Apuntes de Derecho Procesal Civil

Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andrade

-1-

2006 [2011] Gabriel Hidalgo-Andrade Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica En: Slideshare.net Quito, Ecuador pp. 1-103. ISBN: en trámite [email protected]

APUNTES DE DERECHO PROCESAL CIVIL

TEORÍA Y PRÁCTICA

GABRIEL HIDALGO-ANDRADE*

*Abogado. Máster (c) en Derecho Constitucional por la Universidad Andina

Simón Bolívar, Ecuador. Máster (c) en Ciencias Políticas de la Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales, FLACSO-Ecuador. Becario del Programa de Estudios Políticos.

Ex docente en Derecho Administrativo y en Ciencia Política en la Universidad Internacional del Ecuador, UIDE.

Autor del libro “La Falsedad del Poder: Re-pensar nuestra realidad política desde los textos y contextos cotidianos” a la venta en Librimundi1, Mr. Books y Abya Yala en Quito.

Columnista ininterrumpidamente desde enero de 2005 hasta la actualidad en el Diario La Hora en Ecuador y desde el 2004 en noticieros radiodifundidos, acumulando más de doscientos artículos de divulgación publicados.

Fue presidente de la Asociación Escuela de Derecho y de la Federación de Estudiantes Universitarios.

1 Compras electrónicas en: http://www.librimundi.com/libros/9942024956

http://www.librimundi.com/libros/9942024956

Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade

2

A mis profesores, honorables jueces civilistas: Ángel Romero Ochoa y Ramiro Arévalo Malo

Este trabajo es absolutamente gratuito. Por favor, cítalo en tus trabajos

académicos, artículos y monografías de la siguiente manera:

Hidalgo Andrade, Gabriel. Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y

práctica. Quito, 2006. Disponible en www.slideshare.net. Acceso:

dd/mm/aa.

Capítulo I

DERECHO PROCESAL SUCESORIO

1. PASOS A SEGUIRSE EN EL BENEFICIO DE INVENTARIO. Definición y objeto del beneficio de inventario Formalidades propias del inventario Forma de Inventario solemne Contenido del Inventario Personas que pueden acogerse al beneficio de inventario. Efectos jurídicos del beneficio de inventario.

2. LOS EJECUTORES TESTAMENTARIOS.

Definición de los ejecutores testamentarios. Concepto. Definición. Obligaciones generales del Albacea Atribuciones de los albaceas Pago de deudas. Venta de bienes hereditarios Comparecencia en Juicio Tenencia de bienes

3. PERSONAS HABILITADAS PARA SER ALBACEAS.

Capacidad para ser albacea Obligatoriedad del cargo del albacea

4. LA PARTICIÓN

Definición. Concepto Clases de partición Partición por el causante Partición convencional. Partición judicial

5. LOS ÓRDENES SUCESORIOS.

http://www.slideshare.net/


-3-

El orden sucesorio. El primer orden sucesorio El segundo orden sucesorio. El tercer orden sucesorio El cuarto orden sucesorio

6. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE TESTAMENTO ABIERTO, NUNCUPATIVO O

PÚBLICO. Testamento abierto o nuncupativo

7. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE TESTAMENTO CERRADO 8. LAS DONACIONES REVOCABLES.

Las donaciones revocables. Concepto Clases de donaciones revocables

9. DONACIONES ENTRE CÓNYUGES Y DONACIONES POR CAUSA DE

MATRIMONIO. Donaciones entre cónyuges Donaciones por causa de matrimonio Formas y solemnidades que deben observarse

10. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE MINUTA DE HIPOTECA ABIERTA SOBRE

PREDIO URBANO 11. PRÁCTICA CIVIL: ACTA DE ALISTAMIENTO Y AVALÚO DE BIENES

SUCESORIOS: Personas y funcionarios obligados a concurrir a esta diligencia: Documentos que deben presentarse en el acta:

Capítulo II

CASO DE JUICIO ORDINARIO: LA LESIÓN ENORME

12. PRÁCTICA CIVIL: PROCEDIMIENTO EN LA DEMANDA DE LESIÓN ENORME ¿Ante qué juez se propondrá la demanda de lesión enorme? ¿Qué se debe plantear? ¿Qué debe hacer el juez en caso de parentesco en primer grado de consanguinidad con la parte actora? ¿Qué debe hacer el demandado en caso de no excusarse el Juez?

13. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE PROCURACIÓN JUDICIAL:

Con esta procuración, ¿podrá el abogado convenir adjuntando únicamente este poder que le de su cliente?, o ¿necesita cláusula especial?

14. PRÁCTICA CIVIL: DEMANDA POR LESIÓN ENORME

Escrito de la demanda Auto de aceptación a trámite: Acta de citación personal


4

15. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO PARA SOLICITAR QUE SE CITE POR LA PRENSA AL

DEMANDADO Confesión judicial

16. PRÁCTICA CIVIL: EXTRACTO QUE DEBE PUBLICARSE EN LA PRENSA PARA

CITAR AL DEMANDADO 17. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO EN QUE LA ACTORA COMUNICA AL JUEZ EL

FALLECIMIENTO DEL DEMANDADO Y SOLICITA QUE SE CUENTE CON SU HEREDERO.

18. PRÁCTICA CIVIL: CERTIFICADO DE DEFUNCIÓN 19. PRÁCTICA CIVIL: PETICIÓN DE LA ACTORA SOLICITANDO SE CITE AL

HEREDERO CONOCIDO EN EL DOMICILIO DE SU MADRE. ¿Hasta qué fecha puede contestar la demanda el accionado o demandado en esta causa?

20. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE CONTESTACIÓN A LA DEMANDA QUE

PRESENTARÁ EL SR. JUAN ANTONIO MERINO TORRES: EXCEPCIONES DILATORIAS Y PERENTORIAS

21. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE PRUEBA, Y PLIEGO DE POSICIONES, PARA

SOLICITAR LA CONFESIÓN DEL DEMANDADO. Pliego de posiciones en sobre cerrado que deberá absolver el señor Juan Antonio Merino Torres, a petición de la señora María de los Ángeles Maridueña Veloz:

22. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO SOLICITANDO POR SEGUNDA VEZ QUE EL TESTIGO

CONCURRA A RENDIR LA CONFESIÓN JUDICIAL. 23. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE PRUEBA A NOMBRE DE LA PARTE ACTORA EN

EL QUE SOLICITA LA RECEPCIÓN DE LA DECLARACIÓN DE CUATRO TESTIGOS.

24. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA EN EL QUE LA PARTE DEMANDADA PRESENTA SUS TESTIGOS Y ADEMÁS SOLICITA QUE SE REPREGUNTE A LOS TESTIGOS DE LA PARTE ACTORA.

25. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE

ACTORA PRESENTA LOS DOCUMENTOS QUE RESPALDAN SUS AFIRMACIONES.

26. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE DEMANDADA REARGUYE DE FALSOS Y OBJETA LA LEGITIMIDAD DE LOS DOCUMENTOS PRESENTADOS.


ACTORA SOLICITA LA COMPARECENCIA DE LOS OTORGANTES DE LOS DOCUMENTOS PRIVADOS.


-5-

28. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA SOLICITA LA PRÁCTICA DE UNA INSPECCIÓN JUDICIAL.

29. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA EN QUE LA PARTE

DEMANDADA PIDE EN LA INSPECCIÓN JUDICIAL SE DETERMINE LA UBICACIÓN DEL BIEN Y OTROS PORMENORES.

30. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE INFORME PERICIAL DE UNO DE LOS

INTERVINIENTES.

31. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE SENTENCIA

32. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE RECURSO DE APELACIÓN

33. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE FUNDAMENTACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN INTERPUESTO.

34. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE

CASACIÓN.

Capítulo III CASO DE JUICIO ORDINARIO: TITULO EJECUTIVO DE ACCIÓN

VENCIDA

35. DEMANDA POR COBRO DE TITULO EJECUTIVO CUYA ACCIÓN HA PRESCRITO 36. PRÁCTICA CIVIL: LA RECONVENCIÓN

37. PRÁCTICA CIVIL: TÉRMINO DE PRUEBA Y SENTENCIA

Capítulo IV PROCEDIMIENTO EN EL JUICIO EJECUTIVO

38. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE DEMANDA EN EL JUICIO EJECUTIVO

39. PRÁCTICA CIVIL: DILIGENCIAS PREVENTIVAS Y CAUTELARES

Demanda solicitando la prohibición de enajenar un predio 40. PRÁCTICA CIVIL: PROCEDIMIENTO EN LA FASE DE EJECUCIÓN DE LA

SENTENCIA: Modelo de auto de adjudicación

41. PRÁCTICA CIVIL: DEMANDA DE CONCURSO DE ACREEDORES

Capítulo V


6

CASO DE JUICIO ORDINARIO: PROCEDIMIENTOS FAMILIARES

¿Puede alguien volver a demandar a su esposo en juicio de alimentos? ¿Qué debe hacer el demandado para lograr que se extinga el pago de una de las pensiones alimenticias?

42. PRÁCTICA CIVIL: DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Acta de la audiencia de conciliación:

Capítulo VI CASO DE JUICIO VERBAL SUMARIO

43. PRÁCTICA CIVIL:

El señor Juez que conoce el caso, frente al allanamiento, ¿Debe dictar sentencia o continuar con la sustanciación del proceso?

44. PRÁCTICA CIVIL: EMISIÓN DE LA SENTENCIA 45. BIBLIOGRAFÍA SUGERIDA:


-7-

Capítulo I

DERECHO PROCESAL SUCESORIO

1. PASOS A SEGUIRSE EN EL BENEFICIO DE INVENTARIO.

Definición y objeto del beneficio de inventario

El beneficio de inventario, en palabras de Guillermo Cabanellas de Torres en su

Diccionario Jurídico Elemental, es “el derecho que tiene el heredero de no quedar

obligado a pagar a los acreedores del difunto más de lo que importe la herencia, con tal

que haga inventario formal de los bienes en que consiste”. De tal manera que, se limita la

responsabilidad del heredero hasta el monto de lo que reciba; dicho de otro modo, la

responsabilidad del heredero es intra vires. Por el contrario, la aceptación pura y simple,

sin el beneficio, extiende la responsabilidad “extra vires”, o sea que el heredero tendrá

que pagar las deudas y cargas con sus bienes propios si los de la sucesión no resultan

suficientes.

Consecuentemente, podemos decir que el beneficio de inventario es un derecho

exclusivo al heredero, que goza de esta alternativa a más de la aceptación o repudio

del legatario, y que tiene por objeto poner un límite a la responsabilidad del

heredero que acepta la herencia.

La razón que justifica el beneficio de inventario consiste en un sentido de equidad:

no sería razonable que la muerte de un padre, de un hermano u otro pariente al

que se hereda, produjera además del natural dolor, el efecto de sufrir un perjuicio

económico, por tener que pagar deudas ajenas con bienes propios. Genéricamente,

la aceptación de la herencia con beneficio de inventario resulta un término medio

entre la aceptación pura y simple y el repudio de la herencia, pero se aproxima más

a la aceptación simple.

Formalidades propias del inventario

De conformidad con el Art. 1298 del CC. para la formación del inventario solemne

se aplicará lo prevenido a los asuntos concernientes a las tutorías y curadurías


8

reguladas por los artículos 425 y siguientes del mismo texto normativo, y lo que

en el Código de Procedimiento Civil se observa para los inventarios solemnes.

Seguidamente anotaré de modo sucinto las particularidades de este caso.

Forma de Inventario solemne

El inventario deberá elaborarse ante el secretario y testigos, en la forma que el

Código de Procedimiento Civil a continuación observa:

El heredero bajo tutela o curaduría, o el menor que no este representado, formará

el inventario con asistencia de las personas que los representen, del secretario del

juzgado, de dos testigos y del perito o peritos, y no concurrirá el juez sino a

solicitud de algún interesado. (Art. 643 CPC)

En los casos restantes, será suficiente que los interesados formen el inventario en

presencia del perito o peritos y de dos testigos. (Art. 644 CPC)

Contenido del Inventario

Se mencionará todos los bienes raíces y muebles de la persona particularizándolos

uno a uno (Art. 425 CC), los títulos de propiedad, las escrituras públicas y privadas,

los créditos y deudas del pupilo, los libros de comercio o de cuentas, y en general

todos los objetos presentes, exceptuados los que fueren conocidamente de ningún

valor o utilidad, o que sea necesario destruir con algún fin moral (Art.426).

Personas que pueden acogerse al beneficio de inventario.

En el análisis de las personas que pueden acogerse a este beneficio, es preciso

mencionar que todo individuo es libre de aceptar una herencia con beneficio de

inventario, mientras no pierda este beneficio por culpa o por caducidad. De

manera que las personas que aceptan simple y llanamente la herencia, ya no

pueden acogerse al beneficio, pues su aceptación simple ha hecho caducar la

opción que tenían de acogerse a él. También pierden el beneficio de inventario,

quienes hubieren omitido de mala fe hacer mención en el inventario de cualquier


-9-

objeto sucesorio o hubieren inventado deudas que no existen (Art. 1301). Otro

motivo que origina la pérdida del derecho al acogerse al beneficio consiste en

hacer acto de heredero, sin previo inventario solemne. ( Art. 1290). También están

obligados a acogerse al beneficio una serie de personas e instituciones. En primer

lugar, el Estado y en general los incapaces. Si hay varios coherederos, y uno o

algunos aceptan con beneficio, todos quedan obligados a aceptarlo con el mismo,

según dice el Art. 1293.

En conclusión, a pesar de la libertad que el Código reconoce a todo heredero para

acogerse o no al beneficio de inventario, hay una serie de personas e instituciones

a las que el derecho protege más, obligándolas a recibir con este beneficio, que

limita su responsabilidad. Esta facilidad para la aceptación, indirectamente

favorece a los acreedores. En cambio, no pueden acogerse al beneficio de

inventario, los legatarios; éstos solamente pueden aceptar simplemente o repudiar.

Para continuar con la indagación de los pasos en la elaboración del inventario, y

con precedente en el tema que en este instante nos ocupa, es indispensable

referirnos a las personas que intervienen en el inventario. De manera que de

conformidad con lo declarado por el Art. 1300 del Código Civil, tendrán derecho

de asistir al inventario el albacea, el curador de la herencia yacente, los herederos

presuntos testamentarios o abintestato, el cónyuge sobreviviente, los legatarios,

los socios de comercio, los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que

presente el título de su crédito, o sus representantes por expresa disposición

mediante escritura publica o privada. Todas estas personas tendrán derecho de

reclamar contra el inventario en lo que les pareciere inexacto.

Efectos jurídicos del beneficio de inventario.

Durante la explicación de los conceptos fundamentales sobre este asunto, se ha

demostrado que el efecto principal del beneficio de inventario es: limitar la

responsabilidad del heredero que acepta y se acoge al beneficio, hasta el monto de

lo que le corresponda en la herencia. No obstante, las deudas, legados y demás

cargas no pesarán sobre el patrimonio del heredero, sino que se cubrirán con los

bienes de la sucesión. El beneficio de inventario produce una separación de los


10

patrimonios del causante y del heredero. El Código confiere también a loe

acreedores el derecho de impedir la unión de ambos patrimonios, mediante el

beneficio de separación.

Ahora bien, el heredero que acepta con beneficio de inventario, queda en una

situación peculiar, por la cual tiene que administrar el haber hereditario, casi

como si se tratara de cosa ajena. Sin embargo, el heredero que acepta con

beneficio de inventario es verdadero heredero, lo mismo que el heredero que

acepta lisa y llanamente la herencia. El heredero puede también hacer abandono

de los bienes recibidos del de cuius, a favor de los acreedores, y, en este caos, ellos

asumirán la administración pudiendo encomendarla a uno de ellos o a un extraño.

El heredero debe pagar las deudas y los legados según sean cobrados, y si se

presentan simultáneamente dará preferencia a aquellos que tengan privilegio o

prelación conforme a la ley. En el pago de las deudas y cargas hereditarias o

testamentarias, puede presentarse el caso de que el mismo heredero se a la vez

acreedor de la sucesión. En este caso si se producirá confusión y extinción de la

obligación.

Si llegare al extremo del embargo de los bienes para el pago de las deudas, nada

impide que el heredero pueda hacer ofertas en la pública subasta para pagar con

sus propios bienes el valor de la cosa subastada y con el precio de la que se

pagarán las deudas.

La limitación de la responsabilidad del heredero se produce no propiamente por

el solo beneficio de inventario, sino por éste más correcta administración y el

cumplimiento de las reglas para la enajenación de los bienes, especialmente de los

inmuebles; pues de no cumplir éstas, la responsabilidad del heredero se volvería a

extender hasta sus bienes propios.

2. LOS EJECUTORES TESTAMENTARIOS.

Definición de los ejecutores testamentarios.

Concepto. Definición.


-11-

De la ejecución y pleno cumplimiento de la voluntad del testador, se encargan

naturalmente a los propios herederos, pero puede haber uno de ellos u otra

persona que sin ser heredero, reciba la especial misión de velar por la ejecución

de lo dispuesto en el testamento. Así, el ejecutor testamentario o albacea es quien

tiene a su cargo cumplir y ejecutar lo que el testador ha ordenado en su

testamento, u otra forma de disposición de última voluntad. Así lo corrobora la

disposición del Art. 1315 del Código Civil. De hecho, el albaceazgo es la

institución destinada a asegurar el cumplimiento de lo ordenado en la última

voluntad del causante y garantizar la conservación de los bienes dentro de las

exigencias legales.

En el albaceazgo hay un mandato conferido por el testador al albacea para que lo

ejerza después de su muerte; mandato que se perfecciona por la aceptación

expresa o tácita del encargo por parte del nombrado.

Función que desempeñan los ejecutores testamentarios

Obligaciones generales del Albacea

De acuerdo a lo prescrito por el Art. 1327 del Código Civil, es responsabilidad del

albacea:

Velar sobre la seguridad de los bienes. Es decir, hacer que se guarden bajo llave y

sello el dinero, muebles y papeles, mientras no haya inventario solemne; y

Cuidar de que se proceda a este inventario, con citación de los herederos y de los

demás interesados en la sucesión; salvo que, siendo todos los herederos capaces

de administrar sus bienes, determinen unánimemente que no se haga inventario

solemne.

Pero para enfatizar con mayor profundidad en el contexto de este asunto, es

necesario involucrarnos aun más en la explicación del Dr. Juan Larrea Olguín, que

encontramos en el texto básico, y con precedente en el Código Civil, entender de

modo más detallado este tema. Así, debemos recalcar que para el ejercicio de las

atribuciones, el albacea puede y debe intervenir en:


12

Las medidas de seguridad iniciales y el la formación del inventario, después,

Administrará los bienes, con el objeto de liquidar el patrimonio, pagando las

deudas, cumpliendo los legados y demás cargas, y

Finalmente entregará los bienes a los herederos. Esto último, generalmente,

cuando ya se haya verificado la petición, sin son varios.

A continuación una explicación un más detallada que cumple con los fines

didácticos antes mencionados.

Atribuciones de los albaceas

Primeramente conviene advertir que el Código admite la pluralidad de albaceas y

dispone que si son varios, son solidariamente responsables, de donde se deduce

que deben actuar de consuno, del mismo modo que ésta previsto para el caso de

múltiples guardadores. Queda claro que el testador puede nombrar uno o varios

albaceas y que si designa más de uno le queda la opción de imponerles una

administración conjunta o bien puede separarla dedicando a cado uno una parte

de los bienes que deba administrar.

Para el cumplimiento de estas finalidades suele ser útil el conferir al albacea la

tenencia de los bienes; esto lo puede establecer el testador, pero no es

indispensable. En cualquier caso, se trata de mera tenencia y no de posesión, ya

que ésta corresponde a los herederos desde el instante de la muerte del causante.

Conservación y seguridades

Los bienes de la sucesión deben quedar claramente bajo la responsabilidad de

alguien, en todo momento. Si el albacea se le ha conferido en el testamento la

tenencia de los bienes, a él le corresponde el guardarlos desde el instante de la

muerte del causante. A falta de esta atribución, la tenencia corresponde a los

herederos, y sin varios o aun no han aceptado, habría lugar a que el albacea tome

la tenencia aun sin haber recibido ese encargo preciso de parte del testador, se


-13-

deberá nombrar un depositario que momentáneamente responda por los bienes

hasta la aceptación de unos u otros llamados a dicha tenencia.

La tenencia debe haberse asignado sobre todos los bienes y si fuera solamente

restringida a algunos de ellos se procedería a la declaración de herencia yacente.

Pago de deudas.

El albacea no solamente ha de conservar los bienes hereditarios, sino que debe

recaudar lo créditos y pagar las deudas, incluidos los legados, dentro de los límites

y con las modalidades que señala la ley y cumpliendo lo dispuesto por el testador.

Las deudas pueden ser satisfechas en dos momentos diferentes: antes de la

partición o después de ella.

