7/21/2019 Breve Analisis Economico de La Ley Argentina de Defensa de La Competencia

1/5

Ley 22.262 de Defensa de la Competencia

El abuso de posic in dominante

La nocin de "abuso de posicin dominante" es uno de los conceptos que utiliza la ley 22.262paraencuadrar ciertos actos o conductas dentro del tipo de prcticas que considera anticompetitivas. Este es

un concepto que la ley argentina toma del artculo 86 del Tratado de Roma de la Comunidad Europea

(1957) y de otros antecedentes principalmente espaoles y alemanes. En ese sentido, se lo interpreta

comnmente como una nocin ms laxa que la que utiliza el artculo 2 de la ley estadounidense

Sherman (1890), para el cual lo que se considera ilegal es la "monopolizacin" de un mercado, que en

ciertos casos puede asimilarse con la simple existencia de una posicin de dominio. Las legislaciones

europea y argentina, en cambio, admiten como lcito que un mercado quede monopolizado o dominado

por una nica empresa, pero buscan penar los abusos que dicho dominio puede originar.

Si bien la ley argentina no define el concepto de abuso de posicin dominante, s hace lo propio con la

posicin dominante en s. Esta definicin aparece en el artculo 2, cuyos dos incisos se refieren

respectivamente a la posicin dominante por parte de una persona o empresa individual (para lo cual se

requiere que sea la nica oferente o demandante o que, sin ser la nica, no est expuesta a una

competencia sustancial) y a la posicin dominante por parte de un grupo de personas o empresas (lo

cual se da cuando no existe competencia efectiva entre ellas, ni sustancial por parte de terceros). El

concepto econmico que ms se relaciona con estas ideas de posicin dominante es probablemente elde "poder de mercado", en tanto que el abuso de dicha posicin de dominio puede en cierto modo

asimilarse al "ejercicio del poder de mercado".

El poder de mercadopuede definirse como la capacidad de un agente econmico individual (o de un

grupo de agentes que actan coordinadamente) de influir sobre los precios del mercado, y en ese

sentido representa la contracara del supuesto de la competencia perfecta por el cual los agentes son

tomadores de precios. A diferencia de la definicin legal para la cual la posicin dominante es un

atributo que o bien se tiene o bien no se tiene, el poder de mercado es susceptible de presentar gradosde acuerdo con la mayor o menor capacidad que tengan los oferentes o demandantes de controlar los

precios. Es tambin una cualidad que puede ser poseda al mismo tiempo por varios agentes que

actan de manera independiente, cosa que no sucede con la posicin dominante, ya que la misma slo

puede ser ostentada en un mercado por una nica persona o por un grupo de personas que actan de

manera concertada (crtel).

La idea de ejercicio del poder de mercado tiene que ver con decisiones que toman las empresas para

incrementar sus beneficios a travs de acciones que influyen sobre los precios del mercado.

Interpretado bajo una ptica jurdica penal, la maximizacin de beneficios sera el "mvil" que lleva a las

7/21/2019 Breve Analisis Economico de La Ley Argentina de Defensa de La Competencia

2/5

empresas a ejercer el poder de mercado que poseen y, en tanto ambos conceptos puedan asimilarse, a

abusar de su posicin dominante. Es por eso que pueden existir situaciones en las cuales, aun teniendo

poder de mercado, una empresa carezca de motivos para ejercerlo, y tal podra ser el caso de

entidades que no maximizan beneficios (por ejemplo, empresas pblicas, cooperativas de consumo,

asociaciones civiles, mutuales, etc). Otra circunstancia equivalente puede acontecer cuando una

empresa tiene una posicin dominante otorgada por una norma legal (por ejemplo, es la nica

proveedora de un servicio pblico en un rea geogrfica determinada) pero su poder de mercado se

halla limitado por la existencia de un organismo regulador.

