UNIVERSIDAD CATÓLICA NUESTRA SEÑORA DE LA ASUNCIÓN – SEDE ITAPÚA

APLICACIÓN DEL DERECHO EN

RELACIÓN AL TIEMPOUNIDAD 4

GÓMEZ CUENCA, SAMARA CELESTE

E N C A R N A C I Ó N , 2 1 D E O C T U B R E D E L

2 0 1 0

1

INTRODUCCIÓN................................................................................3

TEORÍA GENERAL. PROBLEMA..........................................................4

DENOMINACIONES...........................................................................5

PRINCIPIOS BÁSICOS.....................................................................6

Principio de la Retroactividad.......................................................6

Principio de la Irretroactividad......................................................7

Solución Ecléctica.........................................................................8

LA REATROACTIVIDAD DE LAS LEYES..............................................9

Teoría de los derechos adquiridos................................................9

Teoría de los efectos pasados y futuros.....................................10

Teoría de los hechos cumplidos..................................................10

Teoría de las situaciones jurídicas abstractas y concretas.........11

RÉGIMEN NACIONAL......................................................................13

En lo Civil....................................................................................13

Generalidades..........................................................................13

Excepciones.............................................................................14

En materia Penal.........................................................................14

Principio General......................................................................15

CONCLUSIÓN.................................................................................17

2

En el siguiente trabajo de investigación se presentará el tema

de la aplicación del Derecho en relación al tiempo, el cual resulta

importante para determinar el ámbito temporal de validez de una

norma.

Con este tema se pretende conocer las diversas teorías

referentes a la retroactividad e irretroactividad de las leyes de

manera a poder analizar las normas que rigen en nuestro país

pudiendo de esta manera responder a las siguientes interrogantes:

una nueva ley ¿Puede modificar los efectos ya producidos de los actos

jurídicos realizados antes de la sanción de la nueva norma? ¿Cuándo

se habla de retroactividad de una ley?

Para ello se recurrió a investigaciones bibliográficas, motivo por

el cual este material será de utilidad para cualquier estudiante de

Ciencias Jurídicas o personas que deseen conocer más acerca del

alcance de las leyes en relación al tiempo.

A pesar de que el tema tratado generalmente es analizado por

lo diferentes autores acorde a las leyes que rigen su país se ha

realizado una investigación acerca del régimen nacional para la mejor

comprensión del mismo.

3

I. TEORÍA GENERAL. PROBLEMA.

Uno de los problemas que mayor preocupación causa a quienes

aplican el Derecho, es el relativo a la época o tiempo de vigencia de

la ley. Pues, existen ciertos casos en el que el juez podría encontrarse

frente al problema de determinar la norma aplicable a una situación

jurídica, ya sea por la existencia de una ley nueva o por tratarse de

una situación sometida a dos sistemas nacionales distintos.

Se presentan así, en la ciencia del derecho dos problemas que

esta debe resolver. Algunos autores los denominan "conflictos de

leyes", porque la cuestión gira en torno a la existencia de dos

regímenes diferentes, otros en cambio los consideran bajo el título de

“efectos de la ley en relación al tiempo y al territorio”. Pero los

efectos de una norma jurídica se advierten cuando llega el momento

de aplicarla, de modo que siempre estamos dentro del campo de la

aplicación del derecho.

El problema que concierne a este trabajo es el de la vigencia del

derecho en el tiempo. Es decir, toda norma jurídica tiene un ámbito

temporal de validez, ahora bien, cuando una ley es modificada o

subrogada por otra es preciso determinar su alcance respecto a los

hechos realizados o a las situaciones existentes antes de su sanción.

En otros términos, se hace necesario precisar el campo de aplicación

del nuevo orden jurídico, por lo tanto se plantea el problema de:

a. saber si la nueva ley debe aplicarse a los hechos jurídicos

producidos con anterioridad a ella (si éste rige hacia el

pasado).

4

b. o también a los efectos ya producidos de esos hechos.

c. o si comprende algunas situaciones nacidas bajo la

vigencia del sistema anterior pero que no han

producido todavía sus efectos cuando el nuevo aparece,

ergo, si sólo se aplicara a los efectos posteriores a la

fecha del comienzo de su obligatoriedad.

d. o de manera más limitada aún, solamente a los hechos

futuros.

