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PRO
Lnea de investigacin en derecho de autor, propiedad industrial y sociedad de la informacin- Facultad de Derecho- Seccional Bogot
UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA
I N T E L E C T U A L
No.2
Revista Electrnica sobre propiedad intelectual y sociedad de la informacin
Revista Prointelectual No. 2 Edicin Marzo-Junio 2010 ISSN 2145-793X Bogot Centro de Investigaciones Socio jurdicas Facultad de Derecho Rector Csar Augusto Prez Garca Director Seccional Bogot Juan Carlos Prez Soto Comit editorial Facultad de Derecho, Sede Bogot Patricia Elena Rodas Sierra, Decana Germn Perea Posada, Secretario Acadmico Jairo Jos Slebi Medina, Director Consultorios Jurdico Alejandro Ortiz Pelez, Director Centro de Investigaciones Facultad de Derecho CIFAD lvaro Godoy Suarez, Asesor Correccin de Estilo Piedad Luca Barreto Granada Diseo y Armada Electrnica Carolina Cadena Piedad Luca Barreto Granada Diana Varn Crdenas Daniel Franco LINEA DE INVESTIGACIN EN DERECHO DE AUTOR, PROPIEDAD INDUSTRIAL Y SOCIEDAD DE LA INFORMACIN FACULTAD DE DERECHO UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA Avenida Caracas No. 37-63 PBX 3323565 Ext. 169 Prointelectual@gmail.com
- Una mirada al derecho cultural colombiano Por Diana Varn Crdenas
- Definiciones del trmino de transferencia de tecnologa Por Piedad Luca Barreto Granada
- Uso de las nuevas tecnologas en el sistema bancario Por John Eduardo Manrique Garzn
- El proyecto de exploracin y aprendizaje del derecho de autor y su papel en la sociedad de la informacin y las nuevas tecnologas: Primera parte- Concepto de obras y prestaciones de carcter
tecnolgico, como primera pieza del mercado
Por Nicol Garca Barrera
CONTENIDO
PRESENTACION
Propiedad intelectual y sociedad de la informacin, son dos grandes campos de
conocimiento que en los ltimos aos han marcado la fisonoma de las sociedades
contemporneas. Desde el derecho, el vnculo con estos dos temas se ha hecho cada vez
ms fuerte a partir de los aos setenta, cuando comenzaron a experimentarse los
primeros cambios producidos por las TICs a nivel mundial; en el caso de la propiedad
intelectual, implic el inicio de una relacin de mayor dependencia con otras reas del
derecho (comercio internacional, derecho penal, tribunario, etc.) para el logro de sus
objetivos, de ah la aparicin de los primeros estudios sobre el anlisis econmico de la
propiedad intelectual, como una forma de comprender los efectos del sustancial aumento
de la industria de los bienes intangibles y las complejidades de un mercado globalizado.
En el caso de la relacin entre el derecho con la sociedad de la informacin, tambin se
presenta con gran inters un escenario altamente complejo en el cual se requiere regular
conductas, procedimientos, relaciones comerciales, etc., y en el cual el camino hacia la
educacin de la nueva ciudadana, es decir de millones de habitantes de un mundo
virtual es un reto que da a da se alimenta con las variadas propuestas jurdicas que se
lanzan desde diferentes latitudes y las variadas respuesta a los cuestionamientos sobre los
lmites y/o ejercicio de los derechos, las oportunidades y amenazas de la virtualidad y
sobre una infinidad de temas que esperamos ir asumiendo en cada nueva edicin.
Por lo anterior, desde la coordinacin de la -Lnea de investigacin en derecho de autor,
propiedad industrial y sociedad de la informacin-, publicar cada nmero de la Revista
Prointelectual, es entendido como una oportunidad para generar encuentros entre
academia, investigacin y empresa, con el fin de profundizar, dar respuestas, interpretar,
explicar o sencillamente, todo reunido en una nica palabra: aportar, desde el derecho, a
una mayor comprensin de la propiedad intelectual y la sociedad de la informacin.
Piedad Luca Barreto Granada
Coordinadora de Lnea Prointelectual
UNA MIRADA AL DERECHO CULTURAL COLOMBIANO
Diana Varn Crdenas1
RESUMEN
El propsito de este escrito es reflexionar sobre las posibilidades de acercamiento entre el
derecho y la cultura, as como dar a conocer un rea del derecho, hasta el momento poco
explorada en Colombia, a saber: el Derecho Cultural. La cultura es un campo que ha sido
estudiado y conceptualizado desde reas como la antropologa y la sociologa; sin
embargo, el derecho ha sido reticente a explorar y abordar temticas y fenmenos de
orden cultural. Es posible observar que el derecho cultural desarrollado en otros pases ha
escogido como objeto predilecto la legislacin cultural, haciendo de la ley positiva su
fuente principal de estudio; lo anterior, pone en evidencia la ausencia de investigaciones
empricas en esta rea y deja ver la necesidad de iniciar indagaciones socio-jurdicas en el
derecho cultural.
PALABRAS CLAVE: Cultura, derecho cultural, poltica cultural, legislacin cultural,
investigacin jurdica, investigacin socio jurdica.
Investigar sobre cultura supone uno de los ejercicios ms complejos en la
academia, la multiplicidad de connotaciones a las que se puede hacer referencia con dicho
concepto es una de las razones que dificulta la investigacin en el campo cultural; a pesar
de esto, ha sido posible llegar a consensos sobre lo que se define como cultura. Desde
hace ya varios aos el concepto es tomado en dos sentidos, el primero liga lo cultural con
el campo artstico y el segundo le imprime un sentido ms antropolgico. Cuando se hace
alusin al primero, se est hablando especficamente de las expresiones artsticas tales
como el teatro, el cine, la danza, la msica, tambin entran la literatura y la arquitectura;
lo principal en esta perspectiva es entender que la forma (el componente esttico) es
1 Sociloga y docente de la Facultad de Derecho de la Universidad Cooperativa de Colombia Bogot, Co
investigadora de la Lnea de derecho autor, propiedad industrial y sociedad de la informacin.
primordial en estas expresiones. La perspectiva antropolgica desestetiza lo cultural pues
se reafirma el concepto ms desde su relacin con lo social y con el tema de desarrollo
(Ochoa. 2003), entonces el sentido antropolgico prioriza la relacin cultura sociedad, lo
que genera una ampliacin de la definicin del concepto: ya no solamente abarcara el
arte y sus expresiones o prcticas, sino temas y materias ms desbordantes, como por
ejemplo la diversidad cultural -haciendo clara referencia con esto a los pueblos indgenas,
afro, rom/gitanos, etc., as como a todo lo que comprende pensar en ellos.
En el contexto colombiano, con la creacin y entrada en vigencia de la Constitucin
Poltica de Colombia de 1991 se da un cambio radical en lo que se entiende por cultura.
Este campo comienza a adquirir una dimensin constitucional y legislativa a partir de la
creacin del Ministerio de Cultura en 1997 y la sancin de la Ley General de Cultura en el
mismo ao lo que, en suma, denomina Ana Mara Ochoa (2003) como un fenmeno de
politizacin de lo cultural. De hecho, podra decirse que el estrechamiento de la relacin
entre cultura y poltica se origina a partir de la misma construccin o diseo de una
poltica cultural, la cual a su vez se construye en un marco de disposiciones
constitucionales; la oficializacin de Colombia como un pas multicultural sienta la base
para entender el campo cultural desde un sentido antropolgico que absorbe la esfera de
lo esttico, sin que desaparezca por completo. En este contexto -en donde los trminos
que median la justificacin de lo cultural en el campo discursivo del gobierno, son:
desarrollo, paz, identidad y diversidad (Ochoa, 2003, pg. 49)- la cultura, al menos por
una poca, comienza a asumirse como una serie de prcticas y acciones tendientes a
construir el tejido social y a reconstruir el mbito social del pas. De acuerdo con lo
anterior, es posible acercarse a la forma como se ha venido conceptualizando en el mbito
pblico el campo cultural en Colombia; las connotaciones de cultura se han elaborado
desde referentes tericos, sobre todo de la antropologa, los cuales se han encargado de
construir una definicin extensa del trmino a partir de la cual se entiende por cultura
todo aquello que es producto de la accin e intervencin del ser humano.