Una distincin que resulta importante desde el punto de vista de la defensa de la competencia es la que

puede establecerse entre el poder de mercado sobre los precios propios y el poder de mercado sobre

los precios de los dems agentes econmicos. Si este ltimo poder no existe (es decir, si una empresa

puede fijar sus propios precios pero sus decisiones no tienen influencia sobre los precios de sus

competidores), entonces tampoco puede hablarse de posicin dominante en el mercado en cuestin. En

esta ltima apreciacin, no obstante, debe tenerse cuidado acerca de cmo definir el mercado

relevante, ya que esta falta de influencia puede obedecer al hecho de que los productos de la empresa

bajo anlisis son en rigor los nicos que existen en el mercado, y lo que hay es por lo tanto una

situacin de monopolio (El tema de la definicin del mercado relevante para encuadrar un caso de

posicin dominante es particularmente importante cuando existe diferenciacin de productos y por lo

tanto resulta impreciso precisar qu variedades y reas geogrficas deben ser consideradas parte

integrante del mismo mercado. Una definicin demasiado amplia puede llevar a que la figura de

posicin dominante no aparezca nunca; una demasiado estrecha, a que aparezca siempre).

Muchas veces se suele relacionar el concepto de posicin dominante con el de una alta participacin de

las ventas de una empresa o grupo de empresas en un mercado. Esta relacin, sin embargo, resulta

procedente slo en los casos en los cuales dicha participacin tenga un correlato de comportamiento,

por el cual la empresa o grupo que posee esa participacin pueda -valindose de ella- influir en las

decisiones de sus competidores. Tal situacin suele acontecer en casos en los cuales la participacin

en el mercado sea relativamente independiente de las polticas de precios y se deba en cambio a la

posesin exclusiva de ciertos recursos (por ejemplo, yacimientos de hidrocarburos, redes de transporte

o comunicaciones, capacidad instalada de produccin o almacenaje, etc). Estos elementos actan

entonces como barreras a la entrada de otros competidores y como obstculos para la expansin de las

ventas de los competidores existentes, y son por ende los verdaderos determinantes de la existencia de

una posicin dominante, ms que la participacin en el mercado en s.

La relacin entre posicin dominante y participacin en el mercado resulta mucho ms tenue an

cuando esta ltima se encuentra originada en una estrategia empresaria de precios bajos destinada a

aumentar la produccin para aprovechar economas de escala y bajar los costos medios. En estos

casos, las empresas con alta participacin en los mercados suelen ser las que menos posibilidades

7/21/2019 Breve Analisis Economico de La Ley Argentina de Defensa de La Competencia

3/5

tienen de aumentar sus precios para incrementar sus beneficios, ya que su demanda puede inclusive

erosionarse completamente. Tal cosa sucede, por ejemplo, en dos casos clsicos:

a) cuando el mercado es "desafiable", es decir, cuando existen empresas que se hallan fuera de l pero

pueden ingresar fcilmente y adquirir con rapidez una posicin competitiva;

b) cuando el mercado est abierto a la competencia internacional, y resulta por ende relativamente fcil

importar el producto a precios internacionales.

Se pueden resumir las estructuras que favorecen o no a las consecuencias de la posicin dominante en

el siguiente cuadro:

Estructuras que favorecen el Estructuras que no favorecen el

abuso de posicin dominante abuso de posicin dominante

a. Monopolio a. Competencia perfecta

b. Monopsonio b. Competencia monopolstica

c. Liderazgo en precios c. Oligopolio de Bertrand

d. Liderazgo en cantidades d. Oligopolio de Cournot

e. Colusin e. Monopolio bilateral

La inclusin de algunas de estas estructuras en una columna o en la otra resulta relativamente obvia.

Tanto el monopoliocomo el monopsonioson ejemplos de mercados en los que un nico oferente o

demandante decide los precios y las cantidades que van a comerciarse, y esto hace que tenga

incentivos a manipular dichos precios y cantidades a efectos de incrementar sus beneficios.

Inversamente, la competencia perfecta es una estructura en la que ningn oferente ni demandante

puede influir en los precios, con lo cual su poder de mercado es nulo y no existe por lo tanto ninguna

posicin de dominio de la cual abusar.

