Diplomado en Derecho Ambiental y Responsabilidad Social

TEMA 8: ANLISIS DE CASOS

Ingrid Gonzales Reyes BisCapital, 2012

Antes de empezar

PREMISA: Consolidar las estrategias de desarrollo sostenible, de talmanera que el crecimiento econmico sostenido y el manejogeneracional responsable de los ecosistemas sean compatibles.

Crecimiento econmico + Proteccin Ambiental = Desarrollo Sostenible

Field, Barry; Field, Martha. Economa Ambiental. McGraw Hill, Madrid2001

Field manifiesta que los agentes del mercado no interiorizan que lacalidad del medio ambiente que tambin es un activo productivo para lasociedad. Asismismo el autor seala que la productividad del medioambiente reside en su capacidad para sustentar y enriquecer la vidahumana, as como (en algunos casos) de asimilar los residuos generadosen el proceso productivo y hacer que stos sean menos dainos.

BisCapital, 2012

Panorama de Estudio

Conforme fuera recomendado en el Consenso de Washington,durante la dcada de 1990 se implement una lgida reforma en elsistema legal, econmico y poltico con miras a atraer capitalesextranjeros y promover el desarrollo de las industrias de serviciospblicos, infraestructura y explotacin recursos naturales, cuyainversin no era viable a travs del Estado o de los particularesnacionales.

La reforma econmica en el Per fue finalmente positiva dado que secumplieron los objetivos planteados en el Programa de Privatizaciones

La percepcin social de la falta de xito del proceso radica en: La falta de acceso de aquellos que no tienen acceso a los servicios bsicos y que

esperaban que con la inversin privada hiciera que la red fuera accesible (AccesoUniversal de Servicios Pblicos)

Incremento en las tarifas an cuando se sostena que la inversin privadamasificara el uso del servicio, conllevando a licuar los costos y por ende reducirlas tarifas establecidas.

Falta de redistribucin de la riqueza en la zonas de influencia directa e indirecta delos proyectos.

Afectaciones directas ocurridas como parte de la ejecucin de los proyectos

BisCapital, 2012

Minera Ilegal - Madre de Dios

Madre de Dios posee 85.182 de Kilmetros cuadrados es el rea total. Segn datos del IBC, el 8% de su territorio est siendo devastado por la minera ilegal. Asimismo, existen 2 500 concesiones mineras autorizadas por el Ministerio de Energa y Minas, pero solo 34 poseen derechos de explotacin.Fuente IBC

BisCapital, 2012

Cronologa

18.02.2010 Decreto de Urgencia 012-2010 se declar de inters nacional el ordenamiento minero en la regin Madre de Dios. Adems, se estableci continuar con la suspensin de petitorios mineros, prohibir la operacin de dragas en los ros de Madre de Dios y definir una zona de exclusin minera

04.04.2010 Primer paro minero 18.02.2012 Decreto Legislativo 1100 que regula la interdiccin de la

minera ilegal en toda la Repblica 26.03.2011 Segundo paro minero 08.03.2012 Tercer paro minero 15.03.2012 El reinicio del paro indefinido en Madre de Dios, convocado

por organizaciones vinculadas a la minera informal y que piden la derogatoria de los decretos legislativos que regulan esta actividad estuvo marcado por la violencia. Lo que deba ser una protesta pacfica, acab con un resultado de tres muertos, 36 heridos y 62 personas detenidas.

24.07.2012 El Tribunal Constitucional (TC) declar infundada, a travs de la sentencia 00316-2011-PA, la demanda de amparo interpuesta por una serie de empresas de Madre de Dios (dragueros) en contra del Decreto de Urgencia 012-2010

BisCapital, 2012

Medidas adoptadas

Las actividades mineras que se ejecuten sin la autorizacin de inicio o reinicio de una operacin minera, otorgada por el Ministerio de Energa y Minas, sern consideradas como actividad minera ilegal.

Mecanismo de control y supervisin la distribucin, transporte y comercializacin, posesin y utilizacin de mercurio o cianuro, utilizado en la minera ilegal.

