Concesiones Mineras

Javier Barco Saravia

El tema que nos ha sido encomendado es el relativo a las concesiones. De todos es conocido que el Ttulo Preliminar del Texto nico Ordenado de las Ley General de Minera establece cuales son las actividades mineras, y las define como tales en: cateo, prospeccin, exploracin, explotacin, beneficio, labor general, comercializacin y transporte.

Si bien es cierto que para ejercer el cateo, la prospeccin y comercializacin no es menester ser titular de concesin, para realizar todas las dems actividades, es necesario el otorgamiento de una concesin por parte de la autoridad minera.

En el caso concreto de las concesiones trataremos el caso de las mineras, no sin antes hacer una puntualizacin de suma importancia. En definitiva, cuando se dice concesiones mineras yo entiendo que es el gnero, vale decir, comprende las concesiones que abarcan las actividades exploratorias y de explotacin y, seguidamente, la de labor general, la de beneficio y la de transporte.

Empero, muchsimas veces, por un defecto de interpretacin- cuando se refiere concretamente a las concesiones mineras- se las entiende con un criterio restringido y que nica y exclusivamente comprenden las actividades de exploracin y explotacin. Creo que este aspecto debe ser corregido en la Ley y, sobre todo, por tener una incidencia de carcter tributario, porque naturalmente, cuando mencionamos concesiones mineras, reitero, es el gnero, sin embargo, con un aspecto de literalidad nica y exclusivamente se restringe, deca, a los aspectos exploratorios y de explotacin, lo cual no debe ser, pues, las concesiones mineras son tambin las de beneficio, labor general y transporte mineros.Comment by Luffi: Postura del autor

En fin, partiendo de la premisa que todos los que estamos congregados el da de hoy tenemos informacin, conocimiento y versacin sobre el tema, no quisiera aburrirlos explicando y diciendo lo que la ley norma; nada de eso, lo que buscamos es que, a travs de un conversatorio y un fluir de ideas, se puede efectuar aportes para el perfeccionamiento de la legislacin.

Deca por tanto que la concesin, cuando se refiere a mineras, sta debe ser necesariamente modificada en su dominacin y propondra que se denomine concesin de exploracin y explotacin por qu razn? Hoy la legislacin ha establecido que la parte exploratoria, que es la preliminar, y la parte de explotacin que es la extractiva, son una sola. Creo, que para hacer esta diferencia, es importante modificar la denominacin y hoy denominarla concesin de exploracin y explotacin, porque la fase exploratoria hoy comprende hasta 8 aos, en el pasado comprenda 5 aos y naturalmente despus se acceda a la concesin de explotacin. Hoy el proceso de inversin, por disposicin de la ley, es hasta de 8 aos; al octavo ao, se debe acreditar produccin y esta acreditacin se efecta a travs de las liquidaciones de venta que todos conocemos, caso contrario se debe pagar una penalidad. Si modificsemos la denominacin tendramos el concepto claro que esa es la concesin de explotacin y consecuentemente debe acreditarse la produccin al vencimiento del octavo ao, por tanto, cuando hablemos de concesiones mineras, ser todas aquellas que se otorgan al amparo de la Ley General de Minera, en consecuencia, comprendern a las de beneficio, labor general y transporte.Comment by Luffi: Produccin mnima

Tambin la modificacin incorporada por el Decreto Legislativo 708 y que ya forma parte del Texto nico Ordenado (TUO), cuando se refiere al procedimiento para acceder a las concesiones, denomina petitorio lo que en el pasado era conocido con el vocablo denuncio.

El denuncio permita la posibilidad, la accesin de parte del titular de ese denuncio -una vez dictado el Auto de Amparo- de ejercer actividad minera. Hoy la Legislacin es mucho ms rigurosa y severa, definitivamente, no se puede ejercer actividad minera en tanto no se cuente con el ttulo de la concesin.

Naturalmente todo el procedimiento, que ha sido modificado en forma sustancial recudiendo los trminos y los plazos, obedece al cambio de la nomenclatura novedosa que se ha incorporado, a travs del sistema las cuadriculas y vrtices que estn referidos a travs de la coordenadas Universal Transversal Mercator (UTM).

Sin embargo, este antecedente de las coordenadas UTM, ya exista en el Decreto Legislativo N 109 cuando se refra a los denuncios que se formularan en la selva o ceja de selva e, incluso, en el dominio martimo, que por carecer de puntos de referencia, no era necesario establecer el punto de partida y delimitar el denuncio, tal diferencia se supla, o sustitua, a travs de las denominadas coordenadas UTM.

