ESCRITO CONTESTACION DE AGRAVIOS. INSUFICIENCIA RECURSIVA – FUNDA EN SUBSIDIO – RESERVA DE CASO FEDERAL

Excma. Cámara: …………, abogada, inscripto al Tomo ……….., Folio ……… del

CAM, Legajo previsional ………., CUIT ……..., IVA Responsable no inscripto, por la representación acreditada en autos de …………, manteniendo domicilio procesal constituido en …………….., en los autos caratulados: “……..s. ……….., Expediente Número ………..”, a V.E. respetuosamente digo:

-I-ObjetoQue vengo en tiempo y forma a contestar el traslado que se me

corriera con fecha ………., del que me notificara ministerio legis el día ………….., de la apelación y fundamentación de la misma efectuada por la parte actora. Desde ya solicito que se confirme la sentencia de primera instancia en todo lo que fue materia de recurso por la parte actora, con costas de ambas instancias en cabeza de la accionante.

-II-Deserción o Insuficiencia recursivaVengo a plantear en primer término la deserción o insuficiencia del

recurso de apelación ya que el mismo no constituye la crítica concreta y razonada de las partes del fallo que se consideren equivocadas que exige la ley ritual (artículos 260 y 261 del C.P. N)

La expresión de agravios de la parte actora, no constituye una expresión de agravios. Se limita a una mera discrepancia subjetiva con el criterio del Juzgador a la que se aduna una visión parcializada -a gusto y paladar del memorialista- del decisorio. Se ha dicho que "No existe posibilidad de tener como expresión de agravios al escrito que omite el análisis pormenorizado de la resolución apelada, no indica sus presuntos defectos, ni impugna sus fundamentos legales, limitándose a reiterar en términos aproximados las alegaciones ya formuladas y a la enunciación de meras apreciaciones subjetivas de orden general y no jurídico sin rebatirlas concretamente".

Es que para que la expresión de agravios cumpla con los requisitos del artículo 265 del C.P.N, no basta el "quantum" discursivo, sino la "qualitae" razonativa y crítica. Por ello no basta el disentimiento con la sentencia, pues disentir no es criticar, al punto que el recurso debe bastarse a sí mismo.

Así la refutación de las conclusiones de hecho y de derecho en que el a quo basa su pronunciamiento y la indicación de las circunstancias fácticas y razones jurídicas en virtud de las cuales el apelante tacha de erróneas sus conclusiones constituyen presupuestos esenciales para que el acto procesal intentado configure una auténtica expresión de agravios en los términos del art. 265 del C.P.N, discutir el criterio judicial sin fundamentar la oposición o sin dar bases jurídicas a un distinto punto de vista, no es expresar agravios.

Si el escrito no se introduce en el análisis pormenorizado del decisorio recurrido, ni indica sus presuntos defectos, ni observa sus fundamentos legales rebatiéndolos en términos concretos, pues se limita a reiterar las alegaciones que ya fueron objeto de tratamiento por el juez, no puede ser considerado como expresión de agravios.

Conforme a la exigencia del artículo 265 del C.P.N el escrito de expresión de agravios debe contener crítica concreta y razonada de las partes del fallo

que el apelante considere equivocadas, no bastando remitirse a presentaciones anteriores. Por ello disentir con la interpretación judicial sin fundamentar la oposición, o sin dar bases jurídicas a un distinto punto de vista no es expresar agravios.

Es obligación del recurrente concretar los agravios punto por punto, esto es sobre cada "capítulo" manifestando con precisión las razones en que se apoya.

El actor no ha criticado el argumento principal del sentenciante referido a que los intereses compensatorios no podían darse en virtud de que las cuotas no estaban vencidas, lo que resulta correcto.

Todos estos argumentos esenciales no han sido objeto de crítica por el quejoso. Se infracciona en consecuencia el artículo 260 del C.P.N al no ser la expresión una crítica de la sentencia.