Precisar que la titularidad sobre concesiones mineras, as como la simple presentacin del petitorio minero o la solicitud de certificacin ambiental u otras autorizaciones relacionadas a la actividad minera, no autorizan el ejercicio de actividades de explotacin o explotacin.

Prohibicin a la pequea minera y minera artesanal el uso de dragas y otros artefactos similares en todos los cursos de agua, ros, lagos, lagunas, cochas, espejos de agua, humedales y aguajales.

Decomiso de bienes, maquinarias, equipos e insumos prohibidos; la destruccin o demolicin de bienes, maquinaria o equipos.

Impulso de Plan de Recuperacin de Impactos Ambientales y Reforestacin.

RESULTADOS

22.10.2012 Lima: Minera ilegal ha reducido en forma sustancial sus actividades http://www.andina.com.pe/Espanol/noticia-mineria-ilegal-ha-reducido-forma-sustancial-sus-actividades-433042.aspx

BisCapital, 2012

Yanacocha: Conga

El EIA del Proyecto Conga se aprob en octubre del 2010. El 27 de julio de 2011, el Directorio de Newmont aprob el financiamiento y la ejecucin

del proyecto. BisCapital, 2012

Antecedentes El 02.06.2000, un camin de propiedad de la empresa Ransa Comercial S.A., que

transportaba mercurio, de propiedad de Minera Yanacocha S.R.L., con destino a la ciudad de Lima, produjo un primer derrame de dicho metal en el centro poblado de San Juan.

Alrededor de 40 pobladores del lugar recogieron el mercurio sin saber los efectos dainos del mismo.

Posteriormente, entre las 5: 30 y 5: 40 p. m. del mismo da, se produjo un segundo derrame de aproximadamente 152 Kg. De mercurio, en las localidades de Chotn, San Juan, La Calera, el Tingo, San Sebastin y Magdalena, esto en una longitud aproximada de 27 Km de la carretera.

Yanacocha atribuy la responsabilidad del hecho a Ransa Comercial S. A., por ser la empresa encargada del transporte del mercurio el da en que ocurrieron los hechos. Adems sostuvo que no fue informado oportunamente del suceso por parte de su contratista con la finalidad de implementar su Plan de Contingencias.

Por otro lado, Ransa Comercial S.A. sostuvo que se limitaron a transportar los balones conteniendo mercurio y que fue minera Yanacocha S.R.L. quien no cumpli con entregar la mercadera al transportista en condiciones adecuadas para un traslado seguro. Adems sostienen que se ha presentado el supuesto de fractura causal por el hecho propio de la vctima, pues no fue el derrame de mercurio lo que ocasion daos a la demandante, sino su negligencia al manipularlo, llevarlo a su hogar y exponer a su familia a los gases txicos.Informacin obtenida de la sentencia Casatoria N 1465-2007-Cajamarca sobre la naturaleza de cosa juzgada de la transaccin en donde se determin la indemnizacinpagada por minera Yanacocha a los pobladores de Choropampa (Cajamarca) por el derrame de mercurio en el ao 2000.

Unas 750 personas 40% de ellas menores de edad sufrieron las secuelas de la intoxicacin por mercurio. Las quejaspor una serie de malestares fsicos continan. US$ 3000.000 fue el monto del acuerdo extrajudicial al que llegaron la Municipalidad Provincial de Cajamarca conNewmont yYanacocha, en EE.UU. La firma de abogados estadounidenses cobr el 40% de este monto. 212 personas tienen demandas judiciales pendientes en el Per contraYanacocha, segn la empresa minera.

Fuente: El Comercio, 22.05.2011. Tras 11 aos del derrame de mercurio, sntomas persisten en Choropampa http://elcomercio.pe/planeta/761410/noticia-11-anos-derrame-mercurio-sintomas-persisten-choropampa BisCapital, 2012

Resumen http://lamula.pe/2012/04/18/los-ultimos-meses-una-cronologia-del-caso-conga/jimenard

El 29 de septiembre se inicia el primer paro indefinido los pobladores de ocho caseros (Namococha, Quengorio Alto, El Alumbre, Corralpampa, San Antonio, entre otros)

El 10 de noviembre se inici el paro regional indefinido 21 de noviembre 2011, se entreg el informe con comentarios al proyecto

minero Conga del MINAM. El informe fue realizado por 25 especialistas. 24 de noviembre 2011 empez una huelga indefinida contra el proyecto

minero. 28 de noviembre 2011 renunci el viceministro de Gestin Ambiental, Jos de

Echave. La autoridad saliente declar que el gobierno no cuenta con una estrategia adecuada para enfrentar los conflictos sociales.