El pago antes de la partición, el albacea debe hacerlo con le concurso del los

herederos, lo cual explica porque dicho pago diminuye toda la masa hereditaria y

afecta al derecho de todos los coparticipes, ellos deben consentir, considerando si

es o no correcto realizar esos pagos. Además de considerar que puede haber un

orden que deba guardarse, por respeto a los privilegios o prelación de créditos y,

al observarse estas normas, se gravaría más a los herederos.

Aquellos que no deben ser satisfechos por uno de los sucesores en concreto, serán

pagados por el albacea, sacado las cosas o dinero necesarios del caudal hereditario

en su conjunto, tal como lo ordena el Art. 1333.

Si no se han pagado las deudas antes de la partición, será preciso dejar constancia

en la misma partición de cómo se van a satisfacer esas obligaciones, para lo cual,

normalmente se destinarán ciertos bienes: una hijuela especial equivalente al

monto de las deudas conocidas. El albacea deben por consiguiente, velar porque se

dispongan las cosas de modo que los acreedores o legatarios sean cubiertos en sus

créditos.

Si no se ha dado los avisos por la prensa o no se ha establecido esos bienes

reservados para pagar las deudas, el albacea, lo herederos y ls tutores o curadores,


14

que hayan incumplido tales obligaciones, serán responsables ante los acreedores,

es decir, que tendrán que cancelar las deudas con sus propios bienes y no ya con

los de la herencia

La obligación de pagar las deudas, termina con la duración del cargo; durante él, se

le puede exigir al albacea el pago, si no se ha hecho en este tiempo, después,

exclusivamente responderá los herederos. Y si los acreedores dejan pasar tiempo

sin cobrar pueden perder su derecho por la prescripción extintiva.

Venta de bienes hereditarios

La necesidad de pagar las deudas u otras obligaciones testamentarias, peden

conducir a la venta de bienes, como está previsto en los artículos 1336 y 1337.

Los herederos pueden oponerse a la enajenación de los bienes, pero solamente

entregando el dinero necesario para cancelar las deudas.

También debe guardarse un orden razonable: vender primero los muebles, y si no

son suficientes, se pasa a la enajenación de inmuebles.

La forma de la venta, es la misma que la exigida para la enajenación de los bines de

menores u otros incapaces sometidos a guarda, se prohíbe, como en aquellos

casos, que le albacea o su cónyuge o parientes cercanos o socios del comercio

adquieran los bienes que se venden.

Comparecencia en Juicio

Como hemos ido explicando, el albacea cumple un oficio de administrador y

ejecutor de la voluntad del causante y para estos actos tiene que actuar en nombre

y representación de la herencia, considerada como un patrimonio universal, casi

como una persona jurídica.

Se entiende que la participación de los herederos presentes es necesaria para

litigar contra un tercero, pero, puede suceder que el albacea tenga que defender la


-15-

validez del testamento contra los herederos quienes sean precisamente los que

impugnen la validez y entonces no cabe pedir que cuente con la anuencia de ellos.

También esta aceptada por el derecho la comparecencia del albacea el juicio de

inventarios o de aposición de sellos, ya que estas diligencias tienden a hacer

posible la justa ejecución de la voluntad del causante.

Si el albacea fuere demandado, con prescindencia de los herederos, o en acciones

judiciales distintas de las que acabamos de reseñar, tendría que presentar la

excepción de ilegitimidad de personería pasiva, pues él no tiene la representación

para esos asuntos.

Tenencia de bienes

El testador puede disponer que el albacea asuma la tenencia de sus bienes o no los

tenga. También puede darle la tenencia de una parte de esos bienes o de uno solo.

Esta amplia facultad de disposición, permite al causante asegurar como mejor le

parezca el cuidado de su haber para que pase a los sucesores.

La tenencia no implica posesión. La posesión corresponde a los herederos, y la

adquieren desde el momento de la muerte del causante, si bien su reconocimiento

sólo se produce al aceptar la herencia y, de modo judicial, por la sentencia de

posesión efectiva.

Finalmente, la administración de los bienes le da derecho a la remuneración, y si

no esta está dotado de la tenencia de los bienes, propiamente no puede

administrarlos ni le corresponderá remuneración

La tenencia no implica una excepción, sino que las facultades del albacea quedan

más definidas y precisadas por la equiparación al curador de bienes y no le ponen

en una situación de privilegio o de mayor desembarazo para administrar y

cumplir la voluntad del causante.


16

3. PERSONAS HABILITADAS PARA SER ALBACEAS.

Capacidad para ser albacea

El Art. 1317 categóricamente, excluye del albaceazgo a los menores y a los que no

pueden ejercer una tutela o curadoría, remitiéndose a los artículos 536 y 537.

El Art. 536 declara incapaces para toda tutela o curadoría a los que carecen de la

capacidad jurídica general, y demás a otras personas menos idóneas para

desempeña un cargo de confianza, por defectos físicos o morales.

El Art. 537 se establece la incapacidad para las guardas de una serie de personas

por razón de su profesión o cargo , que se consideran demasiado absorbentes e

importantes de modo que no tendrían la posibilidad de dedicarse de manera

competente al cumplimiento del albaceazgo. No están comprendidos en estas

incapacidades especiales los eclesiásticos. Lo mismo sucede respecto de los

guardadores, el albacea cesa en su cargo si sobreviene una causa de incapacidad.

Obligatoriedad del cargo del albacea

“El albacea nombrado puede rechazar libremente el cargo” comienza diciendo el

Art. 1320; pero da una falsa impresión de absoluta libertad, ya que agrega en el

siguiente inciso: “Si lo rechazare sin probar inconveniente grave, se hará indigno

de suceder al testador, con arreglo al Art. 1035, inciso segundo”.

De tal manera, podemos decir que el ejercicio del albaceazgo resulta obligatorio,

en principio, y sólo por excepción se permite excusarse.

El Art. 1035 a su vez dice: “Son además indignos de suceder el tutor o curador que,

nombrado por el testador, se excusare sin causa legítima; y, el albacea que,

nombrado por el testador, se excusare sin probar inconveniente grave”. Hay cierta

diferencia: los guardadores sólo pueden excusarse por las causas expresamente

señaladas en la ley; mientras que el albacea, debe probar “inconveniente grave”,

que no se precisa o enumera en qué casos sea admisible y queda al criterio del

juez el aceptarlo o no aceptarlo.


-17-

La sanción por la no aceptación sin motivo grave, o por la renuncia sin motivo

grave, consiste en la indignidad para heredar la testador.

El albacea heredero, que propuso y obtuvo la anulación del testamento que le

nombraba albacea no se ha excusado, ni equivale a esta conducta a una excusa sin

fundamento, ni le somete a la sanción de indignidad, pudiendo muy bien suceder

al mismo causante por la sucesión intestada.

El cargo no es transmisible ni delegable a los herederos del albacea, a menos que

el testador haya concedido expresamente la facultad de delegarlo.

4. LA PARTICIÓN.

Definición. Concepto

Guillermo Cabanellas considera que la partición de la herencia es el derecho que

los herederos, sus acreedores y todos los que posean en la sucesión algún derecho

declarado por las leyes, tienen para pedir división de bienes dejados por el

causante. Con mayor rigurosidad el Dr. Larrea Olguín demuestra que: “Se llama

partición al procedimiento privado o judicial, por que se termino a un estado de

comunidad de bienes. Se produce la partición de cualquier caso en que exista

condominio, indivisión o comunidad de bienes, como sucede en los caso de herencia,

cuando hay más de un heredero, de la terminación de la sociedad en general, y más

específicamente, de la sociedad conyugal, así como en otras circunstancias en que

una misma cosa o conjunto de cosas pertenecen a varios sujetos. La partición se

sujeta a la ley vigente a al tiempo de la muerte del causante, declara el Art. 7,

numeral 17. Por analogía, debemos concluir que las otras divisiones de bienes se

sujetan a la ley vigente al momento en que se produce la causa de dicha parición,

por ejemplo cundo termina la sociedad conyugal. Al respecto el Art. 1360 declara:

“Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular estará obligado a

permanecer en la indivisión. La partición del objeto asignado podrá siempre


18

pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario:No puede

estipularse proindivisión por más de cinco años; pero cumplido este término

podrá renovarse el pacto:Las disposiciones precedentes no se extienden a los

lagos de dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la

ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria”.

Hay, pues, una prohibición de obligarse a la partición indefinida o por tiempo que

supere los cinco años, aunque, mediante sucesivos pactos, de cinco años, se puede

prolongar por mucho tiempo el estado de indivisión. El pacto que comprometiera

a la indivisión por tiempo superior al de un lustro, sería nulo en cuanto al exceso

del plazo, en lo que pasara de los cinco años. El artículo trascrito menciona las

leyes que prohíben dividir. Entre éstas prohibiciones, ésta la del patrimonio

familiar, mientras los destinatarios- generalmente, hijos de los constituyentes-,

son menores de edad. Pero aún esta prohibición, que figura en el Art. 857, es

relativa, ya que, con permiso del juez, existiendo causa justa y con audiencia del

Ministerio Público, se puede proceder también a la división del patrimonio

familiar.

Clases de partición

a. Partición por el causante

Literalmente, nuestro Código Civil declara en el artículo 1361: “Si el difunto ha

hecho partición por acto entre vivos o por testamento, se pasará por ella, en cuanto

no fuere contraria a derecho ajeno”. Indudablemente, ya que se respeta la voluntad

del causante para nombrar herederos o legatarios y dejarles ciertas cuotas o

bienes precisos, también corresponde reconocerle el derecho de efectuar la

partición de sus bienes entre los beneficiarios de la sucesión. Pero esto se debe

entender con dos limitaciones, una de orden legal y otra de orden práctico. En

primer lugar, dicha partición no se admitirá que viole la ley, que prive de sus

derechos a los legitimarios o deje sin resguardo a los acreedores.

La partición hecha por el de cuius mediante testamento, parece más fácil que por

acto entre vivos. Por acto entre vivos se pueden hacer donaciones que constituyan


-19-

herencia anticipada y estas donaciones revocables, se confirmaran solo con la

muerte y normalmente por acto testamentario, mientras que, si son irrevocables

trasferirán la propiedad ya en vida del donante y solamente podrían anularse o

reducirse si es que el propietario ha dispuesto en términos que exceden a sus

posibilidades legales.

También hay que recordar que si el donante ha dispuesto excesivamente de sus

bienes hasta el punto de exceder la parte de libre disposición y afecta a las

legítimas y mejoras, tendrán que colasionar los bienes donados para formar el

lote completo que corresponda a los asignatarios forzosos. Estaríamos en tal caso

en una partición “contraria a derecho ajeno”, y no valdría en cuanto perjudica a

otras personas.

La partición hecha por el causante, sea por acto entre vivos o por testamento, no

se limita en nuestro derecho solamente a la distribución de los bienes entre los

hijos y los descendientes, sino que podría abracar a otros parientes y aun

extraños.

b. Partición convencional.

Según el Art. 1368 del Código Civil “Si todos los coasignatarios tuvieren la

libre disposición de sus bienes y concurrieren al acto, podrán hacer la partición

por sí mismos, o nombrar de común acuerdo un partidor: Si no se acordaren en el

nombramiento, el partidor será designado por sorteo, según lo dispuesto en el

Código de Procedimiento Civil”. Hay por consiguiente dos formas de partición

convencional procediendo directamente a dividirse los bienes entre los

coparticipes, o bien designando de común acuerdo al partidor. Si no se ponen de

acuerdo ni el uno ni el otro, les queda el recurso a la partición judicial, que

comenzará con le sorteo del juez que ha de actuar.

Para que sea posible la partición convencional o extrajudicial, se requiere que

“todos los coasignatarios tengan libre disposición de sus bienes”, es decir, que si

hay uno o más menores, otros incapaces o ausentes que no tengan representante

presente, se requiere cumplir un requisito adicional: la previa autorización

judicial que ordena el artículo 439 a todo tutor o curador. Pero si se trata de


20

menores que se hallen bajo la patria potestad de su padre o made, éstos les

representan y aunque los hijos de familia no tengan la libre administración, cabe

que sus padres convengan extrajudicialmente en la partición, en la que solamente

se requerirá que sea aprobada por el juez, una vez hecha.

c. Partición judicial

Resulta obligatoria la partición judicial en los siguientes casos: a). Cuando no ha

sido hecha por el causante y los herederos no se han puesto de acuerdo entre sí;

b). Cuando entre los coparticipes hay uno o más sujetos a tutela o curadoría; c).

Cuando alguno de los sucesores se halle ausente o desaparecido, de modo que sus

bienes están sujetos a curadoría. La partición judicial presenta mayores garantías

de imparcialidad y de observancia del derecho, de modo que los títulos que

obtienen los beneficiarios les servirán mejor para ulteriores negocios o

transacciones.

Pero también trae consigo inconvenientes. Suele ser más costosa que la verificada

por acuerdo de las partes; dará fácilmente lugar a la subasta abierta de los bienes

o a su sorteo, con los eventuales perjuicios para la familia o se atribuyen a veces, a

quienes no son aptos para utilizarlos etc. Por esto, varios autores señalan los

procedimientos a los que frecuentemente se recurre para evitar las particiones

judiciales obligatorias: renovar el pacto de indivisión hasta que el más joven de los

herederos llegue a la mayoría de edad; realizar transacciones voluntarias que se

someten a la aprobación judicial; vender los bienes y dividirse el dinero.

Dice el Art. 1369: “Si alguno de los coasignatarios no tuviere la libre disposición de

sus bienes, la partición necesariamente será judicial, para su validez:El curador de

bienes del ausente, nombrado en conformidad al Art. 1277, inciso final, le

representará en la partición, y administrará los que en ella se le adjudiquen, según

las reglas de la curaduría de bienes”.


-21-

5. LOS ÓRDENES SUCESORIOS.

El orden sucesorio.

En los casos en los que no hay testamento o no es aplicable total o parcialmente la

sucesión testamentaria, la ley establece un orden de llamamiento a las personas

que pueden recibir el patrimonio del causante. De modo que los de más próximo

orden son preferidos y excluyen a los de orden posterior. Si la herencia no es

recibida por ninguno de los comprendidos en un orden, pasa a los del siguiente

orden sucesorio.

Son cuatro los órdenes que marca nuestro Código Civil, estos son:

1. Los hijos,

2. Los padres o ascendientes y el cónyuge,

3. Los hermanos; y,

4. El Estado.

El primer orden sucesorio

Inicialmente por derecho de preferencia, este primer orden, comprende por

igual, a los hijos del causante en la herencia intestada, y posteriormente a los

demás descendientes, el cónyuge y el conviviente2. Pero, en caso de sucesión

testada, el cuius puede establecer diferencias de modo limitado; y de no ser así, no

pueden ser introducidos criterios ajenos de ninguna naturaleza. Desde luego

heredan en primer lugar, solamente quienes tienen la condición de hijos respecto

del causante. Puede tener la calidad de hijo la persona concebida fuera del

matrimonio que ha sido reconocida voluntariamente por su padre o madre, o la

que ha sido declarada judicialmente como tal. Pero de no ser así, jurídicamente

éste no es hijo, y de este modo no puede reclamar derecho alguno y

consiguientemente no entra en el primer orden sucesorio.

2 Aunque el art. 1050 se refiere de modo directo solo a los hijos


22

En cuanto a los hijos adoptivos, la solución de la mayor parte de los sistemas

jurídicos, y por cierto de nuestro Código Civil, consiste en reconocerles a estos un

derecho hereditario, pero no igual al de los hijos propios. En efecto, el hijo

adoptivo tiene los derechos y las obligaciones de los hijos propios, exceptuando el

derecho de la herencia que rige por norma especial, según lo prescrito por el art.

344. Ni la adopción confiere derechos hereditarios, al padre o padres adoptantes

respecto del hijo adoptado, ni a los parientes de ninguno con respeto al otro,

acorde a lo señalado por el art. 345.

Por otro lado, si el causante deja exclusivamente uno o más hijos adoptivos y

también padres, la herencia se divide en dos partes: Una para los hijos adoptivos y

otra para los padres. De manera que los adoptivos no excluyen, sino que

concurren con los padres del adoptante.

En este primer orden sucesorio, por expresa disposición del artículo 1050, se

pone a salvo, la porción conyugal; es decir, los hijos no excluyen al cónyuge del

causante o a la persona que vivía con él en unión monogámica3, sino que

concurren con ésta. Más aún, la porción conyugal es un derecho de previa

deducción y esta constituida hasta4 por la cuarta parte de los bienes del causante;

es decir, que se asegura antes de atribuir a los otros herederos lo que les

corresponde.

El segundo orden sucesorio.

El segundo orden sucesorio se produce cuando el causante no ha dejado

descendencia o “posteridad” dice el art. 1051, en este caso la herencia se dividirá

en dos partes: una para los ascendientes, y otra para el cónyuge o el conviviente de

una unión de hecho monogámica5, que ocupará el mismo sitio y con iguales

3 Para la cual siempre se considera como existente la sociedad conyugal, siempre y cuando se ajuste a las

condiciones previstas en la ley 115, vigente desde el 31 de diciembre de 1982. 4 Se dice “hasta”, porque puede reducirse en el caso que el cónyuge sobreviviente tuviera bienes propios

de cantidad suficiente para su subsistencia. 5 Siempre y cuando se ajuste a las condiciones previstas en la ley 115, vigente desde el 31 de diciembre

de 1982.


-23-

derechos. A falta de los ascendientes sucederá el cónyuge o conviviente; y

viceversa, en ausencia del cónyuge o conviviente sucederá de los ascendientes;

pero, habiendo un solo ascendiente del grado más próximo, sucederá este, en

todos los bienes o en toda la porción hereditaria de los ascendientes.

Los ascendientes de grado más próximo son los padres del difunto y si uno o

ambos de ellos viven, excluyen a los ascendientes posteriores como a los abuelos,

bisabuelos, etc. Si no sobreviven ni el padre ni la madre, suceden los otros

ascendientes de grado más próximo, de modo que uno o más abuelos, excluyen a

los bisabuelos y uno o más bisabuelos excluyen a los antecesores de grado más

remoto. La parte de los ascendientes llamados a suceder se divide entre ellos en

porciones iguales. Los ascendientes reciben por cabezas, no por líneas, de modo

que si hay, por ejemplo tres abuelos reciben partes iguales; es decir, un tercio cada

uno.

El padre o padres del difunto pueden perder su derecho hereditario si han tenido

parte en el fraude de falsedad de parto o suplantación del hijo, tal como lo

establece el art. 278. El padre o la madre legítimos así como aquellos que hubieren

reconocido voluntariamente al hijo, tienen deberes y derechos correlativos

respecto de su descendiente. Por el contrario, la ley quiso sancionar la conducta

irresponsable e inhumana de los padres que niegan serlo y solamente llegan a

tener esa calidad en virtud de sentencia judicial: en este caso no hay perfecta

reciprocidad, puesto que los padres quedan sometidos a tales obligaciones de

padres, pero no tienen todos los derechos, incluido el de herencia, frente a sus

hijos, como lo dice el inciso final del art. 279.

En cuanto al derecho del cónyuge, en este segundo orden sucesorio, hay que tener

en cuenta que se trata de un llamamiento a verdadera herencia en el que el

cónyuge recibe simplemente herencia, sin consideración al volumen de sus bienes

propios, a los que haya recibido o los que le corresponda recibir en la liquidación

de la sociedad conyugal. La porción hereditaria del cónyuge, no esta sujeta a la


24

condición o modalidad alguna: es una herencia, como la de los ascendientes,

mientras que la “porción conyugal”, es una asignación forzosa que, en cualquier

orden sucesorio, se reconoce al cónyuge sobreviviente que no tenga bienes

propios o no los tenga en cantidad suficiente. Por consiguiente, puede suceder que

el cónyuge tenga derecho a recibir la porción hereditaria que le corresponde en

este segundo orden, y también la porción conyugal, para asegurarle su congrua

sustentación, o en su defecto escoger entre ambas.

Además observa una peculiaridad propia de nuestra legislación civil, consistente

en el derecho de uso y habitación añadido después del artículo 8516, que trata de

mejorar la situación del viudo o viuda asegurándole un derecho de habitación en

la casa ocupada previamente por el hogar común. No obstante, nada impide que le

cónyuge sobreviviente renuncie a este derecho real de habitación, puesto que sólo

mira al interés individual del renunciante y su renuncia no está prohibida por la

ley (Art. 11 del Código Civil).

El tercer orden sucesorio

Acorde a lo expresado por el Art. 1053, a falta de hijos, descendientes,

padres, ascendientes o cónyuge del causante, heredan los hermanos, de modo

personal, y los sobrinos, por derecho de representación7, y conforme a las reglas

siguientes:

Si los sucesores fuesen solamente hermanos carnales o solamente medios

hermanos, cada uno de ellos recibirá partes iguales; y, si el difunto hubiere dejado

uno o más hermanos carnales y también uno o más medios hermanos, cada uno de

los primeros recibirá una cuota igual al doble de la de cada uno de los segundos.

El Estado sucederá en concurrencia con los sobrinos del causante, según el Art.