En la poltica cultural actual es identificable un enfoque diferente al antes descrito;
esta poltica claramente se desarrolla desde la perspectiva de la economa de la cultura,
campo de conocimiento recientemente abordado en Colombia, el cual busca integrar la
visin de sostenibilidad y desarrollo econmico de todos los actores (artistas,
organizaciones, instituciones culturales gubernamentales y no gubernamentales)que
hacen parte de la poltica pblica de cultura a travs del desarrollo de estudios y acciones
desde de la cadena de valor (oferta, distribucin, circulacin, demanda) de las diferentes
expresiones artsticas. Sin embargo, se puede detectar en este actual enfoque un retorno
al entendimiento de lo cultural, o al menos como parte fundamental de este campo, a
partir de las expresiones y actividades artsticas.
Aunque la cultura se configura como un campo abordado y estudiado desde
diferentes reas del conocimiento tal como la sociologa y la antropologa, vale la pena
tambin estudiar los vnculos que se han tejido entre derecho y cultura, no muy lejanos de
los formados entre la poltica y la cultura (expuestos anteriormente), y preguntarse si en
Colombia es posible hablar de un rea de Derecho Cultural.
Si bien, dentro de la literatura accesible en espaol, no ha sido posible encontrar
una definicin de derecho cultural, se puede decir que el objeto de estudio predilecto de
esta rea es la legislacin cultural. Edwin Harvey, conspicuo autor latinoamericano de
derecho cultural, tiene dentro de su produccin intelectual una serie de libros que tratan
de la legislacin cultural en Latinoamrica e Iberoamrica2 - posiblemente los textos ms
reconocidos en el rea- en donde realiza un anlisis comparado de las leyes culturales de
los pases miembros de la OEA (Organizacin de Estados Americanos). En su libro Derecho
cultural Latinoamericano Sudamrica y Panam (1992), Harvey deja ver los temas
principales que se estudian en esta rea del derecho:
- Disposiciones constitucionales especficas
- Administracin cultural gubernamental
- Instituciones culturales no gubernamentales
- Rgimen legal del patrimonio cultural
2 Se encuentran los siguientes ttulos: Derechos culturales en Iberoamrica y el mundo (1990), Derecho
cultural Latinoamericano: Sudamrica y Panam (1992), Derecho cultural latinoamericano: Centroamrica, Mxico y el Caribe (1993), Derecho cultural latinoamericano y caribeo: Caribe de habla inglesa, Latinoamrica y Suriname (1994).
- Rgimen legal del derecho de autor y derechos conexos
- Disposiciones sobre fomento y promocin de la creacin
- Regmenes profesionales del trabajo artstico y cultural
- Rgimen legal del libro y la industria editorial
- Disposiciones sobre bibliotecas, museos y archivos
- Disposiciones sobre el fomento de la msica, del teatro y de otras artes del
espectculo
- Legislacin sobre promocin artesanal
- Rgimen legal de cinematografa
- Rgimen legal de la radio y la televisin
De igual forma, en este libro se encuentran unos enfoques metodolgicos posibles de
aplicar en la investigacin desde el derecho cultural, entre ellos y el ms destacado es el
estudio de la ley positiva bien para elaborar un estado del arte (recopilacin e
interpretacin) sobre la informacin legal que existe dentro de un pas o, en otros casos,
para realizar anlisis comparados de la legislacin cultural actual de diferentes pases (pg.
22).
En este punto, son destacables dos observaciones las cuales sern objeto de
desarrollo resumido en este artculo; en primer lugar, el estado en el que se encuentra el
derecho cultural colombiano y, en segundo lugar, la necesidad de hacer investigacin
emprica en esta rea del derecho.
Realizando una revisin en las pginas de las Facultades de Derecho y en las
bibliotecas universitarias de la ciudad de Bogot, fue posible encontrar la existencia de
textos que van desde la recopilacin o, en palabras de Harvey: la presentacin sistemtica
de la legislacin cultural vigente, hasta textos que estudian la funcin poltica de las
polticas culturales y de los derechos culturales. La bsqueda realizada en los catlogos
virtuales de las bibliotecas jurdicas, de aproximadamente 5 facultades de derecho3 de la
3 Se consultaron los catlogos virtuales de las bibliotecas de la Universidad de los Andes, del Externado,
Universidad del Rosario, Universidad Javeriana, Universidad Autnoma de Colombia y la Biblioteca Luis ngel Arango.
capital, arroja algunos datos llamativos. Los textos escritos por el argentino Edwin Harvey
son comunes a todas las anteriores bibliotecas, esto quiere decir que se pueden encontrar
en cada una de la bibliotecas consultadas; frente a estos libros vale la pena resaltar que
fueron escritos, en su gran mayora, en la dcada del 90 con excepcin de uno del ao
20004 y otros dos del ao 2005 que se encuentran en la Biblioteca Luis ngel Arango5. En
cuanto a la literatura de instituciones pblicas colombianas se ha encontrado que
prevalecen los textos tipo compendio, especficamente sobre polticas pblicas de cultura,
bien sean de orden distrital o nacional6 y presentaciones de las diferentes leyes culturales
con comentarios7. La literatura acadmica hallada es bastante escasa y antigua, se reduce
bsicamente a la produccin de Harvey y a otros 5 textos8 entre los cuales la fecha de
publicacin ms reciente data del 2006. La bsqueda por internet arroja un libro escrito
por Ral vila Ortiz titulado El derecho cultural en Mxico, texto literalmente imposible de
conseguir en el mercado del libro colombiano.
La percepcin que se tiene despus de esta revisin es que no existe como tal un
rea del derecho cultural en Colombia, al menos no se ha podido detectar produccin
intelectual que muestre el suficiente desarrollo investigativo y conceptual de la misma; es
posible observar que el tema que ms se ha trabajado en este campo es el de derecho de
autor y, en algunas excepciones contadas, el de patrimonio cultural y televisin. Pareciera
que en Colombia se tuviera la idea que el nico tema para trabajar en Derecho Cultural es
4 Legislacin cultural de los pases del convenio Andrs Bello
5 Poltica y financiacin pblica de la cinematografa: pases iberoamericanos en el contexto internacional:
(antecedentes, instituciones y experiencias) y Poltica y financiacin pblica del teatro: pases iberoamericanos en el contexto internacional: (antecedentes, instituciones y experiencias). 6 Entre los ms recientes se encuentran: Documentos nacionales de polticas culturales (2002) de la Alcalda
Mayor de Bogot, Compendio de polticas culturales (2010) del Ministerio de Cultura, Polticas Culturales Distritales 2004-2016 (2005) de Instituto Distrital de Cultura y Turismo. 7 Legislacin cultural en Colombia, Compendio (2010) del Ministerio de Cultura, Cartilla Ley de Bibliotecas
pblicas (2010) Ministerio de Cultura, Ley de Cine para todos (2004) Ministerio de la Cultura. 8 Legislacin cultural colombiana: recopilacin (1992) de Carlos Roberto Senz Vargas, Documentos crticos
sobre legislacin cultural (1993) cuyo compilador es Carlos Roberto Senz Vargas, Polticas culturales en Colombia: discursos estatales y prcticas institucionales (1994) de rsula Mena Lozano, Polticas Culturales en Colombia: 1930-1946 (1997) de Martha Elena Bravo, Los cambios en el ser social en Amrica Latina de fin del siglo XX: Tendencias de la poltica cultural en Mxico y Colombia (2006) de Giovanna Aldana.
el derecho de autor9 -de hecho podra plantearse, a manera de hiptesis, que un gran
nmero de personas desconocen que el derecho de autor es una materia del derecho
cultural- aun as, no hay un desarrollo conceptual robusto a travs del cual se demarquen
los lmites del campo y se conozcan los referentes tericos del rea.
Ahora bien, mirando el enfoque investigativo adoptado en los pocos estudios
encontrados en el rea, se pudo observar que prevalece la investigacin jurdica, siendo
esta de tipo terico documental; la revisin e interpretacin de la ley es la principal
tcnica de investigacin jurdica aplicada en los diferentes trabajos encontrados. Es
evidente la ausencia de estudios empricos que sirvan para confrontar la ley con la
realidad socio-cultural; por citar algunos ejemplos vlidos de estudiar desde una
perspectiva emprica, vale la pena traer a colacin el caso de la radio cuya ley vigente no
tiene en cuenta la problemtica desarrollada a partir de la entrada de la radio digital (por
internet), ni tampoco estudios sobre la necesidad de generar una normatividad adecuada
a la profesin de los artistas en Colombia o sobre la regulacin, en lo concerniente a
derechos de autor, de las nuevas expresiones artsticas mediadas por la tecnologa, entre
otros ejes problmicos.
