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Capitales constitutivos en materia de Seguridad Social

Enero 2015 Boletín de Investigación de la Comisión Representativa ante Organismos de Seguridad Social Núm. 27

Boletín de Investigación Comisión Representativa ante Organismos de Seguridad Social - Enero de 2015

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2014 – 2016 C.P.C. Jorge Alberto Téllez Guillén Presidente C.P.C. Ricardo Paullada Nevárez Vicepresidente de Desarrollo y Capacitación Profesional

L. C.P. Luis Bernardo Madrigal Hinojosa Director Ejecutivo

Comisión Representativa ante Organismos de Seguridad Social

Presidente C.P.C. y P.C.FI. Edgar Enríquez Álvarez Vicepresidente C.P.C. Leobardo Muñoz Tapia Coordinadora de cursos L.C. Lourdes del Pilar Abadía Velasco Secretario L.C.P. y P.C.FI. Rolando Silva Briceño Integrantes L.C. Gabriel Aranda Zamacona L.C. Telésforo Ávila García C.P. y P.C.FI. José Luis Calvillo Barbet L.C. Judith Karen Cardenas Onofre L.C.C. Miguel Arnulfo Castellanos Cadena C.P. Orlando Corona Lara L.C. María Dolores Enriquez Medina C.P. Jorge Arturo Gallegos Ramales L.C.P. Cristina Zoé Gómez Benavides Lic. Francisco Javier Gutiérrez Zamora F. L.C. Arturo Hernández López C.P.C. y P.C.FI. Javier Juárez Ocotencatl C.P.C. y P.C.FI. Arturo Luna López Lic. Salvador Mendoza García L.C. Luis Mauricio Peña Muñoz Lic. José Luis Sánchez García L.C. José Antonio Suasnavar Lerdo de Tejada L.C. Mauricio Valadez Sánchez Lic. Hugo Valderrábano Sánchez L.C. Moisés Velázquez Ortega L.C.P.C. Anabell Witt González L.C. Enrique Augusto Zamora Paredes Gerencia de Comunicación y Promoción Comisión Representativa ante Organismos de Seguridad Social del Colegio, año II, núm. 27, enero de 2015. Boletín Informativo edición e impresión por el Colegio de Contadores Públicos de México, A.C. Responsables de la Edición: Lic. Jonathan García Butrón, Lic. Asiria Olivera Calvo, Lic. Aldo Plazola González. Diseño: Dafne Tamara Portillo. Bosque de Tabachines Núm. 44, Fracc. Bosques de las Lomas, Deleg. Miguel Hidalgo 11700. El contenido de los artículos firmados es responsabilidad del autor; prohibida la reproducción total o parcial, sin previa autorización.

ÍNDICE PÁGINA

I. Introducción 3

II. Fundamento legal 3

III. Seguros en los que se establecen capitales constitutivos conforme a la LSS 6

IV. Capital constitutivo tiene naturaleza fiscal 9

V. Capital constitutivo: medios de defensa 12

VI. Conclusiones 13


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I. Introducción

Es probable que algunos lectores del presente boletín hayan tenido la no muy grata

experiencia de recibir una cédula de liquidación de capitales constitutivos emitida por el

Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), por lo que se habrán hecho preguntas como

éstas: ¿qué pasó aquí?, ¿en qué fallé?

Los créditos fiscales derivados de capitales constitutivos llegan a representar un tema

económico sensible para los patrones, puesto que no es algo que se tenga contemplado

en los presupuestos de las empresas.

Por ello, conviene retomar el tema, para que tanto los nuevos empresarios como los que

no lo son cuenten con los conocimientos que les permitan transmitir a sus colaboradores

saber en qué consisten los capitales constitutivos y cómo pueden evitarse.

II. Fundamento legal

La Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, como ley fundamental donde

emana todo el ordenamiento legal, en su artículo 123, fracción XIV, establece:

Los empresarios serán responsables de los accidentes del trabajo y de las enfermedades profesionales de los trabajadores, sufridas con motivo o en ejercicio de la profesión o trabajo que ejecuten; por lo tanto, los patronos deberán pagar la indemnización correspondiente, según que haya traído como consecuencia la muerte o simplemente incapacidad temporal o permanente para trabajar, de acuerdo con lo que las leyes determinen.