En esta misma fecha el entonces ministro de Energia y Minas, Carlos Herrera Descalzi, calific el informe elaborado por el MINAM de tremendista.

29 de noviembre 2011 Yanacocha emiti un comunicado en el que anunci que suspender temporalmente sus actividades.

10 de diciembre 2011 Renunci Salomn Lerner al cargo de jefe del gabinete. scar Valds Dacourt fue nombrado nuevo presidente del Consejo de Ministros.

17 de abril 2012 Se present el peritaje internacional. El informe elaborado por Luis Lpez Garca, Rafael Fernndez Rubio y Jos Martins Carvalho se entreg al primer ministro Oscar Valds.

06.07.2012 se acept la mediacin de la Iglesia. 21.08.2012 Yanacocha anunci que el Proyecto Conga sera suspendido BisCapital, 2012

Solucionando el conflicto?

BisCapital, 2012

Tintaya EspinarTomado de http://arellanojuan.com/el-conflicto-entre-la-comunidad-de-espinar-y-la-minera-xstrata-tintaya/En el blog de la Revista Willanakuy Cusco, hacen una cronologa de los hechos que han conducido a la situacin actual:

1. A partir del ao 2000 la poblacin de Espinar se moviliza exigiendo a la Empresa Minera (en ese entonces BHP Billiton) suscribir un acuerdo; para establecer reglas claras de convivencia con la actividad minera, debido a la existencia de denuncias por contaminacin ambiental y violaciones a los derechos humanos; como resultado de varias movilizaciones sociales, finalmente el ao 2003 se suscribe un acuerdo, que ahora se conoce como Convenio Marco.

5. En el ao 2010, cobra mayor fuerza la necesidad de una revisin del Convenio Marco y se planteaclaramente la fiscalizacin econmica y un balance de los compromisos y actividades asumidos porXstrata Tintaya dentro del Convenio Marco; [...] En este mismo ao 2010, continan las denunciassobre apariciones de nacimientos de animales deformados, acusando a la actividad minera de ser lacausante.

8. El 28 de noviembre del 2011, la Municipalidad Provincial de Espinar, cursa una carta notarial a losrepresentantes de Xstrata Tintaya; adjuntando la propuesta de Reformulacin del Convenio Marco.

11. El 10 de febrero del 2012 [...] se conoce en Espinar el estudio de riesgos a la salud por exposicina metales pesados en la provincia de Espinar, [...] en este documento se advierte la necesidad derealizar monitoreos permanentes en la poblacin, 28 personas con valores superiores al lmite dereferencia con mercurio; 24 personas con valores de arsnico superiores al lmite referencial y 10personas con valores de cadmio por encima del valor referencial; las muestras de agua tienenconcentraciones de arsnico y mercurio por encima de los estndares de calidad ambiental

En palabras de la Defensora del Pueblo: La Provincia de Espinar demanda a la empresa mineraXtrata Copper Proyecto Tintaya Antapacay ampliar los aportes al desarrollo socioeconmico; cerraro reubicar la presa de relaves de Huanipampa; y asumir compromisos ambientales ante posiblesimpactos susceptibles de generarse como consecuencia de sus actividades en la zona.

BisCapital, 2012

Cul fue el motivo?

RAZN ECONMICALas autoridades de Espinar pedan que la minera aumente el monto de su aporte voluntario deutilidades de 3% a 30% . El municipio de Espinar exiga ms recursos cuando en el 2011 solo ejecut el39% del total de presupuesto (S/.134 millones)

RAZN AMBIENTAL

El informe de la Direccin General de Salud Ambiental (Digesa) no especifica directamente si la empresa XstrataTintaya incurri en contaminacin ambiental en Espinar, tomando, adems, en cuenta que en la zona hay problemas referidos a la minera ilegal e informal; as como la posibilidad que la presencia de metales pesados se deba a un factor natural.