Sin duda alguna la investigacin socio jurdica deja ver los vacios existentes entre la
ley y la realidad, conocer la efectividad de una norma, las causas o efectos de un
mecanismo jurdico o sencillamente poner en relacin al derecho con la sociedad
(Courtis, 2006, pg. 304); precisamente la mayor limitante de la investigacin de tipo
jurdico es el aislamiento del derecho de la realidad en la que est inmerso. Asumir la
existencia de una realidad y de unos fenmenos culturales, ambos profundamente
imbricados con lo social aun si no se parte de una definicin antropolgica de cultura-
lleva a pensar en la urgente necesidad de iniciar estudios empricos desde las diferentes
materias del naciente derecho cultural.
El panorama mostrado es un llamado de atencin para que futuros abogados y
abogadas destinen esfuerzos, y sobre todo canalicen sus intereses, en estudios que
contribuyan a desarrollar esta poca explorada rea denominada Derecho cultural. Con los
9 Se hace claridad que el objetivo principal del presente artculo no es subvalorar el trabajo investigativo
desarrollado desde el campo del derecho de autor.
rpidos cambios socio culturales producidos a partir de la insercin de nuevas tecnologas
en la radio, la televisin y el arte valdra la pena plantear investigaciones que exploren, no
solamente los vacios legislativos que se dan con dichos cambios en esos campos, sino
tambin la efectividad de las leyes que los regulan, por ejemplo.
Es importante mirar rpidamente la legislacin cultural colombiana, haciendo una
bsqueda rpida de sta en Legislacin cultural, Compendio del Ministerio de Cultura
(2010) se encontr que hay un Rgimen legal del libro10, de Patrimonio cultural11, para el
sector cinematogrfico, la Ley general de Cultura o Ley 397 de 1997, diferentes
documentos CONPES, decretos sobre los rganos colegiados de fomento cultural, entre
otros., adems si se tienen en cuenta las materias del Derecho cultural, se incluiran el
Rgimen legal de Derechos de autor, la legislacin sobre radiodifusin, televisin, entre
otras.. Para concluir, es vlido decir que la actual legislacin cultural colombiana abre la
posibilidad de plantear una amplia gama de estudios jurdicos y socio jurdicos desde el
derecho cultural; as se vuelve prcticamente insostenible la baja produccin y
exploracin acadmico-jurdica desde la perspectiva integrada del derecho y la cultura.
LISTA DE REFERENCIA
COURTIS, Christian (2006) Notas sobre la metodologa de investigaciones empricas en derecho En Observar la ley: ensayos sobre metodologa de la investigacin jurdica. Madrid: Editorial Trotta (pp. 299-319)
HARVEY, Edwin (1992) Derecho Cultural latinoamericano: Sudamrica y Panam. Buenos Aires: Editorial De Palma. MINISTERIO DE CULTURA (2010) Legislacin cultural, Compendio. Colombia.
OCHOA, Ana Mara (2003) Entre los deseos y los derechos: un ensayo crtico de las polticas culturales. Instituto Colombiano de Antropologa: Colombia.
10
Entran en este rgimen la legislacin que regula el Fomento del libro y la lectura. 11
Este rgimen comprende: patrimonio mueble e inmueble, patrimonio arqueolgico, patrimonio
archivstico y documental y patrimonio inmaterial.
Definiciones del trmino transferencia de tecnologa
Piedad Luca Barreto Granada12
RESUMEN
Qu es transferencia de tecnologa? En una pregunta que se plantean muchas personas
relacionadas con el sector universitario, gestores, centros de investigacin, empresas,
gobiernos, entre otros. La respuesta, no es nica, por ello, en el presente artculo se
presenta una revisin sobre las definiciones que sobre transferencia de tecnologa se han
planteado desde diferentes pticas y sectores (etimolgica, acadmica, poltica de
desarrollo, econmica, jurdica)
ABSTRAC
What is technology transfer? In a question posed many associated with the university
sector, managers, research centers, corporations, governments. The answer is not unique,
therefore, this article presents a review of the definitions on technology transfer have
been raised from different perspectives and sectors (etymological, academic, policy
development, economic, legal)
PALABRAS CLAVE: transferencia de tecnologa, definiciones, innovacin, propiedad
intelectual.
INTRODUCCION
Si examinamos por ejemplo la situacin econmica de todos los pases en los ltimos
cuarenta aos y consideramos los impactos de la tecnologa, no habr dificultad en
asignar un significado real a los trminos falta de equilibrio o desequilibrio. Si
analizamos la situacin de los pases un siglo atrs a la fecha actual, la situacin era
igualmente desequilibrada, pero si analizamos tambin el curso de los acontecimientos tal
12
Abogada de la Universidad Libre, especialista en Derecho de las Telecomunicaciones de la Universidad
Externado de Colombia y Mster en Derecho Privado de la Universidad Carlos III de Madrid. Actualmente, coordinadora de la Lnea de Investigacin en derecho de autor, propiedad industrial y sociedad de la informacin-Prointelectual. Facultad de Derecho-Seccional Bogot.
vez podra decirse que existen estados de cosas aparentemente equilibradas(Montoya.
2004, p.4 )
Las definiciones o formas de entender el trmino transferencia de tecnologa dependen
en gran medida del momento histrico y los actores o entes que las expresan. Por ello, no
ha sido posible la aceptacin de una nica definicin por los actores que intervienen en el
desarrollo de este sector; no obstante lo anterior, a continuacin se expondrn algunas
definiciones, clasificndolas en: etimolgica, de diccionario, acadmica, de poltica de
desarrollo, econmica y jurdica, con la finalidad de proporcionar una visin incluyente
que valora la diversidad.
-Criterios de valoracin para el desarrollo de una adecuada definicin
No incluir alguno de los factores o procesos que componen la transferencia de tecnologa
dificultara el logro de sus objetivos. Por lo cual, se ha llegado a comprender que
transferencia de tecnologa es un trmino genrico y para hacer una adecuada
aproximacin a una definicin que enlace todos sus componentes, sostiene Molero que
deben tenerse presentes tres momentos: la creacin directa de tecnologa por parte del
innovador, la incorporacin e integracin de capacidades tecnolgicas externas y la
difusin de las nuevas tecnologas (2008, p.640).
El primer momento, la creacin directa de tecnologa implica el desarrollo de un
conocimiento terico y emprico de ciertas tcnicas que constituyen la llamada por
algunos base tecnolgica-. Este trmino, implica un saber profundo y maduro sobre la
naturaleza de los recursos, pero adems se sustenta en el uso de los conocimientos. Es
decir, que si bien la creacin de tecnologa puede ser entendida como el primer paso del
ciclo vital de la transferencia, tambin puede ser el ltimo, debido al movimiento circular
ascendente de la naturaleza dinmica de la tecnologa, y su uso y adaptacin sern a la
vez, el origen de un nuevo proceso creativo o innovador.
En efecto, una base tecnolgica no est formada solamente de mquinas sino tambin de
conocimientos, competencias tcnicas y regmenes de produccin especficos. Y en este
contexto, la tecnologa "es una rama del saber, constituida por el conjunto de
conocimientos y de competencias necesarias en la utilizacin, mejoras y creacin de las
tcnicas.(Castro. 2003, p. 39). Segn Castro Daz es un "conjunto de conocimientos e
informacin propios de una actividad que pueden ser utilizados en forma sistemtica para
el diseo, desarrollo, fabricacin y comercializacin de productos, o la prestacin de
servicios, incluyendo la aplicacin adecuada de las tcnicas son asociadas a la gestin
global"(Castro, p.40).
El segundo momento, la incorporacin e integracin de capacidad tecnolgica externa,
transferencia adaptativa, o transferencia plena cuando simultneamente se adapta en el
sistema productivo bienes tecnolgicos. En trminos generales, la palabra tecnologa se
refiere a productos finales de investigacin y desarrollo cientfico, presentados en forma
de invenciones y conocimientos especializados que se utilizan como instrumentos o
procedimientos para crear productos y servicios nuevos o mejorados destinados a
satisfacer las necesidades del mercado.
Por lo anterior, se puede concluir que hay una transferencia de tecnologa de primer
nivel entre el primero y el segundo momento, siempre y cuando el centro de I+D sea
una organizacin independiente, a la organizacin que incorpora esta tecnologa en
productos, servicios, etc.