CPEUM

Art. 123 Fr. XIV

LFT

Art. 472

LSS

Art. 53, 77, 88,

149, 186

Dentro de las relaciones obrero-patronales


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En este sentido, la Ley Federal del Trabajo, título noveno (artículo 472), establece los

ordenamientos para legislar lo relativo a los riesgos de trabajo en las relaciones laborales.

Para completar el marco legal aplicable a los patrones que inscriben a sus trabajadores

en el régimen obligatorio del seguro social, estos quedan relevados del cumplimiento de

las obligaciones relacionadas con los riesgos de trabajo que establece la Ley Federal del

Trabajo, de acuerdo con el artículo 53 de la Ley del Seguro Social (LSS).

Tales ordenamientos, en síntesis, establecen una responsabilidad para el patrón,

respecto a los accidentes de trabajo y enfermedades profesionales que sufran sus

trabajadores. Para hacer frente a esa responsabilidad el IMSS será aquel que cubra las

prestaciones en especie y en dinero, en la medida en que el patrón cumpla con sus

obligaciones.

Ahora bien, la LSS en su artículo 5-A establece qué se entiende por diversos conceptos,

tales como: patrón, trabajador, sujeto obligado, responsable solidario, derechohabiente,

cédula de liquidación, entre otros. Sin embargo, no se encuentra una definición de capital

constitutivo en ese artículo ni en ninguno otro de la citada Ley.

Por ello, resulta conveniente proponer una definición de capital constitutivo para efectos

didácticos de este boletín (aunada a la que diversos autores han expuestos): “monto

pagado por el patrón al Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS) para restituir las

erogaciones de las prestaciones económicas y en especie otorgadas por éste, a un

derechohabiente, por un incumplimiento de obligaciones elementales del patrón, tales

como: inscribir a los trabajadores, informar en tiempo y forma el salario base de

cotización”.

Al respecto, el artículo 15, fracción I, de la LSS establece como obligaciones de los

patrones: “registrarse e inscribir a sus trabajadores en el Instituto, comunicar sus altas y

bajas, las modificaciones de su salario y los demás datos, dentro de plazos no mayores

de cinco días hábiles”.


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Una vez que se tienen identificadas las obligaciones elementales o básicas para efectos

didácticos del presente boletín, conviene remitirse a dos artículos de la LSS que refieren

qué sucede en materia de capitales constitutivos, cuando existe incumplimiento por parte

del patrón:

Artículo 88: El patrón es responsable de los daños y perjuicios que se causaren al asegurado, a sus familiares derechohabientes o al Instituto, cuando por incumplimiento de la obligación de inscribirlo o de avisar los salarios efectivos o los cambios de éstos, no pudieran otorgarse las prestaciones en especie y en dinero del seguro de enfermedades y maternidad, o bien cuando el subsidio a que tuvieran derecho se viera disminuido en su cuantía.

Artículo 77: “El patrón que estando obligado a asegurar a sus trabajadores contra riesgos de trabajo no lo hiciera, deberá enterar al Instituto, en caso de que ocurra el siniestro, los capitales constitutivos de las prestaciones en dinero y en especie, de conformidad con lo dispuesto en la presente Ley, sin perjuicio de que el Instituto otorgue desde luego las prestaciones a que haya lugar.

El IMSS no puede dejar en estado de indefensión a los asegurados y derechohabientes,

por eso procede a entregar las prestaciones en especie y en dinero a quienes tengan

derecho, y una vez que conozca la cuantía por cubrir las prestaciones procede a emitir

cédulas de liquidación al patrón, bajo el concepto de capitales constitutivos, para efectos

de recuperar las cuantías erogadas.

Evidentemente, el capital constitutivo no tendrá razón de emitirse si el patrón presenta

los avisos de ingreso o alta de los trabajadores asegurados, así como los de

modificaciones de su salario dentro de los plazos señalados en los artículos 15, fracción

I, y 34 de la LSS, atendiendo a lo que cada rama de seguros establezca en lo particular.