1054, cuota que se deducirá de la porción de bienes que corresponda a los

6 Introducido por la Ley 53 promulgada en el Registro Oficial 361 de 20 de enero de 1981.

7 Conforme al Art. 1048 del Código Civil.


-25-

sobrinos, y hecha esta deducción el resto constituirá un nuevo acervo divisible

entre los sobrinos. La cuota del Estado será la mitad de esa porción, si hubiere un

solo sobrino; un tercio si hubiere dos; un cuarto si hubiere tres o más.

Si todos los hermanos del causante viven aun después de su muerte, o si de alguno

de ellos murió antes, pero sin dejar descendencia, heredan únicamente los

hermanos, que excluyen a otros parientes más remotos y al Estado. Si, por el

contrario, uno o más hermanos del causante, dejando hijos, murieron antes de

recibir la herencia, estos sobrinos del cuius concurren con sus tíos, es decir, con

los hermanos del causante, y con el Estado, que entra en la sucesión desde el

momento en que hay sobrinos que heredan abintestato.

En el tercer orden sucesorio, se tiene que dividir la herencia entre los hermanos

sobrevivientes o entre ellos y los sobrinos, que representan a los hermanos que

premurieron. La cuota que corresponda al Estado depende del número de

sobrinos que deban recibir herencia por derecho de representación. Esto significa

que hay que dividir primeramente la herencia considerando el número de

hermanos que heredan- directamente o por representación-, lo cual establecería

un primer acero, al que no se refiere directamente la ley, pero que implícitamente

aparece por la expresión “nuevo acervo divisible”.

Ese primer acervo se calcula, conforme al articulo 1053, reconociendo a cada

hermano carnal el doble que a cada hermano que solamente lo es por línea

paterna o materna. El Código da la regla matemática para hacer este calculo: se

dividirá la herencia multiplicando por dos el número de hermanos carnales más el

número de medios hermanos.

El derecho sucesorio intestado de los hermanos y sobrinos del difunto se refiere a

quienes tienen efectivamente esos grados de consaguinidad y no puede

extenderse a los hermanos por adopción, ni a los hijos de tales hermanos, ya que

no son consanguíneos. Este derecho de herencia solamente lo admite nuestro


26

Código Civil en el primer orden sucesorio, es decir que el adoptivo puede heredar

únicamente a su padre o madre adoptantes y conserva los demás derechos

hereditarios en su familia de sangre.

El cuarto orden sucesorio

Sucederá únicamente el Estado, en ausencia de todos los herederos

llamados por ley o sucesores abintestato, designados en los artículos precedentes,

de acuerdo con el Art. 1055.

A diferencia de lo que lo que ocurre en el tercer orden en donde el Estado

concurre con los sobrinos del causante, en este cuarto orden el Estado asiste

absolutamente solo como único sucesor.

La participación del Estado en las sucesiones intestadas, trae, entre otras

consecuencias, la obligación de hacer inventario solemne, tanto si concurre con

sobrinos en el tercer orden como en este cuarto en el que es único heredero y se

produce la nulidad de los actuado, si no se ha citado al Estado en los juicios

sucesorios en el que tenga parte.

6. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE TESTAMENTO ABIERTO, NUNCUPATIVO O

PÚBLICO.

TESTAMENTO ABIERTO O NUNCUPATIVO

CUANTIA: Indeterminada.

En la ciudad de Loja, capital y provincia del mismo nombre, de la República

del Ecuador, el día de hoy martes diez de agosto de dos mil cuatro, ante mí, doctor

GABRIEL GARCÍA MÁRQUEZ, notario tercero del cantón Loja; y los testigos


-27-

instrumentales, Federico García Lorca, soltero, Jorge Luis Borges, casado; y José

Clemente Orozco, soltero; todos los testigos mayores de edad, ecuatorianos,

capaces según derecho, portadores de sus respectivas cédulas de ciudadanía y

certificados de votación, idóneos, vecinos del lugar, y conocidos por mí;

Comparece el señor ingeniero NEFTALÍ RICARDO REYES BOSALTO, de estado

civil casado, ecuatoriano mayor de edad, capaz según derecho, portador de su

respectiva cédula de ciudadanía, en su entero y sano juicio, con el objeto de

otorgar su testamento abierto o nuncupativo, de acuerdo a la siguiente minuta:

“SEÑOR NOTARIO: En el protocolo de escrituras públicas a su cargo sírvase

insertar una de Testamento Abierto, al tenor de las siguientes cláusulas:

PRIMERA: ANTECEDETES: En la ciudad de Loja, el día de hoy, veintinueve de julio

del año dos mil cuatro, comparece a la celebración del presente testamento el

señor ingeniero NEFTALÍ RICARDO REYES BOSALTO, portador de la cédula de

ciudadanía números uno uno cero dos cinco tres ocho dos uno cero

(1102538210), de nacionalidad ecuatoriana, nacido en Loja, avecinado e de la

Republica del Ecuador y domiciliados en la ciudad de Loja, cantón y provincia de

Loja de treinta y seis años de edad, en pleno uso de su capacidad mental, sin

ningún impedimento para contratar, casado con MARÍA ANTONIETA AGENAAR,

con quien procreó dos hijos menores de edad, CAMILA SOFIA REYES AGENAAR y

JOSÉ PABLO REYES AGENAAR. SEGUNDA: OBJETO: Es mi deseo en pleno uso de

mis facultades, otorgar el presente testamento abierto, a favor de mis dos hijos

menores de edad Camila Sofía Reyes Agenaar y José Pablo Reyes Agenaar, en

calidad de legitima efectiva; y de mi esposa María Antonieta Agenaar, en su

correspondiente porción conyugal, siendo mi ultima voluntad que el inmueble de

mi propiedad, consistente en el departamento signado con el número doscientos

uno (201) sometido al régimen de propiedad horizontal, del bloque denominado

Ahuaca, ubicado en la calle Orillas del Zamora, entre las transversales Azuay y sin

nombre, pertenecientes a la parroquia El Sagrario, del cantón Loja, provincia de

Loja, comprendido dentro de los siguientes linderos y dimensiones: Por el norte

en la longitud de diecinueve metro (19,0 m), con el paso peatonal y zona de

parqueamiento; Por el Sur, en la longitud de parqueamiento; Por el Este, en la

longitud de veinte metros treinta centímetros (20,3 m) con el paso peatonal y

área comunal; y, por el Oeste, en la longitud de veinte metros treinta centímetros


28

(20,3 m), con la avenida Orillas del Zamora. Cuyos linderos y dimensiones

singulares corresponden al departamento número doscientos uno (201), con: Por

el Norte, con una longitud de seis metros treinta centímetros (6,3 m), con el

departamento doscientos dos (202); Por el Sur; en la longitud de seis metros

treinta centímetros (6,3 m), con las áreas verdes; Por el Este, en la longitud de diez

metros quince centímetros (10,15 m), con la grada y área de circulación. ARRIBA:

en la longitud de setenta y cuatro metros (74,0 m), con los locales comerciales. La

superficie total del departamento es de setenta y nueve metros cuadrados

veinticinco centímetros cuadrados (79,25 m2), con un área de construcción de

setenta y cuatro metros veinticinco centímetros cuadrados (74, 25 m2); sea

repartido entre mis dos hijos antes indicados; y por añadidura sea también

entregado lo restante de mi patrimonio a mi cónyuge María Antonieta Agenaar; es

decir que deberá recibir: un vehículo, marca mitsubishi, tipo sedan, del año dos

mil dos; Y una casa de hacienda ubicada en el Km 23 vía a Vilcabamba, en el sector

Landangui, del Catón y provincia de Loja; Inmueble de un solo piso y de nueve

metros veinte centímetro de frente (9,2 m) por catorce metros veinte centímetros

(14,2 m) de costado; Edificación que se asienta en un terreno cuyas dimensiones

son: doce metros (12 m) de frente y dieciocho metros (18 m) de costado, y que se

encuentra colindando al Norte, Sur y Este con el Parque Nacional de Landangui, y

al oeste con la vía publica de acceso vehicular y peatonal. Hasta aquí la minuta.

Usted, señor notario, se dignará agregar las cláusulas de estilo, para la completa

validez del presente testamento público. Atentamente doctor Mario Vargas Llosa,

con matrícula cuatrocientos ochenta 480- C.A.L”. Yo, doctor GABRIEL GARCÍA

MÁRQUEZ, notario tercero del cantón Loja, doy fe que el testador señor ingeniero

NEFTALÍ RICARDO REYES BOSALTO, portador de su respectiva cédula de

ciudadanía, se encuentra en su sano y entero juicio, circunstancia de la que me

cercioré por las adecuadas respuestas consecutivas que recibí de este, a preguntas

formuladas por mí, y por la forma como dispuso de este testamento, el que fue leído

por mí, en alta voz íntegramente sin interrupción, el mismo que estuvo a la vista de

los testigos u Notario. El testamentario por la lectura que le di, y por haber estado

presente durante la celebración de este testamento se ratifica en lo expuesto y lo

suscribe el testador conjuntamente con los testigos, todo en unidad de acto conmigo

el notario el notario que da fe.


-29-

Federico García Lorca

Testigo

Jorge Luis Borges

Testigo

José Clemente Orozco

Testigo

Gabriel García Márquez

Notario Tercero del Cantón Loja

Se otorgó ante mí, en fe de ello, confiero esta PRIMERA COPIA, por el duplicado,

que la sello, signo y firmo en la ciudad de Loja, a los diecisiete días del mes de

agosto de dos mil cuatro.

7. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE TESTAMENTO CERRADO

En la ciudad de Loja, capital y provincia del mismo nombre, de la

República del Ecuador, a los 31 días del mes de octubre de 2005, ante mi,

Notario Segundo de Loja Dr. Pablo Palacio Ojeda, Escribano Autorizante,

COMPARECE el señor, Francisco Pérez Parazo, ecuatoriano, mayor de edad, de

estado civil soltero, hijo de Rogelio Pérez Yánez y de Marcela Parazo Merchán,

de profesión Ingeniero Agrónomo, domiciliado en la calle Salvador Bustamante

Celi y Río Coca. Nº 21-45 de esta ciudad, HABIL DE MI CONOCIMIENTO DOY FE

que: Hallándose en pleno uso de sus facultades mentales ME EXHIBE Y ME

ENTREGA un sobre cerrado que lleva impreso en lacre rojo un sello con las

iniciales: FPP y al hacerlo DIJO de viva voz : Que dentro del mencionado sobre

se hallaba su testamento, haciendo constar que todo en él va escrito en su puño

y letra, que era su deliberada y última voluntad y que desea que, luego de

cumplidas las solemnidades exigidas para que fuere y valiere como testamento

cerrado, quedase para su custodia en poder del autorizante. Son testigos de

este acto el señor Juan Carlos Mora Treviño, ecuatoriano, mayor de edad, de


30

estado civil casado en la ciudad de Machala mediante nupcias con Verónica

Febres-Cordero Icaza, hijo de Manuel Mora Rivera y de Olga Treviño Juárez,

quien se identifica con la cédula de ciudadanía Nº 11237586910; y el señor

Jorge Rodrigo Borges Chávez, ecuatoriano, mayor de edad, de estado civil

soltero, hijo de Jorge Esteban Borges Cueva y de Beatriz Chávez Yerovi, quien

se identifica con la cédula de ciudadanía N° 110987636, ambos vecinos de esta

ciudad, domiciliados respectivamente en la calle Juan José Peña y Leopoldo

Palacio Nº 45-56, y en la calle Ramón Pinto y Diez de Agosto Nº 09-35. Leída

que les fue a los comparecientes se ratifican de su contenido y firman de

conformidad de lo que doy fe:

Francisco Pérez Parazo

Testador

Juan Carlos Mora Treviño

Testigo

Jorge Rodrigo Borges Chávez

Testigo

Dr. Pablo Palacio Ojeda

Notario Segundo del Cantón Loja


Se otorgó ante mí, en fe de ello, confiero esta PRIMERA COPIA, por el

duplicado, que la sello, signo y firmo en la ciudad de Loja, a los diecisiete días del mes

de agosto de dos mil cuatro.

8. LAS DONACIONES REVOCABLES.

Las donaciones revocables.

De modo muy general, donar es traspasar una persona a otra el dominio de

una cosa. Objeto, que para satisfacer nuestros fines académicos, podemos decir que

se trata de un regalo, don, obsequio, dadiva, liberalidad. Es con este último término

con el que podemos desenvolver la explicación adecuada sobre este asunto, pues la

donación es el acto jurídico de liberalidad por excelencia, en el que alguien,

denominado donante, otorga una donación o dispensa una liberalidad a favor de otro

llamado donatario, que es la persona a quien se hace la donación; quien la recibe y

acepta. Por el contrario, cuando se impone alguna contraprestación al beneficiario, la

donación se desvirtúa en alguna medida, en tanto en cuanto deja de ser un acto de

liberalidad.

Concepto

Las donaciones son actos de voluntad, que surten efectos jurídicos por si

mismo una vez cumplidas las formalidades previstas por la ley. Por esto, no

sorprende que al tratar de la sucesión por causa de muerte, se incluya el tema de las

donaciones revocables, puesto que ni son contratos, ni requieren la aceptación del

beneficiado, ni siguen normas propias de las donaciones entre vivos.

De conformidad con lo prescrito en el art. 1185 de nuestro Código Civil, la donación

revocable es la que el donante puede revocar a su arbitrio. Así, las donaciones entre

vivos son irrevocables, mientras que las donaciones mortis causae son esencialmente

revocables. Las donaciones entre vivos son contratos, las donaciones por causa de

muerte son actos testamentarios unilaterales y no requieren la aceptación del

donatario para perfeccionarse, aunque este pueda repudiarlas.


32

Posteriormente aparecen las donaciones entre cónyuges como otra figura jurídica

muy similar a las revisadas. Se trata de un acto entre vivos y como tal no se sujeta a

las solemnidades de las sucesiones. Son, por excepción, siempre revocables, lo que

les aproxima a las donaciones por causa de muerte.

La individualización entre donación revocable y donación mortis casae, apreciamos

en el artículo 1058, según el que: Es un testamento, toda donación o promesa que se

haga perfecta e irrevocable por la muerte del donante, de modo que debe sujetarse a

las mismas solemnidades que el testamento. Exceptuándose las donaciones entre

marido y mujer, las cuales, aunque revocables, podrán hacerse bajo la forma de

contrato entre vivos.

Clases de donaciones revocables

Como hemos visto, las donaciones que son de carácter revocable son las

donaciones mortis causae, pero excepcionalmente, tienen el mismo carácter las

donaciones entre cónyuges, asunto que será tratado oportunamente.

9. DONACIONES ENTRE CÓNYUGES Y DONACIONES POR CAUSA DE

MATRIMONIO.

Donaciones entre cónyuges

Las donaciones entre cónyuges, esencialmente se trata de una donación

revocable, pero que no se sujeta a las formas propias de éstas: no es un acto

testamentario sino un acto entre vivos y que puede revestirse de las solemnidades

propias de los contratos, aunque, eventualmente también podría hacerse en forma de

testamento.

El carácter excepcional de las donaciones entre cónyuges resulta doble, pues, por una

parte, aunque no tienen una finalidad por causa de muerte, son siempre revocables;

por otra, aunque son donaciones siempre revocables, no hay obligación de hacerlas

en forma de testamento.


-33-

Finalmente, otra disposición excepcional, se contiene en el artículo 1449: “Las

donaciones que con los requisitos debidos se hagan los esposos uno a otro, en las

capitulaciones matrimoniales, no requieren insinuación, ni otra escritura pública que

las mismas capitulaciones cualquiera que sea la clase o valor de las cosas donadas”.

El artículo 237 prohíbe que los cónyuges celebren entre sí otro contrato que no sea el

de mandato. Y como el Código permite las donaciones entre cónyuges, queda claro

que tales donaciones entre marido y mujer no son contratos, aunque adopten la

forma de contratos, son propiamente donaciones revocables.

Donaciones por causa de matrimonio

Estas son donaciones entre vivos, y por tanto irrevocables y no se asimilan a

las donaciones entre cónyuges. Pueden ser hechas por los esposos, antes del

matrimonio, o por terceras personas a favor de los esposos o a favor de los cónyuges.

A propósito de la Sociedad conyugal, el artículo 216 define así: “se llaman en general

donaciones por causa de matrimonio las donaciones que un esposo hace al otro y las

donaciones que un tercero hace a cualquiera de los esposos antes de celebrarse el

matrimonio y en consideración a él. Se sujetan a las mismas reglas que las

donaciones de presente, pero deberán constar por escritura pública, o por confesión

de tercero”.

Formas y solemnidades que deben observarse

Las donaciones revocables son actos solemnes y carecen de valor jurídico, en

caso de no cumplir con las formalidades exigidas que son, en términos generales, las

mismas de los testamentos. Se pueden hacer estas donaciones en un testamento,

como parte de él, o bien mediante este instrumento expresamente para hacer tal

donación. Cualquiera de las diversas formas de testamento sirven para ese objetivo.

Pero, además de las solemnidades propias del testamento, también se admite que se

pueda hacer donaciones revocables mediante acto entre vivos, pero en tal caso, se

requiere complementarlo con la confirmación que debe realizarse por un testamento

posterior, o no surtirá efecto normal las donaciones.


34

Hay que considerar cuales actos entre vivos pueden servir de forma adecuada para

una donación revocable, sujetándose como queda dicho a la sucesiva confirmación.

10. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE MINUTA DE HIPOTECA ABIERTA SOBRE

PREDIO URBANO

SEÑOR NOTARIO:

En el protocolo de escrituras públicas a su cargo, sírvase incorporar una de hipoteca

abierta y prohibición voluntaria de enajenar de predio urbano, al tenor de las

siguientes cláusulas:

PRIMERA: PERSONERÍA: Intervienen en la celebración de la presente escritura

pública, por una parte el Banco de Luján Sociedad Anónima, legalmente representado

por el Ingeniero Augusto Redeña Palacio , en su calidad de Gerente de Negocios de

dicha entidad Bancaria, según consta en la fotocopia de Poder especial debidamente

autenticada se adjunta, a quien en lo posterior se lo denominará EL BANCO; y, por

otra los cónyuges señores: GALO RICARDO CABRERA Y ELIANA MARIELLA VACA

ALVAREZ, a quienes en lo posterior se los denominará simplemente “LOS

DEUDORES:

SEGUNDA: OBJETO DEL CONTRATO:- Por medio de la presente escritura pública,

“LOS DEUDORES”, con su expreso y formal consentimiento constituyen primera,

especial y preferente hipoteca abierta en favor del Banco de Luján S. A sobre un

inmueble consistente en el lote de terreno número UNO, de la manzana E- Uno,

ubicado en el sector denominado El Rosal, perteneciente a la parroquia San

Sebastián, del cantón y provincia de Loja, adquirido mediante escritura pública de

fecha veinte de mayo del dos mil cuatro, ante el Notario Primero del cantón Loja:

Inscripción número cuatro mil novecientos ochenta y tres (4983) del Registro de la

Propiedad del once de noviembre del dos mil cuatro. ANTECEDENTES: a): Que por

escritura pública celebrada en esta ciudad el quince de julio de mil novecientos

ochenta y seis ante el Notario Primero del cantón Loja, el señor Licenciado Oswaldo

Burneo Valdivieso y otros venden a favor del Banco Ecuatoriano de la Vivienda

Sucursal en Loja, el inmueble denominado “El Rosal, perteneciente a la parroquia San


-35-

Sebastián, del cantón y provincia de Loja: Inscripción número mil trescientos treinta

y nueve del Registro de Propiedad del diecisiete de julio de mil novecientos ochenta

y seis. B): Que con fecha veinticuatro de septiembre de dos mil dos, se inscribe el

plano de propiedad del Banco Ecuatoriano de la Vivienda, bajo el número tres mil

doscientos veintidós, del Registro de la Registro de la Propiedad del veinticuatro de

septiembre del dos mil dos. C): Que por escritura pública de fecha tres de octubre

del dos mil dos, celebrada ante el Notario Primero del cantón Loja El Banco

Ecuatoriano de la Vivienda, vende a favor de la Cooperativa de Vivienda El Porvenir,

manzana D guión Uno los lotes del diez al diecinueve. D). Que por escritura pública

de fecha abril del dos mil tres, celebrada ante el Notario Primero del cantón Loja la

Cooperativa de Vivienda El Porvenir, vende a favor de ELIANA MARIELLA VACA

ALVAREZ, casada con Galo Ricardo Cabrera, el lote número Uno, de la manzana E

guión Uno ubicado en el sector denominado El Rosal, perteneciente a la parroquia

San Sebastián, del cantón y provincia de Loja: Inscripción número cuatro mil

novecientos ochenta y tres del Registro de la Propiedad del once de noviembre del

dos mil dos cuatro. E): De acuerdo al artículo ciento cincuenta y tres de la Ley de

Cooperativas, la propiedad se encuentra constituida en Patrimonio Familiar.