Estancamiento del Dilogo

Reinicio del Dilogo

BisCapital, 2012

Bagua

"El primer recurso es la Amazona. Tiene 63 millones de hectreas y lluvia abundante () "Los que se oponen dicen que no se puede dar propiedad en la Amazona (y por que s en la costa y en la sierra?). Dicen tambin que dar propiedad de grandes lotes dara ganancia a grandes empresas, claro, pero tambin creara cientos de miles de empleos formales para peruanos que viven en las zonas ms pobres. Es el perro del hortelano".http://www.elcomercio.com.pe/edicionimpresa/html/2007-10-28/el_sindrome_del_perro_del_hort.html

BisCapital, 2012

Hechoshttp://www.elmundo.es/elmundo/2009/06/06/internacional/1244268533.html

En junio del 2008, se publicaron decenas de decretos legislativos promulgados por el Ejecutivo, entre ellos el paquete de l1 leyes que afectan a la Amazona, bautizados como 'la ley de la selva'.

Comenzaron las protestas y el Gobierno se encontr sorprendido con miles de indgenas que, ponindose las pinturas de guerra, comenzaron a bloquear carreteras y estaciones petrolferas localizadas dentro de sus territorios.

Tras dos meses de movilizaciones en la regin amaznica, el Congreso se vio obligado a derogar los dos decretos: el 1015 y el 1073. Estas dos normas permitan que los territorios de las comunidades indgenas de la selva y la sierra pudieran ser vendidas con el voto de tan slo el 50% ms uno de los asistentes a una asamblea comunitaria. Es decir, una empresa poda presentarse a una comunidad indgena, convocar una asamblea y con tan slo conseguir que la mitad de los asistentes votase a favor, quedarse con cientos de hectreas pertenecientes a toda la comunidad.

Respecto a los 9 decretos restantes, se sustent que todos los decretos eran inconstitucionales ya que vulneraban el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) y el artculo 19 de la Declaracin de Naciones Unidas sobre Derechos de los Pueblos Indgenas. Ambos tratados establecen el derecho a la consulta previa de los pueblos antes de promulgar una ley que afecta a sus territorios.

El 09.04.2009 se inici el paro amaznico, el cual culmin 60 das despus, viernes 5 de junio, cuando un contingente de la Direccin de Operaciones Especiales de la Polica recibi la orden de desalojar por la fuerza una carretera bloqueada por 1.500 indgenas awajn. El resultado es conocido por todos: 23 policas muertos y 10 bajas civiles (indgenas). BisCapital, 2012

La forma y el fondo

D.Leg.1090, Ley de Flora y Fauna Silvestre, excluye los recursos forestales del patrimonio de la nacin, ampla la frontera agrcola para facilitar el cultivo de biocombustibles y "constituye una amenaza a la integridad de la propiedad de las comunidades indgenas".

D. Leg. 994 considera de propiedad del Estado todas las tierras 'eriazas' (sin cultivar ni labrar) con aptitud agrcola que no tengan dueo. Estas tierras, sin explotacin industrial, sirven para que las comunidades nativas, la mayora sin ttulo de propiedad, cultiven sus alimentos.

Otros decretos, como 1020 y el 1081 imponen figuras jurdicas como las Entidades Asociativas Agrarias y las juntas de regantes, "estructuras que no se adecan y son incompatibles a la realidad de las comunidad indgenas. Las comunidades indgenas tienen derecho al uso y gestin de sus recursos naturales de acuerdo a sus tradiciones culturales, segn reconocen las Naciones Unidas.

D. Leg.1083 va ms all y dota de mayores recursos hdricos a quienes tienen mayores recursos econmicos y mayor acceso a modernas tecnologas.

NINGUNA DE LAS NORMAS CUMPLI CON LOS REQUISITOS DE LA CONSULTA PREVIA ESTABLECIDA EN EL CONVENIO 169 DE LA OIT Y RATIFICADO POR RESOLUCIN LEGISLATIVA N 26253 DEL 05.12.1993

CONSTITUCIN POLTICA DEL PER

DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS

Interpretacin de los derechos fundamentales

Cuarta.- Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per.