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III. Seguros en los que se establecen capitales constitutivos conforme a la LSS

El pago de un capital constitutivo representa un costo económico “caro” para el patrón,

porque los capitales se integran del importe de alguna o algunas de las prestaciones en

especie y económicas siguientes:

1. Asistencia médica.

2. Hospitalización.

3. Medicamentos y material de curación.

4. Servicios auxiliares de diagnóstico y de tratamiento.

5. Intervenciones quirúrgicas.

6. Aparatos de prótesis y ortopedia.

7. Gastos de traslado del trabajador accidentado y pagos de viáticos en su caso.

8. Subsidios.

9. Gastos de funeral.

10. Indemnizaciones globales en sustitución de la pensión.

11. Valor actual de la pensión.

12. Cinco por ciento del importe de los conceptos que lo integran, por gastos de

administración

LSS – Artículo 88 Capitales constitutivos por enfermedad y

maternidad

LSS – Artículo 77 Capitales constitutivos por riesgos de

trabajo

LSS – Artículo 149 Capitales constitutivos aplicables a

Invalidez y Vida

LSS – Artículo 186 Capitales constitutivos aplicables a Retiro,

Cesantía en edad avanzada Vejez


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Entonces, el IMSS cuando finca un capital constitutivo no distingue si el incumplimiento

se debió por la falta de conocimiento o por una negligencia del patrón, por ello, conviene

tener presente los siguientes aspectos para minimizar los contingentes por estos

conceptos:

a) En el Seguro de Enfermedades y Maternidad: El IMSS fincará los capitales

constitutivos sólo cuando el patrón:

No presente en tiempo y forma el aviso de inscripción.

No presente en tiempo y forma el aviso de modificación salarial, o éste

reporte un salario inferior al real.

Presente de forma extemporánea los citados avisos.

El capital constitutivo cubrirá los daños y perjuicios que se causen a los

asegurados y derechohabientes por las prestaciones en dinero o en especie que

no se otorguen debido a la omisión de la inscripción, o por una discrepancia en el

salario base de cotización.

Cabe aclarar que si la enfermedad se presenta dentro los cinco días hábiles que

tienen los patrones para presentar los avisos, no se fincará capital constitutivo

alguno. Para reforzar lo indicado, leamos lo que al respecto establece el artículo

88, último párrafo, de la LSS: “No procederá la determinación del capital

constitutivo, cuando el Instituto otorgue a los derechohabientes las prestaciones

en especie y en dinero a que tengan derecho, siempre y cuando los avisos de

ingreso o alta de los trabajadores asegurados y los de modificaciones de su salario,

hubiesen sido entregados al Instituto dentro de los plazos que señalan los artículos

15, fracción I y 34 de esta Ley.”

b) Seguro de Riesgos de Trabajo: En este seguro el IMSS contemplaría las

siguientes situaciones:

No se presente el aviso de inscripción del trabajador.

No se presente el aviso de modificación salarial, o éste sea presentado

después de que suceda el accidente.


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No se presente el aviso de modificación salarial reportando el salario base

de cotización, conforme al artículo 27 de la LSS.

Por recaída de un riesgo de trabajo con el mismo patrón o con otro distinto.

Conviene precisar que para el caso del seguro de riesgos de trabajo, sí es aplicable

fincar capitales constitutivos por aquellos accidentes que ocurran dentro de los

cinco días hábiles concedidos a los patrones para presentar los avisos afiliatorios

de alta y/o de modificación salarial, aquí no basta con que se presenten los avisos,

puesto que se debe prever que el trabajador esté debidamente inscrito y, por lo

tanto, asegurado antes de que se presente el accidente.

c) Seguro de Invalidez y Vida, y Seguro de Retiro, Cesantía en Edad Avanzada y

Vejez: El incumplimiento también refiere a la no presentación de los avisos

afiliatorios de altas y modificación salarial cuando no puedan otorgarse o se vean

disminuidas las prestaciones relacionadas con la pensión de invalidez, viudez,

orfandad y ascendientes.

La omisión también disminuye el ahorro en las cuentas de aportaciones de la

cuenta individual para los trabajadores, para la obtención de pensiones por retiro,

cesantía y vejez.