El tercer momento, la difusin de las nuevas tecnologas compromete el entorno
empresaria industrial y/o comercial, en donde se identifica como principal reto, por los
adquirentes de tecnologa, desarrollar la capacidad necesaria para que se lleve a cabo
exitosamente la compra, adaptacin y uso de bienes tecnolgicos, ya que la combinacin
de conocimientos tecnolgicos y no tecnolgicos de la empresa (conocimientos
cientficos, organizativos, administrativos, de gestin, etc.) es el camino que conduce a la
innovacin.(Freeman citado por Jos Morelo. 2008, p.648)
Al final de estos momentos, entre los cuales se generan una variedad de sinergias, no
lineales, entre los aspectos tangibles e intangibles presentes, el uso de la tecnologa
sostiene Brenner est presente en la mente y la memoria de las personas, en las
estructuras organizativas y en el comportamiento" (1997, p. ) Este componente intangible
a menudo se denomina "conocimiento tecnolgico" y es fundamental para la creacin de
una base tecnolgica, que es donde empieza de nuevo el ciclo.
-Algunas definiciones:
Como se mencionaba anteriormente, la definicin debe tener un alcance amplio que
comprenda los procesos y factores relacionados, entre otras cosas, con el acceso y el uso
de la tecnologa (el flujo, la difusin o la comunicacin de conocimientos prcticos,
experiencia, personal calificado y equipo, incluso mediante el aprendizaje, el uso y la
reproduccin de procesos y factores). A continuacin, algunas propuestas:
Definicin de diccionario etimolgico
La tecnologa, como ciencia aplicada, debe reunir los conceptos que forman
etimolgicamente la palabra tecnologa, es decir, tcnica y conocimiento. La tcnica, se
refiere a los procesos de produccin y comercializacin, mientras que el conocimiento,
conjunto de saberes; en el sentido ms amplio del concepto, se acumula no solamente en
objetos, bienes y servicios sino tambin en las personas y las institucin (Pea. 2003,
p.162).
Definicin de diccionario enciclopdico
La Enciclopedia Britnica la define como "la aplicacin del conocimiento cientfico a los
objetivos prcticos de la vida humana o, como suele decirse, al cambio y manipulacin del
entorno humano. La tecnologa incluye el uso de materiales, herramientas, tcnicas y
fuentes de energa para hacer ms fcil o confortable la vida y ms productivo el trabajo.
Mientras que la ciencia estudia la manera y las razones por las que suceden las cosas, la
tecnologa se ocupa de hacer que las cosas sucedan" (Enciclopedia Britnica. 2000).
Definiciones desde la acadmica
Segn Heberto Tapias, la verdadera transferencia de tecnologa, ms que adquisicin de
una capacidad productiva, implica la transferencia de una capacidad tecnolgica para usar
adecuadamente, adaptar y mejorar la tecnologa comprada. Por ello todos los esfuerzos
de negociacin deben orientarse hacia la obtencin de los conocimientos y habilidades o
destrezas operativas relacionadas con los productos, los procesos y mtodos de
produccin, las mquinas y los equipos, las materias primas e insumos, los mtodos de
organizacin de la empresa y el trabajo, las aplicaciones y uso de los productos(Tapias.
s/f , pp. 7)
Otro acadmico estudioso de este tema es Guillermo Cabanillas, para quien la
transferencia de tecnologa es ms que la simple venta de conocimientos; consiste en el
flujo de stos, ya sea dentro de un pas o entre Estados. Este es un concepto que ha sido
diseado por la prctica internacional con altas implicaciones econmicas que ha
conducido a una alta tendencia por parte de los pases industrializados a insistir en el
fortalecimiento de la proteccin a la tecnologa por parte de los pases receptores
(Cabanillas. 1996, p.12).
Segn Barry Bozeman transferencia de tecnologa puede ser definida como "el
movimiento de conocimientos tcnicos, tericos, o la tecnologa de un entorno a la
organizacin de otro. El trmino ha sido utilizado para describir y analizar una gama
sorprendentemente amplia de la organizacin y de la interaccin institucional. (Bozeman.
2000, p. 637)
Segn Sahal se refiere a la tecnologa como configuraciones, observando que el objeto de
transferencia: la tecnologa, debe apoyarse en un determinado conjunto de procesos y
productos; simplemente centrndose en el producto no es suficiente para el estudio de la
transferencia y difusin de la tecnologa. No es simplemente el producto que se trasfiere,
sino el conocimiento de uso y aplicacin. Con este enfoque se resuelve uno de los
problemas de anlisis principales: la diferencia entre tecnologa y transferencia de
conocimientos. Aunque estos conceptos no son separables, pues cuando una tecnologa
se transfiere (es difusa), los conocimientos en que se basa su composicin es tambin
difuso. As los conocimientos es un elemento inherente, no accesorio. (Sahal. 1985, p. 70)
Segn la Association of University Technology Managers (AUTM), como el proceso de
transferir de una organizacin a otra los descubrimientos cientficos, con el fin de
promover el desarrollo y la comercializacin. Esta transferencia se lleva a cabo por lo
general a travs de la firma de acuerdos (o contratos) de concesin de licencias entre las
universidades y las empresas privadas o entidades comerciales de capital pblico.
(Association of University Technology. 2007)
Definiciones desde la poltica de desarrollo
El concepto de transferencia de tecnologa, debatido por dcadas en el contexto de la
poltica de desarrollo, se basa en el supuesto de que los pases en desarrollo, y en
particular los pases menos adelantados, necesitan las tcnicas inventadas y utilizadas en
los pases desarrollados para adquirir capacidad tecnolgica, sobre cuya base es posible
alcanzar ms rpidamente el desarrollo y cerrar la denominada "brecha tecnolgica",
aunque lo difcil siempre ha sido traducir esta evaluacin a resultados concretos. (OMC.
2003)
Es por lo anterior que, en las reuniones del grupo de trabajo de la OMC encargado en
debatir este tema, se ha sostenido: Para poder avanzar hacia una interpretacin comn
de la transferencia de tecnologa, el Grupo de Trabajo debe intentar ponerse de acuerdo
sobre una definicin viable, sencilla y clara respecto de sus dos elementos (tecnologa y
transferencia). Al hacerlo debemos tener presente el objetivo general de ayudar a los
pases en desarrollo en sus esfuerzos por integrarse a la economa mundial y de
aprovechar las oportunidades que les ofrece mediante el acceso a la tecnologa y el uso de
la misma. (OMC. 2003)
Estas reflexiones venidas de organismos internacionales, claramente han nutrido el
Acuerdo de los Aspectos econmicos de la propiedad intelectual- ADPIC, as como otros
acuerdos que llevan al plano de cooperacin internacional norte-sur, o pases
industrializados a pases en vas de desarrollo, el plano relacional y prioritario.
Definiciones desde las ciencias econmicas
Aunque varios acuerdos internacionales incluyen disposiciones relacionadas con
incentivos para favorecer la transferencia de tecnologa, entre ellos el Acuerdo sobre los
ADPIC, hay que tener en cuenta que algunos economistas consideran que la transferencia
de tecnologa es un mecanismo espontneo que se produce de manera gradual y a largo
plazo.
En trminos legales, la expresin transferencia de tecnologa, hace referencia a un
proceso mediante el cual la ciencia y la tecnologa se difunden en las actividades humanas.
Sin embargo, en el mbito de las actividades econmicas se precisa que la transferencia
tecnologa puede interpretarse como el proceso de incorporacin a una unidad productiva
de un conocimiento desarrollado fuera de ella. Esta difusin de conocimientos
generalmente no es gratuita en virtud de que la tecnologa es un activo de propiedad
privada que tiene un valor de cambio en el mercado, y con ello, una capacidad de generar
la renta a aquellos que la poseen, controlan y explotan. (Tapias. s/f, pp. 2)
Definiciones desde la ciencia del derecho
Como es ampliamente reconocido, la tecnologa desde el punto de vista jurdico se
protege bien sea por medio de la propiedad intelectual o por nuevos tipos de
licenciamiento que complementan un escenario de mltiples actores y necesidades, en los
cuales, el mantenimiento de un equilibrio econmico no es el principal objetivo, sino el
compartir, facilitar y favorecer el acceso a los productos cientficos y acadmicos
especialmente. Histricamente, la propiedad intelectual en particular el sistema
internacional de patentes, ha sido el instrumento de promocin de la innovacin en dos
diversos sectores industriales y comercial (Pea. 2003, p. 162).
