestro
despacho apreciará que supuestamente el suscrito “he cesado mi vínculo laboral
por término de contrato” el 31 de diciembre del 2008, sin embargo, al habérseme
“recontratado” a los 10 días posteriores (10/01/2009), bajo otra supuesta causal
de modalidad contractual, SE HA INCURRIDO EN LA PROHIBICIÓN
DECRETADA EN EL ART. 78º, consecuentemente dichas contrataciones
modales por necesidad del mercado CLARAMENTE SON FRAUDULENTAS
A LA LEY LABORAL, al pretender desconocer mi empleador mi
ESTABILIDAD LABORAL ADQUIRIDA, al haber superado el periodo de
prueba de 06 meses, y abusar de mi desconocimiento de las leyes laborales, para
tenerme en zozobra y a la expectativa de que se me vuelva a contratar una vez
concluido el periodo de cada contratación, lo que claramente es una afectación a
mis derechos fundamentales.
No obstante ello, dichos contratos modales sujetos a necesidad del mercado
también son fraudulentos por los siguientes motivos:
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o El suscrito he adquirido estabilidad laboral, al haber superado el periodo de
prueba, consecuentemente, no se puede utilizar dicho contrato modal de
“necesidad del mercado” para trabajadores permanentes de la empresa.
o Del contenido literal de los contratos modales, se aprecia que la supuesta
causal que justifica la “temporalidad del contrato” es que “en virtud a los
incrementos coyunturales de las actividades del país, La Compañía ha
experimentado una variación sustancial en la demanda de sus servicios la
misma que no puede ser cubierta por su personal actual, siendo necesaria
la contratación de personal adicional, razón por la cual requiere contratar
Agentes de Vigilancia Privada - AVP”.
Conforme vuestro despacho apreciará, dicho texto literal no señala clara ni
objetivamente EN QUE CONSISTE LA VARIACIÓN DE LA DEMANDA
DEL MERCADO, no existe una causa ajena o propia de la actividad del
empresario, todo lo contrario, repite una formula literal fría y textualmente
parecida al texto del art. 58º del D.S. Nº 003-97-TR.
o Según el contenido literal del texto del contrato modal, se requiere contratar
AGENTES DE VIGILANCIA PRIVADA – AVP, cuando el suscrito
NUNCA ME HE DESEMPEÑADO COMO AGENTE DE VILIGANCIA,
todo lo contrario mi cargo ha sido de SUPERVISOR RESIDENTE,
CONFORME SE APRECIA CLARAMENTE DE LOS CERTIFICADOS
DE TRABAJO QUE ADJUNTO A LA PRESENTE, por lo que se ha
desnaturalizado la causal modal, al haber realizado una actividad distinta a la
señalada en el texto del contrato.
CUARTO: Del Despido arbitrario (incausado) que he sido víctima
Habiéndose acreditado indudablemente que mis contratos modales son
FRAUDULENTOS A LA LEY, y consecuentemente se encuentran desnaturalizados;
su consiguiente causa es que el suscrito tengo estabilidad laboral, consecuentemente
únicamente se me puede despedir por Causa Legal establecida y realizado el
procedimiento previo; sin embargo, con fecha 30 de setiembre del 2011, mientras el
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suscrito me encontraba realizando mis labores en el lugar asignado HOSPITAL
LAZARTE, se apersonó el Supervisor Encargado de la empresa Don CARLOS
VILELA QUIÑONEZ y el Supervisor de la Zona de Lambayeque Don EMILIO
GARCÍA, quienes me señalaron que el día de la fecha concluía mi contratación y que
me agradecían por mis servicios brindados. Asimismo, el día siguiente 01 de octubre
del 2011, cuando me apersoné a mis labores, me encontré que la empresa ya había
designado otro personal para que realice mis actividades, por lo que al apersonarme a la
sede de la empresa ESVICSAC, me refirieron nuevamente que por motivo de concluir
mi contrato, ya no laboraba para la empresa, y que asimismo se me agradecía por mis
servicios.
Lo dicho, constituye despido arbitrario, por cuanto el suscrito soy trabajador con
estabilidad laboral, y dicha excusa de “VENCIMIENTO DE CONTRATO”
CONSTITUYE UN DESPIDO ARBITRARIO INCAUSADO, por cuanto no existe
imputación de causa legal de despido, siendo dicha disposición de mi empleador una
decisión ARBITRARIA Y UNILATERAL.