BisCapital, 2012

Dinmica del conflicto social

BisCapital, 2012

Material de Prevcon. Diplomado Internacional en Prevencin y Transformacin Positiva de Conflictos Sociales

BisCapital, 2012

Cmo identificar un conflicto?

HAN SURGIDO OCHO CONFLICTOS SOCIALES EN EL MES DE SEPTIEMBRE

Se da cuenta de 167 conflictos activos y 71 conflictos latentes. La mayor cantidad de conflictos sociales se ubica en el departamento de ncash (32 casos) y Puno (22 casos); le siguen los departamentos de Lima (17 casos), Apurmac (17 casos), Ayacucho (13 casos), Cusco (13 casos), Cajamarca (13 casos), Loreto (13 casos) y Piura (13 casos). Continan siendo tratados 84 casos mediante procesos de dilogo. Asimismo, se registraron 86 acciones colectivas de protesta.

http://www.defensoria.gob.pe/conflictos-sociales/home.php

BisCapital, 2012

PREVENCIN

Defensora del Pueblo PCM IEP

Socioambiental

Demarcacin territorial

Asuntos de gobierno

local

Asuntos de gobierno

regional

Asuntos de gobierno

nacional

Electorales

Laborales

Comunales

Cultivo ilegal de coca

Otros

Socioambiental

Demarcacin territorial

Infraestructura

Recursos hdricos

Gobernabilidad

Asuntos sociales

Asuntos productivos

Laboral

Normativo

Cocalero

Percepcin de

incompatibilidad de

actividades econmicas y

formas de vida

Acceso a beneficios

econmicos privados

Acceso a recursos pblicos

Gestin de recursos pblicos

Ilegalidad de actividades

Derechos laborales

Servicios Pblicos

Otros

BisCapital, 2012

Nuevos Casos

21/10/2012 Un camin de la minera Barrick se volc cuando llevaba 2 mil galones de diesel los cuales se habran derramado en laguna El Toro Prov. Santiago de Chuco - La Libertad) www.elcomercio.pe/actualidad/1485779/noticia-libertad-derrame-diesel-laguna-toro-pondria-peligro-especies

21/10/2012 Tumbes: Incautan ocho toneladas de concentrado de mineral ilegal http://www.rpp.com.pe/2012-10-21-tumbes-incautan-ocho-toneladas-de-concentrado-de-mineral-ilegal-noticia_532900.html

BisCapital, 2012

Diplomado en Derecho Ambiental y Responsabilidad Social

TEMA 9: PROBLEMA EN EL USO

DE LOS RECURSOS

Ingrid Gonzales Reyes BisCapital, 2012

Quin contamina ms?

POBRES

RICOS

Sawers, Larry. Income Distribution and Environmental Degradation in the Argentine Interior. Latin American Research Review, Vol. 35, No. 2 (2000) pp. 3-33

Antes que la degradacin ambiental pueda ser reducida o revertida, es necesario determinar quien contamina y porqu.

En Argentina como en otros lugares, la desesperacin del pobre lo lleva a degradar el ambiente, pero a ellos se les une una gran variedad de otros actores gobierno, ganaderos, empresas transnacionales, empresas estatales, etc. cuyas acciones tambin producen contaminacin ambiental (Traduccin no oficial)

Madre de Dios

TintayaYanacocha

BisCapital, 2012

Mayor importancia a lo ambiental

16.10.2012 Piura: Autoridades buscan la reconversin de 20 mil hectreas de cultivo de arroz para maz amarillo. http://www.rpp.com.pe/2012-10-16-piura-autoridades-impulsaran-reconversion-de-cultivos-de-arroz-noticia_531251.html

21.10.2012 Junn: Productores utilizarn abonos orgnicos para pastos y cultivos. http://www.rpp.com.pe/2012-10-21-junin-productores-utilizaran-abonos-organicos-para-pastos-y-cultivos-noticia_532954.html