Al faltar la crítica de estos puntos esenciales cabe concluir en la insuficiencia recursiva. Con estos argumentos alcanza para la deserción del recurso. A este respecto se dijo que si bien en orden a la conclusión a que llegó la Cámara respecto de la insuficiencia de la expresión de agravios, lo más apropiado hubiera sido declarar desierto el recurso en los términos del artículo 260 del C.P.N, la sola circunstancia de que se hayan agregado algunas consideraciones coincidentes con la solución adoptada por el juez, no importa una rectificación de la categórica afirmación de que aquella pieza fundamentadora no ha cumplido su función .

Reiterando conceptos anteriores, indicamos, que la crítica efectuada en el escrito de expresión de agravios debe consistir en la indicación detallada de los pretendidos errores, omisiones y demás deficiencias que se le atribuyen al pronunciamiento, refutándose las conclusiones de hecho y de derecho en que fundó el Juez su decisión. La mera discrepancia o discordancia con la solución sin aportarse razón alguna que la desvirtúe, no constituyen expresión de agravios, como así tampoco la falta de crítica de puntos esenciales de la sentencia.

Este es el concepto actual de la doctrina y de la jurisprudencia, pues la expresión de agravios debe contener un análisis crítico y razonado de la sentencia que la motiva, señalando y demostrando punto por punto, los errores en que ha incurrido o las causas por las cuales el pronunciamiento se considera injusto o contrario a derecho.

Es que, como lo había indicado el maestro Ibañez Frocham, se requiere un análisis crítico de la sentencia; se deben expresar concretamente las razones que fundan el agravio; no la suplen afirmaciones genéricas sobre la prueba, si no se señalan los errores en su apreciación; debe contener una refutación concreta de las conclusiones de hecho o de la aplicación del derecho; no constituye expresión de agravios que abra la segunda instancia el escrito que sólo contiene apreciaciones generales o abstractas, éstas son otras tantas conclusiones de la jurisprudencia de nuestros tribunales (Tratado de los Recursos en el Proceso Civil, 4a. edición, página 152).

De acuerdo a lo expuesto, sólo cabe concluir que el escrito de la parte actora del que se ha corrido traslado no constituye una expresión de agravios o memorial.

Por ello, al no efectuarse la crítica concreta y razonada de la sentencia que juzgaba equivocada, corresponde que se declare desierto el recurso interpuesto por la parte actora, con costas.

Así lo solicito. -III-Contesta en subsidioPretenso agravio

El único agravio de la actora no resiste el menor análisis y se refiere a la tasa de interés compensatoria que no tiene causa por haber caducado las cuotas. Pretende la actora intereses sin causa alguna vulnerando el artículo 499 del Código Civil.

Que, en los autos caratulados: “…………” la jueza del juzgado en lo Civil y Comercial, con fecha .. de ……….de ……….dijo:

“Que, los contratos se celebran para ser cumplidos, observándolos como a la ley misma -artículo 1197 del C-, es pauta no novedosa y de la que se debe partir inexorablemente en la consolidación de la seguridad jurídica.

“Que la misma no es absoluta tampoco es nuevo, e incluso el codificador impuso limitaciones a la autonomía de la voluntad, ya por conducto de normas imperativas -artículo 5, 19, 21, 502, 530, 564, 953, 1047, 1207, 1208 y 2261 del C-; ya morales y de buenas costumbres -artículo 19 de la Constitución Nacional, y los citados 21, 502, 530, 564 y 953 del Código Civil-.

“Así, en la nota de este último, el codificador señala, “Que los hechos contrarios al derecho y a la moral, no pueden ser objeto de una obligación eficaz, porque jamás se podrá invocar la justicia para asegurar su ejecución.”.