Según Savigny, el problema de la aplicación del derecho

en relación al tiempo es análogo al que plantea el de aplicación

en relación al territorio, pues por ejemplo, una persona de 21

años, mayor de edad en el país de procedencia, se traslada a

otro Estado en que la mayoría de edad se alcanza a los 22, el

problema es análogo al que plantearía la aprobación de una

nueva ley en su país, que estableciera la mayoría de edad a los

22 años.

La analogía se basa en que en ambos casos es necesario

establecer la ley aplicable pero la analogía solo existe con

referencia al sujeto en cuestión, pues en el caso de la relación

al tiempo no hay interferencias de distintas soberanías.

DENOMINACIONES:

"Aplicación del derecho con relación al tiempo"

"Efectos de la ley con relación al tiempo"

"Conflictos de leyes en el tiempo"

Problema de la "retroactividad de la ley",

"Supervivencia de la legislación derogada1"

1 si bien estrictamente, la supervivencia sólo existe cuando la ley no es retroactiva

5

"Derecho transitorio2"

"Derecho intertemporal"; etc.

Las cuatro primeras denominaciones —sobre todo la

expresión "retroactividad de la ley"— son las más usadas.

II. PRINCIPIOS BÁSICOS

Son dos los principios fundamentales que se sostienen con

relación a los “efectos” de la ley considerados con referencia al

tiempo

a. Principio de la Retroactividad

Es aquel efecto de la ley que consiste en que las

disposiciones de ésta rigen o afectan actos o situaciones

acaecidas con anterioridad a la fecha de publicación de la ley.

Es decir, las leyes no sólo deben regular para lo futuro, sino

también para el pasado, o más concretamente, para los hechos

a que ella se refiere, ocurridos con anterioridad a su

aprobación.

Los partidarios de este principio sostienen que al dictarse

una nueva ley, se lo hace teniendo en cuenta el interés general

y suponen que, por lo tanto, es más perfecta y justa que la

anterior, justificando esto su aplicación retroactiva.

Crítica:

Se basa sobre algo dudoso como es creer que la nueva

ley debe ser más justa que la anterior, pues evidentemente,

bien puede ocurrir lo contrario.

2 por tratarse de los problemas que plantea el tránsito de una a otra legislación

6

Constituye un gravísimo atentado contra la seguridad

jurídica, pues de aplicarse tal principio con carácter general,

serían extraordinarios los trastornos sociales que se producirían.

Las personas deben saber a qué atenerse para obrar con la

confianza y el y el estímulo que significan las leyes no

retroactivas.

b. Principio de la irretroactividad

Según este principio, las leyes deben dictarse sólo para el

futuro, sin afectar los hechos ocurridos con anterioridad a su

aprobación. Es consecuencia directa de la seguridad jurídica,

pues encuentra en ella su más sólido fundamento ya que

contribuye a su afianzamiento. Pues, si los actos realizados hoy

por una persona, bajo un determinado régimen, pudieran ser

invalidados al día siguiente por otra ley, se producirían

trastornos sumamente graves. favorece la seguridad jurídica en

cuanto permite que los sujetos, cuyos comportamientos rige un

determinado ordenamiento jurídico puedan conocer, al

momento de ejecutar ciertos actos y no después de haberlos

ejecutado, qué espera de ellos el derecho y cuáles son los

efectos que el ordenamiento jurídico vincula a la ejecución de

tales actos.

Es un principio legislativo y jurídico, según el cual las

leyes no tienen efecto en cuanto a los hechos anteriores a su

promulgación, salvo expresa disposición en contrario. En

Derecho penal, la irretroactividad a favor del reo constituye el

principio, a no determinarse lo contrario. El Código Civil

establece la irretroactividad de las leyes, con la reserva de que

dispongan ellas mismas lo contrario.

7

Ya la sabiduría antigua consagró el principio de

irretroactividad, así en el Derecho Romano encontramos

distintas máximas «Omnia constituta non praeteri-tis faciunt

calumniam sed futuris regulam ponunt3». La primera

consagración de dicho principio la hallamos en un fragmento de

Demóstenes, si bien, no fue hasta un discurso de Cicerón contra

Verres donde verdaderamente apareció como tal.