Inscripción número setenta y nueve del Registro de Patrimonios del once de

noviembre del dos mil dos cuatro. F): Que por Acta Notarial de fecha veintiocho de

marzo del dos mil cinco el Notario Octavo del cantón Loja extingue el Patrimonio

Familiar que pesa sobre esta propiedad. Inscripción número mil setecientos treinta y

cinco del Registro de la Propiedad del catorce de abril del dos mil cinco. La

propiedad en mención se encuentra linderada de la siguiente manera: Por el Norte,

con propiedad particular, en la extensión de quince metros ochenta y ocho

centímetros; Por el Sur, con el lote número dos, en la extensión de quince metros;

Por el Este, con la vía V guión nueve, en la extensión de seis metros cuatro

centímetros; y, Por el Oeste: con los lotes números veintidós y veintitrés, en la

extensión de once metros, veinticinco centímetros, Siendo el área total del inmueble

de ciento veintinueve metros cuadrados, sesenta y ocho decímetros cuadrados. Si en

la delimitación del inmueble que se hipoteca, no estuviese comprendida alguna parte

que le pertenezca, se entenderá no obstante, que también queda gravada con la

hipoteca, así como quedaran gravadas las construcciones, aumentos y mejoras que

se hicieren en lo posterior.


36

TERCERA: OBLIGACIÓN ESPECIAL DE LOS DEUDORES: El inmueble hipotecado

materia del presente contrato, está sujeto a la condición expresa de que los deudores

contraten y mantengan una póliza de seguro de desgravámen y otra contra incendio,

terremoto y demás coberturas propias de siniestros que se puedan suscitar contra el

inmueble hipotecado. En caso de que los deudores se encuentren en mora del pago

de las primas de éstos seguros, el Banco podrá, a su elección, mantener al día el pago

de estas primas, debiendo por lo tanto los deudores reconocer los pagos efectuados

por el Banco, más los intereses correspondientes, liquidados a la tasa máxima

permitida por la ley: CUARTA: OBJETO DE LA HIPOTECA: La presente hipoteca

abierta constituida en favor del Banco, tiene por objeto garantizar y caucionar el

cumplimiento de todas y cada una de las obligaciones de plazo: pendiente, pasadas,

presentes y futuras, que "LOS DEUDORES" hayan contraído, contraigan o contrajera,

conjunta o individualmente, como deudora directa o indirecta y que pueden provenir

de créditos prendarios, aceptaciones bancarias, descuentos de documentos,

contratos de crédito en cuenta corriente, sobregiros ocasionales, créditos sobre

firmas y quirografarios en general, obligaciones por fianzas o avales, por cualquier

otra clase de deudas que se originen como consecuencia de los servicios prestados

por "EL BANCO"; y, en fin para responder por cualquier obligación o desembolso que

tuviere que hacer "EL BANCO" por "LOS DEUDORES", operaciones en las que “EL

BANCO" y el estipularán en cada caso, separadamente, las condiciones, plazos,

cuantías y tipos de interés, contratos que quedarán incorporados a la presente

escritura de hipoteca abierta:

QUINTA:VENCIMIENTO Y EXIGIBILIDAD: "EL BANCO" por su sola voluntad podrá

declarar de plazo vencido todas las obligaciones y ejercitar la acción real de hipoteca

en cualquiera de los siguientes casos: a) al encontrarse “LOS DEUDORES” en mora

total o parcial de la obligación u obligaciones que adeude al Banco; b) si se dictare

embargo sobre el inmueble hipotecado, en todo o en parte, o recayere prohibición de

enajenar o se propusiera acción reivindicatoria o cualquiera otra forma de limitación

del dominio; c) si “LOS DEUDORES” estableciesen nuevos gravámenes sobre el

inmueble hipotecado sin autorización del Banco, aún cuando no estuviese vencido el

plazo de las respectivas obligaciones crediticias; d) si “LOS DEUDORES” se colocare

en estado de quiebra o insolvencia o haya respecto de ella lugar a concurso de

acreedores; y, e) si el Banco considera que se ha desmejorado el inmueble


-37-

hipotecado: SEXTA: PROHIBICIÓN DE ENAJENAR: Mientras esté vigente este

gravamen hipotecario, “LOS DEUDORES” libre y voluntariamente constituyen

prohibición voluntaria de enajenar a favor del Banco de Luján sobre el inmueble que

se hipoteca, debiendo el Registrador de la Propiedad del Cantón Loja tomar debida

nota de este particular:

SEPTIMA: El señor Registrador de la Propiedad del Cantón Loja, antes de inscribir el

presente contrato, se cerciorará y acreditará que no existan gravámenes

precedentes:

OCTAVA: GASTOS Y TRIBUTOS: Los gastos, impuestos, tasas y contribuciones que se

ocasionen para la celebración de esta escritura, para su inscripción y cancelación y si

llegare el caso, para el cobro judicial o extrajudicial de las obligaciones que ampara

este contrato, serán de cuenta de los deudores:

NOVENA: CUANTÍA: La cuantía del presente contrato, por su naturaleza es

indeterminada:

DECIMA: La hipoteca y prohibición de enajenar que se constituyen, podrán ser

canceladas total o parcialmente, cuando “LOS DEUDORES” hayan pagado al Banco

todas las obligaciones adquiridas como se prevé en este contrato y mediando

siempre solicitud expresa del Gerente General del Banco o de su Apoderado Especial:

DÉCIMA. PRIMERA: - ACEPTACIÓN: En las condiciones antes estipuladas, “EL

BANCO" tiene a bien aceptar la hipoteca y prohibición voluntaria de enajenar

constituidas a su favor; “LOS DEUDORES" se da por notificada con esta aceptación y a

su vez acepta el contrato en todas sus partes y para los efectos de éste y los

principales que lo aseguran, renuncia fuero y domicilio y se someten expresamente a

los Jueces competentes del Cantón Loja, y al trámite ejecutivo o verbal sumario, a

criterio de "EL BANCO".

DÉCIMA SEGUDNA: AUTORIZACIÓN. Expresamente los deudores autorizan al

“BANCO”, negociar con terceros y transferir a estos los derechos de la presente

hipoteca, con motivo de redescuentos, venta de cartera o en fin por cualquier negocio

permitido por la ley:

DECIMA TERCERA: DOCUMENTOS HABILITANTES: Se agregará al protocolo como

documentos habilitantes: Certificado historiado del bien a hipotecarse otorgado por

el señor Registrador de la Propiedad del Cantón Loja; y, copia del Poder Especial

otorgado al Gerente de Negocios del Banco de Luján S.A: Usted señor Notario se


38

dignará agregar las demás cláusulas de estilo para la plena validez de este

instrumento:

Loja, ocho de junio del dos mil cinco.

Dr. Juan Francisco Maldonado Pérez.

ABOGADO

11. PRÁCTICA CIVIL: ACTA DE ALISTAMIENTO Y AVALÚO DE BIENES

SUCESORIOS:

Loja, cinco de enero de 2007 a las diez horas: Ante el señor Secretario del

despacho, Dr. Eduardo José Hidalgo, comparecen El Sr. Jorge Luís Prieto Salazar, Juan

Carlos Prieto Carrión y Jorge Luís Prieto Carrión, acompañados de su abogado

defensor el Dr. Ricardo González Vélez, además de la Srta. Perito Lic. Alejandra

Pineda Álvarez, y los testigos Ing. María Carmen Vélez Gonzaga y el Lic. Ramiro Israel

Jiménez Lucena con el objeto de realizar la diligencia de alistamiento y avalúo de

los bienes de la extinta Sra. Marcia Alexandra Carrión Vivanco iniciándose por

inventariar lo siguiente:

PRIMERO: Un vehiculo de marca KENWOTH, clase banquero, año de

fabricación 1997, modelo T600, color blanco, motor Nº 11823790, chasis Nº RJ997

cuyo avalúo determinado por la señorita perito es de

…………………………………………………………………………………16 812 USD

SEGUNDO: Una casa de habitación asignada con el Nº 3ª del Conjunto

habitacional “Puerta del Sol”, ubicada en la Calle 24 de Mayo entre Mercadillo y

Lourdes de la ciudad de Loja, parroquia San Sebastián, cantón y provincia de Loja, el

mismo que se halla comprendido dentro de los siguientes linderos: Por el NORTE con

la calle interna del conjunto habitacional en la extensión de 900 metros, por el SUR

con la propiedad del Econ. Osvaldo Mora, en una parte, y en otra con la propiedad del

Lic. Antonio Galván y en otra con la propiedad de la Ing. Celia Benítez en la extensión

de 12.25 metros. El mencionado terreno tiene cabida de 110.25 m2, bien cuyo avalúo


-39-

determinado por la señorita perito es de

……………………………………………………………………………………10 000 USD

ACTIVO DE LA SUCESIÓN: 26 812 USD

PASIVO DE LA SUCESIÓN:

Gastos judiciales y honorarios

profesionales del siguiente juicio. 2 000 USD

______________

SON: 24 812 USD

En consecuencia, por tratarse el presente avalúo del cincuenta por ciento

(50%) que le corresponde al de cojus Sra. María Alexandra Carrión Vivanco, el

acervo líquido que corresponde por herencia a los hijos de la causante Sres. Juan

Carlos Prieto Carrión y Jorge Luís Prieto Carrión asciende a la cantidad de DOCE MIL

CUATROCIENTOS SEIS DÓLARES AMERICANOS (12 406 USD), excluido el haber

conyugal que legalmente corresponde la cónyuge sobreviviente Sr. Jorge Luís Prieto

Salazar.

Dr. Eduardo José Hidalgo

Secretario del despacho

Sr. Jorge Luís Prieto Salazar

Cónyuge sobreviviente

Sr. Juan Carlos Prieto Carrión

Heredero

Sr. Jorge Luís Prieto Carrión,

Heredero

Lic. Alejandra Pineda Álvarez

Perito

Ing. María Carmen Vélez Gonzaga

Testigo

Lic. Ramiro Israel Jiménez Lucena

Testigo

Personas y funcionarios obligados a concurrir a esta diligencia:


40

El Art. 635 del Código de Procedimiento Civil es bastante claro al expresar cuales son

las partes contenidas en el Acta de Inventario del juicio de partición. Prescripción

legal que obliga a observar las disposiciones de los Arts. 406 y 407 del Código Civil.

De manera que según este primer artículo “el inventario deberá ser hecho ante el

secretario” (como funcionario judicial) y ante testigos (como personas naturales), en

“la forma que en el Código de Procedimiento Civil se prescribe”. Excepcionalmente el

Juez concurrirá al inventario “si la herencia está yacente, o se trata de entregar los

bienes a un depositario”. En estos casos, el inventario se formará con asistencia del

juez, del secretario y de los testigos, y citación a las personas expresadas en el Código

Civil tales como: “El albacea, el curador de la herencia yacente, los herederos

presuntos, testamentarios o abintestato, el cónyuge sobreviviente, los legatarios, los

socios de comercio, los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente el

título de su crédito”.

Documentos que deben presentarse en el acta:

Como decíamos en el acápite anterior, el inventario contendrá, según el Art. 407

del Código Civil: “Los títulos de propiedad, las escrituras públicas y privadas, los

créditos y deudas (…), los libros de comercio o de cuentas, y en general todos lo

objetos presentes” exceptuando aquellos de exiguo valor. En ese mismo sentido se

expresa el Código de Procedimiento Civil al manifestar en el Art. 653 al determinar el

contenido del Acta, que: “Se describirán los papeles, libros de negocios y demás

documentos que se encuentren, numerándolos y rubricándolos el juez, secretario o

testigos en su caso”


-41-

Capítulo II

CASO DE JUICIO ORDINARIO: LA LESIÓN ENORME

12. PRÁCTICA CIVIL: PROCEDIMIENTO EN LA DEMANDA DE LESIÓN ENORME

¿Ante qué juez se propondrá la demanda de lesión enorme?

La COMPETENCIA como medida dentro de la cual la jurisdicción se encuentra

distribuida entre los diversos tribunales y juzgados, por razón del territorio, de

materia, de las personas y de los grados, según la ley procesal civil, o en términos del

doctor Enrique Coello García, “la competencia es la jurisdicción limitada” se radica a

partir del sorteo de las causas, de manera que como producto del azar los jueces

tienen la facultad de conocer determinado conflicto y de resolverlo.

Por lo dicho, se entiende por juez competente al de la jurisdicción de Loja, por razón

del territorio; y de la materia por encontrarse en esa ciudad afincado el objeto

materia de la litis; por razón de las personas corresponde al juez de la misma ciudad

pues ambos, actor y demandado, tienen su domicilio localizado en esta ciudad, y por

último los dos se protegen bajo un fuero común, a cerca de los grados.

¿Qué se debe plantear?

Debido a que se ha perjudicado la economía de la Sra. María de los Ángeles

Maridueña Veloz, y que se encuentra dentro del año que la ley le reconoce para exigir

la resolución del contrato por lesión enorme, por este mismo motivo, la Sra.

Maridueña debe plantear, en juicio ordinario, la acción de rescisión del contrato de

compraventa por lesión enorme regulado en las disposiciones del Título XXII de la

Compraventa, Parágrafo 13º, Art. 1855 del Código Civil.

Funcionarios que deben intervenir por tratarse de un asunto relativo a los bienes

patrimoniales


42

Por tratarse de bienes patrimoniales, y para los efectos jurídicos correlativos, en la

providencia se debe notificar al Alcalde del Cantón, al Procurador Síndico Municipal,

Agente Fiscal del Distrito de Loja (correspondiente al juzgado competente), al

Procurador Tributario y al Registrador de la Propiedad para que, por orden judicial,

inscriba la demanda el libro de actas que reposa en su despacho.

¿Qué debe hacer el juez en caso de parentesco en primer grado de

consanguinidad con la parte actora?

Después de recibir la COMPETENCIA en este asunto mediante el sorteo de las causas,

el Juez debe de inmediato excusarse de conocer este conflicto y perder la

competencia legalmente recibida, debido al grado de consanguinidad que comparte

con la parte actora del proceso pues esto podría comprometer gravemente su

imparcialidad en la resolución del problema. En estos términos se refiere el numeral

2 del Art. 21 del Código de Procedimiento Civil al referirse a la pérdida de la

Competencia de los Jueces.

Entonces, desde que la excusa es aceptada y consta en autos hasta que se ejecutoría

la providencia que declare sin lugar el impedimento, la competencia se suspende en

esa causa en concreto, y no ninguna otra, de manera que el Juez, debido a su

impedimento, se encuentra imposibilitado de atender ese litigio, pero no de resolver

otros ajenos que resultan de su competencia. Así lo observa el Art. 20 del Código de

Procedimiento Civil en actual vigor.

¿Qué debe hacer el demandado en caso de no excusarse el Juez?

La parte Demandada tiene derecho a alegar la incompetencia del Juez debido al

grado de consaguinidad que comparte con la parte actora del proceso, a través de

juicio de recusación que establece el Art. 856 del Código de Procedimiento Civil. La

demanda, según el Art. 869 del mismo cuerpo legal, necesariamente deberá estar

acompañada de copia certificada que acredite el grado de parentesco que el Juez

guarda con la parte actora del proceso; en el caso precedente bastará la copia

certificada de la partida de nacimiento del Juez como del individuo que personifica a

la parte actora que en nuestro caso es la Sra. María de los Ángeles Maridueña Veloz,


-43-

para demostrar la imposibilidad del juez de conocer esta causa y alegar la

incompetencia del mismo.

13. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE PROCURACIÓN JUDICIAL:

PROCURACIÓN JUDICIAL

CUANTÍA: Indeterminada:

En la ciudad de Loja, capital de la provincia de Loja, República del Ecuador,

hoy uno de marzo de dos mil cinco, ante mi, doctor Galo Castro Muñoz, Notario

Público Quinto Cantonal de Loja, comparece la señora María de los Ángeles

Maridueña Veloz, ecuatoriana, portadora de su respectiva cédula de ciudadanía,

legalmente capaz para obligarse y contratar, ocupación empleada privada y

domiciliada en esta ciudad de Loja, plenamente identificada por mi, me solicita que

eleve a escritura pública a minuta que me presenta, cuyo tenor literal es como sigue:

SEÑOR NOTARIO: En el protocolo de escrituras públicas a su cargo, dígnese

incorporar una que contenga el Contrato de Mandato o Procuración Judicial8 que

otorga la Sra. María de los Ángeles Maridueña Veloz, a favor del Dr. Esteban Mendoza

Ortega, al tenor de las siguientes cláusulas: COMPARECIENTES: Comparecen a la

firma del presente Contrato, la Sra. MARÍA DE LOS ÁNGELES MARIDUEÑA VELOZ, en

adelante la Mandante o Poderdante, por una parte; y, por otra, DR. ESTEBAN

MENDOZA ORTEGA, abogado en libre ejercicio profesional, con Matricula No. 5687

del Colegio de Abogados de Loja, según consta en copia de la acreditación profesional

que adjunto, en adelante Mandatario o Procurador Judicial, que convienen en

celebrar el presente Contrato, sujetos al tenor de los términos y condiciones

siguientes: CLÁUSULA UNO: ANTECEDENTES: En fecha 5 de enero de 2005, en esta

ciudad de Loja, mi esposo, el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, dio en venta un

terreno de mi pertenencia que he le confiado para que pueda venderlo. Más sucede

que el 5 de marzo de 2005, es decir, dos meses después de efectivizado el negocio me

he percatado que el precio estipulado en la compraventa es inferior al valor real y al

justo precio, perjudicándome enormemente en mi economía. CLÁUSULA SEGUNDA:

DOCUMENTOS HABILITANTES: Son documentos habilitantes de este Contrato: Copia

certificada del Titulo de Propiedad del inmueble en mención; Copia certificada del

8 Art. 2070 CC, Art. 38 CPC


44

Acta de Matrimonio inscrita en el Registro Civil de Loja; Contrato de Compraventa del

inmueble mencionado. CLÁUSULA TERCERA: MARCO LEGAL: De conformidad con el

artículo siete, regla dieciocho, del Código Civil, se entienden incorporadas al presente

Contrato todas las disposiciones legales, reglamentarias y más normas jurídicas

vigentes a la fecha de celebración del presente contrato. CLÁUSULA CUARTA:

OBJETO Y SERVICIOS CONCEDIDOS: Por medio de este Contrato se otorga a favor del

Mandatario o Procurador Judicial el derecho para la gestión y representación legal

de la reclamación ante la justicia ordinaria de la resolución del contrato por lesión

enorme en la compraventa realizada el 5 de enero de 2005 por el Sr. Marco Aurelio

Benavides Tapia, esposo de la Poderdante, al Sr. Juan Antonio Merino Torres. El

Procurador Judicial se hace cargo de este negocio jurídico por cuenta y riesgo de la

Poderdante. CLÁUSULA CINCO: DURACION DEL CONTRATO: Plazo de la Concesión:

La duración del presente contrato será mientras se resuelva la litis pendencia, sin

perjuicio de la renuncia del Mandatario o de actuación de mala fe, en cuyo caso se

extinguirán los efectos del presente contrato. CLÁUSULA SIES: OBLIGACION DE

PRESTAR LOS SERVICIOS CONCEDIDOS: Obligación General de Servicio. El

Poderdante estará obligado a prestar los patrocinio, protección y representación

legal, de manera regular, eficiente y en condiciones de normalidad y seguridad,

conforme a los términos del presente Contrato, las leyes, reglamentos y convenios

internacionales vinculantes para el Ecuador. CLÁUSULA SETENTA Y TRES:

DISPOSICIONES TRANSITORIAS: A partir de la suscripción del presente contrato, el

Mandatario o Procurador Judicial tendrá el derecho para la gestión y

representación legal de la Poderdante en la reclamación ante la justicia ordinaria de

la resolución del contrato por lesión enorme en la compraventa realizada el 5 de

enero de 2005 por el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, esposo de la Poderdante, al

Sr. Juan Antonio Merino Torres: La cuantía por su naturaleza es indeterminada. Usted

señor Notario se dignará agregar las demás cláusulas de rigor para la plena validez

del presente contrato: Minuta firmada por la Sra. MARÍA DE LOS ÁNGELES

MARIDUEÑA VELOZ y el doctor DR. ESTEBAN MENDOZA ORTEGA, abogado en libre

ejercicio profesional, con Matricula No. 5687 del Colegio de Abogados de Loja: Hasta

aquí la minuta que queda elevada a escritura pública y que el compareciente acepta

en su totalidad: Formalizado el presente instrumento público, yo el Notario lo leí

íntegramente al poderdante, quien ratificandose en lo expuesto, lo suscriben en


-45-

unidad de acto, conmigo el Notario que da fe: Firman María de los Ángeles Maridueña

V. (Poderdante): Dr. Esteban Mendoza Ortega (Mandatario): Dr. Galo Castro

Muñoz, Notario Quinto del Catón Loja:

Con esta procuración, ¿podrá el abogado convenir adjuntando únicamente este

poder que le de su cliente?, o ¿necesita cláusula especial?