“Trasvasando dichos conceptos al caso que nos ocupa, se han convenido accesorios de una magnitud desproporcionada. Así, se reclama en autos la aplicación de intereses punitorios del 3, 9 % mensual, con más intereses compensatorios del 1 % mensual, y en la inteligencia que las bases económicas allí estipuladas atentan contra la buena fe, la moral y las buenas costumbres, corresponde morigerarlos en su justo límite; y, conforme lo ha establecido la Cámara de Apelaciones Departamental en los casos de deudas con o sin garantía real si la sumatoria de los intereses compensatorios y punitorios es superior a los establecidos en el Acuerdo Ext. 367/94 se impone su reducción al límite del 24 % anual, tasa única y no acumulativa aplicable desde la mora y hasta el efectivo pago de lo adeudado.-”.

En la presente causa sucede una cuestión muy particular, los intereses han sido incorporados a cada cuota y en razón de ello no se puede determinar cuál es el capital y cuáles son los intereses. En realidad el título es inhábil, pero el juez, con buen tino decidió no dar valor a los intereses compensatorios. En este preciso sentido Elena I. Higthon dijo que cuando la deuda se ha fraccionado en cuotas que incluyen capital e intereses, que para mayor facilidad ya se han calculado anticipadamente, la caducidad de los plazos no implica que los intereses no devengados por períodos no transcurridos ya estén adquiridos o ganados por el acreedor, por lo que no pueden reclamarse como parte del capital. Su capitalización definitiva implicaría que devengaran nuevos intereses, como también que se percibieran pese a que el cobro en el juicio quizá se anticipe a la propia época para que se hallaban calculados. Del propio título debe surgir cuál era el capital originario y cuáles los intereses, o su tasa a efectos de hacer la cuenta respectiva en cuanto al capital puro verdaderamente adeudado. En los títulos hipotecarios generalmente hay elementos suficientes que permiten conocer la cifra debida. Se ha decidido jurisprudencialmente que el título por el total es inhábil por lo que ante la pretensión de cobrarse intereses futuros, cabe el rechazo de la ejecución respecto de éstos; y que ante la imposibilidad de determinarlos, cabe el rechazo de la ejecución en su totalidad (Juicio Hipotecario, Tomo 1, páginas 396 y 397 y sus citas).

Se ha dicho que procede la excepción de inhabilidad de título respecto a los intereses compensatorios incorporados a la cuota instrumentada en cada pagaré hipotecario, cuando se pide el reintegro del capital por incumplimiento del deudor, si se trata de réditos correspondientes a períodos no transcurridos.

Es que, procede hacer lugar parcialmente a la excepción de inhabilidad de título opuesta en una ejecución hipotecaria, con respecto a los intereses compensatorios, si se trata de los correspondientes a períodos no.

El título no es hábil para iniciar la ejecución hipotecaria y cabe su rechazo, si tratándose de un mutuo con su monto fraccionado en varias cuotas que comprenden capital e intereses futuros, al pretender el cobro del saldo se incluyó como líquida y exigible la suma pactada como intereses futuros de las cuotas no vencidas, lo que constituye anatocismo.

En consecuencia, no sólo cabe el rechazo de los intereses compensatorios sino cabe rechazar la ejecución misma, lo que:

Así se solicita. -IV-Plantea reiteración de la cuestión federalLa cuestión federal ya ha sido planteada y se reitera por el presente

escrito. De no aplicarse el artículo 499 del Código Civil y condenarse a un pago sin causa el caso federal encuadra en el inciso 1 del artículo 14 de la ley 48. Pues en el pleito se ha puesto en cuestión la validez de una ley del congreso y la decisión es contra su validez.

Dejo planteada la reiteración de la cuestión federal para el hipotético e improbable supuesto de que no se aplique esa norma o se condene a un pago sin causa.

Así se solicita.-V-PetitorioPor todo lo expuesto a V.E. solicito:l.- Tenga por contestado en tiempo y forma el traslado de la

expresión de agravios (memorial) de la parte actora.2.- Se tenga presente la reiteración del planteo de la cuestión federal.3.- Oportunamente se declare insuficiente el recurso.4.- En su caso se rechace el recurso de apelación de la parte actora,

con costas de ambas instancias a la misma.

SERÁ JUSTICIA