Para entender el impacto que puede tener un capital constitutivo en materia de pensiones

debemos remitirnos a la siguiente tesis aislada de la SCJN:

SEGURO SOCIAL. ES PROCEDENTE LA ACCIÓN DE RECTIFICACIÓN DE UNA PENSIÓN DERIVADA DE LA INSCRIPCIÓN DEL TRABAJADOR AL RÉGIMEN OBLIGATORIO CON UN SALARIO INFERIOR AL QUE REALMENTE PERCIBÍA Y SÓLO ESTÁ CONDICIONADO AL LÍMITE SUPERIOR QUE REFIEREN LOS ARTÍCULOS 33 DE LA LEY DEL SEGURO SOCIAL VIGENTE HASTA EL 30 DE JUNIO DE 1997 Y 28 DE LA LEY EN VIGOR. Si en un juicio laboral se demandó del Instituto Mexicano del Seguro Social la rectificación en el pago de una pensión, al haber inscrito al asegurado con un salario inferior al que en realidad percibía y este último fue demostrado en el juicio laboral, no es requisito para la procedencia de esa acción que previamente la Junta condene al patrón omiso, pues el citado organismo debe subrogarse en los derechos del trabajador y otorgarle la pensión que le corresponde conforme al salario real con que debió cotizar, de acuerdo con los artículos 181 de la ley anterior y 88 de la vigente; en el entendido de que el aludido Instituto goza de la facultad, en su carácter de órgano fiscal autónomo, de fincar al patrón los capitales constitutivos a que se haga acreedor por tal omisión, de conformidad con los artículos 77, 149 y 186 de la actual Ley del Seguro Social (84 de la anterior); sin embargo,


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si en el mismo juicio, el patrón es demandado y, previo cumplimiento de las formalidades esenciales del procedimiento a que tiene derecho, se acredita la omisión atribuida, al dictar el laudo correspondiente la Junta del conocimiento debe condenarlo a enterar al organismo de seguridad social las cuotas obrero patronales que estaba obligado a aportar. De esa manera, el trabajador podrá disfrutar de los derechos de seguridad social que le corresponden, sin que obste que el derecho de rectificación se condicione al límite superior previsto en los artículos 33 de la Ley del Seguro Social anterior y 28 de la vigente. Contradicción de tesis 481/2013, de la que se derivó la tesis jurisprudencial 2ª/J.38/2014 (10a.), Seminario Judicial de la Federación, Décima Época 2006611.

IV. Capital constitutivo tiene naturaleza fiscal

Para analizar más a fondo el tema que nos atañe, comentaremos por qué los capitales

constitutivos son considerados créditos fiscales.

La LSS contempla a los capitales constitutivos como créditos fiscales, según lo indica el

artículo 287 de dicha ley: “Las cuotas, los capitales constitutivos, su actualización y los

recargos, las multas impuestas en los términos de esta Ley, los gastos realizados por el

Instituto por inscripciones improcedentes y los que tenga derecho a exigir de las personas

no derechohabientes, tienen el carácter de crédito fiscal”.

De acuerdo con el Código Fiscal de la Federación, en su artículo 4,

los créditos fiscales son los que tenga derecho a percibir el Estado o sus organismos descentralizados que provengan de contribuciones, de sus accesorios o de aprovechamientos, incluyendo los que deriven de responsabilidades que el Estado tenga derecho a exigir de sus funcionarios o empleados o de los particulares, así como aquellos


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a los que las leyes les den ese carácter y el Estado tenga derecho a percibir por cuenta ajena.