Un tanto ms sutil resulta el encuadramiento de la competencia monopolstica, ya que se trata de un

caso en el cual cada empresa tiene poder monoplico sobre su propia marca o "variedad de producto",

pero en el mercado como un todo existen numerosas empresas. La ausencia de una posicin

dominante tiene aqu que ver con el hecho de que ninguna empresa es capaz de influir sobre los

precios de las otras, y el tipo de interaccin que se manifiesta es ms bien el de entidades que compiten

a travs de la diferenciacin de sus productos. Casi idntico es lo que sucede si el mercado es un

oligopolio de Bertrand, ya que aqu el supuesto de comportamiento es que las empresas -aunque

sean muy pocas- fijan sus precios tomando como dados los precios de las dems firmas. Si este tipo de

oligopolio tiene lugar en el mercado de un producto homogneo, el resultado que se obtiene es

virtualmente el mismo de la competencia perfecta; si existe diferenciacin de productos, en cambio, el

7/21/2019 Breve Analisis Economico de La Ley Argentina de Defensa de La Competencia

4/5

equilibrio se acerca ms al de la competencia . Dos casos de posicin dominante que parecen

ajustarse bastante bien a las expresiones que utiliza el artculo 2 de la ley 22.262 cuando define dicho

concepto son los mercados en los que existe liderazgo en precios o en cantidades. En el liderazgo en

precios o "modelo de la empresa dominante" , hay un grupo de firmas que actan como tomadoras

de precios y otra empresa que es el lder del mercado. Esta ltima es la que fija los precios a fin de

maximizar su propio beneficio, teniendo en cuenta tanto la demanda total del mercado como las

funciones de oferta de sus competidoras. El liderazgo en cantidades u "oligopolio de Stackelberg" ,

por su parte, tiene lugar cuando lo que el lder fija es la cantidad que va a producir, en tanto que las

empresas seguidoras reaccionan ante dichas cantidades aumentando o reduciendo su propia

produccin. Ambas circunstancias pueden interpretarse como casos en los que el lder del mercado es

una empresa que est usufructuando su posicin dominante, en virtud de que -al decir de la ley- "no

est expuesta a una competencia sustancial".

El otro caso de posicin dominante tipificado por la ley de defensa de la competencia es el que recae

sobre un grupo de personas entre las cuales "no existe competencia efectiva". El concepto

microeconmico que ms se aproxima a esta idea es el de colusin, por el cual un conjunto de

empresas se pone de acuerdo para fijar precios o cantidades con el objeto de incrementar los beneficios

totales del grupo. Los efectos de la colusin son en principio idnticos a los que aparecen en los casos

de monopolio, monopsonio, liderazgo en precios o liderazgo en cantidades, segn sean el tipo y el

alcance del acuerdo al que las empresas lleguen. El abuso de posicin de dominio que se obtiene a

travs de la colusin aparece adems explcitamente enunciado en el artculo 41 de la ley 22.262, a

travs de una serie de incisos que condenan acciones concertadas.

El oligopolio de Cournot, es una situacin que se da cuando hay un grupo reducido de empresas y

cada una de ellas fija independientemente su nivel de produccin pero tiene en cuenta las cantidades

producidas por las dems. Este es un caso en el cual todas las empresas tienen influencia sobre los

precios del mercado, pero ninguna tiene una posicin dominante. El equilibrio al que se llega est

siempre en un punto intermedio entre la competencia perfecta y el monopolio, situndose ms cerca de

aqulla cuanto mayor es el nmero de empresas competidoras.

Tampoco hay posicin dominante si lo que existe es un monopolio bilateral (un nico oferente y un

nico demandante), aunque en este caso nos hallamos ante una situacin de negociacin y no de

competencia. Una vez ms, cada uno de los actores tiene poder de mercado, pero el hecho de que

dicho poder est distribuido entre la oferta y la demanda hace que inclusive sea posible llegar a la

eficiencia mediante una coordinacin implcita por la que las empresas logren aprovechar la totalidad de

las ganancias originadas en el intercambio. La consideracin conjunta de los efectos de la negociacin y

la competencia es an un tema poco explorado, pero que tendra la posibilidad de explicar situaciones

en las que reducir la competencia y estimular la colusin resulta beneficioso. Esto podra ocurrir en

ciertos casos de sindicatos de trabajadores, cooperativas de consumo o cooperativas de produccin en

7/21/2019 Breve Analisis Economico de La Ley Argentina de Defensa de La Competencia

5/5

los cuales un sector originalmente atomizado se asocia para mejorar su posicin negociadora ante otro

mucho ms concentrado.