Segn Miguel Sosa, "la transferencia de tecnologa es la transmisin de tcnicas, mtodos
y en medios, es decir, de las propias tcnicas saber hacer y saber administrar y de
todo su entorno, activos intangibles, estos ltimos referidos a la formacin, los
conocimientos, el know how, informaciones y decisiones. (Sosa. 2007, p. 27) Entonces,
resultara ser el conjunto de conocimientos especficos que permiten la modernizacin
de los sistemas productivos, a travs de la aplicacin del desarrollo cientfico a las
actividades agrarias, industriales y de servicios (Tribunal econmico administrativo
central empresa - Acuerdos 25 de 1991, 23 de 1997 y 22 de octubre de 1997)
CONCLUSIONES
Son muchos los matices polticos, econmicos, jurdicos, sociales, psicolgicos, que por su
naturaleza genera la tecnologa. Siempre cambiante, en un flujo cclico, irregular y en red,
demuestra que asumir un equilibrio de esta temtica, depende, en gran medida de la
forma de medir y entender esta inestabilidad innata, originada en el intento activo y
constante de los usuarios en cambiarla, ya sean por las caractersticas de uso, o por la
necesidad de llevarla a otro nivel, basados en las necesidades nicas y en consecuencia
con resultados que pueden llevar a la generacin de nuevos bienes tecnolgicos.
LISTA DE REFERENCIA
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Uso de las nuevas tecnologas en el sistema bancario
John Eduardo Manrique Garzn13
RESUMEN:
Las actividades comerciales, econmicas y jurdicas actualmente en la mayora de los
casos funcionan mediante el uso de las nuevas tecnologas de informacin, situacin que
llev al desarrollo de lo que hoy en da conocemos como comercio electrnico que
bsicamente hace referencia al conjunto de transacciones y operaciones que se realizan a
travs de medios electrnicos. Dentro de este las finanzas electrnicas y como tema
especfico en ellas aparece el e-banking, sobre el cual se analizar el concepto,
caractersticas, evolucin, modalidades, ventajas, desventajas y modos de contratacin.
ABSTRAC:
Business, economic and legal activities currently in most cases are operated using new
technologies, this situation made possible the development of what we today know as
electronic commerce that basically refers to all transactions and operations that have
been done through electronic means. Within e- commerce, e-finance appears and as a
specific issue e-banking. This paper analyses the concept, characteristics, trends, patterns,
advantages, disadvantages and modes of recruitment of e-banking.
PALABRAS CLAVE:
Comercio electrnico, banca electrnica, e-banking, transacciones virtuales, servicios
bancarios por internet, aspectos jurdicos del e-banking.
13
Abogado de la Universidad de los Andes. Especialista en legislacin financiera de la misma universidad y
Mster en Derecho Empresarial de la Universidad Autnoma de Madrid. Actualmente asesor de la empresa Integra.
El rompimiento de barreras fronterizas, comerciales y jurdicas que se ha venido
desarrollando en las ltimas dcadas, la aparicin de nuevas plataformas tecnolgicas que
permiten comunicaciones, negociaciones y transmisin de informaciones de una manera
ms gil, acelerada y cmoda han invadido todas y cada una de las relaciones
interpersonales dentro de la sociedad, en esa medida, el mbito jurdico, el comercio
internacional y las finanzas no han sido ajenas a este desarrollo y por lo tanto cada uno de
los pases y de las organizaciones internacionales que los agrupan han venido realizando
grandes esfuerzos para regular e implantar mecanismos jurdicos que permitan hacer
frente a esta nueva era de la informacin.
Las actividades comerciales, econmicas y jurdicas de los sujetos de derecho pblico y
privado actualmente en la mayora de los casos funcionan mediante el uso de las nuevas
tecnologas de informacin, situacin que llev al desarrollo de lo que hoy en da
conocemos como comercio electrnico que bsicamente hace referencia al conjunto de
transacciones y operaciones que se realizan a travs de medios electrnicos. Ahora bien,
es dentro de este comercio electrnico en donde las finanzas electrnicas han tenido
cabida y al interior de ellas se ha venido desarrollando lo que hoy en da conocemos como
e-banking, a continuacin entraremos a dar una aproximacin a este concepto,
estudiando sus caractersticas, evolucin, modalidades, ventajas, desventajas y
contratacin.
1. Concepto y Evolucin.
Desde mediados de los aos setenta el sector Bancario empez a desarrollar servicios y
productos como la transferencia electrnica de fondos, el uso de cajeros electrnicos y el
pago de obligaciones a terceros, entre otros; posteriormente y ya entrada la dcada de los
noventa, con el surgimiento de plataformas tecnolgicas como la Internet los usuarios del
sistema bancario empezaron a desarrollar casi todas sus operaciones mediante pginas
web, no solamente las grandes corporaciones tienen ahora a estos servicios, sino que los
consumidores en general pueden operar directamente con la institucin bancaria todos
los servicios financieros ofrecidos.
Este surgimiento de la Banca virtual se dio en gran medida gracias al desarrollo del
comercio electrnico que se ha evidenciado en los ltimos veinte aos, segn la
Asociacin Bancaria Colombiana, la banca electrnica puede definirse como la provisin
de servicios financieros por medio del intercambio de datos electrnicos entre un cliente y
una institucin financiera. Esta informacin se transmite a travs del uso de una red de
comunicaciones que tiene a su disposicin un computador u otros mecanismos virtuales
(Garca. s/f., p. 8), as, las transacciones financieras se realizan mediante el intercambio de
informacin mediante una plataforma tecnolgica como Internet que actualmente es la
ms usada.
Vale la pena aclarar que la aparicin de la banca electrnica no supone per se un cambio
en el soporte conceptual de las relaciones jurdicas que vinculan al banco con sus clientes,
desde el punto de vista del derecho, la relacin negocial continua partiendo de la
existencia de un acuerdo de voluntades, en virtud del cual, el banco se obliga a realizar las
prestaciones u ofrecer los servicios derivados de los contratos que, de conformidad con
las leyes bancarias, puede celebrar (Rodrguez. 2002, p. 200). Con la aparicin de nuevas
tecnologas no se cambia la forma de perfeccionamiento de los negocios bancarios ni las
obligaciones que de ellos se derivan, simplemente cambia la forma de expresar la
voluntad.
Como lo mencionamos anteriormente, la banca electrnica se encuentra enmarcada
dentro del comercio electrnico al igual que las finanzas y el dinero electrnico, el
siguiente diagrama nos explica ms claramente su ubicacin(Nsouli, Schaechter. 2002, p.
39)
Figura1. Ubicacin del e-banking dentro del comercio electrnico.
FINANZAS ELECTRONICAS
Proveer servicios financieros mediante canales electrnicos
DINERO
ELECTRONICO
E-BANKING
Proveer servicios y productos Bancarios mediante canales de entrega electnicos
OTROS PRODUCTOS Y SERVICIOS
FINANCIEROS
Seguros, brokering online, etc
Banca x Internet
Banca x Telfono
Otros canales de
entrega electrnicos
Como se denota del anterior diagrama, actualmente la banca se ejerce
predominantemente por medio de Internet, pero en sus comienzos se realiz va
telefnica como actualmente y en menor escala se hace. Segn la Federal Reserve Bank
of Chicago el e-banking surge en la dcada de los noventa cuando en Estados Unidos y
Europa los principales Bancos empezaron a publicitar sus productos en la red, ya en 1995,
los clientes podan consultar su saldo, hacer transferencias y pagar sus crditos, en 1999
se personalizan los servicios para clientes e inversores corporativos y para personas
naturales. As lo demuestra el siguiente diagrama (Garca, p. 9)
COMERCIO ELECTRONICO Realizar negocios mediante redes
electrnicas
Figura 2. Evolucin de la Banca Virtual en Estados Unidos.