Por lo tanto, el capital constitutivo debe fincarse sobre la base de equidad y

proporcionalidad; para ello, conviene citar la siguiente jurisprudencia de la Suprema Corte

de Justicia:

SEGURO SOCIAL, LEY DEL. AUNQUE LOS CAPITALES CONSTITUTIVOS TIENEN EL CARÁCTER DE CONTRIBUCIONES DIVERSAS A LOS IMPUESTOS, DERECHOS Y CONTRIBUCIONES DE MEJORAS, DEBEN CUMPLIR CON LOS REQUISITOS DE EQUIDAD Y PROPORCIONALIDAD, DE ACUERDO CON SU NATURALEZA ESPECÍFICA. El Constituyente de 1917 estableció en el artículo 31, fracción IV, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, la obligación de todos los mexicanos de contribuir a los gastos públicos, pero a su vez consignó el derecho de éstos a que dicha contribución se realizara de la manera proporcional y equitativa que dispusieran las leyes. Es decir, el Constituyente de 1917 plasmó las bases generales de la facultad impositiva del Estado para el logro de las funciones que le están encomendadas, pero dejó al legislador ordinario la facultad de determinar en cada época de la historia la forma y medida en que los individuos y los grupos que integran la sociedad deben contribuir. Así, es el legislador ordinario quien, respetando las bases fundamentales de nuestra Constitución Política, debe definir cuáles son las contribuciones que en cada época existirán de acuerdo con las circunstancias sociales y económicas, la evolución de la administración pública y las responsabilidades que el Estado vaya asumiendo en la prestación y el mantenimiento de servicios públicos que aseguren el desarrollo integral de los individuos que componen la sociedad. En efecto, el legislador ordinario ha otorgado a los capitales constitutivos el carácter fiscal, expresamente en el artículo 267 de la Ley del Seguro Social; además, los capitales constitutivos participan actualmente de todas las características propias de una relación jurídica tributaria, a saber: 1) el sujeto activo de la relación es un ente público, el Instituto Mexicano del Seguro Social, que si bien tiene personalidad jurídica y patrimonio propios diversos a los del Estado, fue creado por éste, forma parte de la Administración Pública Federal Paraestatal y realiza una función que al Estado le compete: la del servicio público de seguridad social; 2) es una obligación impuesta unilateralmente por el Estado, en virtud de su poder de imperio, para todo aquel que se coloque en la hipótesis normativa, pues ni el patrón ni el trabajador tienen la opción de no acogerse al sistema de seguridad social; 3) es una obligación que tiene su origen en un acto formal y materialmente legislativo: la Ley del Seguro Social; 4) el instituto encargado de la prestación de este servicio público está dotado por la ley de facultades de investigación para verificar el debido cumplimiento de las obligaciones que deriven de aquélla, así como para, en su caso, determinar, fijar en cantidad líquida y cobrar las contribuciones relativas, mediante el procedimiento administrativo de ejecución (artículos 240, fracción XVIII, 268 y 271 de la Ley del Seguro Social); 5) los ingresos que por virtud de tales aportaciones se recaudan, son para sufragar el gasto público, en tanto se destinan a la satisfacción, atribuida al Estado, de una necesidad colectiva y quedan comprendidos dentro de la definición que de tal concepto da la Ley de Presupuesto, Contabilidad y Gasto Público, y si bien pasan a formar parte del patrimonio del organismo descentralizado, no se funden con el resto de los ingresos presupuestarios, por destinarse a un gasto especial determinado en la ley que los instituye y regula, lo que se deriva de su naturaleza que responde a una obligación de carácter laboral, pero que para prestarse con mayor eficacia y solidaridad ha pasado al Estado a través del Instituto


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Mexicano del Seguro Social. Lo anterior no quita a los capitales constitutivos su destino al gasto público, pues nuestra Constitución no prohíbe que las contribuciones se apliquen a un gasto público especial, sino a un fin particular. Consecuentemente, si tales capitales constitutivos tienen naturaleza fiscal, es decir, son contribuciones en términos de lo dispuesto en el artículo 31, fracción IV, constitucional, los mismos están sujetos a los requisitos de proporcionalidad y equidad que en tal precepto se establecen. Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo V, junio de 1997, página 100, Pleno, tesis P./J. 38/97; véase ejecutoria en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo V, junio de 1997, página 102. Apéndice 1917-2000, Tomo I, Materia Constitucional, Jurisprudencia, Suprema Corte de Justicia de la Nación, página 555, Pleno, tesis 482.