La procuración judicial no es sino el contrato de mandato en el que una

persona confía la gestión de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por

cuenta y riesgo de la primera, a la que llamamos comitente o mandante. Quien acepta

el encargo, apoderado, procurador, o en general, mandatario es quien llamamos

procurador judicial, cuya responsabilidad consiste en el poder conferido para

comparecer en juicio por otro a quien hemos identificado como mandante o

poderdante. (Art. 2070 CC, Art. 38 CPC)

De tal manera que, si decimos que el mandante o poderdante asume el riesgo al

representarse por otra persona, entonces decimos también que este confía al

procurador el encargo de convenir o negociar sobre el asunto litigioso del modo que

considerare más prudente, y dentro de los límites de la conveniencia del mandante,

sin cláusula especial que así lo disponga, de hecho podríamos decir que el poder

contenido en la procuración judicial es la “cláusula especial” que faculta proceder de

este modo al procurador.

14. PRÁCTICA CIVIL: DEMANDA POR LESIÓN ENORME

a. Escrito de la demanda

SEÑOR JUEZ DE LO CIVIL DE LOJA:

Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,

estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad de

Loja, ante Usted comparezco y presento la siguiente demanda:


46

El demandado responde a los nombres de Juan Antonio Merino Torres, 44

años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, en las

calles Colón y 18 de Noviembre.

FUNDAMENTOS DE HECHO:

Sucede, Señor Juez, que el 5 de enero de 2005, en esta ciudad de Loja, mi

esposo, el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, dio en venta un terreno que me

pertenece por haberlo recibido a través de una adjudicación testamentaria hecha por

mi señor padre; predio que he confiado a mi esposo para que pueda venderlo al Sr.

Juan Antonio Merino Torres. Más sucede que el 5 de marzo de 2005, es decir, dos

meses después de efectivizado el negocio me he percatado que el precio estipulado

en la compraventa es inferior al valor real y al justo precio, esto es que el inmueble

tiene el valor de diez mil dólares americanos, mientras que el precio que ha

convenido mi esposo por dicha venta es de dos mil dólares americanos,

perjudicándome enormemente en mi economía.

El lote de terreno de mi propiedad se encuentra ubicado en la calle Juan José

Peña y Lourdes No. 11-98 de esta ciudad, con lo siguientes linderos: por el Norte con

la calle Lourdes; por el Sur Inmueble de propiedad del Dr. Juan Luís Aristizabal

González; por el Este con la calle Juan José Peña; por el Oeste con el inmueble de

propiedad del Econ. Carlos Guerrero Matamoros.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Por lo expuesto, y de conformidad con el Art. 1836 del Código Civil, comparezco

ante Usted y en juicio ordinario para solicitar a su autoridad, Señor Juez, la rescinción

del contrato por lesión enorme. Para el caso de controversia judicial, demando al Sr.

Juan Antonio Merino Torres a fin de que su autoridad en sentencia disponga:

1. La terminación del contrato de compraventa y la devolución de la propiedad al

estado original, pudiendo el comprador conservar la propiedad en caso de pagar el

justo precio;


-47-

2. El pago del lucro cesante y daño emergente que me ha ocasionado, en caso de no

conservar la propiedad;

3. En caso de controversia, señalar día y hora en la misma providencia para

presentar confesión judicial en la que se preguntará únicamente a la parte actora:

¿Cuál es el bien adquirido, y cuál fue el precio convenido y cancelado por esa

adquisición?


realizar el examen, reconocimiento o inspección judicial de la cosa litigiosa, para

juzgar su estado y circunstancia; y,

Solicito que la presente demanda sea inscrita en el Registro de la Propiedad de

acuerdo al Art. 1000 del Código de Procedimiento Civil. En caso de ser necesario y si

su autoridad así lo dispone, se contará con un Agente Fiscal, con el Procurador Fiscal,

con el Alcalde del Cantón y con el Procurador Síndico Municipal.

El trámite darse a la presente es ORDINARIO

La cuantía la fijo en la suma de DIEZ MIL DÓLARES AMERICANOS (10 000

USD)

En caso de oposición se condenará al demandado al pago de las costas

procesales y honorarios de mi Abogado Defensor.

Al Sr. Juan Antonio Merino Torres, se lo citará en la calle las calles Colón y 18

de Noviembre de esta ciudad de Loja.

Notificaciones que me corresponden las recibiré en el casillero judicial No. 12

del doctor Esteban Mendoza Ortega profesional en derecho que me patrocina en la

presente causa.

Firmo con mi abogado defensor.


48

Dr. Esteban Mendoza Ortega María de los Ángeles Maridueña V.

Mat. No. 5687 C.A.L. La Actora

(Fe de presentación)

Presentado el escrito que antecede el día de hoy cinco de marzo de dos mil cinco, a

las 09h00. Adjunto con una copia que concuerda con el original y la tasa judicial: EL

SECRETARIO:

f). del Secretario

b. Auto de aceptación a trámite:

Loja, cinco de marzo de dos mil cinco, a las 10h00: VISTOS: Estimase clara, precisa y

completa la demanda presentada por MARÍA DE LOS ÁNGELES MARIDUEÑA VELOZ

en contra de JUAN ANTONIO MERINO TORRES, por lo que se la admite a trámite en la

vía ordinaria que le corresponde, de conformidad con la ley. En consecuencia,

señalase para el día seis de marzo de dos mil cinco la diligencia de la inspección

judicial a las 16h00. Con la acción propuesta se corre traslado a la demanda, a fin de

que sea contestada en el término de quince días, oponiendo las excepciones de que se

crean asistidos, con prevenciones legales Téngase en cuenta el casillero judicial y la

cuantía señalada por el peticionario. Inscríbase en el Registro de la Propiedad.

Agréguese a los autos los documentos que se adjuntan en ésta petición:

NOTIFIQUESE al demandado en el domicilio señalado para el efecto: HAGASE SABER.

f). El Juez

c. Acta de citación personal

(PRIMERA BOLETA)


-49-

RAZÓN: Siento por tal que el día de hoy, seis de marzo de dos mil cinco, a las

10H30, concurrí personalmente al domicilio del SR. JUAN ANTONIO MERINO

TORRES ubicado en la ciudad de Loja, en las calles Colón y 18 de Noviembre, sin

haberlo encontrado en el lugar señalado en la demanda, por lo que se ha procedido a

citarlo mediante una primera boleta fijada en la puerta principal de su domicilio.

f). El citador.

(SEGUNDA BOLETA)

RAZÓN: Dejo constancia que el día de hoy, siete de marzo de dos mil cinco, a las

10H30, concurrí personalmente al domicilio del SR. JUAN ANTONIO MERINO

TORRES ubicado en la ciudad de Loja, en las calles Colón y 18 de Noviembre y al

dejar la segunda boleta he sido informado que el demandado se encuentra fuera de la

ciudad.

f). El citador.

15. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO PARA SOLICITAR QUE SE CITE POR LA PRENSA AL

DEMANDADO

Nro. 123-2005

SEÑOR JUEZ PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA



Loja, en el proceso que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesión

enorme ante Usted comparezco y digo bajo juramento:


50

Que según consta en la razón sentada por el citador del día seis y siete de marzo

de dos mil cinco resulta imposible citar al demandado Juan Antonio Merino Torres,

pues se encuentra fuera de esta ciudad, y desconozco su actual paradero, por lo tanto

solicito a usted se digne citarlo por la prensa conforme al Art. 82 de la Ley Procesal

Civil y demás previsiones legales en actual vigor.

Estoy dispuesta a rendir confesión judicial que ratifique lo dicho en el presente

escrito.

Debidamente autorizado por la peticionaria firmo como su abogado defensor.

Dr. Esteban Mendoza Ortega

Mat. No. 5687 C.A.L.

Confesión judicial

Loja, nueve de marzo de dos mil cinco, las 10H30: VISTO el escrito presentado

por la demandante Sra. María de los Ángeles Maridueña Veloz, quien estando

presente ante el suscrito Juez Primero de Civil de Loja, declara bajo juramento

desconocer la individualidad, residencia y domicilio del demandado Juan Antonio

Merino Torres. Para constancia firman en unidad de acto: El Sr. Juez Primero de Civil

de Loja, el infrascrito Secretario, y la Demandante.

f). El Juez f). La Demandante.

f).El Secretario


-51-

Vista la RAZÓN sentada por el secretario del Juzgado Primero Civil de Loja y la

comparecencia de la demandante que en confesión judicial ha declarado bajo

juramento desconocer la individualidad, residencia y domicilio del demandado, se

dispone notificar por la presa al Sr. Juan Antonio Merino Torres en tres ocasiones

en un diario de amplia circulación de la ciudad de Loja: Hágase saber:

f). El Juez

16. PRÁCTICA CIVIL: EXTRACTO QUE DEBE PUBLICARSE EN LA PRENSA PARA

CITAR AL DEMANDADO

REPÚBLICA DEL ECUADOR

JUZGADO PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA

CITACIÓN JUDICAL

Cito con la demanda, auto de aceptación a trámite y más constancias

procesales al Sr. JUAN ANTONIO MERINO TORRES, cuyo extracto es como

sigue:

ACTOR: María de los Ángeles Maridueña Veloz.

DEMANDADO: Juan Antonio Merino Torres

OBJETO: Lesión enorme

TRÁMITE: Ordinario

CUANTÍA: Diez mil dólares americanos

JUICIO: Nro. 123-05

JUEZ: Dr. Vladimiro Rivero Malo

AUTO: Loja, cinco de marzo de dos mil cinco, a las 10h00: VISTOS: Estimase

clara, precisa y completa la demanda presentada por MARÍA DE LOS

ÁNGELES MARIDUEÑA VELOZ en contra de JUAN ANTONIO MERINO


52

TORRES, por lo que se la admite a trámite en la vía ordinaria que le

corresponde, de conformidad con la ley. En consecuencia, señalase para el

día seis de marzo de dos mil cinco la diligencia de la inspección judicial a las

16h00. Con la acción propuesta se corre traslado a la demanda, a fin de que

sea contestada en el término de quince días, oponiendo las excepciones de

que se crean asistidos, con prevenciones legales. Inscríbase en el Registro de

la Propiedad. Agréguese a los autos los documentos que se adjuntan en ésta

petición: CITESE al demandado por la prensa local conforme lo previsto en el

Art. 83 del Código de Procedimiento Civil. Por cuanto el actor bajo juramento

indica desconocer la individualidad, residencia y domicilio del demandado

Juan Antonio Merino Torres. Téngase en cuenta la cuantía y la casilla judicial

señaladas: HAGASE SABER:

Loja, 8 de marzo de 2006.

f). El secretario.

17. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO EN QUE LA ACTORA COMUNICA AL JUEZ EL

FALLECIMIENTO DEL DEMANDADO Y SOLICITA QUE SE CUENTE CON SU

HEREDERO.

Nro. 123-2005





enorme ante Usted comparezco y digo:


-53-

Que conforme lo describe el certificado de que adjunto en copia, con fecha

veinticinco de marzo de dos mil cinco, el Sr. Juan Antonio Merino Torres ha fallecido,

por lo que solicito que se cuente para la sustanciación del proceso con su heredero el

menor, José Fernando Merino, de catorce años de edad, domiciliado en las calle Sucre

y 10 de Agosto, por lo que solicito a usted Sr. Juez se digne nombrar a su madre, la

Sra. Josefina Sánchez como su curadora Ad-litem para que lo represente en la

presente causa, debiendo ser citada del particular en el domicilio mencionado.

De conformidad con los artículos 82 y 83 del Código de Procedimiento Civil se

notificará personalmente a los herederos conocidos del Sr. Juan Antonio Merino

Torres, y a los desconocidos y herederos presuntos en tres publicaciones a través de

un diario local de amplia circulación.

En caso de ser necesario y si su autoridad así lo dispone, se contará con un Agente

Fiscal, con el Procurador Fiscal, con el Alcalde del Cantón y con el Procurador Síndico

Municipal.




18. PRÁCTICA CIVIL: CERTIFICADO DE DEFUNCIÓN

REPÚBLICA DEL ECUADOR


54

DIRECCIÓN GENERAL DE REGISTRO CIVIL, IDENTIFICACIÓN Y CEDULACIÓN

INSCRIPCIÓN DE DEFUNCIONES TOMO 1 PÁG. 456 ACTA 456

En Loja Provincia de Loja, hoy día quince de abril de dos mil cinco. El que suscribe, Jefe

de Registro Civil extiende acta de inscripción de la defunción de:

NOMBRE Y APELLIDOS DEL FALLECIDO: Juan Antonio Merino Torres

Sexo: Masculino… Estado civil: Casado… Edad: Cuarenta y cuatro años

Nombres y apellidos del padre: José Juan Merino Rivas

Nombres y apellidos de la madre: Agustina Torres Flores

Lugar de fallecimiento: El Valle- Loja… Fecha: diez de abril de dos mil cinco.

Cónyuge sobreviviente se llama: Josefina Sánchez Páez

Causa de la muerte: Accidente de tránsito

Solicitó esta inscripción: María de los Ángeles Maridueña Veloz

Identidad Nº: 110239497 domiciliada en la ciudad de Loja.

O B S E R V A C I O N E S:

El solicitante no tiene ningún parentesco con el difunto

F I R M A S: f). La solicitante f). El Jefe del Registro Civil

19. PRÁCTICA CIVIL: PETICIÓN DE LA ACTORA SOLICITANDO SE CITE AL

HEREDERO CONOCIDO EN EL DOMICILIO DE SU MADRE.


-55-

Nro. 123-2005





enorme ante Usted comparezco y digo:

Que se tome en cuenta para posteriores notificaciones el domicilio del heredero

conocido del Sr. Juan Antonio Merino Torres, el menor, José Fernando Merino, de

catorce años de edad, cuyo domicilio se encuentra en las calle Sucre y 10 de Agosto,

en la casa de habitación de propiedad de su madre, la Sra. Josefina Sánchez, quien

desempeñará las funciones de Curador Ad-litem según consta en la providencia del

escrito que obra a fojas 25, 25vta y 26 del presente proceso.




¿Hasta qué fecha puede contestar la demanda el accionado o demandado en esta

causa?

Conforme lo dispone el Art. 397 del Código de Procedimiento Civil, el accionado o

demandado, en esta causa, tendrá el término de quince días para proponer las

excepciones únicamente establecidas por la Ley. Y, según el Art. 398 del mismo

cuerpo legal, en caso de reconvención al demandante, se concederá el término

también de quince días para contentar la reconvención.


56

20. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE CONTESTACIÓN A LA DEMANDA QUE

PRESENTARÁ EL SR. JUAN ANTONIO MERINO TORRES: EXCEPCIONES

DILATORIAS Y PERENTORIAS

Nro. 123-2005


Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cédula de Identidad Nº 11927930, de 44

años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja,

comparezco ante su autoridad en el proceso ordinario que sigue la Sra. María de los

Ángeles Maridueña Veloz diciendo:

Dentro del término pongo las siguientes excepciones:

1. Negativa de los fundamentos de hecho y de derecho de la acción

2. Falta de legitimación9 de causa por parte de la actora.

3. Título válido

4. El valor que consta en la Escritura fue convenido entre las partes en razón de

su elevado pago de impuestos que generaba la escritura pública por su valor real

que fue pagado, y como tal se ha extinguido la obligación10 contenida en el acto de

compraventa de pagar el precio de la cosa a cambio del objeto vendido.

5. El predio materia de la controversia fue adquirido posteriormente por el Sr.

Arq. Fabián Vélez Cordero que tiene su domicilio en la ciudad de Cuenca, en el

barrio RACAR, debiéndose en consecuencia citar al actual propietario del bien

legítimamente vendido, de manera que para este propósito será necesario

deprecar al Juez de Civil de Azuay.

6. Finalmente solicito que la presente reconvención se inscriba en el Registro de

la Propiedad de Loja como lo dispone el Art. 100 del Código de Procedimiento

Civil.

9 La falta de la personería en causa es EXCEPCIÓN PERENTORIA dentro de las más comunes que

establece el Art. 100 del Código de Procedimiento Civil en vigencia. 10

Cualquiera de los modos previstos en el Código Civil de extinguir una obligación constituye EXCEPCIÓN

PERENTORIA (ART. 101, CPC).


-57-

7. Por todo lo expuesto pido el rechazo de la demanda con la consiguiente

condena de costas del Procedimiento y regulación de honorarios Profesionales

conforme a derecho. Pido se me notifique en el Casillero Judicial Nº 34 del doctor

Alfredo Ramos Jiménez, quien queda facultado para suscribir peticiones

relacionadas con este asunto.

Concédame atenciones:

Autorizando firmo:

f). El demandado f). El Abogado Defensor

21. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE PRUEBA, Y PLIEGO DE POSICIONES, PARA

SOLICITAR LA CONFESIÓN DEL DEMANDADO.

Nro. 127-06

SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA11



Loja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por

lesión enorme ante Usted comparezco y digo:

Que apruebo y ratifico las gestiones realizadas por el señor doctor Esteban

Mendoza Ortega, profesional del derecho, quien a mi nombre y representación asistió

a la Junta de Conciliación, por lo que solicito a su autoridad se digne legitimar su

personería.

11

Para contar con los términos legales, el presente escrito contiene la solicitud de legitimación de personería,

pero fundamentalmente la petición de ABRIR EL TÉRMINO DE PRUEBA. Seguidamente se expone la

exigencia para tarea que nos ocupa: El escrito de prueba y el pliego de peticiones.


58

En lo principal:

Solicito a su autoridad se digne abrir el TÉRMINO DE PRUEBA para las

justificaciones de ley.

Concédame atenciones.

Firmo con mi abogado patrocinador.

Saludos cordiales,




Presentado el escrito que antecede el día de hoy con una copia que concuerda con el

original a las 15H30: Loja dieciséis de julio del año dos mil seis: EL SECRETARIO:

f). del Secretario

Loja, dieciséis de de julio de dos mil seis, a las 8H20: Declárase legitimada la

intervención del doctor Esteban Mendoza Ortega en representación de la señora

María de los Ángeles Maridueña Veloz, solicitado en la Junta de Conciliación. Además

se concede a las partes el término de prueba por diez días para las justificaciones

de ley: Hágase saber:

Nro. 127-06

SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA


-59-





Por estar en decurso la estación probatoria, previa notificación a las partes,

solicitamos la práctica de las siguientes diligencias:

I:

Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autos

nos sea favorable, en especial nuestro escrito de demanda y que impugnamos lo que

nos sea adverso.

II:

Que se tome en cuenta que tachamos, impugnamos y reargüimos de falsos todos

los documentos privados que se presente o llegare a presentar la parte contraria, por

ser falsa, forjada, elaborada a necesidad y antojo de los intereses de la parte

demandada.

IV:

Que se reciba, el día veinticuatro de julio de dos mil seis, a las catorce horas, la

confesión judicial del señor Juan Antonio Merino Torres, de conformidad con el

pliego de posiciones que adjuntamos en sobre cerrado a la presente demanda, cuyas

preguntas han sido elaboradas en estricto apego a las exigencias constitucionales del

debido proceso.


Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador.

Saludos cordiales,


60


Mat. No. 5687 C.A.L

Pliego de posiciones en sobre cerrado que deberá absolver el señor Juan Antonio

Merino Torres, a petición de la señora María de los Ángeles Maridueña Veloz:

1. Diga su nombre, edad y más generales de ley.

2. ¿Diga si es verdad que conoce al señor Marco Aurelio Benavides Tapia y a la

señora María de los Ángeles Maridueña?

3. ¿Diga si es verdad que el 5 de enero de 2005, en esta ciudad de Loja, de manos

del señor Marco Aurelio Benavides Tapia, recibió en venta un terreno de

propiedad de la señora María de los Ángeles Maridueña, que se encuentra

ubicado en la calle Juan José Peña y Lourdes No. 11-98 de esta ciudad?

4. ¿Diga si es verdad que el lote dado en venta se trata un bien que a la fecha de la

venta superaba los diez mil dólares americanos, y que por sus características no

podría venderse a dos mil dólares americanos conforme consta en la escritura

cuya rescisión se demanda y que se le pondrá a la vista al testigo?

5. ¿Diga si es verdad que como consecuencia de haberse pactado la suma de dos

mil dólares americanos por la venta de este lote, la vendedora ha sufrido lesión

enorme, pues se ha pagado un valor inferior a la mitad del justo precio que vale la

propiedad?

6. ¿Diga si es verdad que le consta que a la presente fecha ha puesto alguna

mejora útil en el inmueble del que la señora María de los Ángeles Maridueña que

ha sufrido lesión enorme?

7. ¿Diga si declara que da por conocido todo lo preguntado?

Saludos cordiales,


Mat. No. 5687 C.A.L


-61-

22. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO SOLICITANDO POR SEGUNDA VEZ QUE EL

TESTIGO CONCURRA A RENDIR LA CONFESIÓN JUDICIAL.

Nro. 127-06








I:



nos sea adverso.

II:

Que acuso de rebeldía al demandado señor Juan Antonio Merino Torres por su

inasistencia a la confesión judicial autorizada para el día veinticuatro de julio de dos

mil seis, a las catorce horas, aun cuando se encuentra legalmente notificado, por lo

que le pido a su autoridad, señor Juez, se digne tomar en cuenta que el demandado,

con prevención de declararlo confeso, lo único que quiere es retardar la acción de la

justicia. Su inasistencia confirma de anticipado que la razón nos asiste.