PERIODO ACTIVIDADES
Informacin 1991-1994 Difusin, Publicidad
Transacciones 1995-1999 Examen de saldos, pagos
Personalizacin 2000-2003 Ahorro personal, promociones
Banca Corporativa 2004- Evaluacin de proyectos, otros servicios
Segn el Banco Mundial, para el ao 2003, el 28% de las transacciones financieras en los
pases industrializados se realizaban mediante banca virtual, mientras que la cifra para
mercados y pases emergentes es de 27% que corresponde al 4.9% de los clientes, el
estudio muestra tambin como los pases en va de desarrollo que tienen una fuerte
presencia de Instituciones Bancarias Internacionales, el uso de los medios electrnicos es
mayor que los pases con instituciones locales predominantemente. Segn Nielsen
NetRatings (Molina, Valenzuela. 2004, p. 6) en el 2003 la banca online alcanz ms del 30
% de la poblacin activa de Internet en 5 de los principales mercados mundiales.
Segn la revista Forrester, en Europa las operaciones on line que se realizan dentro del
sector bancario han crecido un 40% en relacin con otros canales electrnicos, mientras
que las operaciones realizadas en oficinas han bajado un 10%, todo ello en tan slo seis
aos (Lustsik. 2004, p.10)
Figura 3. Operaciones online en Europa
En Colombia los cajeros electrnicos, datafonos y tarjetas de crdito aparecieron hasta los
ochenta, en los comienzos de los noventa se empez a desarrollar la prestacin de
servicios va telefnica mientras que a finales de esa dcada y a comienzos de la presente,
las Instituciones empezaron a desarrollar y personalizar sus productos y servicios va
Internet; actualmente el 100% de los Bancos que funcionan en Colombia tienen pagina
web y ofrecen productos y permiten realizar servicios mediante la red.
Ahora bien, comnmente se piensa que si el uso de los servicios financieros mediante
banca electrnica aumenta, las utilidades de los bancos seran menores, ya que no se
percibiran comisiones, pagos por intermediacin y por tarifas de servicios bancarios.
Segn el Banco mundial (Banco Mundial. 2001), con la entrada de la prestacin de
servicios mediante la banca electrnica las instituciones financieras de los pases
industrializados pueden perder 2,3 puntos porcentuales de su margen de intermediacin,
mientras que en pases emergentes esta cifra se vera reducida en un 4,4%. Con lo cual, si
se reducen los beneficios para las entidades por concepto de comisiones, servicios de
intermediacin y tarifas de servicios bancarios, con ello no se afecta de manera drstica
las ganancias propias del negocio bancario. No obstante, instituciones como la OCC en
Estados Unidos ha establecido que el e-banking no debe afectar los niveles de rentabilidad
de la banca, en un estudio realizado en 2001(Garca, p. 13) se comparo a entidades
bancarias que realizaron fuertes inversiones en tecnologa frente a las que no lo haban
hecho y los resultados de rentabilidad no ofrecieron mayores diferencias.
2. Modalidades de Banca electrnica.
2.1. Banca en lnea
La operacin bancaria en lnea es aquella en la cual un cuenta corrientista, usuario o
cliente de una entidad financiera utiliza la red de bancos de la entidad para realizar sus
transacciones, caso en el cual los saldos y registros de sus operaciones quedan
inmediatamente registrados en su cuenta sin importar el lugar donde haya realizado la
transaccin, es comn que en la actual coyuntura financiera sean los grupos financieros
quienes manejen una multiplicidad de bancos y , en esa medida, tengan un sistema
entrelazado para los diferentes productos financieros que ostenta un usuario.
2.2. Operaciones a travs de la pgina Web
Son operaciones de consultas de saldos, transferencias, giros internacionales, pagos de
servicios pblicos domiciliarios, bloqueos de tarjetas de crdito, que se hacen entre un
cliente y su banco a travs de la pagina web de la entidad financiera, para el efecto el
cliente debe solicitar al banco una clave de acceso al servicio y la instalacin del respectivo
programa por parte del Banco a un computador de su cliente.
3. Ventajas de la Banca electrnica.
- Hay seguridad en las operaciones hechas a travs de banca electrnica, ya que es solo
una persona la que utiliza la clave dada por la entidad financiera, y por consiguiente
cliente y banco saben quin uso el sistema, que transacciones se hicieron y cul fue el
monto de las mismas.
- Las operaciones que se realizan a travs de los sistemas de Banca Electrnica, cuentan
con unos servidores altamente sofisticados y seguros que son sometidos a pruebas sobre
inviolabilidad, lo que le permite al cliente tener confianza al realizar sus transacciones y su
uso exclusivo.
- Una gran ventaja de las operaciones realizadas a travs de banca electrnica est en la
disponibilidad que la entidad financiera le ofrece a su cliente para realizar sus
transacciones en el momento y hora que lo requiera o necesite, es decir no hay horarios
para ello.
- Lo anterior le permite al cliente disminuir sus costos administrativos ya que no requiere
trasladarse al banco para realizar sus operaciones, ni requiere de solicitudes y dems para
conocer sus saldos, consultar sus movimientos o realizar los pagos que a travs de la
banca electrnica puede realizar.
4. Desventajas de la Banca electrnica.
Podemos afirmar que son varios los riesgos inherentes a las operaciones realizadas a
travs de la banca electrnica, y tal vez el ms importante es el relacionado con la
seguridad de las redes a travs de las cuales se realizan las operaciones y de los servidores
utilizados para ello, debido a los ingresos al sistema realizados por los hackers, quienes
pueden acceder al sistema violentarlo y realizar transacciones ilegales.
Pese a lo anterior no es comn que ello suceda debido a los controles de seguridad con
que cuentan los bancos en sus servidores y los continuos adelantos tecnolgicos en
seguridad que realizan y contratan con compaas especializadas, lo anterior se traduce
en los bajos ndices de siniestralidad relacionados con accesos ilegales al sistema. Sin que
el riesgo anterior no sea importante, pues as lo es, otro riesgo inherente a las operaciones
es el relacionado a los delitos financieros, la actual normatividad penal consagra delitos
referentes a la violacin de la intimidad y reservar e interceptar comunicaciones privadas.
5. La Contratacin Electrnica
Cada da son ms las personas que adquieren productos por la Internet, pagan sus
servicios pblicos en la Web y hasta compran y venden acciones mediante mecanismos
electrnicos, es por ello que el modelo de contratacin usado en estos medios difiere a
como lo conocemos tradicionalmente, y de estas situaciones es que surge el trmino de
contratacin electrnica; Segn Miguel Davara Rodrguez (Davara citado por Carvajal.
2000, p.53) la contratacin electrnica es aquella que se realiza mediante la utilizacin de
algn elemento electrnico cuando ste tiene, o puede tener, una incidencia real y directa
sobre la formacin de la voluntad o el desarrollo o interpretacin futura del acuerdo.
Partiendo de esta nocin, podemos llegar a decir que existe algo de tecnofobia en lo
referente al mtodo usado para llegar a contratar, esto debido a que la tradicin jurdica
occidental al ser tan formalista y ritualista obliga a los sujetos de derecho en la mayora de
los casos a formalizar sus actividades, acuerdos y dems mediante medios escritos,
adems, la firma escrita como mecanismo de manifestacin de la voluntad se ha vuelto
casi que condicin sine qua non para el perfeccionamiento de la mayora de negocios
jurdicos.
Con la aparicin de nuevas tecnologas el derecho se ha venido adoptando a ellas, esto a
pesar de que los usuarios desconozcan las normas o sientan temor frente a la adopcin y
utilizacin de ellas; la manera en la cual se transmiten datos e informaciones mediante
nuevas plataformas tecnolgicas de manera gil y econmica, ha hecho que algunos de
los postulados clsicos en materia de contratacin se vean condicionados. Estas nuevas
plataformas tecnolgicas pueden influir en la formacin contractual bajo tres pticas
distintas: desde el grado de inmediatez, desde la calidad del dialogo y desde la seguridad.
En cuanto a la inmediatez, podemos observar que el perfeccionamiento de un negocio
mercantil simple se da mediante la aceptacin de sus condiciones por las partes en virtud
del principio de consensualidad que rige la ley comercial, mientras que en contratacin
electrnica y al regirnos por las disposiciones de la ley modelo de UNICTRAL y por las
contenidas en la Ley 527 de 1999 para Colombia, adems del los cdigos civil y de
comercio debemos observar si el mensaje de datos efectivamente entr a un sistema de
informacin que cumpla con las caractersticas que ms adelante estudiaremos.
En lo referente a la calidad del dialogo, vemos que tradicionalmente una oferta se
entiende aceptada mediante la manifestacin de la voluntad de los oferentes luego de
negociaciones previas y cruces de informacin, en el caso de mensaje de datos, esas
negociaciones previas que incluso pueden llegar a acarrear responsabilidad precontractual
se pueden llegar a hacer mediante mensaje de datos siempre que estos mantengan la
integridad de la informacin y la ininterrupcin en el canal de envi.