Al haberse establecido el nuevo rgimen de las concesiones a travs de las cuadrculas nos lleva a reflexin la necesidad de revisar la constitucin de las Unidades Econmicas Administrativas. Todos recordamos la antigua denominacin del Radio de 5 Km., de 10 y de 20 dependiendo de la sustancia que se tratase- necesariamente nos llevaba a una circunferencia, esta circunferencia o crculos es la que delimita el permetro de la Unidad Econmica Administrativa.

Habindose modificado sustancialmente el sistema a travs de las cuadrculas, lgicamente es menester, o necesidad, una revisin de la Unidad Econmica Administrativa, porque no creo que sea dable - aun cuando soy abogado pero el sentido comn me indica- un crculo podra dejar fuera de la Unidad Econmica Administrativa parte de una cuadrcula.

Creo que es menester modificar la Unidad Econmica Administrativa por un sistema que nos lleve a un cuadrado, o a un rectngulo, estableciendo sus lados en determinada dimensin, pero que permita o posibilite, el incorporar a las concesiones que naturalmente, por su nueva estructura, son cuadrados, rectngulos o poligonales cerradas.

Un aspecto tambin importante en cuanto a las concesiones en genrico, es el que se refiere a los derechos comunes. El Art. 37 del TUO de la Ley General de Minera, establece cuales son estos derechos comunes. A raz de la promulgacin de la Ley de Tierras se ha incorporado una modificacin sumamente importante, para ello quisiera explayarme en tres aspectos sustanciales de estos derechos comunes: en el primer caso se trata concretamente del uso del terreno superficial del rea que comprende la concesin, obviamente no ha sido modificado, sin embargo, la profunda modificacin que se incorpora a travs de las Ley de Tierras es el no poder hacer uso minero de las tierras eriazas[footnoteRef:1] contiguas a las concesin. [1: Tierras eriazas: tierras que no pueden cultivarse por escasez o exceso de agua.]

Por qu razn? Porque la Ley de Tierras obliga a la adquisicin de esas tierras a travs de subasta. No estoy de acuerdo y permtame con la ms absoluta sinceridad y claridad decir que me parece un error, porque el uso minero, en este caso, es un uso que podr ser o no transitorio en funcin a la exploracin; podr ser un uso que definitivamente est sujeto a la prospeccin, a la evaluacin del yacimiento, por qu obliga la ley a distraer recursos importantes- que deben estar orientados a la evaluacin del depsito- en la adquisicin de unos terrenos que no sabemos a ciencia cierta si sern o no complementarios al fin econmico de la concesin?Comment by Luffi: Pregunta del autor

Pienso que se debe mantener el uso minero sobre tierras eriazas. Empero, deca, que por disposicin expresa de la Ley de Tierras esto ya no es posible.

Tambin, a raz de la Ley de Tierras, surge la modificacin sustancial respecto a la constitucin de servidumbre[footnoteRef:2]. Naturalmente, al tiempo de constituir servidumbre respecto a un predio de propiedad de tercero, no solamente se queda en la indemnizacin, sino que se aade la compensacin por el eventual perjuicio econmico, conllevado entonces un mayor egreso y un doble pago, situacin que no estaba prevista en la Legislacin vigente.Comment by Luffi: Segundo aspecto [2: Servidumbre: el propietario de la tierra ser previamente indemnizado en efectivo por el titular de actividad minera, segn valorizacin que incluya compensacin por el eventual perjuicio]

De tiempo atrs fue suprimido el derecho a la expropiacin, des la dacin, o entrega, de la Constitucin de 1979, pues que para mediar a, o intervenir, expropiacin, se exiga dos elementos sustanciales: la necesidad y la utilidad. La minera slo ha sido declarada de utilidad pblica ms no de necesidad, por tanto ese derecho en mi opinin de quien habla- dej de tener vigencia desde la Constitucin del 1979, hoy materialmente sera imposible porque la actual Constitucin exige el elemento de la necesidad y la seguridad; situacin, circunstancia, que por cierto no se da en el caso de la minera.Comment by Luffi: Tercer aspecto

Respecto a los dems derechos comunes subsiste el poder solicitar el uso, respecto del rea superficial de las concesiones vecinas, quedando siempre dentro de la jurisdiccin minera. Subsiste tambin el uso de las concesiones vale decir- del subsuelo, con la autorizacin tanto del titular de la concesin y a travs de la autoridad. Y tambin subsiste por cierto, el uso del terreno franco[footnoteRef:3], que como todos sabemos, es la parte del subsuelo que no ha sido otorgado en concesin. [3: Terreno Franco: terreno que no est comprendido dentro del permetro de una zona de reserva del Estado, de un permiso de exploracin, de un permiso de investigacin o de una concesin de explotacin.]