En tal sentido, habiendo acreditado mi record laboral de 03 años, 04 meses y 13 días,
solicito que vuestro despacho me reconozca mi derecho a mi INDEMNIZACIÓN POR
DESPIDO ARBITRARIO, DE CONFORMIDAD CON LO PRESCRITO EN EL
ART. 34º Y 38º DEL D.S. Nº 003-97-TR.
Abundando en detalles, acredito mi despido mediante la Copia Certificada de Denuncia
Policial de fecha 03/11/2011.
QUINTO: Del Calculo correcto de mi Remuneración Computable y la
incorporación de conceptos remunerativos de naturaleza irregular.
Nuestra legislación laboral, establece que a efectos de realizar un correcto cálculo de
los beneficios de carácter laboral, es necesario que se practique liquidación sobre una
REMUNERACIÓN COMPUTABLE, en la que se encuentran contenidas todos
aquellos conceptos de naturaleza remunerativa que percibe el trabajador como fruto de
su trabajo, sean estas de carácter regular (Remuneración ordinaria mensual,
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Bonificación 1, asignación familiar, 1/6 de gratificación), o de carácter variable, siendo
que para que formen parte de la remuneración computable se considera cumplido el
requisito de regularidad si el trabajador las ha percibido cuando menos 03 meses en
cada periodo de 06 meses (Art. 16º del D.S. Nº 001-97-TR – T.U.O. de la Ley de
Compensación por tiempo de servicio). En tal sentido, integran parte de la
remuneración computable los siguientes conceptos:
- La sobretasa del 35% de la remuneración ordinaria mensual, por trabajos realizado
en horario nocturno, liquidado en proporción de 3/6, al haber percibido dicho monto
remunerativo 03 meses
- El valor de las Horas extras nocturnas, en proporción de 04 horas nocturnas, en
proporción de 3/6, por cuanto 03 meses he laborado en turno nocturno y 03 meses
en turno diurno, durante 12 horas.
- El valor de las Horas extras diurnas, en proporción de 04 horas extras, en
proporción de 3/6, por cuanto he laborado 03 meses en turno diurno, durante 12
horas.
SEXTO: Del Reintegro de mis beneficios sociales de carácter irrenunciables
6.1. Del reintegro de mi Asignación Familiar
De conformidad con la ley de la materia, corresponde el beneficio laboral de
asignación familiar para aquellos trabajadores con hijos menores de 18 años, y para
aquellos que tienen hijos mayores de 18 años, siempre que realicen estudios
superiores o universitarios.
Conforme acredito con la partida de nacimiento de mi hijo John Alberto Flores
Vílchez, actualmente tiene 18 años de edad, y viene cursando estudios superiores en
la Escuela de Turismo y Gastronomía ENTERPRISE, de la ciudad de Trujillo,
conforme acredito con la Constancia de Estudios Superiores respectiva en el
Programa de ALTA COCINA
; consecuentemente me corresponde el pago de asignación familiar, durante todos
los meses de mi contratación laboral.
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6.2. Del Reintegro de mi CTS
El Pago de CTS se debe realizar sobre la base de la Remuneración computable,
siendo que mi empleador me ha cancelado montos con una remuneración
computable diminuta, por lo que procede el reintegro de CTS, conforme lo
liquidado, por cuanto se ha realizado el descuento de S/. 3,730.54 nuevos soles, que
ha sido el monto que mi empleador me ha cancelado por dichos conceptos, en
virtud a los siguientes montos:
Año 2008: S/. 628.30 nuevos soles
S/. 246.54 nuevos soles
Año 2009: S/. 262.20 nuevos soles
S/. 545.84 nuevos soles
Año 2010 S/. 581.85 nuevos soles
S/. 700.14 nuevos soles
Año 2011 S/. 765.67 nuevos soles
6.3. Del Reintegro de mis Gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad
El Pago de gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad se debe realizar sobre la
base de la Remuneración computable, siendo que mi empleador me ha cancelado
montos con una remuneración computable diminuta, por lo que procede el reintegro
de Gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad conforme lo liquidado, por cuanto
se ha realizado el descuento de S/. 8,872.26 nuevos soles, que ha sido el monto que
mi empleador me ha cancelado por dichos conceptos, en virtud a los siguientes
montos:
Año 2008: S/. 95.65 nuevos soles
S/. 1,162.24 nuevos soles
Año 2009: S/. 775.46 nuevos soles
S/. 1039.37 nuevos soles
Año 2010 S/. 1085.04 nuevos soles
S/. 1,708.93 nuevos soles
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SÉTIMO: Del pago de mis Descanso semanal obligatorio y trabajo en días
feriados
Conforme se acredita con la exhibicional del Tareo Electrónico, así como del contenido
de mis Boletas de pago, el suscrito he laborado todos los días del año, sin descanso
alguno, por lo que es procedente peticionar el pago de mi descanso semanal obligatorio
y de trabajo efectivo en días feriados, en virtud a lo siguiente:
Respecto a los días de descanso semanal obligatorio, la norma legal señala que
procede 01 día de descanso semanal obligatorio para todos los trabajadores, y en caso
que dicho día sea laborado, se debe cancelar el valor del día del descanso más el valor
del trabajo efectuado. Asimismo, conforme al Record Laboral de 03 años, 04 meses y
13 días, dichos descansos semanales suman 174 días, de los cuales el 50% (87 días) ha
sido laborados en turno diurno, y el otro 50% (87) días, han sido laborados en turno
nocturno, por lo que se me debe cancelar en virtud de dichos trabajos efectivos
realizados.