III:


62

Que se reciban por segunda ocasión, el día uno de septiembre de dos mil seis, a las

catorce horas, la confesión judicial del señor Juan Antonio Merino Torres, de

conformidad con el pliego de posiciones que adjuntamos en sobre cerrado a la

presente demanda, cuyas preguntas han sido elaboradas en estricto apego a las

exigencias constitucionales del debido proceso.



Saludos cordiales,



23. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE PRUEBA A NOMBRE DE LA PARTE ACTORA EN

EL QUE SOLICITA LA RECEPCIÓN DE LA DECLARACIÓN DE CUATRO

TESTIGOS.

Nro. 127-06







-63-



I:



nos sea adverso.

II:

Que se tome en cuenta que tachamos, impugnamos y reargüimos de falsos todos

los documentos privados que se presente o llegare a presentar la parte contraria, por

ser falsa, forjada, elaborada a necesidad y antojo de los intereses de la parte

demandada.

IV:

Que se tome en cuenta que tachamos e impugnamos los testigos que presente o

llegare a presentar la parte contraria, por ser falsos, inexistentes, y por declarar a

favor de los intereses de su amigo el señor Juan Antonio Merino Torres.

V:

Que se reciban las declaraciones de los testigos señores Héctor Manuel Acaro,

Laura Aurora Lomas Pituizaca, Marco Aguirre Torres y Vilma Nancy Castillo Guamán,

de conformidad con el siguiente interrogatorio:

1. Diga su nombre, edad y más generales de ley.

2. ¿Diga si es verdad que conoce al señor Marco Aurelio Benavides Tapia y a la

señora María de los Ángeles Maridueña?

3. ¿Diga si es verdad que conoce el terreno de propiedad de la señora María de los

Ángeles Maridueña, que se encuentra ubicado en la calle Juan José Peña y Lourdes

No. 11-98 de esta ciudad, y que se dio en venta?

4. ¿Diga si es verdad que el lote dado en venta se trata un bien que a la fecha de la

venta superaba los diez mil dólares americanos, y que por sus características no

podría venderse a dos mil dólares americanos conforme consta en la escritura cuya

rescisión se demanda y que se le pondrá a la vista al testigo?


64

5. ¿Diga si es verdad que como consecuencia de haberse pactado la suma de dos mil

dólares americanos por la venta de este lote, la vendedora ha sufrido lesión enorme,

pues se ha pagado un valor inferior a la mitad del justo precio que vale la propiedad?

6. ¿Diga si es verdad que le consta que a la presente fecha ha puesto alguna mejora

útil en el inmueble del que la señora María de los Ángeles Maridueña que ha sufrido

lesión enorme?

7. ¿Diga si declara que da por conocido todo lo preguntado?



Saludos cordiales,


Mat. No. 5687 C.A.L



original a las 10H30: Loja veinticuatro de julio12 del año dos mil seis: EL

SECRETARIO:

f). del Secretario

24. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA EN EL QUE LA PARTE

DEMANDADA PRESENTA SUS TESTIGOS Y ADEMÁS SOLICITA QUE SE

REPREGUNTE A LOS TESTIGOS DE LA PARTE ACTORA.

Nro. 127-06

12

El escrito presentado se encuentra legalmente dentro del término de prueba que concluye el día veintiséis

de julio, según consta en el auto de aceptación a tramite que se transcribe después del primer escrito.


-65-






Dentro del término legal de prueba que se encuentra en transcurso le solicito se

sirva disponer la práctica de las siguientes diligencias:

1. Que tacho a los testigos presentados por la contraparte por falta de idoneidad e

imparcialidad.

2. Que todos los testigos presentados y que llegare a presentar la contraparte sean

repreguntados con este cuestionario: 1: ¿Conoce el o la declarante sobre las penas

establecidas para el perjurio? (se servirá indicarlas el señor Juez); 2: Sírvase indicar

donde tiene su domicilio actualmente, y ¿en dónde tuvo su domicilio en el mes de

abril de dos mil seis?; 3: ¿Sabe el testigo si el señor Francisco Antonio Merino Chávez,

padre del señor Juan Antonio Merino Torres, estuvo casado con la sra. María de los

Ángeles Maridueña Veloz, de quien se divorció el día dos de diciembre de dos mil

cuatro?; 4: ¿Sabe el testigo si el señor Francisco Antonio Merino Chávez, en estado de

matrimonio con la señora María de los Ángeles Maridueña Veloz, adquirió un lote de

terreno ubicado en la calle Juan José Peña y Lourdes No. 11-98 de esta ciudad?;

¿Conoce si el lote de terreno tiene los siguientes linderos: por el Norte con la calle

Lourdes; por el Sur Inmueble de propiedad del Dr. Juan Luís Aristizabal González; por

el Este con la calle Juan José Peña; por el Oeste con el inmueble de propiedad del

Econ. Carlos Guerrero Matamoros?; 6: ¿Es verdad que en este lote se encuentra

custodiado por el señor Ángel Zambrano Pérez, quien es el cuidador del lugar desde

que fue adquirido por los que entonces fueron esposos, los señores Merino Chávez y

Maridueña Veloz?; 7: ¿Declara por conocer personalmente la veracidad de los

hechos?

3. Que se agregue a los autos la copia debidamente certificada de la partida de divorcio

que en fojas adjunto.

Actuadas estas diligencias se tendrán por reproducidas a mi favor.

Atentamente,


66

Firmo con mi defensor.

Juan Antonio Merino Torres Dr. Alfredo Ramos Jiménez

F). EL DEMANDADO F). EL ABOGADO DEFENSOR



original a las 10H30: Loja veinticinco de julio13 del año dos mil seis: EL SECRETARIO:

f). del Secretario


ACTORA PRESENTA LOS DOCUMENTOS QUE RESPALDAN SUS

AFIRMACIONES.

Nro. 127-06


13

El escrito presentado se encuentra legalmente dentro del término de prueba que concluye el día veintiséis

de julio, según consta en el auto de aceptación a trámite que se transcribe después del primer escrito.


-67-





En decurso como se encuentra la estación probatoria, previa notificación de las

partes y como actuación nuestra, le pedimos que ordene la práctica de las siguientes

diligencias:

Que se tenga por reproducido: a): Copia del contrato por el que se da en venta el

inmueble materia del pleito; b): Copia del cheque con el que se pago el precio de la

venta; c): Certificado de haber depositado el dinero que provino de la venta; d): Copia

de la escritura cuya rescisión demandamos; e: La Demanda; f): La Junta de

Conciliación; g): La contestación a la demandada en lo que nos sea favorable y de

todo aquello que nos fuere favorable.



Saludos cordiales,


Mat. No. 5687 C.A.L


DEMANDADA REARGUYE DE FALSOS Y OBJETA LA LEGITIMIDAD DE LOS

DOCUMENTOS PRESENTADOS.

Nro. 127-06



68







1. Que rearguyo de falsos, objeto la legitimidad de los documentos privados

presentados por la parte actora.

2. Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autos nos

sea favorable, y que impugno lo que nos sea adverso.


Atentamente,





ACTORA SOLICITA LA COMPARECENCIA DE LOS OTORGANTES DE LOS

DOCUMENTOS PRIVADOS.

Nro. 127-06



-69-







diligencias:

En tratándose de una acusación dolosa y de mala fe expuesta por la parte

demandada, solicito a su autoridad, señor Juez, se digne disponer la comparecencia

de los otorgantes de los documentos privados que se han presentado para

argumentar la presente defensa, con motivo de que reconozcan las firmas constantes

en esos documentos. Por lo tanto, pido la concurrencia a su despacho de las

siguientes personas: Fernando Guillen Flores, testigo de la suscripción del contrato;

Juana Ríos Febres, cajera del Banco de Luján ; Galo Castro Muñoz, Notario Quinto del

Catón Loja.



Saludos cordiales,


Mat. No. 5687 C.A.L


ACTORA SOLICITA LA PRÁCTICA DE UNA INSPECCIÓN JUDICIAL.


70

Nro. 127-06








diligencias:

Sírvase fijar día y hora para que tenga lugar la inspección judicial del inmueble

vendido mediante escritura pública celebrada en la Notaria Quinta del Cantón Loja,

con fecha 5 de enero de 2005, con la intervención de peritos judiciales,

reservándonos a nominar el de nuestra parte hasta el momento mismo de la

diligencia, para que observe y los peritos se pronuncien sobre: a): La ubicación del

inmueble cuyo contrato de venta es materia de este juicio ordinario; b): El Avalúo

comercial del mismo en el año 2005, es decir a la fecha de la venta; c): Las mejoras

existentes y que formaron parte de la venta, así como el avalúo individual de las

mismas; d): El avalúo actual del inmueble.



Saludos cordiales,


Mat. No. 5687 C.A.L


-71-

29. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA EN QUE LA PARTE

DEMANDADA PIDE EN LA INSPECCIÓN JUDICIAL SE DETERMINE LA

UBICACIÓN DEL BIEN Y OTROS PORMENORES.

Nro. 127-06








1. Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autos nos

sea favorable, y que impugno lo que nos sea adverso.

2. Que en la inspección judicial señalada por pedido de la parte actora, se determino la

ubicación especifica del inmueble materia del pleito, como también de la linderación

del inmueble, superficie total del terreno, infraestructura, características generales y

mejoras existentes.


Atentamente,





72

30. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE INFORME PERICIAL DE UNO DE LOS

INTERVINIENTES.

Juicio Nro. 127-06

Loja, 26 de julio de 2006

Doctor

Vladimiro Rivero Malo

JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA

En su despacho:

Yo, licenciado Francisco Raúl Samaniego, a su autoridad muy respetuosamente me

dirijo para decir que:

Al haber sido designado como perito, nombrado y posesionado legalmente dentro del

Juicio Ordinario Nro. 127-06, que sigue María de los Ángeles Maridueña Veloz contra

Juan Antonio Merino Torres, y de acuerdo a lo dispuesto por su autoridad tengo a

bien presentar el siguiente informe pericial, bajo las exigencias del juez y de las

partes, conforme a los siguientes términos:

BIEN MUEBLE

1. UBICACIÓN DEL INMUEBLE:

INMUEBLE: Lote de terreno baldío ubicado en el Barrio San Sebastián.

CALLE Juan José Peña y Lourdes No. 11-98

PARROQUÍA San Sebastián

CIUDAD Loja

CANTÓN Loja

PROVINCIA Loja

2. LINDERACIÓN DEL INMUEBLE:


-73-

UBICACIÓN PROPIETARIO DIMENSIÓN

NORTE calle Lourdes 49m 80cm

SUR Propiedad del Dr. Juan

Luís Aristizabal González

37m 90cm

ESTE Calle Juan José Peña 22m 40cm

OESTE Propiedad del Econ.

Carlos Guerrero

Matamoros.

22m 40cm

3. SUPERFICIE TOTAL DEL TERRENO:

757 M2 20 dc

Setecientos cincuenta y siete metros cuadrados con veinte decímetros.

4. INFRAESTRUCTURA:

El inmueble cuenta con los siguientes servicios básicos:

- Agua

- Luz

- Alcantarillado

- Bordillos

- Acera

- Alumbrado público

5. VÍAS DE ACCESO:

La calle da al frente del inmueble, al norte y al este de la propiedad, así como las

adyacentes a la misma son lastradas, y su estado es bueno.

6. CERRAMIENTO:


74

En el lado occidental que a la calle Lourdes, el cerramiento se halla por columnas de

hormigón armado, verja de hierro y puerta de acceso principal de hierro, sobre la

base de la verja existe una pared de ladrillo de aproximadamente 50cm que cubre

todo el frente de la casa, para ingresar al inmueble se lo hace por unas gradas que

queda junto a la puerta principal, el cerramiento restante está compuesto por pared

de ladrillo por división.

7. CARACTERÍSTICAS GENERALES:

Dentro del terreno antes descrito existen tres construcciones, dos a los costados del

inmueble y una al costado de la misma. El primer lugar está compuesto por tres

cuartos separados con paredes de ladrillo, piso de cemento, madera y tierra, puertas

y ventanas de madera, cubierta de madera y teja, adjunto a esta construcción se

encuentra un cuarto donde funcional los baños; el otro costado esta compuesto por

un cuarto de madera y dos cuartos separados de ladrillos, piso de cemento y madera,

tumbado de madera y teja, intermedio de estas dos construcciones existen

lavanderías, al fondo de inmueble existe un departamento compuesto de sala,

comedor, cocina y dos cuartos, sus pisos son de cerámica y madera, sus puertas y

ventanas son de madera y su tumbado de teja.

Es todo cuanto se puede observar señor Juez al momento de cumplir con la

diligencia.

8. AVALÚO DEL INMUEBLE:

En lo que hace referencia a lo ordenado por su autoridad manifiesto lo siguiente:

Dadas las condiciones en las que se encuentra el inmueble, ya sea por su ubicación,

estado y conservación del mismo, concluyo:

o La ubicación de inmueble ya queda detallada en el numeral uno del

presente informe.

o En cuanto al avalúo comercial del inmueble en la actualidad es de 12000

dólares americanos (doce mil dólares de Norte América)


-75-

o El avalúo del lote que se lo detalla en el croquis adjunto, y que es materia

del presente juicio, a la fecha de celebrada la minuta, esto es el 5 de enero de

2005, incluye las mejoras que alcanzan el valor de dos mil dólares.

9. MEJORAS EXISTENTES:

Señor Juez, dentro del lote se puede apreciar una grada de cemento armado por

donde se ingresa al inmueble, al costado del mismo existen dos cuartos separados

con paredes de ladrillos, puertas de madera, pisos de cemento y tumbado de madera

y teja, al centro del terreno existe una lavandería.

Es todo cuanto puedo dar a conocer en honor a la verdad. De esta manera dejo

presentado el informe Señor Juez, estando presto a ampliar el mismo si su autoridad

así lo dispone.

Atentamente,

Lic. Francisco Raúl Samaniego

PERITO

31. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE SENTENCIA

Loja, uno de septiembre del año dos mil seis: V I S T O S: A fojas siete de los autos

comparecen al Juzgado, la señora María de los Ángeles Maridueña Veloz,

manifestando en lo fundamental del escrito inicial, que el día cinco de enero de dos

mil cinco, en esta ciudad de Loja, el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, esposo de la

actora, dio en venta un terreno al Sr. Juan Antonio Merino Torres, lote que se

encuentra ubicado en el Barrio San Sebastián, calles Juan José Peña y Lourdes No. 11-

98, parroquia San Sebastián, en la ciudad, cantón y provincia de Loja. El lote de


76

terreno tiene una superficie total de setecientos cincuenta y siete metros cuadrados

con veinte decímetros, incluidos los dos cuartos, de acuerdo con la subdivisión

aprobada por la Junta de Planeamiento y Ornato del Municipio de Loja (se indica

linderos y dimensiones). Escritura pública, debidamente inscrita en el Registro de la

Propiedad del Cantón Loja, el día seis de enero de dos mil cinco, bajo el número

005065. En la cláusula tercera del contrato de compraventa consta en la parte

pertinente: “Por el presente instrumento público, los primeros comparecientes

cenden en venta real y efectiva el lote número arriba singularizado, al segundo

compareciente Sr. Juan Antonio Merino Torres por el precio de dos mil dólares

americanos de contado que los vendedores declaran tenerlos recibidos en dinero en

efectivo y a entera satisfacción”. Sin embargo, el lote de terreno con los dos cuartos

sobre pasa los diez mil dólares americanos, lo que constituye que hemos sufrido

lesión enorme, ya que el precio pactado es inferior a la mitad del justo precio a la

época de la celebración del contrato de compraventa. Con estos antecedentes

comparecemos ante su Autoridad, para demandar la rescisión del contrato de

compraventa del lote de terreno por lesión enorme, de conformidad con lo que

establece el Art. 1836 y siguientes del Código Civil, contra el Sr. Juan Antonio Merino

Torres, a fin de que su autoridad mediante sentencia declare la nulidad absoluta y

una vez tramitado este juicio en la vía ordinaria se cumplan las diligencias inherentes

a esta clase de juicios, se ordene la anulación de la inscripción en el Registro de la

Propiedad, por dejar de ser vigente ante la ley el contrato del que pedimos la

rescisión. Solicita que se inscriba la demanda en el Registro de la Propiedad y fijan la

cuantía de diez mil dólares americanos: Aceptada la demanda a trámite ordinario se

dispone citar al accionado, cumpliéndose, conforme consta de acta de fs. 9 vta., quien

comparece a juicio mediante escrito de fs. 11, contestando la demanda y oponiendo

las excepciones que en el mismo escrito constan, y manifestando que el predio,

materia de la controversia, fue adquirido por en matrimonio con la señora María de

los Ángeles Maridueña Veloz: Trabada la litis, se convoca a la junta de conciliación,

asistiendo solamente el Dr. Esteban Mendoza Ortega, solicitando se lo declare parte

por la señora María de los Ángeles Maridueña Veloz, con cargo a legitimar su

intervención, sin llegar a ningún acuerdo: Concedido el término de prueba, dentro del

mismo, se han efectuado las diligencias solicitadas por las partes y fenecido el mismo,

el estado del juicio, es el de resolver, para hacerlo se considera: PRIMERO: El trámite


-77-

es válido, por cuanto en el se han observado las formalidades inherentes a esta clase

de procesos. SEGUNDO: De acuerdo con lo que estatuye el Art. 117 del Código de

Procedimiento Civil, es obligación del actor probar los hechos que ha propuesto

afirmativamente en el juicio y que ha negado el reo. El demandado no está obligado a

producir prueba, si su contenido ha sido simple o absolutamente negativa. De otro

lado, el Art. 118 inciso primero ibidem, establece que cada parte está obligada a

probar los hechos que alega, excepto los que se presumen conforme a ley. TERCERO:

Según los tratadistas la acción de rescisión es la vía jurídica por la cual se demanda la

retractación de un contrato válido en sí mismo, no ficticio ni nulo; y, que por

consecuencia del cual ha resultado una lesión de daño cualquiera. De lo manifestado

se desprende que esta acción esencialmente fundada en la lesión o daño sufrido ya

por el vendedor ya comprador. El fundamento en nuestro Derecho Civil de la

rescisión por lesión enorme no es vicio de consentimiento, sino el resultado del

desequilibrio económico en aquellas prestaciones dé los contratos conmutativos por

lo que el justo precio, de la cosa vendida habrá de fijarse como medio de relación y

tiene que referirse la cosa entregada frente al valor del precio recibido. El justo

precio representa el verdadero valor del cambio de las cosas, variables por

naturaleza, siendo importante conocerlo para deducir si el comprador pagó o no una

cantidad inferior a la mitad del justo precio, de la cosa al tiempo del contrato que es

base la acción rescisoria por lesión enorme. Y, nuestra jurisprudencia en varios fallos

sobre enorme ha manifestado lo siguiente: “Siempre que se ejercite la acción

rescisoria por lesión enorme hay que recurrir a las pruebas conducentes, de la cual la

señalada es el avalúo de los bienes vendidos realizado por peritos, con todas las

formalidades legales para que determine con el debido fundamento y claridad cual

era el justo precio del inmueble al tiempo del contrato”. CUARTO: Los demandantes

dentro de la fase probatoria, principalmente reproducen todo cuanto de autos les sea

favorable, especialmente el escrito de demanda e impugnan lo que les sea adverso,

tachan, impugnan y redarguyen de falsa toda la prueba que presente la parte

contraria, por ser falsa e ilegal, tachan, impugnan y redarguyen de falsos todos los

documentos privados que presente la demanda, solicitan se reciban declaraciones; y,

que se efectúe inspección judicial del inmueble vendido, diligencia procedente, de

conformidad con lo que prescribe el Art. 252 del Código Adjetivo Civil: “hace prueba

en los asuntos que versan sobre los casos que demanda examen ocular o

conocimientos especiales”, todos los cuales requieren alguna ciencia, arte u oficio. En


78

la presente causa, al efectuarse la inspección judicial del predio especificado en la

demanda como aparece de fs. 38 y vta., actúa como perito el Lcdo. Paúl Samaniego,

quien en su informe de fs. 42 a la 46, avalúa el terreno que es materia de este juicio, a

la fecha de celebración de la escritura (5 de enero de 2005) cuya copia consta de fs. 2

a la 4 en la suma de dos mil dólares americanos lo que esta corroborado con los

testimonios rendidos por los testigos Héctor Manuel Acaro, Laura Aurora Lomas

Pituizaca, Marco Aguirre Torres y Vilma Nancy Castillo Guamán, que constan en fs.