Cabe comentar que en algunas ocasiones los patrones consideran que los capitales

constitutivos no están debidamente motivados y fundamentados, porque a su vez los

formatos ST-7 y ST-2 no cumplen con tales requisitos. Para estos casos, citamos la

siguiente tesis aislada:

FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN. LOS REQUISITOS RELATIVOS NO SON EXIGIBLES RESPECTO DE LA DOCUMENTACIÓN MÉDICA QUE SIRVE DE BASE PARA EL FINCAMIENTO DE UN CAPITAL CONSTITUTIVO. Al no constituir actos administrativos que deban notificarse al particular en términos del artículo 38 del Código Fiscal de la Federación, los documentos consistentes en el aviso de atención médica inicial y calificación de probable riesgo de trabajo ST-7, el dictamen por alta por riesgo de trabajo ST-2, así como los reportes de atención médica por probable capital constitutivo elaborados por los médicos adscritos al Instituto Mexicano del Seguro Social, no es necesario que cumplan con los requisitos de fundamentación y motivación en los términos del artículo 16 constitucional, ya que dada su naturaleza y objeto, las conclusiones en ellos asentadas no son vinculatorias ni trascienden a la esfera jurídica del gobernado, temporal o definitivamente, por tratarse de documentos de carácter interno que se encuentran en los archivos del citado instituto, relativos a la atención médica prestada al trabajador que sufrió el riesgo de trabajo, y si bien se emplean para la emisión de la cédula de liquidación de capitales constitutivos, es ésta la que debe cumplir con los requisitos de fundamentación y motivación. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Tesis aislada Fuente: Gaceta del Seminario Judicial de la Federación, Libro 1, Diciembre de 2013, Tomo II Materia(s): Constitucional, Administrativa. Tesis VI.1o.A.60 A (10a.). Página 1131


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V. Capital constitutivo: medios de defensa

Como todo crédito fiscal, por el capital constitutivo es factible interponer medios de

defensa, si es que existen los elementos legales para ello. Recordar que los capitales

constitutivos se consideran definitivos al momento de notificarse conforme a lo

establecido en el último párrafo del artículo 39 de la LSS vigente, debiendo ser pagados

al IMSS dentro de los 15 días hábiles siguientes a la fecha en que surta efectos su

notificación, de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 39 C, tercer párrafo, y 287 del

citado ordenamiento.

Contra la cédula de liquidación donde se asienta el crédito fiscal, los medios de defensa

procedentes son:

Recurso de Inconformidad: cuyo plazo de interposición es de quince días hábiles

siguientes a la fecha en que haya surtido efectos la notificación del acto. El

Recurso se presenta ante el Consejo Consultivo de la Delegación que emita el

capital constitutivo; lo anterior conforme al artículo 294 de la LSS y 6 del

Reglamento del Recurso de Inconformidad.

Juicio Contencioso Administrativo Fiscal: cuyo plazo de interposición es de

cuarenta y cinco días hábiles siguientes a aquel en que haya surtido efectos la

notificación de la cédula de liquidación. El Juicio se interpone ante la Sala Regional

competente del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa; procedimiento

conforme a lo establecido en el artículo 295 de la LSS y 13 de la Ley Federal de

Procedimiento Contencioso y Administrativo, 23 de la Ley Federal de los Derechos

del Contribuyente, y 50 penúltimo párrafo del Código Fiscal de la Federación.


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VI. Conclusiones

Si se hiciera un consenso con los patrones respecto a la mejora de las prácticas para

“evitar” que se configure un supuesto de incumplimiento patronal, el cual derive a su vez

en un capital constitutivo, algunos aspectos claves a considerar serían los siguientes:

Capacitar al personal que interviene en los procesos de contratación para que las

altas de trabajadores sean presentadas en tiempo.

Optar por la pre-afiliación vía IDSE, que permite dar de alta a un trabajador un día

antes del inicio de sus labores.

Establecer controles relacionados con la validación de la correcta determinación

de los salarios base de cotización.

Dar seguimiento a los casos reportados de enfermedades y riesgos de trabajo,

para estar atentos respecto a cuándo deberán presentarse los avisos afilitorios de

alta y modificación salarial.

En caso de ser notificado un crédito fiscal por capitales constitutivos, verificar que

se encuentre debidamente fundamentado y motivado, y que detalle cómo se

determinó la cuantía a pagar.

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