22/10/2012 Mncora: la Marina multa a dueos de hoteles por invadir franja intangible. Propietarios no hicieron estudios para determinar lnea de alta marea en Piura. Mincetur tambin fue sancionado por construir malecn sin permiso http://elcomercio.pe/actualidad/1486081/noticia-mancora-marina-multa-duenos-hoteles-invadir-franja-intangible

BisCapital, 2012

Origen del conflicto

Deterioro ambiental

Participacin ambiental

Consulta Previa Transparencia y Acceso a la Informacin

Mitigacin Compensacin y Remediacin Informalidad

Yanacocha

Madre de Dos Tintaya

Deterioro de la calidad ambiental

BisCapital, 2012

Bienes Pblicos

Tal como seala Hardin (1968), la teora de la Tragedia de los Comunes en cuestiones ambientales viene dada por el errneo razonamiento que tienen los comunes al maximizar sus beneficios individualmente, a travs de la disminucin de los costos de la prevencin o tratamiento de la contaminacin, frente a los costos sociales que dichas conductas conllevan y que a la larga puede llevar a la destruccin de todos los comunes.

En el informe El cambio climtico no tiene fronteras: Impacto del cambio climtico en la Comunidad Andina se estima que la prdida de biodiversidad de los pases en la Regin de los Andes Sudamericanos ascenderan a US$ 30 millones por ao, lo que implica un 4,5% del PBI en dichos pases.

BisCapital, 2012

MECANISMOS

INSTRUMENTOS ECONMICOS

SOLUCION

PRIVADA

COMANDO Y CONTROL

SOLUCION

PRIVADA

BisCapital, 2012

Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos

El uso de los Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos (MARC) se concibi en un principio para solucionar controversias de carcter laboral, su utilidad se expandi posteriormente a disputas de carcter civil y algunos casos de derecho penal. Recientemente, este tipo de mecanismos han sido empleados para resolver conflictos en el rea ambiental. Su aplicacin posee claras ventajas sobre los medios convencionales (procesos judiciales) para decidir controversias. Adems son accesibles a grupos desprotegidos y ofrecen soluciones en corto tiempo.

Pero es de destacar que estos no son propicios para todo tipo de controversias, dado que suelen no representar del inters pblico en los conflictos ambientales y en ellos no existe ningn tipo de garantas procesales.

Negociacin Mediacin Conciliacin Arbitraje

BisCapital, 2012

Negociacin

Es la forma fundamental de resolucin de conflictos; en el cual las partes buscandirectamente, sin la intervencin de un tercero, la solucin de un problema oarreglo en el conflicto que les enfrenta.

La resolucin de la negociacin es la firma de un contrato.

Cdigo Civil

Artculo 1302: Por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas,deciden sobre un asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podrapromoverse o finalizando el que est iniciado.

Con las concesiones recprocas, tambin se pueden crear, regular, modificar oextinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto de controversiaentre las partes. La transaccin tiene el valor de cosa juzgada.

Sentencia Casatoria N 1465-2007-Cajamarca sobre la naturaleza de cosa juzgadade la transaccin en donde se determin la indemnizacin pagada por mineraYanacocha a los pobladores de Choropampa (Cajamarca) por el derrame demercurio en el ao 2000.

http://www.justiciaviva.org.pe/nuevos/2008/abril/24/sentencia.pdf

BisCapital, 2012

Mediacin

La mediacin en el Per no ha tenido un desarrollo normativo propio; sin embargose han creado instituciones que desarrollan dicho rol ante la existencia de conflictossocioambientales. En ese sentido, la Adjunta del Medio Ambiente, Servicios Pblicosy Pueblos Indgenas de la Defensora del Pueblo (creada mediante Ley N 26520) seencarga de proteger los derechos de los ciudadanos a gozar de un ambienteequilibrado y adecuado al desarrollo de su vida, mediante la supervisin delcumplimiento de los deberes de la administracin estatal.

Por ejemplo, el Programa de Pueblos Indgenas el cual tiene como funcin promoverel respeto y proteccin de los derechos de los pueblos indgenas y comunidadesnativas, as como promover la capacidad de interlocucin de stos ante el Estado.Colabora con las tareas de capacitacin para funcionarios pblicos y representantesde organizaciones indgenas

BisCapital, 2012

Conciliacin

Los procesos de conciliacin extrajudicial en el Per se han regulado mediante Ley N26872 y su reglamento, cuya ltima versin fue aprobado mediante Decreto Supremo N014-2008-JUS.