26, 27vta y 28 de los autos que son concordantes en afirmar que es verdad que el

50% vendido al señor Juan Antonio Merino Torres vale aproximadamente diez mil

dólares americanos y no los dos mil que constan en la escritura de compraventa,

dicho informe no ha sido objetado por la contraparte. De manera que los dos mil

dólares pagados por el comprador Juan Antonio Merino Torres, es inferior a la mitad

del justo precio del predio materia del contrato y consecuentemente hay lugar a la

acción prevista en el Art. 1855 del Código Civil. Por estas consideraciones y la

disposición del inciso segundo del Art. 119 del Código de Procedimiento Civil,

ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE

LA LEY, desechándose las excepciones, se admite la demanda, por consiguiente se

declara rescindido el contrato de compraventa, celebrado mediante escritura pública

de fecha 5 de enero del año 2005, ante el doctor Galo Castro Muñoz, Notario Quinto

del Catón Loja, cuya copia de fs. 2 a la 4 de los autos por haber lesión enorme en

perjuicio de la demandante María de los Ángeles Maridueña Veloz, se ordena que las

cosas vuelvan al estado en que se hallaron antes de celebrarse; debiendo tomar nota al

margen del escritura matriz y de la inscripción correspondiente; a menos que la parte

compradora no consienta la rescisión y complete el justo precio con deducción de una

décima parte como prescribe el Art. 1857 ibídem. Por lo mismo se dispone que Juan

Antonio Merino Torres restituya a la actora, el predio materia de la compraventa del 5

de enero de 2005 y que los accionantes restituyan al demandado los dos mil dólares

pagados, concediéndoles a estas personas el plazo de treinta días para el cumplimiento

de esta disposición. Sin costas por no haber solicitado: Notifíquese:

Dr. Vladimiro Rivero Malo



-79-

32. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE RECURSO DE APELACIÓN

Nro. 127-06






Legal y oportunamente apelo de la sentencia, en segunda instancia, la resolución

dictada en el proceso. Para estos efectos se me notificará en el Casillero Judicial Nº 34

del doctor Alfredo Ramos Jiménez.


Atentamente,




33. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE FUNDAMENTACIÓN DEL RECURSO DE

APELACIÓN INTERPUESTO.

SEÑORES JUECES DE LA SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL Y MERCANTIL DE

LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LOJA




80

comparezco ante su autoridad por el proceso ordinario Nro. 127-06, que sería

impugnado, y que sigue la Sra. María de los Ángeles Maridueña Veloz diciendo:

I. El Título celebrado ante el doctor Galo Castro Muñoz, Notario Cuarto

cantonal de Loja es absolutamente válido pues no adolece de vicio alguno que

pueda nulitarlo. Las partes han concurrido por su voluntad a convenir ese

precio a sabiendas de su propio avalúo.

II. El valor que consta en la Escritura fue convenido entre las partes en razón de

su elevado pago de impuestos que generaba la escritura pública por su valor

real que fue pagado, y como tal se ha extinguido la obligación14 contenida en el

acto de compraventa de pagar el precio de la cosa a cambio del objeto vendido.

III. La parte actora del proceso me ha vendido a eses precio entratandose de mi

pobreza económica, y originalmente para aliviar mi situación.

IV. Por todo lo expuesto apelo de la sentencia, en segunda instancia, la

resolución dictada en el proceso con la consiguiente condena de costas del

Procedimiento y regulación de honorarios Profesionales conforme a derecho.

Pido se me notifique en el Casillero Judicial Nº 34 del doctor Alfredo Ramos

Jiménez, quien queda facultado para suscribir peticiones relacionadas con este

asunto.


Atentamente,




14

Cualquiera de los modos previstos en el Código Civil de extinguir una obligación constituye EXCEPCIÓN



-81-

34. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE INTERPOSICIÓN DEL RECURSO

DE CASACIÓN.

SEÑORES JUECES DE LA SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL Y MERCANTIL DE

LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DEL ECUADOR.



Loja, en el Juicio Ordinario Nro. 127-06 por lesión enorme, que sigo en contra de Juan

Antonio Merino Torres, que sería impugnado, y en apelación que se revocaría la

sentencia del Juzgado Cuarto de lo Civil de Loja con la resolución Nro 070-200615,

comparezco ante su autoridad por el proceso de casación y digo:

I:

Legal y oportunamente, conforme al Art. 5 de la Ley de Casación, dentro de los

cinco días posteriores al dictamen de la resolución judicial, apelo de la sentencia de

segunda instancia, dictada en el proceso. Para estos efectos se me notificará en el

Casillero Judicial el casillero judicial No. 12 del doctor Esteban Mendoza Ortega.

II:

La resolución de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de la Corte Superior

de Justicia de Loja hace aplicación indebida16 del Art. 1836 del Código Civil al revocar

la rescisión del contrato celebrado, aun cuando se entiende que la acción de rescisión

es la vía jurídica por la cual se demanda la retractación de un contrato válido en sí

mismo, no ficticio ni nulo; y, que por consecuencia del cual ha resultado una lesión de

daño cualquiera. De lo manifestado se desprende que esta acción esencialmente

fundada en la lesión o daño sufrido ya por el vendedor ya comprador. El fundamento

en nuestro Derecho Civil de la rescisión por lesión enorme no es vicio de

consentimiento, sino el resultado del desequilibrio económico en aquellas

prestaciones dé los contratos conmutativos por lo que el justo precio, de la cosa

vendida habrá de fijarse como medio de relación y tiene que referirse la cosa

entregada frente al valor del precio recibido. 15

Ley de Casación: Art. 6: Requisitos formales: 1. Indicación de la sentencia o auto recurridos con

individualización del proceso en que se dictó y las partes procesales;

16

Ley de Casación: Art.3: Causales: 1ra. Aplicación indebida, falta de aplicación o errónea interpretación

de normas de derecho


82

El justo precio representa el verdadero valor del cambio de las cosas, variables

por naturaleza, siendo importante conocerlo para deducir si el comprador pagó o no

una cantidad inferior a la mitad del justo precio, de la cosa al tiempo del contrato que

es base la acción rescisoria por lesión enorme.

III:

La Sala de lo Civil y Mercantil se expresa en contra de la sentencia dictaminada

por le Juzgado Cuarto de lo Civil de Loja, a sabiendas de que nuestra jurisprudencia17

en varios fallos sobre enorme ha manifestado lo siguiente: “Siempre que se ejercite la

acción rescisoria por lesión enorme hay que recurrir a las pruebas conducentes, de la

cual la señalada es el avalúo de los bienes vendidos realizado por peritos, con todas

las formalidades legales para que determine con el debido fundamento y claridad

cual era el justo precio del inmueble al tiempo del contrato”.

IV:

La Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Superior de Justicia de Loja se

expresa en contra de la sentencia dictaminada por el Juzgado Cuarto de lo Civil de

Loja con una resolución ambigua que no contiene los requisitos exigidos por la Ley, a

más de que en su parte dispositiva se adoptan decisiones contradictorias o

incompatibles18. Así el texto de la resolución Nro 070-2006 expresa: “SEGUNDO: Las

pruebas aportadas por lo actores, tanto en la primera como en segunda instancia,

demuestran de manera indiscutible los fundamentos de la demanda, esto es que el

contrato de transferencia de dominio otorgado ante la Notaria Cuarta del cantón

Loja, de fecha 5 de enero de 2005, inscrito en la Registraduría de la Propiedad del

cantón Loja con el número 005065, y a pesar de que el precio adolece de lesión

enorme, el contrato ha sido legalmente suscrito por cumplir con la solemnidades

legales exigidas para estos casos por el Código Civil en vigencia. Motivo por el que

merece no ser rescindido.


17

Ley de Casación: Art.3: Causales: (…) precedentes jurisprudenciales obligatorios, en la sentencia o auto,

que hayan sido determinantes de su parte dispositiva. 18

Ley de Casación: Art.3: Causales: 5ta. Cuando la sentencia o auto no contuvieren los requisitos exigidos

por la Ley o en su parte dispositiva se adoptan decisiones contradictorias o incompatibles.


-83-

Firmo con mi abogado patrocinador.

Saludos cordiales,




84

Capítulo III

CASO DE JUICIO ORDINARIO: TITULO EJECUTIVO DE ACCIÓN

VENCIDA

Antecedentes:

Aun cuando la letra endosada y aceptada por el Sr. NN, a favor de la Sra. NN cumple

con las exigencias legales previstas en el Art. 413 del Código de Procedimiento Civil,

en el caso que nos ocupa, este documento a perdido la cualidad de título ejecutivo

pues ha vencido en el año 2000; es decir hace aproximadamente 6 años, y

considerando que “habrá lugar a la vía ejecutiva (sólo) dentro de los cinco años que

dura la acción de este nombre” (Art. 427 CPC), entonces por efecto del trascurso del

tiempo no hay lugar a esta vía.

35. DEMANDA POR COBRO DE TITULO EJECUTIVO CUYA ACCIÓN HA

PRESCRITO:


Yo, María Fernanda González Veles, ecuatoriana, de 45 años de edad, estado

civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja,

ante Usted comparezco y presento la siguiente demanda:


años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, en las

calles Colón y 18 de Noviembre.

FUNDAMENTOS DE HECHO:

Sucede, Señor Juez, que el 20 de septiembre de 1999, en esta ciudad de Loja,

he recibido del Sr. Juan Antonio Merino Torres una letra de cambio por el valor de


-85-

cinco mil dólares de norte América (5000 usd) firmada y endosada legalmente en su

contra por concepto de valores adeudados a mi negocio de comercialización de

materiales de construcción.

A cambio de la acreencia impaga, el Sr. Juan Antonio Merino Torres, ofreció un

vehiculo sedan marca NISSAN, modelo 1995, placa PAX-567, motor 9834-A56. Para

este efecto habíamos firmado un contrato compra-venta celebrado en la ciudad de

Loja, el día 20 de enero de 2000.

Más sucede que el día 10 de enero de 2006 he sido detenida en un operativo

policial y he sido despojada del vehiculo vendido por el Sr. Juan Antonio Merino

Torres, pues constaba en los registros de la policía como robado. He constatado que

efectivamente el vehiculo sedan marca NISSAN, modelo 1995, placa PAX-567, motor

9834-A56, vendido ilegalmente había sido robado en la ciudad de Quito el día 15 de

diciembre de 1999.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Por lo expuesto, y de conformidad con el Art. 1724 y siguientes de la nulidad y de

la rescisión del Código Civil, comparezco ante Usted y en juicio ordinario para

solicitar a su autoridad, Señor Juez, la anulación del contrato de compraventa

celebrado, y que se retrotraigan todas las consecuencias derivadas de este a la época de

su celebración. Para el caso de controversia judicial, demando al Sr. Juan Antonio

Merino Torres a fin de que su autoridad en sentencia disponga:

1. La anulación del contrato de compraventa y el pago de la obligación contenida

en la letra de cambio adeudada, debido al vicio que invalida el contrato de

compraventa y retrotrae los efectos de su celebración viciada de nulidad.

2. El pago del lucro cesante y daño emergente que me ha ocasionado pues se

trata de un vehículo del que me sirvo para trabajar en mi negocio;

3. El pago de una indemnización por daño moral en contra de mi buen nombre y

el prestigio de mi familia;


86


presentar confesión judicial en la que se preguntará únicamente a la parte actora:

¿Cuál fue el bien adquirido, y cuál fue el precio convenido y cancelado por esa

adquisición?


realizar el examen, reconocimiento o inspección judicial de la cosa litigiosa, para

juzgar su estado y circunstancia; y,

6. Solicito que la presente demanda sea inscrita en la Jefatura de Transito de

acuerdo al Art. 1000 del Código de Procedimiento Civil. En caso de ser necesario y

si su autoridad así lo dispone, se contará con un Agente Fiscal, según lo dispone el

Art. 1726 del Código Civil.

El trámite darse a la presente es ORDINARIO

La cuantía la fijo en la suma de CINCO MIL DÓLARES AMERICANOS (5 000

USD)

En caso de oposición se condenará al demandado al pago de las costas

procesales y honorarios de mi Abogado Defensor.

Al Sr. Juan Antonio Merino Torres, se lo citará en la calle las calles Colón y 18

de Noviembre de esta ciudad de Loja.



presente causa.


Dr. Esteban Mendoza Ortega María Fernanda González Vélez


-87-


36. PRÁCTICA CIVIL: LA RECONVENCIÓN

Nro. 123-2005


Yo, Antonio José Torres Mendoza, de Cédula de Identidad Nº 11927930, de 44

años de edad, arquitecto profesional, casado, domiciliado en la ciudad de Loja, en el

proceso ordinario que sigue el Sr. Ramiro Israel Jiménez Lucena, comparezco ante su

autoridad diciendo:

Dentro del término pongo las siguientes excepciones:

1. Negativa de los fundamentos de hecho y de derecho de la acción

2. Falta de legitimación19 de causa por parte de la actora.

3. Título válido: La Escritura pública que reposa en el Registro de la Propiedad del

cantón Loja cumple con todas las solemnidades exigidas por la ley, la moral y buenas

costumbres; como tal se ha extinguido toda obligación20 contenida en el acto de

compraventa de pagar el precio de la cosa a cambio del objeto vendido.

4. El predio materia de la controversia fue adquirido posteriormente por el Sr.

Arq. Fabián Vélez Cordero que tiene su domicilio en la ciudad de Cuenca, en el barrio

RACAR, debiéndose en consecuencia citar al actual propietario del bien

legítimamente vendido, de manera que para este propósito será necesario deprecar

al Juez de Civil de Azuay.

5. Finalmente solicito que la presente reconvención se inscriba en el Registro de la

Propiedad de Loja como lo dispone el Art. 100 del Código de Procedimiento Civil.

6. Por todo lo expuesto pido el rechazo de esta injurisa demanda con la

consiguiente condena de costas del Procedimiento y regulación de honorarios

Profesionales conforme a derecho. Pido se me notifique en el Casillero Judicial Nº 34

19

La falta de la personería en causa es EXCEPCIÓN PERENTORIA dentro de las más comunes que

establece el Art. 100 del Código de Procedimiento Civil en vigencia. 20

Cualquiera de los modos de extinguir una obligación previstos en el Código Civil constituye EXCEPCIÓN



88

del doctor Alfredo Ramos Jiménez, quien queda facultado para suscribir peticiones



Autorizando firmo:


37. PRÁCTICA CIVIL: TÉRMINO DE PRUEBA Y SENTENCIA

Loja, treinta y uno de octubre del año dos mil seis: V I S T O S: A fojas siete de los

autos comparecen al Juzgado, la señora Ricardo González Vélez, manifestando en lo

fundamental del escrito inicial, que: “el día cinco de enero de dos mil cinco, en esta

ciudad de Loja, el matrimonio conformado por el Sr. Marco Aurelio González Tapia y

María Carmen Vélez Gonzaga, padres del actor, dieron en venta un terreno al Sr.

Ramiro Israel Jiménez Lucena, lote que se encuentra ubicado en el Barrio San

Sebastián, calles Juan José Peña y Lourdes No. 11-98, parroquia San Sebastián, en la

ciudad, cantón y provincia de Loja. El lote de terreno tiene una superficie total de

setecientos cincuenta y siete metros cuadrados con veinte decímetros, incluidos los

dos cuartos, de acuerdo con la subdivisión aprobada por la Junta de Planeamiento y

Ornato del Municipio de Loja (se indica linderos y dimensiones). Esta escritura

pública que ha sido indebidamente inscrita en el Registro de la Propiedad del Cantón

Loja, el día cinco de enero de dos mil cuatro, bajo el número 005065 no goza de

legalidad pues se ha falsificado las firmas de los esposos que supuestamente dan en

venta el inmueble. Con estos antecedentes comparecemos ante su Autoridad, para

demandar la rescisión del contrato de compraventa del lote de terreno por lesión

enorme, de conformidad con lo que establece el Art. 1836 y siguientes del Código

Civil, contra el Sr. Ramiro Israel Jiménez Lucena, a fin de que su autoridad

mediante sentencia declare la nulidad absoluta y una vez tramitado este juicio en la

vía ordinaria se cumplan las diligencias inherentes a esta clase de juicios, se ordene la


-89-

anulación de la inscripción en el Registro de la Propiedad, por dejar de ser vigente

ante la ley el contrato del que pedimos la rescisión. Solicita que se inscriba la

demanda en el Registro de la Propiedad y fijan la cuantía de diez mil dólares

americanos”: Aceptada la demanda a trámite ordinario se dispone citar al accionado,

cumpliéndose, conforme consta de acta de fs. 9 vta., quien comparece a juicio

mediante escrito de fs. 11, contestando la demanda y oponiendo las excepciones que

en el mismo escrito constan, y manifestando que el predio, materia de la

controversia, fue adquirido por el matrimonio conformado por el Sr. Marco Aurelio

González Tapia y María Carmen Vélez Gonzaga, padres de la actora: Trabada la litis,

se convoca a la junta de conciliación, asistiendo solamente el Dr. Esteban Mendoza

Ortega, solicitando se lo declare parte por el señor Ricardo González Vélez, con

cargo a legitimar su intervención, sin llegar a ningún acuerdo: Concedido el término

de prueba, dentro del mismo, se han efectuado las diligencias solicitadas por las

partes y fenecido el mismo, el estado del juicio, es el de resolver, para hacerlo se

considera: PRIMERO: El trámite es válido, por cuanto en el se han observado las

formalidades inherentes a esta clase de procesos. SEGUNDO: De acuerdo con lo que

estatuye el Art. 117 del Código de Procedimiento Civil, es obligación del actor probar

los hechos que ha propuesto afirmativamente en el juicio y que ha negado el reo. El

demandado no está obligado a producir prueba, si su contenido ha sido simple o

absolutamente negativa. De otro lado, el Art. 118 inciso primero ibídem, establece

que cada parte está obligada a probar los hechos que alega, excepto los que se

presumen conforme a ley. TERCERO: Según los tratadistas la acción de rescisión es la

vía jurídica por la cual se demanda la retractación de un contrato válido en sí mismo,

no ficticio ni nulo; y, que por consecuencia del cual ha resultado una lesión de daño

cualquiera. De lo manifestado se desprende que esta acción esencialmente fundada

en la lesión o daño sufrido ya por el vendedor ya comprador. El fundamento en

nuestro Derecho Civil de la rescisión por lesión enorme no es vicio de

consentimiento, sino el resultado del desequilibrio económico en aquellas

prestaciones dé los contratos conmutativos por lo que el justo precio, de la cosa

vendida habrá de fijarse como medio de relación y tiene que referirse la cosa

entregada frente al valor del precio recibido. CUARTO: Los demandantes dentro de la

fase probatoria, principalmente reproducen todo cuanto de autos les sea favorable,

especialmente el escrito de demanda e impugnan lo que les sea adverso, tachan,

impugnan y redarguyen de falsa toda la prueba que presente la parte contraria, por


90

ser falsa e ilegal, tachan, impugnan y redarguyen de falsos todos los documentos

privados que presente la demanda, solicitan se reciban declaraciones; y, que se

efectúe inspección judicial del inmueble vendido, diligencia procedente, de

conformidad con lo que prescribe el Art. 252 del Código Adjetivo Civil: “hace prueba

en los asuntos que versan sobre los casos que demanda examen ocular o

conocimientos especiales”, todos los cuales requieren alguna ciencia, arte u oficio. En

la presente causa, al efectuarse la inspección judicial del predio especificado en la

demanda como aparece de fs. 38 y vta., actúa como perito el Lcdo. Raúl Samaniego,

quien en su informe de fs. 42 a la 46, avalúa el terreno que es materia de este juicio, a

la fecha de celebración de la escritura cuya copia consta de fs. 2 a la 4 en la suma de

dos mil dólares americanos lo que esta corroborado con los testimonios rendidos por

los testigos Héctor Manuel Acaro, Laura Aurora Lomas Pituizaca, Marco Aguirre

Torres y Vilma Nancy Castillo Guamán, que constan en fs. 26, 27vta y 28 de los autos

que son concordantes en afirmar que el predio vendido al Sr. Ramiro Israel Jiménez

Lucena vale aproximadamente diez mil dólares americanos tal como consta en como

pago en el contrato de compraventa adherido a este proceso: ADMINISTRANDO

JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY,

desechándose la demanda por acción de resinción improcedente, se admite las

excepciones, por consiguiente se declara válido en todas sus partes el contrato de

compraventa, celebrado mediante escritura pública de fecha 5 de enero del año 2005,

ante el doctor Galo Castro Muñoz, Notario Quinto del Catón Loja entre el Sr. Ramiro

Israel Jiménez Lucena y el matrimonio conformado por el Sr. Marco Aurelio González

Tapia y María Carmen Vélez Gonzaga. Con costas: Notifíquese:

Dr. Jaime Bodero Ochoa

JUEZ QUINTO DE LO CIVIL DE LOJA


-91-

Capítulo IV

PROCEDIMIENTO EN EL JUICIO EJECUTIVO

38. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE DEMANDA EN EL JUICIO EJECUTIVO

SEÑOR JUEZ DE CIVIL DE LOJA

Alfredo Baca Carbo, nacido y domiciliado en esta ciudad de Loja, de estado

civil soltero, de profesión ingeniero comercial, de 34 años de edad, en mi calidad de

Gerente General y Representante Legal de Aseguradora del Sur, como consta del

nombramiento que acompaño, respetuosamente comparezco ante usted con la

siguiente demanda:

PRIMERO: la designación del juez ante quien se propone esta demanda queda

hecha.