Asimismo, la Ley 22, Título 3, Libro 1 del Digesto, y en la

Ley 7, Título 14, Libro 1, del Cód. de Legibus se establece:

«Leges et constitutiones futuris certum est dare forman

negotiis, non ad facta praeterita revocari, nisi nominatim de

praeterito tempore, et adhuc pendentibus negotiis cautum sit4»,

conocida con el nombre de regla Teodosiana. Concuerda con la

Ley 15, Título 14, Partida 3, que habla de contratos y delitos

(«el tiempo en que son comenzadas e fechas las cosas debe ser

siempre acatado»), y con la Ley 1, Título 5, Libro 4 del Fuero

Real, sobre delitos y penas, al concretar que se aplicarán las

leyes y las penas «que debe haber en el tiempo que fizo la

culpa e non en el tiempo en que es dada la sentencia».

A su vez, existían toda una serie de reglas establecidas

desde tiempos remotos, referentes a dicho principio: «Lex

porterior generalis non derogat legi priori speciali5»; «Generi per

speciem derogatur6», «Semper specialia generalibus insunt7»;

«Correctoriae leges sunt stricte interpretandae8».

Critica:

3 Todo está establecido no para los hechos que acontecieron, sino que regulan los hechos pendientes.4 Es cierto que las leyes y las constituciones dan forma a los negocios futuros, y que no se retrotraen a los hechos pasados, salvo expresa determinación, tanto respecto del tiempo pasado como en cuanto a los negocios pendientes aún5 Ley posterior general no deroga ley especial anterior.6 El género se deroga por la especie.7 En lo general se comprende siempre lo especial.8 Leyes que modifican otras leyes deben ser interpretadas en sentido estricto.

8

Pueden existir situaciones en que la retroactividad

de una ley posea realmente mayor justicia.

c. Solución Ecléctica

Esta teoría pretende superar los inconvenientes de las dos

teorías antes enunciadas, conjugando las ventajas de ambas.

Las leyes deben ser, en principio, irretroactivas, pero

pueden aplicarse retroactivamente, cuando a nadie perjudican

y, más aún, cuando son más favorables a las situaciones

anteriores, como ocurre en el ya citado caso de la

retroactividad benigna.

9

III. LA REATROACTIVIDAD DE LAS LEYES

Si bien en términos genéricos existen acuerdos acerca de

lo que se entiende por retroactividad e irretroactividad de la

ley, en la realidad no siempre se dan situaciones en las cuales

los efectos de un acto jurídico finalicen antes de la entrada en

vigencia de la nueva ley, donde no habría conflicto de normas,

o bien los efectos de los actos jurídicos ocurren después de la

promulgación y entrada en vigencia de la nueva ley, donde

tampoco se plantea el problema de la retroactividad. Teniendo

en cuenta nuestro régimen, de irretroactividad de las leyes, y

suponiendo un acto jurídico cuyas consecuencias o efectos aún

no han sido producidas antes de la nueva ley se plantea la

problemática de que si es o no retroactiva.

Para explicar este planteamiento se han formulado

diversas teorías:

a. Teoría de los derechos adquiridos9

Está basada en la distinción entre derechos adquiridos y

simples esperanzas

- Derechos adquiridos (o simplemente derechos): son aquellos que se

han incorporado ya a nuestro patrimonio, es decir, el ejercicio de la

facultad legal que en cierto modo se ha materializado en ese acto10.

- Expectativas o esperanzas (también llamadas "derechos en

expectativa"), son simples posibilidades de adquirir un derecho; se

trata de algo no realizado y que, por lo tanto, implica la contingencia

de que se frustre, es

9 Sostenida por Blondeau, Merlin.10, 5 Baundry-lacantinerie y Houques-Fourcade.

10

decir, son derechos no ejercidos, uno es apto para adquirirlo pero no

se ha manifestado el acto necesario para su utilización11.

En conclusión, cuando una nueva ley afecta derechos

adquiridos es retroactiva, no lo es cuando afecta simples

esperanzas.

b. Teoría de los efectos pasados y futuros12

Critica la teoría anterior alegando la imposibilidad de

brindar una noción precisa del derecho adquirido, por lo cual

elabora una nueva división:

- Efectos ya producidos, anteriores a la sanción de la nueva ley:

es retroactiva

- Efectos futuros, efectos posteriores a la sanción de la nueva ley,

de hecho o actos jurídicos realizados con anterioridad a la fecha

del comienzo de su obligatoriedad: no es retroactiva. Si se rige

por ley anterior es denominada “supervivencia de la ley

anterior”

c. Teoría e los hechos cumplidos13

Sostiene que todo hecho o acto jurídico tiene aspecto

formal y material y sus consecuencias, sean presentes, pasados

y futuros, debe someterse a la ley que regía al tiempo en que el

hecho se realizó.