El sistema de conciliacin ha sido sujeto a muchas modificaciones con la finalidad de propiciar el arreglo entre las partes y la descongestin del Poder Judicial para la resolucin de controversias y conflictos; y es el medio de solucin alternativo de controversias por excelencia.

Para el caso ambiental, slo pueden ser sujetos de conciliacin aquellas materias disponibles por las partes; por lo qu no podran llevarse a conciliacin sino los derechos compensatorios y resarcitorios de un problema ambiental, ms no as aquellos aspectos vinculados con el aspecto de bien pblico de la calidad ambiental.

Por otro lado, el Tribunal de Solucin de Controversias Ambientales tambin tiene facultades de conciliacin en temas ambientales. El Tribunal es un rgano con autonoma tcnica y funcional; y tiene como funciones, entre otras, el conflictos en materia ambiental a travs de la conciliacin u otros mecanismos de solucin de controversias extrajudiciales, constituyndose en la instancia previa extrajudicial de carcter obligatorio antes de iniciar una accin judicial en materia ambiental.

BisCapital, 2012

Arbitraje

La actual Ley de Arbitraje fue aprobada mediante Decreto Supremo N 1071 del 28 de junio de 2008. Esta ley seala que pueden someterse a arbitraje las controversias determinadas o determinables sobre las cuales las partes tienen facultad de libre disposicin.

En ese sentido, la disponibilidad de las partes y a su derecho a transigir, se relaciona con los intereses esencialmente patrimoniales vinculados procesalmente a la materia controvertida. Es decir, en el caso una reclamacin por contaminacin ambiental, slo puede ser sujeto a arbitraje la cuanta y forma de la reparacin o indemnizacin, pero no as del derecho a seguir contaminando; puesto que la calidad ambiental es catalogada como un bien pblico y no susceptible a disposicin por parte de los intereses privados. Esto implica un cambio en la legislacin anterior, por cuando antes se precisaba la posibilidad de conocer en Arbitraje las controversias determinadas o determinables sobre las cuales las partes tienen facultad de libre disposicin, as como aquellas relativas a materia ambiental; sin precisar qu es lo que se entenda o deba entender por materia ambiental.

Por otro lado, tambin se desarrollan arbitrajes como aplicacin directa de los tratados bilaterales de proteccin a las inversiones (BITs) y los contratos de concesin de derechos, los cuales tienen fuerza de ley. Los conflictos derivados de la ejecucin de estos contratos, y en cuanto respecta a la existencia de un dao ambiental o el incumplimiento de alguna medida, pasa por un arbitraje principalmente el CIADI. Los arbitrajes internacionales siguen las reglas del propio tribunal arbitral sede, as como de las estipulaciones planteadas en la propia clusula arbitral suscrita entre las partes.

BisCapital, 2012

Caso Arbitraje

En 1996 Luccheti adquiri un terreno de 59.943 m al sur de Lima, frente al Refugio de Vida Silvestre Pantanos de Villa. En esta zona cohabitan 45 especies de plantas, 12 especies de peces, 250 especies de aves, 2 especies de reptiles, 2 especies de roedores, 75 especies de insectos acuticos y semiacuticos, 12 familias de arcnidos, 7 especies de moluscos, 1 especie de batracios y 67 especies de algas.

En enero de 1998, la Municipalidad de Lima anul las autorizaciones otorgadas para la construccin de la fbrica, argumentando la falta de medias de evaluacin y mitigacin de los impactos ambientales. En el ao 2005, Lucchetti acudi al Centro Internacional de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI) para solicitar que se le indemnizara con 150 millones de dlares, ms intereses y costas, por el cierre de la planta. En febrero del 2005, el CIADI indic que no tiene competencia para resolver una demanda de Lucchetti contra el Estado peruano.