En cuanto a la seguridad, tenemos que es un elemento nuevo que se agrega al tema de la
contratacin, puesto que se debe verificar la identidad del iniciador de un mensaje de
datos, el canal usado y la identidad del receptor del mensaje, de otro lado, el mensaje
debe ser autentico y debe existir equivalencia total entre lo enviado y lo recibido, razones
por las cuales la UNICTRAL permiti que en las legislaciones locales se adoptaran
mecanismos de conservacin de mensajes de datos, verificacin de autenticidad y dems,
en Colombia son denominadas entidades de certificacin como lo mencionaremos al
estudiar la ley 527, estas entidades son vigiladas por la superintendencia de Industria y
comercio colombianas.
Generalmente los negocios jurdicos y contratos se pueden llegar a realizar entre dos
empresas14 (b 2 b) entre dos consumidores (c 2 c) o entre una empresa y un consumidor
(b 2 c). Esta gama de contratos a su vez se pueden llegar a materializar en los siguientes y
principales contratos electrnicos desarrollados hasta el momento en la Internet
(Michelsen, citado por Carvajal. 2000, p. 55):
-contratos de compraventa: En donde encontramos a Amazon.com por ejemplo y en
donde una persona provee a otra un bien o un servicio mediante un sistema de
informacin determinado, mediante una plataforma tecnolgica (Internet) y mediante el
intercambio de mensajes de datos que ayudan al perfeccionamiento de la compra.
-Contratos con proveedores de acceso a Internet: sin este tipo de contrato no se puede
acceder a la Web y por lo tanto no se puede acceder a la plataforma de informacin ms
usada por empresarios y consumidores actualmente, as mismo, muchos de los
proveedores de Internet son proveedores de sub plataformas para sus clientes as son
constructores de pginas Web (Hosting o dominios) en la mayora de los casos y de redes
cerradas de informacin para las empresas.
-Contratos publicitarios: estos contratos se materializan mediante banners en las pginas
web en donde se ofrecen productos o servicios, se entiende entonces que los mismos son
14
En donde B hace referencia a Business y C a Costumer .
una policitacin a la luz de la legislacin Colombiana y que dicha oferta va encaminada a
una posterior aceptacin que producir efectos jurdicos.
Las principales clusulas que se incorporan en los contratos que se desarrollan
electrnicamente tienen que obedecer a los principios de contratacin electrnica ms
conocidos como netiquette, principios que buscan mitigar el riesgo de seguridad,
privacidad e integracin de la informacin, es por ello que es usual encontrar las
siguientes clusulas en materia de contratacin electrnica:
-Clusulas de privacidad: con ellas se busca proteger y garantizar la informacin de los
contratantes, son de gran importancia en el sector financiero e industrial.
-Clusulas de proteccin a la propiedad intelectual: con ellas se busca asegurar el
cumplimiento de normas de derechos de autor y propiedad industrial, especialmente en
casos en donde se hace fcil su violacin, como en software de descargas de msica.
-Clusulas de limitacin de responsabilidad: la mayora de los contratos electrnicos son
de adhesin y en esta medida el contratista deber determinar si limita la responsabilidad
del contratante o sino lo hace mediante el envi del correspondiente mensaje de datos, si
lo enva y se acepta en trminos de la ley se entender que mediante la autonoma de la
voluntad manifest estar de acuerdo con las condiciones generales del contrato.
-Clusulas de legislacin aplicable: Es importante que las partes estipulen la jurisdiccin y
ley aplicable en caso de un eventual litigio, para ello adems de tenerse en cuenta lo
establecido para los mensajes de datos, el lugar de envo y recepcin, tambin se podr
dar aplicacin a la convencin de Viena.
-Clusulas de remisin: En donde las partes determinan su negocio jurdico en funcin de
otras normas preestablecidas en materia especifica como el folleto 500 o convenciones
internacionales sobre mercaderas.
-Clusulas de Reps and Warranties surgen especialmente para que los usuarios de una
plataforma tecnolgica en donde la otra parte sea ms fuerte puedan tener certeza sobre
la capacidad jurdica de la otra parte, as mismo, para saber si la otra parte est certificada
y por lo tanto sus mensajes de datos estarn dotados de una mayor confianza
Despus de este recorrido, podramos decir que la banca virtual surgi como una
respuesta eficiente frente a la llegada de nuevas tecnologas y la demanda de servicios
ms giles por parte de los usuarios de los servicios financieros; los nuevos canales
electrnicos permiten realizar las operaciones bancarias de manera dinmica y a un
menor costo para los clientes, aun as, la incorporacin de servicios online genera una
multiplicidad de riesgos que deben ser gestionados mediante las entidades financieras, los
organismos reguladores nacionales y los usuarios finales.
Los esfuerzos de organismos internacionales y regionales como la ONU han permitido la
expedicin de normas que permiten realizar el e banking de manera confiable y segura,
logrando que el derecho se adapte a las nuevas tecnologas, a pesar de esto, existe un
cierto grado de tecnofobia por parte de los usuarios finales, y de algunos organismos
judiciales como estatales en la incorporacin y uso de los nuevos sistemas trasnacionales,
aun cuando las legislaciones nacionales atribuyen a los mensajes de datos efectos
jurdicos y pleno valor probatorio.
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El proyecto de exploracin y aprendizaje del derecho de autor y su papel en la sociedad
de la informacin y las nuevas tecnologas: Primera parte: Concepto de obras y
prestaciones de carcter tecnolgico, como primera pieza del prembulo.
Nicol Garca Barrera15
Resumen
El presente artculo tiene como objetivo analizar y desarrollar lo que hemos querido
llamar el proyecto de exploracin y aprendizaje del derecho de autor y su papel en la
sociedad de la informacin y las nuevas tecnologas, iniciando con la definicin de una de
las piezas constitutivas del prembulo: las obras y prestaciones de carcter tecnolgico.
Abstract
This article aims to analyze and develop what we wanted to call "the project of
exploration and learning of copyright and its role in the information society and new
technologies," starting with definitions of the constituent parts preambular works and
technological character.
INTRODUCCION
Para los que esperaban que las obras susceptibles de proteccin del derecho de autor no
iban a traspasar las fronteras de la sociedad de la informacin y las nuevas tecnologas;
que la jurisprudencia iba a seguir las lneas de casos como el de Betamax; se
encontraban un paso atrs de la evolucin esencia del entorno y de un mundo donde la
innovacin y renovacin, es la sangre de la subsistencia.
Pero cmo afrontar y adaptar el derecho de autor a estos cambios? depender
esencialmente del conocimiento total y profundo del tema; de la aplicacin de la ley por
15
Abogada Egresada de la Universidad Cooperativa de Colombia - Seccional Bogot. nicholsdi@hotmail.com
medio de los principios de interpretacin; de la creacin y reforma por parte de los entes
encargados de una reglamentacin adecuada a cada situacin.
Estimamos, que todo lo anterior es necesario e integra lo que hemos querido llamar el
proyecto de exploracin y aprendizaje del derecho de autor y su papel en la sociedad de la
informacin y las nuevas tecnologas, proyecto que debe estar constituido por un
prembulo, centro intermedio y colofn, pretendiendo as, ahondar en la infinidad y
diversidad de herramientas, estrategias, obras, normas y conocimientos integrantes.
En este orden de ideas, pretendemos desarrollar este proyecto, dando inicio en esta
primera publicacin a una de las piezas del prembulo, las obras y prestaciones de
carcter tecnolgico lo cual hace referencia a las Bases de datos, programas de
ordenador, productos multimedia y pginas web (Carbajo, 2002 p. 53), de las cuales de
manera breve se abordara su concepcin.
Concepto de obras y prestaciones de carcter tecnolgico, como primera pieza del
prembulo.
Se podra entender de manera simple que las publicaciones electrnicas se definen como
aquellas obras o prestaciones conocidas, que han pasado al plano digital, siendo formadas
en un soporte electrnico tangible o intangible, como libros electrnicos, msica, discos
electrnicos, pelculas entre otros, siempre con destino al pblico; pero con el avance de
la informtica y la tecnologa digital han nacido productos como las obras y prestaciones
de carcter tecnolgico, susceptibles de proteccin, (Carbajo, 2002 p. 53) procediendo as,
a definirlas.