Nueva ley no debe aplicarse a los efectos posteriores a su

aprobación, porque en tal caso se incurriría en retroactividad.

116 Planiol, Roubier, etc.12

13 Ferrara

11

d. Teoría de las situaciones jurídicas abstractas y

concretas14.

En esta teoría se recurre al concepto de “Situación

jurídica”, el cual es la manera de ser de cada uno frente a una

regla de derecho, donde se hacen dos distinciones:

- Abstracta: manera de ser eventual o teórica (expectativa), esta

no es retroactiva.

- Concreta: la manera de ser derivada para cierta persona de un

acto o hecho jurídico que pone en juego las reglas de una

institución jurídica (derecho adquirido), esta es retroactiva.

Según García Maynez la ley es retroactivamente aplicada

cuando suprime o modifica las consecuencias jurídicas de un

hecho ocurrido bajo el imperio de la anterior. Ya que modifica o

destruye lo que existía ya antes de la iniciación de su vigencia.

14 Julien Bonnecase

12

IV. RÉGIMEN NACIONAL

En la Constitución Nacional se encuentra estipulado el

principio de Irretroactividad de las leyes, acorde Art.14:

“Ninguna Ley tendrá efecto retroactivo, salvo que sea más

favorable al encausado o al condenado”.

Existen otras leyes de carácter internacional, aprobadas por la

República del Paraguay, que mencionan la aplicación en el tiempo de

las mismas.

Ej.

- LEY Nº 977/9615 Que prueba la Convención Interamericana

contra la Corrupción Artículo XIX - Aplicación en el tiempo:

Con sujeción a los principios constitucionales, al ordenamiento interno

de cada Estado y a los tratados vigentes entre los Estados Partes, el

hecho de que el presunto acto de corrupción se hubiese cometido con

anterioridad a la entrada en vigor de la presente Convención, no

impedirá la cooperación procesal penal internacional entre los

Estados Partes. La presente disposición en ningún caso afectará el

principio de la irretroactividad de la ley penal ni su aplicación

interrumpirá, los  plazos  de prescripción en  cursos relativos  a  los 

delitos anteriores a la fecha de la entrada en vigor de esta

Convención.

-LEY Nº 1/89 QUE APRUEBA Y RATIFICA LA CONVENCIÓN

AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS O PACTO DE SAN

JOSÉ DE COSTA RICA

Artículo 9. Principio de Legalidad y de Retroactividad. Nadie

puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento

de cometerse no fueran delictivos según el derecho aplicable.

15 Aprobado el 22 de octubre de 1996.

13

Tampoco se puede imponer pena más grave que la aplicable en el

momento de la comisión del delito. Si con posterioridad a la comisión

del delito la ley dispone la imposición de una pena más leve, el

delincuente se beneficiará de ello.

a. En lo Civil.

i. Generalidades.

La regla general es que la ley empieza a regir desde el día en

que entra en vigor, es decir, desde el día que se publican

(generalmente) y la ley dura hasta que se deroga o hasta el día en

que la ley misma lo establezca. También prevalece el principio de

irretroactividad de las leyes.

- LEY N° 1183/85 ART.2: “Las leyes disponen para el futuro, no

tienen efecto retroactivo, ni pueden alterar los derechos adquiridos.

Las leyes nuevas deben ser aplicadas solamente cuando priven a las

personas de meros derechos en expectativas o de facultades que les

eran propias y no hubiesen ejercido.

- Art. 3.- “La capacidad civil se rige por las nuevas leyes, aunque

supriman o modifiquen las cualidades establecidas por las leyes

anteriores, pero sólo para los actos y efectos posteriores”.

- Art. 4.- “Las leyes que tengan por objeto aclarar o interpretar otras

leyes, no tienen efecto respecto a los casos ya juzgados”.

- Art. 5.- “Las leyes que establecen excepción a las reglas generales

o restringen derechos, no son aplicables a otros casos y tiempos que

los especificados por ellas”.

ii. Excepciones.