3 años = (54 semanas x 03 años) = 162
4 meses = (04 semanas x 04 meses) = 16
13 días = (13 días / 07 días) = 2
Respecto al pago de los días feriados laborados, la norma legal señala que anualmente
existen 12 días feriados no laborales, siendo que en el caso que dicho día sea laborado,
se debe cancelar el valor del día del descanso más el valor del trabajo efectuado.
Asimismo, conforme al Record Laboral de 03 años, 04 meses y 13 días, dichos días
feriados laborados suman 39 días, por lo que se me debe cancelar en virtud de dichos
trabajos efectivos realizados.
Año 2008 = 8 días feriados
Año 2009 = 11 días feriados
Año 2010 = 12 días feriados
Año 2011 = 8 días feriados.
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En tal sentido, se me debe cancelar dichos montos de naturaleza remunerativa,
conforme lo liquidado, a lo cual se le ha deducido lo efectivamente cancelado por mi
empleador que asciende a la suma de S/. 706.74 nuevos soles, pagados de la siguiente
manera:
Jun 2008 = S/. 68.20
Jul 2008 = S/. 180.12
Oct 2008 = S/. 90.06
Nov 2010 = S/. 100.47
Dic 2010 = S/. 267.89
OCTAVO: De los Intereses Legales y pago de Costas y Costos Procesales
Asimismo, peticiono el pago de los intereses legales derivaos de la mora en el
cumplimiento de la obligación principal, en éste caso, de la indemnización por despido
arbitrario, y el pago del reintegro de mis beneficios laborales que se me adeuda, por
cuanto nunca se me ha cancelado en su monto debido, conforme a ley.
También solicito que la demanda exprese condena de Costas y Costos, lo que implica,
señor Juez, que la demandada una vez vencida en el presente proceso, proceda al pago
de todos aquellos gastos judiciales que ha tenido que incurrir el recurrente, tanto en la
etapa prejudicial como judicial (dígase Asesoramiento Legal a fin de tomar decisiones
correctas, movilidad, pastos de impresiones, gastos de copias, etc) y los honorarios
profesionales de los abogados que me patrocinan, lo que se liquidará en ejecución de
sentencia.
FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA
Fundo mi pretensión en virtud a las siguientes normas legales:
- Inc. 2 del Art. 26º de la Constitución Política, que prescribe el carácter irrenunciable
de los derechos laborales reconocidos por la constitución y las leyes
- Art. 27º de la Constitución Política, que prescribe que la ley otorga al trabajador
adecuada protección contra el despido arbitrario.
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- Art. 15º y 16º de la Ley Procesal del Trabajo, que prescribe los requisitos y anexos
de la demanda
- Art. 61º de la Ley Procesal del Trabajo, que señala que el presente proceso se
tramita en la vía del proceso ordinario laboral.
- Art. 34º y 38º del D.S. Nº 003-97-TR, respecto al pago de indemnización por
despido arbitrario,y la forma como se liquida su monto.
- Literales a) y d) del Art. 77º del D.S. Nº 003-97-TR, respecto de la
desnaturalización de los contratos modales, cuando se continua laborando cuando
ha vencido el servicio específico sin que opere la renovación y cuando se realiza
contratación modal con fraude a la ley.
Fundamento Doctrinario y Jurisprudencial:
- El Principio de Continuidad Laboral : El derecho laboral, basa su autonomía en la
existencia de principios propios, que la define y le dan su carácter social y tuitivo.