* CASO METALCLAD

BisCapital, 2012

MECANISMOS

INSTRUMENTOS ECONMICOS

SOLUCION

PRIVADA

COMANDO Y CONTROL

COMANDO Y CONTROL

BisCapital, 2012

Como interviene el Estado

Mtodos:

Basados en la tecnologa

Basados en los efectos

BisCapital, 2012

Bifenilos

Los mecanismos utilizados se basan en un anlisis esttico y existe rezagoregulatorio.

Los bifenilos se emplean en equipos elctricos como transformadores ycondensadores debido a su resistencia al calor y baja conductividad.

Fueron sintetizados por primera vez en 1881, han sido utilizados desde losaos 30.

Sus efectos txicos fueron determinados en 1936, pero recin a finales delos sesenta (como consecuencia de un accidente en Japn) se apreci conamplitud sus peligros.

En el Per recin emitieron disposiciones para controlar el uso de dicha lasustancia en el ao 2004, y se prohibi su uso en equipos elctricos nuevosrecin en el 2006.

BisCapital, 2012

Cambio en las reglas de juego

1. Renegociacin:

Altos costos de transaccin

Oportunismo del Estado o de la empresa

2. Cumplimiento Forzoso

Incumplimiento de los contratos

Interrupcin de la prestacin del servicio

Arbitraje e indemnizacin por expropiacin regulatoria

BisCapital, 2012

MECANISMOS

INSTRUMENTOS ECONMICOS

SOLUCION

PRIVADA

COMANDO Y CONTROL

INSTRUMENTOS

ECONMICOS

BisCapital, 2012

Incentivos?

Una vez que las empresas logran cumplir con dicho lmite, no existen incentivos fuertes para lograr que sigan mejorando en trminos de reduccin de la contaminacin, an cuando esto sea posible tecnolgicamente y esa reduccin siga siendo deseada por la sociedad.

Regulacin ambiental basada en el principio contaminadorpaga(end of the pipe treatment)

Falta de incentivos econmicos por parte de losinversionistas para generar eficiencia ambiental ms all delos compromisos asumidos con el Estado.

Dificultad en la incorporacin de mecanismos alternativosque financian tecnologas ambientalmente ms eficientes (Ej.:Bonos de carbono - MDLs)

BisCapital, 2012

Por ejemplo

Los mtodos de regulacin ambiental tradicionales noconsideran el enfoque de eficiencia dinmica.

Las empresas de servicios pblicos enfrentan un conflictocuando la regulacin ambiental en sus contratos es basadaen la tecnologa e igualmente deben cumplir con las nuevasregulaciones ambientales generales basadas en los efectos.

Una incorporacin de un incentivo tarifario para la mejoradel desempeo ambiental por encima de lo requerido porla regulacin permitir reducir los costos de transaccinderivados de las renegociaciones y reducir las perdidassociales por rezago regulatorio.

Para que el mecanismo tarifario funcione debe tenerse enconsideracin los criterios del BATNEEC o Best AvailableTechniques Not Entailing Excessive Costs

BisCapital, 2012

Origen del conflicto

Deterioro ambiental

Participacin ambiental

BisCapital, 2012

Consulta Previa Transparencia y Acceso a la Informacin

Mitigacin Compensacin y Remediacin Informalidad

Participacin

Ambiental

Conga

Bagua

BisCapital, 2012

Desarrollo?

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D

C

BA

Desarrollo como satisfaccin denecesidades bsicas insatisfechas

Desarrollo comoexpansin de

libertadesLa riqueza y renta son medios de uso general para tener ms libertad con la que poder llevar el tipo de vida que tenemos razones para valorar

BisCapital, 2012

Poblaciones Vulnerables La vulnerabilidad social, entendida como la situacin de debilidad

de un grupo que lo hace ms propenso que otros a sufrir daos en bienes o valores sociales importantes.

Esa situacin de vulnerabilidad suele ser el paso previo para la exclusin social y para la conversin del grupo vulnerable en grupo marginal.

BisCapital, 2012

Participacin

Participacin en la Toma de

Decisiones

Beneficio de la actividad

Acceso a la Informacin

1. Transparencia2. Consulta Previa3. Canon y Fondos

BisCapital, 2012

Finalmente

El que desarrolla, protege

El que usa, compensa

El que contamina, paga

Y el que destruye, repara

BisCapital, 2012