14

El carácter excepcional de la retroactividad obliga a que ésta

deba ser expresa y de derecho estricto. Lo primero significa que la

retroactividad de una ley no puede ser tácita, ni tampoco presumirse,

sino que debe estar claramente manifestada en ella la voluntad

legislativa de conferirle retroactividad. En cuanto a lo segundo,

significa que una ley retroactiva sólo puede ser aplicada

retroactivamente a los determinados actos y situaciones a los que

ella se refiere, sin extender su aplicación a actos o situaciones

parecidos que no estén mencionados en la respectiva ley retroactiva.

b. En materia Penal.

La irretroactividad de las leyes penales estuvo ya consagrada

en la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano

dictada por la Asamblea Nacional durante la Revolución Francesa de

1789. El artículo 11 inciso 2 de la Declaración Universal de los

Derechos Humanos de 1948, también dispone que nadie puede ser

susceptible de condena si sus acciones u omisiones no eran delito

según el derecho de su país o el internacional en el momento de

cometerlos o abstenerse.

- LEY Nº 1.663/01 QUE APRUEBA EL ESTATUTO DE ROMA DE LA

CORTE PENAL INTERNACIONAL PARTE III. DE LOS PRINCIPIOS

GENERALES DE DERECHO PENAL Artículo 24: Irretroactividad

ratione personae:  1. Nadie será penalmente responsable de

conformidad con el presente Estatuto por una conducta anterior a su

entrada en vigor.

2. De modificarse el derecho aplicable a una causa antes de que se

dicte la sentencia definitiva, se aplicarán las disposiciones más

15

favorables a la persona objeto de la investigación, el enjuiciamiento o

la condena.

i. Principio General.

En todo caso, la retroactividad encuentra una importante

limitación en materia penal, puesto que allí existe el llamado principio

de legalidad, a saber, que nadie puede ser juzgado ni condenado sino

por una ley dictada con anterioridad al hecho sobre el que recae el

juicio, y a nadie puede aplicársele otra pena por la comisión de un

delito que no sea aquella que la ley contemplaba al momento de

cometerse el ilícito. Sin embargo, si después de cometido un delito y

antes de que se pronuncie sentencia de término, se promulga una ley

que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menos rigorosa,

deberá arreglarse el juzgamiento de la persona a las disposiciones de

la nueva ley, esto es, de la ley que resulta más favorable para el

procesado.

ARTÍCULO 5.- APLICACIÓN DE LA LEY EN EL TIEMPO

1º Las sanciones son regidas por la ley vigente al tiempo

de la realización del hecho punible.

2º Cuando cambie la sanción durante la realización del hecho

punible, se aplicará la ley vigente al final del mismo.

3º Cuando antes de la sentencia se modificara la ley vigente al

tiempo de la realización del hecho punible, se aplicará la ley

más favorable al encausado.

16

4º Las leyes de vigencia temporaria se aplicarán a los hechos

punibles realizados durante su vigencia, aun después de

transcurrido dicho plazo.

17

En síntesis, existe una problemática principal al tratar de saber

si una nueva ley puede aplicarse a los hechos jurídicos producidos

con anterioridad a ella, o a los efectos posteriores, o solamente a los

hechos futuros.

Para intentar solucionar dicho tema se han planteado dos

principios sobre la aplicación del derecho en relación al tiempo, los

cuales son: El Principio de Retroactividad y el Principio de

irretroactividad, y si bien ambas poseen críticas al respecto de su

eficacia es el último el cual está mayormente aceptado debido a que

protege la seguridad jurídica. En los casos en se teniendo vigente el

principio de Irretroactividad se incurre en retroactividad de la ley por

ser esta nueva ley más justa se habla de Solución ecléctica.

Cada uno de dichos principios posee teorías en cuanto a cuando

se puede denominar “retroactividad” de una ley, así tenemos las

teorías de los derechos adquiridos, de los efectos pasados y futuros,

de los hechos cumplidos, y de las situaciones abstractas y concretas.

En lo Civil puede darse la retroactividad de una ley siempre y

cuando sea esta expresa concretamente, pero en materia penal no

existe la retroactividad pues prevalece el principio general de

“Nullum crimen, nulla poena sine lege praevia”.

18

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