Sin embargo, para la existencia y activación de dichos principios es necesario que
nos encontremos frente a una elación jurídica en la que existan los siguientes
elementos esenciales: prestación personal, subordinada y remuneración. La
presencia de dichos elementos esenciales (en especial la subordinación) se
determinará independientemente de la denominación que se le dé al contrato, e
incluso de la voluntad de las partes al momento de su celebración, que es un
Contrato de Trabajo. La protección y el reconocimiento del Contrato de Trabajo se
ven reconfortados, esencialmente por la presencia de dos principios jurídicos de alta
importancia en nuestro ordenamiento laboral: el principio de irrenunciabilidad de
derechos laborales y el principio de primacía de la realidad.
Ahora bien, el contrato de trabajo se rige por un principio de permanencia, es decir,
de vigencia indefinida, denominado PRINCIPIO DE CONTINUIDAD
LABORAL, el que se encuentra establecido en el art. 4º del D.S. Nº 003-97-TR; no
obstante, si se justificara objetivamente y se cumplen ciertas formalidades de ley, se
admite la ruptura de dicho principio y la conversión del plazo indefinido del
contrato de trabajo en uno determinado o determinable.
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Sin embargo, es necesario señalar que debido a la real naturaleza del servicio a
prestar, excepcionalmente la ley ha previsto la contratación a plazo determinado, la
cual debe realizarse únicamente cuando ocurran los supuestos establecidos en la ley
(numerus clausus), asimismo, para ser válido deberá cumplir con ciertas
formalidades, requisitos condiciones y plazos especiales, basándose su validez en el
principio de legalidad y literalidad, y en consecuencia, SUSCEPTIBLES DE
DESNATURALIZARSE Y REPUTARSE COMO UN CONTRATO DE
TRABAJO DE PLAZO INDETERMINADO.
- La Causa Objetiva determinante de la Contratación Laboral Modal
La doctrina Laboral, concuerda en que en todos los casos de trabajo debe tener una
causa. La causa es el fin real y práctico que las partes se proponen al contratar, es
susceptible de variar en los contratos pertenecientes a la misma categoría,
identificándose así con la finalidad perseguida por los contratantes y exteriorizada
como tal. Doctrinariamente se entiende que “el objeto de los contratos está
constituido por las prestaciones (obligaciones) prometidas por las partes. Como el
contrato de trabajo es bilateral, su objeto está constituido por la prestación de
servicios y por la remuneración”
Por lo que cada contratación laboral, contiene una conexión formal-real que
constituye la razón de dicha contratación. Así, cuando el art. 72º del D.S. Nº 003-
97-TR indica que para la validez de los contratos de trabajo sujeto a modalidad
necesariamente se deben consignar las “clausulas objetivas determinantes de la
contratación”, se entiende que dicha causa debe ser real, debe existir, ser cierta,
entiéndase, no debe ser fraudulenta.
En tal sentido, la causa objetiva determinante de la contratación modal es la
excusa o razón precisa que permite romper el esquema o regla general de
contratación a plazo indeterminado, por lo que debe estar revestida de licitud,
debe ser real, característica que solo podrá ser comprobada si se le somete a
pruebas de confrontación con la ejecución del servicio subordinado.
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- La desnaturalización de los Contratos de Trabajo a plazo determinado
La excepción de los contratos de plazo determinado está sujeta a una serie de
requisitos legales. A saber: una causal de contratación temporal, una formalidad
escrita y su registro ante la Autoridad Administrativa de Trabajo. La Primera de
ellas significa una justificación seria y suficiente de la naturaleza temporal de los
servicios que son objeto de contratación.
“Los contratos sujetos a modalidad se considerarán de duración indeterminada si el trabajador contratado temporalmente demuestra que el contrato que suscribió se fundamentó en la existencia de simulación o fraude de las normas laborales, situación que se demuestra cuando la causa, objeto y/o naturaleza de los servicios que se requieren contratar corresponden a actividades ordinarias y permanentes, y cuando, para eludir el cumplimiento de normas laborales que obligarían a la contratación por tiempo indeterminado, el empleador aparenta o simula cumplir las condiciones legales para la suscripción de contratos de trabajo sujetos a modalidad, cuya principal característica es la temporalidad” STC Exp. Nº 1237-2004-AA/TC
- Desnaturalización porque el objeto de contratación constituye actividad
permanente y ordinaria de la empleadora:
El Tribunal Constitucional, en reiterada jurisprudencia, entre ellas, la sentencia del
Exp. Nº 5859-2009-PA/TC (adjunto a la presente), ha señalado que la mera
invocación de las reglas de contratación por obra o servicio específico no puede ser
un supuesto amparable desde la constitución, pues la licitud de una conducta no se
obtiene con el sólo hecho de invocar una disposición legal, dado que ésta no puede
utilizarse en forma aislada ni en desconocimiento de los principios constitucionales,
en particular la estabilidad laboral y la protección contra el despido arbitrario.