Bases de Datos
Se entiende por estas el conjunto de datos unificados y subdivididos por rangos o
especies, las cuales generan una bsqueda rpida, completa, efectiva y suple las
necesidades de una empresa, universidad, biblioteca, sociedad o individuo.
Verbigracia, Akerman y Delgado (2004) definen y complementan con soporte de la oficina
de copyright: la base de datos electrnica debe entenderse una recopilacin de
informacin que puede ser selectivamente accedida por medios electrnicos o
digitalizados. La oficina de copyright de los estados unidos, en su publicacin circular 65
define a una base de datos automatizada como un conjunto de hechos, datos y otra
informacin armada en un formato organizado susceptible de utilizarse mediante
computacin comprendiendo uno o ms documentos. (p. 141)
En base a estas tres definiciones, se puede discernir, que esta creacin tecnolgica es
susceptible de proteccin por parte del derecho de autor, en tanto ostente un grado de
originalidad considerable, ya que aunque lo que la integra en la mayora de casos no es
producto del mismo creador de la base de datos, si su conformacin, trabajo, ingenio,
estructura e inversin, tanto de tiempo, dinero, elementos que la hacen merecedora de
dicho prohijamiento.
Como ejemplo de lo anterior, podemos pensar en una base de datos de coleccin de libros
electrnicos, como lo es V-lex, Proquest, las cuales no encabezan la titularidad de los
derechos de las obras inmersas all, pero s lo definido por base de datos, ya que el
creador de estas, por medio de los elementos descritos con anterioridad, perpetra la
forma cmo va a integrar todas estas colecciones, para as generar un punto de bsqueda
rpido y efectivo a travs de medios intangibles, lo que finiquita con la originalidad
estimativo de proteccin.
Como lo expresa Bercovitz, (1996) la realizacin de bases de datos, aun cuando solo se
trate del esfuerzo de reunir los materiales que se incorporan a ella implica, en general, un
esfuerzo empresarial e inversiones importantes, es obvio, que no puede permitir que el
resultado de esa inversin y de ese trabajo pueda ser copiado impunemente por los
terceros autorizados y mucho menos que puedan ser comercializados por ellos. (p. 74)
Con el esbozo de lo entendido por bases de datos y el por qu se consideran merecedoras
de proteccin, lo ltimo que vale resaltar es que estas son reconocidas en el Tratado de la
OMPI sobre derecho de autor adoptado por la Conferencia Diplomtica el 20 de diciembre
de 1996 (Aprobado por la Ley 565 de 2.000) Art. 5; Decisin Andina nmero 351 del 21 de
diciembre de 1993, art. 28 y el Decreto nmero 460 de 1995 Art. 23 literal g.
Programas de Ordenador
Se entiende por estos los que constituyen creaciones de la mente humana que consisten
en una secuencia de instrucciones destinadas a ser ejecutadas en un sistema informtico
con un objeto determinado: que tal sistema informtico realice una funcin o una tarea u
obtenga un resultado determinado. (Galn Corona citado por Carbajo, 2002, p. 55)
De este modo los programas de ordenador son vitales para el funcionamiento de un
computador, ya que sin estos no se podra ejecutar la orden o tarea deseada, es el
ejemplo del presente escrito si no existiera Microsoft Word, no podramos plasmar este
escrito en una hoja electrnica, claro est que lo anterior, es uno de los heterogneos
ejemplos que deben existir.
Ntese, en la simple definicin de este punto, que los programas de ordenador como
todas las dems obras necesitan el sustento de la originalidad, el cual al ser identificado,
debe revelar inmediatamente la proteccin emanada del derecho de autor.
Sin embargo la doctrina espaola, en base a la Directiva 91/250/CEE, exterioriza una
definicin de originalidad para el programa de ordenador, la cual consiste en que este,
debe ser una creacin intelectual propia del autor, autnoma y sin copiarla, (Bercovitz,
1996, p.73) este ltimo elemento es comprendido como el antnimo de la originalidad,
dicho de una manera sencilla.
Lo que no pareciera discutible, es que algunos programas de ordenador puedan gozar de
doble proteccin, es decir adicionalmente de la que brinda el derecho de autor, la de
Propiedad Industrial (patente), pero para encontrar este amparo, debern sumarle a la
originalidad los elementos de novedad e invencin.
Es as como los programas de ordenador a inters de nuestra legislacin son mencionados
por: el Tratado de la OMPI sobre derecho de autor adoptado por la Conferencia
Diplomtica el 20 de diciembre de 1996 (Aprobado por la Ley 565 de 2.000) Art. 4; El
convenio de Berna 1971, Decisin Andina nmero 351 del 21 de diciembre de 1993,
captulo II, XIV, y art. 28.
Productos multimedia
Tambin conocidas como obras multimedia, comprendindose por estas las obras
tradicionales, que ya perciban la proteccin del derecho de autor (literarias musicales,
entre otras), pasando a un modo electrnico, o siendo nuevas al nacer virtualmente, no
obstante, las dos clasificaciones facilitan el alcance y conocimiento por parte del
conglomerado social.
Como lo expresa Carbajo (2002): debe entenderse la presentacin combinada y
coordinada en un mismo formato digital y soporte electrnico tangible o intangible de
obras, datos o materiales - preexistentes o no- de diferente tipo, como texto, imagen fija o
animada, msica, bases de datos y programas informticos, ligados entre s por medios
informticos para conformar un producto nico (p.68)
Se podra traer como ejemplo el libro que integra una base de datos, pero el problema no
es el ejemplo, si no la forma como debe ser protegidos por el derecho de autor. En la
legislacin nacional no se encuentra como los anteriores puntos, de manera explcita su
proteccin, pero debe asimilarse y el objetivo es no permitir la copia sin autorizacin.
Pginas web
Siendo comunes, debido a su utilizacin constante en Internet, como fuente de
informacin, e integrante de los website. Estos ltimos tienen como tarea englobar varias
pginas web.
De manera tcnica se puede definir como un documento electrnico que contiene
informacin especfica de un tema en particular y que es almacenado en algn sistema de
cmputo que se encuentre conectado a la red mundial de informacin denominada
Internet, de tal forma que este documento pueda ser consultado por cualesquier persona
que se conecte a esta red mundial de comunicaciones y que cuente con los permisos
apropiados para hacerlo (Informtica Milenium 2009).
Evidentemente, se les otorga proteccin por el derecho de autor, no obstante, algunos
elementos que la integran como fotografas, msica, pueden ostentar u obtener una
proteccin independiente o exigir una autorizacin para ser exibida en la pgina web.
Ntese de este modo, que las pginas web, adems de ser una fuente de informacin, son
llamativas por sus graficas, diseo, combinacin de colores, botones de navegacin,
flechas, smbolos, barras de herramienta, iconos, dibujos, sonidos, lo que forma un
conjunto esttico, (Carbajo, 2002, p.64), sustentando la obtencin de la proteccin
correspondiente.
CONCLUSIONES
Los elementos integrantes de la sociedad de la informacin, son claves para el
entendimiento y aplicabilidad de la propiedad Intelectual, la cual se hace necesaria para
preservar las facultades del creador y titulares de derechos, por tal razn se pretende por
medio de la exposicin de etapas, desarrollar el proyecto propuesto, el cual cumple una
funcin orientadora, llevando a los creadores de obras el poder de exigir sus derechos y al
individuo comn el respeto de estos, en base a lo propuesto.
LISTA DE REFERENCIA
Akerman Yohir y Delgado Alejandro. (2004). Avances y Retos de la Propiedad
Intelectual en Internet, trabajo de tesis. Bogot: Universidad de los Andes.
Bercovitz, Alberto. (1996). Riesgos de las Nuevas Tecnologas en la proteccin de
los derechos intelectuales. La quiebra de los conceptos tradicionales del derecho de
propiedad intelectual soluciones jurdicas. El derecho de Propiedad Intelectual y la Nuevas
Tecnologas, Espaa: Ministerio de Cultura, Coleccin anlisis y documentos.
Carbajo Cascn, Fernando. (2002). Publicaciones Electrnicas y Propiedad
Intelectual. Madrid: Ed. COLEX.
Informtica Milenium S.A. de C.V. .Principales definiciones de los trminos ms
usados en Internet. Diseo Web. (2009). De
http://www.informaticamilenium.com.mx/Paginas/espanol/sitioweb.htm#dweb