SEGUNDO: Mi nombre, apellido y demás generales de ley, quedan también

indicados.

TERCERO: Del Demandado:

El nombre y apellido del demandado es Xavier Yunga Zapa, domiciliado en

esta ciudad de Quito, en la calle Machala Nº 2345, como deudor principal y Fabián

García Lomos, igualmente domiciliado en esta ciudad, en la calle La Gasca Nº 3457

como garante solidario.

CUARTO: Fundamentos de Hecho:

El Sr. Xavier Yunga Zapa, con esta garantía solidaria del Sr. Fabián García

Lomos, aceptó a la orden de mi representada una LETRA DE CAMBIO que acompaño

por la cantidad de diez mil dólares americanos (10 000 usd), con vencimiento

cumplido con fecha del 30 de marzo de dos mil cuatro.

Que la letra de cambio reúne los requisitos exigidos por los Arts. 410 y 411 del

Código de Comercio, por lo que constituyen títulos ejecutivos al tenor de lo previsto


92

por el Art. 423 del Código de Procedimiento Civil, siendo también ejecutiva la

obligación de conformidad con el Art. 425 del cuerpo de leyes citado.

QUINTO: Petición o Demanda:

Como las letras adjuntas no han sido pagas a pesar de encontrarse vencidas,

acudo ante usted señor Juez y en juicio ejecutivo, demando a los señores Xavier

Yunga Zapa y Fabián García Lomos, en sus calidades de aceptante y garante solidario

respectivamente, a fin de que en sentencia les condene a lo siguiente:

1. Al Pago del capital adeudado;

2. Los intereses de la mora al máximo legal; y,

3. Las costas procesales y los honorarios de mi abogado defensor que usted lo

regulará acorde a la Ley de Federación de Abogados.

4. Ofrezco reconocer abonos parciales que se justifiquen legalmente.

SEXTO: Cuantía:

La cuantía queda determinada por el valor del título.

SÉPTIMO: Trámite:

Dada la naturaleza del título y de la obligación, el trámite a darse a la presente

acción es en juicio ejecutivo.

OCTAVO: Citación a los Demandados:

De conformidad con lo que tengo manifestado en líneas anteriores, los

domicilios de los demandados son: la calle Machala Nº 2345 del deudor principal, y la

calle La Gasca Nº 3457 del garante solidario.

NOVENO: Domicilio y Defensor:

Notificaciones que me corresponden las recibiré en el Casillero Judicial Nº 34

del doctor Alfredo Ramos Jiménez, quien queda facultado para suscribir peticiones



-93-

Acompaño el nombramiento que legitima mi personería y la letra de cambio

que son el fundamento de la presente acción.

Proveer de conformidad, que SERA JUSTICIA.


39. PRÁCTICA CIVIL: DILIGENCIAS PREVENTIVAS Y CAUTELARES

Demanda solicitando la prohibición de enajenar un predio

SEÑOR JUEZ DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, MARÍA DE LOS ÁNGELES MARIDUEÑA VELOZ, ecuatoriana, de 45 años

de edad, estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta

ciudad de Loja, ante Usted comparezco y presento la siguiente demanda:

Conforme consta de la letra de cambio que adjunto, su Autoridad vendrá a su

conocimiento que el señor FRANCISCO RIGOBERTO SÁNCHEZ ORDÓÑEZ, como

deudor principal, me adeuda de plazo vencido la cantidad de MIL QUINIENTOS

DÓLARES AMERICANOS (1 5000 usd), más los intereses de Ley, valor que no ha

pagado pese a los constantes requerimientos que le he venido haciendo.

El fundamento de derecho de mi demanda esta contenido en los Arts. 413 y

415 del Código de Procedimiento Civil en concordancia con el Art. 410 del Código de

Comercio, comparezco ante su Autoridad y en trámite ejecutivo demandando al

señor: FRANCISCO RIGOBERTO SÁNCHEZ ORDÓÑEZ para que en sentencia

disponga del demandado al pago del capital, los intereses estipulados y las costas

procesales, incluidos los honorarios de mi Abogado defensor, que se regulará

mediante Ley.

El trámite es el Ejecutivo.


94

La cuantía la fijo en la suma de MIL QUINIENTOS DÓLARES AMERICANOS, por

no haber intereses líquidos a la fecha ofrezco pasar pagos parciales que se justifiquen

legalmente.

Con la finalidad de precautelar el pago de la obligación contraída, y de

conformidad con lo que dispone el Art. 421 inc. 2do del Código de Procedimiento

Civil, dígnese Señor Juez, prohibir que el demandado FRANCISCO RIGOBERTO

SÁNCHEZ ORDÓÑEZ venda, hipoteque o constituya cualquier gravamente que limite

el dominio o goce del 50% de una parte del lote de terreno ubicado en la calle Juan

José Peña y Lourdes No. 11-98, con lo siguientes linderos: por el Norte con la calle

Lourdes; por el Sur Inmueble de propiedad del Dr. Juan Luís Aristizabal González; por

el Este con la calle Juan José Peña; por el Oeste con el inmueble de propiedad del

Econ. Carlos Guerrero Matamoros. Inscripción Nro. 004078, parroquia de

Vilcabamba del cantón y provincia de Loja.


años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, y se lo

citará en su domicilio ubicado en las calles Colón y 18 de Noviembre, en el calzado

María José.

Adjunto letra de cambio.



presente causa.


Proveer de conformidad, que SERA JUSTICIA.




-95-

40. PRÁCTICA CIVIL: PROCEDIMIENTO EN LA FASE DE EJECUCIÓN DE LA

SENTENCIA:

Modelo de auto de adjudicación

Loja, a uno de noviembre de dos mil seis, a las 8H00: V I S T O S: Una vez que ha

causado ejecutoria el auto de calificación dictado por el Señor Juez Cuarto de lo Civil

en el juicio ejecutivo Nro. 220- 06, de las posturas, es del caso pronunciar el de

adjudicación, y para hacerlo se considera que ha sido calificada de primera y

preferente, la postura presentada por el señor LUÍS HUMBERTO BASTIDAS

CASTILLO el lote de terreno por cuanto su oferta es mayor y más conveniente a las

partes, cuyo ofrecimiento corresponde a 5.000 USD, que cubre el avalúo del bien

secuestrado por este juzgado; que no habiendo más posturas de ADJUDICA al señor

LUÍS HUMBERTO BASTIDAS CASTILLO por el precio de CINCO MIL DÓLARES

AMERICANOS el bien que fue materia de subasta que es como sigue: un lote de

terreno ubicado en la calle Juan José Peña y Lourdes No. 11-98, con lo siguientes

linderos: por el Norte con la calle Lourdes; por el Sur Inmueble de propiedad del Dr.

Juan Luís Aristizabal González; por el Este con la calle Juan José Peña; por el Oeste

con el inmueble de propiedad del Econ. Carlos Guerrero Matamoros. Inscripción Nro.

004078, parroquia de Vilcabamba del cantón y provincia de Loja: Cuando cause

estado este auto, se conferirá por secretaría las copias que fueren necesarias al

interesado a fin de que le sirva de suficiente título: N O T I F Í Q U E S E:




96

41. PRÁCTICA CIVIL: DEMANDA DE CONCURSO DE ACREEDORES


Yo, Manuel Eduardo Castillo Macas, ecuatoriano, Representante Legal de la

Compañía COMPROLACSA conforme consta en documento habilitante que en foja útil

acompaño; de 45 años de edad, estado civil casado, de profesión Ingeniero Comercial,

domiciliado y residente en esta ciudad de Loja, ante Usted comparezco a presentar la

siguiente acción:

PRIMERO: El demandado responde a los nombres de Juan Carlos Rojas

Contento, de 44 años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad

de Loja, en las calles Colón y 18 de Noviembre.

SEGUNDO: Mis nombres y apellidos quedan indicados.

TERCERO: Antecedentes:

De los documentos y copias certificadas que en fojas utilices 16 a 18 que

acompaño consta con la fecha 02 de Enero de 2007, el compareciente, en

representación legal de la Compañía COMPROLACSA, exige ejecutivamente al señor

Juan Carlos Rojas Contento el pago de la cantidad de diez mil dólares americanos

(10000 USD), por concepto de capital, más el valor de los intereses en mora que el

señor nombrado adeudaba a la Compañía de mi representación, como deudor

principal.

Tramitada la causa ante el Juzgado Quinto de lo Civil de Loja, su Titular con

fecha 15 de Diciembre de 2006 dictó la sentencia correspondiente, en la que dispuso

y ordenó que el señor Juan Carlos Rojas Contento, en su calidad de deudor

principal, pague al actor el valor antes indicado en la letra de cambio que sirvió de

base a dicha acción, los intereses pactados de mora y las costas procesales, por un

total de diez mil dólares americanos (10000 USD), dicha sentencia causó ejecutoria

pues no se apeló y el señor Juan Carlos Rojas Contento, pese a existir el

correspondiente mandamiento de ejecución no ha pagado su valor conforme consta

de la razón sentada por el señor Secretario del Juzgado Quinto de lo Civil de Loja,


-97-

presumiéndose, en esta virtud se estado de quiebra e insolvencia y dando lugar a la

declaratoria de haber concurso de acreedores en su contra, conforme lo establecido

en los Artículos 507, 508 y 509 del Código de Procedimiento Civil.

CUARTO: Petición o Demanda:

Con estos antecedentes comparezco ante usted señor Juez y fundado en lo

dispuesto en los Artículos 507 y siguientes del Código de Procedimiento Civil,

demando de su autoridad la declaratoria de haber lugar a la Formación de

Concurso de Acreedores en contra del Sr. Juan Carlos Rojas Contento,

disponiendo que se deje constancia de las ejecuciones y las acumule a este proceso

(Art. 519 CPC), hecho lo cual se dignará disponer en su primera providencia la

ocupación y depósito de bienes, libros, correspondencia y más documentos del

fallido, dándose cuenta de este particular al público en uno de los diarios de mayor

circulación de esta ciudad de Loja y disponiéndose además se oficie al señor

Registrador de la Propiedad del Cantón Loja, a fin de que dicho funcionario se inhiba

de inscribir o registrar cualquier documento o escritura pública del cual conste venta

o traspaso de dominio de los bienes de su propiedad a favor de terceras personas.

En razón de que la insolvencia del demandado es desde todo punto de vista

fraudulenta y perpetrada con el ánimo de causar, como en efecto ha causado,

perjuicio al compareciente y a su representada Compañía. Usted, señor Juez, se

dignará disponer por otra parte el enjuiciamiento penal conforme lo dispone la ley.

Se señalará día y hora para que tenga lugar la Junta de Acreedores del

demandado señor Juan Carlos Rojas Contento.

Adjunto copia certificada del Registrador de la Propiedad en donde constan

los Juzgados de donde provienen las prohibiciones de enajenar los bienes del

insolventen, para los fines de ley.

Reclamo costas y honorarios de mi Abogado Defensor.

QUINTO: Cuantía:

La cuantía de esta acción es por naturaleza indeterminada.


98

SEXTO: Trámite:

El trámite que su Autoridad se dignará dar a esta demanda, es el que

corresponde al Juicio de Concurso de Acreedores, determinado en la Sección 4ta.

Título II del Libro II del Código de Procedimiento Civil, esto es el trámite especial.

SÉPTIMO: Citación del Demandado:

Bajo juramento declaro desconocer el domicilio, residencia y paradero actual

del señor Juan Carlos Rojas Contento, por lo que su Autoridad se servirá ordenar su

citación por la prensa, conforme lo establecido en el Art. 82 del Código de

Procedimiento Civil.

Sin perjuicio de lo que disponga el Auto de Insolvencia, el deudor podrá hacer

oposición a ella, pagando el adeudado en el término de tres días.

OCTAVO: Defensor y Notificaciones:



presente causa.


Dr. Esteban Mendoza Ortega Manuel Eduardo Castillo Macas

Mat. No. 5687 C.A.L. Representante de COMPROLACSA


-99-

Capítulo V

CASO DE JUICIO ORDINARIO: PROCEDIMIENTOS FAMILIARES

¿Puede alguien volver a demandar a su esposo en juicio de alimentos?

La respuesta a esta pregunta se encuentra contenida en el principio universal del

derecho “Non bis in ídem”; es decir, nadie puede ser encausado judicialmente más de

una vez sobre el mismo asunto y recibir sentencia en un mismo punto de derecho. El

espíritu de la pregunta es bastante claro: ¿puede “volver a demandar”?, la respuesta

es NO.

Sin embargo, como todo en el derecho tiene una salida, una de las alternativas

legítimas para la demanda de la actora podría ser casar la sentencia y demostrar la

verificación de la exigencia sine cua non del Art. 724: la separación del marido con

causa justa, e inobservada por las instancias subordinadas.

¿Qué debe hacer el demandado para lograr que se extinga el pago de una de las

pensiones alimenticias?

Ya bien dictada la sentencia sobre el asunto, y antes de que cause estado el actor Sr.

Pedro José Peralta Torres, dentro de los tres días subsiguientes a la emisión de la

sentencia, recurrirá según el Art. 323 del Código de Procedimiento Civil ante el

mismo juez de la causa en apelación (Art. 329 CPC) de la sentencia para la reforma

del texto en la parte que obliga al pago de la pensión alimenticia (Art. 328 CPC), y la

que sugiere este cobro sin desmedro del anteriormente contraído (que produce la

ambigüedad); de tal manera que, después de corregido el texto de la sentencia, se

sobreentienda que el actor estará obligado al pago permanente de la pensión

alimenticia, pero no por eso al pago de otras pensiones sobre el mismo concepto.

Por otro lado, puede también, como lo indica el Art. 115 del Código Civil, presentar

una copia de la sentencia dictada en el Juicio de Divorcio, para que de esta manera

pueda justificar el cumplimiento de la obligación contraída con anticipación, y de esta

manera que se extinga la nueva obligación. Lo cual supone que ya esta cumpliendo

con el pago alimenticio. Esto conforme a lo señalado por la Constitución: no puede

pagarse dos obligaciones por un mismo caso.


100

42. PRÁCTICA CIVIL: DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Acta de la audiencia de conciliación:

En Gonzanamá, cinco de Diciembre del dos mil seis, las nueve horas cinco

minutos. Ante el señor Dr. Vladimiro Rivero Malo, Juez Octavo de lo Civil de Loja con

sede en Gonzanamá y con la actuación del señor Secretario, comparecen: el señor

JORGE LUÍS LOAYZA CALLE, con cédula 110391702-5 y por otra parte comparece la

señora GABRIELA DEL CISNE MATUTE SALCEDO con cédula 110414266-4, cada uno

por sus propios derechos; con el objeto de pasar la diligencia de AUDIENCIA DE

CONCILIACIÓN señalada para este día y hora. Al efecto el señor Juez dispuso de la

espera de la hora legal y siendo las nueve horas diez minutos, dio por inicio a la

diligencia empezando por insinuar a los comparecientes sobre la actitud adoptada en

la demanda, a lo cual los comparecientes, de consuno y de viva voz manifiestan que

es su deseo irrenunciable, irrevocable de dar por terminado el vínculo matrimonial

que los une, mediante el presente juicio de divorcio por mutuo consentimiento. Que

en el matrimonio no adquirieron ningún tipo de bienes, como tampoco han

procreado ningún descendiente. Por lo que por lo que sobre estos hechos no hay

nada que acordar al respecto. Piden al señor Juez dicte sentencia, y que se margine en

el Registro Civil del Cantón Loja, lugar de su matrimonio, para lo cual piden que la

notificación a este funcionario se depreque a uno de los Jueces de lo Civil de Loja.

Finalmente insisten en el divorcio y solicitan que todo lo antes expuesto se apruebe

en sentencia para que surta los efectos de Ley. Termina la diligencia y una vez que

fue leída a los comparecientes, se ratifican en lo dicho y firman para constancia, en

presencia del señor Juez y Secretario que certifica.

Dr. Vladimiro Rivero Malo Jorge Luís Loayza Calle

JUEZ OCTAVO CIVIL EN GONZANAMÁ 110391702-5

Dr. Hugo Faggioni Gabriela Matute Salcedo


-101-

SECRETARIO 110414266-4

Capítulo VI

CASO DE JUICIO VERBAL SUMARIO

43. PRÁCTICA CIVIL:

El señor Juez que conoce el caso, frente al allanamiento, ¿Debe dictar sentencia o

continuar con la sustanciación del proceso?

El Juez debe continuar con la sustanciación del proceso en virtud de cumplir con

las exigencias procesales, y tal como lo indica el Art. 121 del Código Civil: “En los

juicios de divorcio, a excepción de los de mutuo consentimiento, se abrirá la causa a

prueba, no obstante el allanamiento de la parte demandada”. Es el mismo caso de la

Audiencia de Conciliación (Art. 839 CPC) en la que se aspira a que las partes puedan

alcanzar algún entendimiento amigable y desistir de la litis.

Por otro lado deben resolverse asuntos que corresponden al vinculo matrimonial

como son los asuntos de tenencia de los hijos y su manutención (Parágrafo 2º de la

terminación del matrimonio); o también resolverse los temas relativos al régimen

patrimonial y disolución de la sociedad conyugal, etc.

Considero por esto que el allanamiento es extemporáneo, y por esta cualidad

debe respetarse el procedimiento. Aun cuando la demandada pueda ratificarse en

todas las partes del proceso en su decisión por allanarse a las exigencias del actor.

Se sabe que esta causa nació litigiosa, y en defecto de ello, aun en caso de

allanamiento de la demandada, este proceder no provoca efectos como dar por

terminado el asunto con la inmediata emisión de la sentencia, sino que por el

contrario no produce ningún efecto y la causa continua.

44. PRÁCTICA CIVIL: EMISIÓN DE LA SENTENCIA

Sentencia:

Loja, uno de septiembre del año dos mil seis: V I S T O S: A fojas siete de los autos

comparecen al Juzgado, el señor Diego Fernando Silva Cuenca, en juicio de divorcio,

manifestando en lo fundamental del escrito inicial, que el día cinco de enero de dos

mil cinco, en esta ciudad de Loja, la señora María Fernanda Carrión Fernández,


102

legalmente casada con el señor actor del proceso, abandonó el lecho conyugal de

manera voluntaria e injustificada, por más de un año ininterrumpido, configurando la

causal de divorcio que establece el inciso primero del numeral once del Art. 110 del

Código Civil. Concedido el término de prueba, dentro del mismo, se han efectuado las

diligencias solicitadas por las partes y fenecido el mismo, el estado del juicio, es el de

resolver, para hacerlo se considera: PRIMERO: El trámite es válido, por cuanto en el

se han observado las formalidades inherentes a esta clase de procesos; SEGUNDO:

Según los tratadistas “Se entiende por abandono voluntario el incumplimiento grave,

injustificado y ocurrido de forma intencional, por parte de uno de los cónyuges,

respecto de las obligaciones de cohabitación, asistencia, socorro y protección que el

matrimonio impone de manera recíproca. Este abandono puede o no incluir el

desplazamiento efectivo del cónyuge culpable fuera del hogar, ya que esa posibilidad

configura solamente una de las muchas maneras cómo uno de los cónyuges puede

exteriorizar el incumplimiento de las obligaciones que le corresponde; pero no ha de

creerse, por tal motivo, que existan dos causales autónomas de abandono, física una y

moral o efectiva la otra, ya que en todo instante el abandono voluntario queda

configurado por el incumplimiento en sí de las obligaciones, no por la manera cómo

se las incumpla”; TERCERO: En razón de todo lo anteriormente expuesto, demostrado

como quedó en autos el abandono voluntario por parte de la cónyuge la señora María

Fernanda Carrión Fernández, sin que, además lograra en el debate probatorio

enervar la acción en su contra interpuesta, y sin que demostrara sus alegatos acerca

del abandono voluntario del que dice haber sido objeto por parte del cónyuge, ni los

excesos, sevicia e injurias graves que hagan imposible la vida en común, en las que

fundamentó su reconvención; Por estas consideraciones y la disposición del inciso

segundo del Art. 119 del Código de Procedimiento Civil, ADMINISTRANDO JUSTICIA

EN NOMBRE DE LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, considerándose el

allanamiento de la demandada a la acción propuesta por la parte actora, se admite la

demanda, por consiguiente se declara disuelto el vinculo matrimonial y la sociedad

conyugal, y con tal queda legalmente divorciada la pareja conformada por los señores

Diego Fernando Silva Cuenca y María Fernanda Carrión Fernández. Se ordena que el

hijo común del matrimonio disuelto en esta sentencia se mantenga bajo el amparo de

su madre según lo disponen los Arts. 115 y 125 del Código Civil y siguientes:

Notifíquese:


-103-



45. BIBLIOGRAFÍA SUGERIDA:

Romero Ochoa, Ángel. Práctica Procesal Civil II, Guía didáctica, UTPL, 2006, 50

páginas.

Arévalo Malo, Ramiro. Práctica Procesal Civil II, Guía didáctica, UTPL, 2006, 87

páginas.

Apuntes de Derecho Procesal Civil

Documents

Transcript of Apuntes de Derecho Procesal Civil