Asimismo, cuando se utiliza el contrato laboral a plazo determinado para obra o
servicio específico, para ejecutar en realidad actividades propias de las labores
regulares de la entidad empleadora, resulta ser una medida que contraviene las
disposiciones y principios laborales que protege la estabilidad.
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“En realidad el empleador utiliza la mencionada modalidad contractual como una formula vacía, con el único propósito de simular labores de naturaleza permanentes como si fueran temporales, incurriendo, de ese modo, en el supuesto de desnaturalización de contrato de trabajo.
El recurrir al tipo de contrato laboral a plazo determinado por obra o servicio específico, cuando se ejecuta en realidad actividades propias de las labores regulares de la entidad empleadora, resulta ser una medida que contraviene las disposiciones y principios laborales que protege la estabilidad labora (art. 2º inc,. 15 de la Constitución) y tutela al trabajador del despido arbitrario (Art. 27º de la Constitución…)
Que el empleador pretenda desconocer los derechos laborales de sus empleados por la mera invocación de las reglas de contratación por obra o servicio específico no puede ser un supuesto amparable desde la constitución. Como se ha argumentado, la licitud de una conducta no se obtiene con el solo hecho de invocar una disposición legal, pues esta no puede utilizarse de forma aislada ni en desconocimiento de los principios constitucionales…”STC Exp. Nº 05859-2009-AA/TC, fundamentos 4, 5 y 7
EN EL CASO DE AUTOS, EL EMPLEADOR UTILIZA LA MENCIONADA
MODALIDAD CONTRACTUAL COMO UNA FÓRMULA VACÍA, CON EL
ÚNICO PROPÓSITO DE SIMULAR LABORES DE NATURALEZA
PERMANENTE COMO SI FUERAN TEMPORALES, INCURRIENDO EN
ESE MODO EN EL SUPUESTO DE DESNATURALIZACIÓN DE
CONTRATO POR SIMULACIÓN O FRAUDE, LO CUAL ACARREA QUE
EL CONTRATO DEL DEMANDANTE SE HAYA CONVERTIDO EN UNO
DE DURACIÓN INDETERMINADA. ESTA CONDUCTA NO PUEDE SER
AVALADA, PUES DICHA PRACTICA RECAE EN EL ABUSO DEL
DERECHO Y EL FRAUDE A LA LEY, FIGURAS PROSCRITAS EN
VIRTUD DEL ART. 103º DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ.
VI. VÍA PROCEDIMENTAL
La presente demanda se tramitará conforme el Proceso Ordinario Laboral.
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VII. MEDIOS PROBATORIOS
Con la finalidad de acreditar mis derechos postulados en la presente demanda ofrezco
los siguientes medios probatorios, consistentes en:
A) DOCUMENTALES:
9.1. 02 Certificados de Trabajo expedidos por ESVICSAC, en el cual cumplo
con acreditar mi relación y record laboral en la condición de
SUPERVISOR RESIDENTE, por tiempo comprendido en los periodos
del 10/05/2008 al 31/12/2008 y posteriormente del 10/01/2009 al
30/09/2011.
9.2. 01 Contrato de Trabajo Sujeto a modalidad (Servicio específico) de fecha
10 de mayo del 2008, en el que se acredita un contrato laboral por el plazo
del 10/05/2008 al 15/11/2008, y asimismo que dicho contrato ha sido
desnaturalizado.
9.3. 06 Contratos de Trabajo sujeto a modalidad de necesidad del Mercado, en
el que se acredita mi contratación laboral, desde el 10/01/2009 al
30/09/2011, los mismos que contravienen la prohibición contenida en el art.
78º del D.S. Nº 003-97-TR, consecuentemente se encuentran
desnaturalizados.
9.4. 54 Boletas de Pago y liquidaciones de beneficios parciales, desde el mes de
Mayo del 2008 hasta el mes de Setiembre del 2011, con lo que se acredita
que fruto de mi trabajo efectuado a favor de mi empleador, se me ha
cancelado sumas de dinero en calidad de Remuneración, así como mi labor
diaria, asimismo:
- Que he venido laborando para la empresa ESVICSAC
- Que mi empleador viene cancelándome montos dinerarios desde el 10
de Mayo del 2008 hasta el 30/09/2011, como contraprestación por mi
labor efectuada.
- Que se me ha venido cancelando un pago único mensual, en el que se
ha liquidado al libre arbitrio del empleador, sin el rigor de los montos
remunerativos que el suscrito he percibido mensualmente, y que no han
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sido tenidos en cuenta por mi empleador en las respectivas boletas y
liquidaciones.
- Que realizo labores desde las 07:00 pm hasta las 07:00 am y viceversa,
comprobándose el sobretiempo nocturno que vengo laborando en mi
condición de SUPERVISOR RESIDENTE, asimismo, que he laborado
todos los días sin descanso, incluso los días de descanso semanal
obligatorio y los días feriados.
9.5. Partida de nacimiento de mi hijo John Alberto Flores Vilchez, con lo que se
acredita que me corresponde percibir el beneficio de asignación familiar.
9.6. Certificados de estudios de Alta Cocina, expedido por la Escuela de
Turismo y Gastronomía ENTERPRISE, en el que se acredita que mi hijo
John Alberto Flores Vílchez realiza estudios superiores en dicha Institución
Superior.
9.7. Copia Certificada de Denuncia Policial, en la que un efectivo policial ha
constatado que el suscrito ya no vengo laborando para la empresa
demandada ESVICSAC desde el 30 de setiembre del 2011, siendo el
motivo el Término de contrato, con lo que se acredita el despido incausado.
B) DECLARACIÓN DE PARTE:
9.8. Declaración de Parte que Absolverá el Representante Legal o Apoderado
de la demandada empresa demandada SEGURIDAD VIGILANCIA Y
CONTROL S.A.C. – ESVICSAC, conforme el interrogatorio que se
realizará en la Audiencia de Pruebas de su propósito; respecto la condición
laboral del suscrito y la labor desempeñada en la empresa ESVICSAC.
C) EXHIBICIONAL.-
9.9. Ofrezco como medio probatorio los Contratos de trabajo suscrito entre el
demandado y el suscrito, los mismos que adjunto en copia simple, debiendo
el demandado cumplir con exhibir dichos contratos modales que tiene en su
poder, caso contrario se aplicará el Art. 261º del Código Procesal Civil (de
aplicación supletoria).
D) INFORME.-
9.10. Informe que deberá remitir la Gerencia Regional de Trabajo de La
Libertad, respecto a los Contratos Modales suscritos entre la empresa
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demandada ESVICSAC y el suscrito, debiendo informar sobre todos los
contratos inscritos en la mencionada Autoridad Administrativa de Trabajo,
en tal sentido, se debe emitir oficio al Gerente Regional de Trabajo y
promoción del empleo de la Libertad, con domicilio en ; para que emita
informe correspondiente.
ANEXOS:
1.A. Tasa por ofrecimiento de pruebas
1.B. 02 cédulas de notificación
1.C. Copia de mi DNI
1.D. 02 Certificados de Trabajo expedidos por ESVICSAC
1.E. 01 Contrato de Trabajo Sujeto a modalidad (Servicio específico)
1.F. 06 Contratos de Trabajo sujeto a modalidad de necesidad del Mercado
1.G. 54 Boletas de Pago y liquidaciones de beneficios parciales
1.H. Partida de nacimiento de mi hijo John Alberto Flores Vilchez
1.I. Certificados de estudios de Alta Cocina, expedido por la Escuela de Turismo
y Gastronomía ENTERPRISE
1.J. Copia Certificada de Denuncia Policial
1.K. Certificado de habilitación de mi abogado patrocinante
1.L. Sentencia del TC Exp. Nº 05859-2009-PA/TC
PRIMER OTROSÍ: Siendo de aplicación supletoria las normas de Código Procesal Civil,
en virtud de sus arts, 74º y 80º, designo como mis abogados defensores a los letrados Dr.
AQUILES RIVAS RODRÍGUEZ y Dr. RONNY RIVAS RODRÍGUEZ, para quienes
peticiono se les brinden las calidades para el mejor ejercicio de mi defensa, señalando
expresamente que me encuentro enterado de los efectos de la representación otorgada.
Trujillo, 07 de Noviembre del 2011
ALBERTO AQUILES FLORES VENTURA