Ahora bien, en el caso de las concesiones de beneficio, de labor general y de transporte, lamentablemente no han sido definidas como inmuebles. La ley dice que gozan de un atributo de derecho real que otorga a su titular, pero el derecho real -como todos sabemos- puede ser el usufructo[footnoteRef:4], puede ser el uso, e incluso, la constitucin de servidumbre, a favor del titular. Comment by Luffi: Que?? [4: Usufructo: provecho]

Pero la Ley no dice taxativamente (especficamente) en ninguno de sus artculos, que estas concesiones, las de beneficio, que hoy comprende lo que se denominaba antiguamente hacienda de beneficio o planta concentradora, ms la refinacin, sea un inmueble (yo recuero, porque he tenido oportunidad en mi vida profesional de discutir arduamente con un colega que sostena que una concesin de beneficio no era un inmueble, naturalmente no se trataba de establecer si eran galgos o podencos), pero naturalmente con un criterio de literalidad, desgraciadamente, muchas personas consideran que una concesin de beneficio no es un inmueble.

Igual suerte correra una concesin de labor general, lo que en el pasado se denominaba de socavn general, o una concesin de transporte. Creo que, para evitar problemas de esta naturaleza, que por cierto tienen un efecto econmico, pues en innumerables ocasiones los municipios pretenden cobrar tributos municipales sobre dicha concesin de beneficio, en funcin a que la concesin minera est restringida nica y exclusivamente a los aspectos de la exploracin y explotacin y no comprende a una concesin de beneficio; de tal suerte que la concesin de beneficio; muchas veces es objeto de una pretensin municipal de ser gravada respecto a tal inmueble, lo cual, en mi opinin, es un autntico despropsito (absurdo).

Por lo tanto, considero que debera incorporarse la clara definicin respecto a estas concesiones, que naturalmente son inmuebles.

En las dems concesiones, que son las de beneficio por no ponerla en produccin dentro del plazo establecido y en el caso de las concesiones de labor general, el no haber edificado la obra, y finalmente en el caso de la de transporte, el no haber concluido su instalacin, todas en comn, la Ley considera, adems, la ausencia de pago del derecho de vigencia por dos aos consecutivos o tres alternados.

Personalmente considero que la alternancia carece de objeto, definitivamente debe ser taxativa. La caducidad, se presenta, se produce, desde el momento que se deja de pagar durante dos aos consecutivos, debera por tanto suprimirse la referencia a los tres aos alternados y que pueda dar lugar a la promulgacin de leyes especiales a favor de los que incurran en mora.

En cuanto al destino de las concesiones, que denomino de exploracin y explotacin, por la Ley de Catastro se ha incorporado una modificacin importante. Tal modificacin elimina la accesin, vale decir, cuando un derecho minero preexistente, cubierto en todo su contorno por una cuadrcula, si ese derecho se extinguiera, sera asumido por la cuadrcula. Hoy el nuevo sistema contempla, si ese derecho minero prioritario con coordenadas definitivas debe ser objeto de nuevo pedimento.

No estoy de acuerdo con esto y lo seale en su oportunidad, porque considero que el sistema de las cuadrculas debe consolidarse y paulatinamente debemos ir apartando esas concesiones, que por su reducida dimensin, que podra ser el mnimo que, como todos conocemos es de una hectrea, naturalmente debe ser incorporada a la cuadrcula. Se oponen a este planteamiento, segn se manifest en su oportunidad, el mal uso que se hizo del sistema de las cuadrculas, con el objeto de ir superponindose a todas las concesiones otorgadas con anterioridad al Decreto Legislativo N 708. A tal argumento opongo un concepto de carcter prctico. Ningn titular de actividad minera que ejerce a cabalidad la explotacin, est en posicin o situacin de incurrir en una causal de extincin en este caso sera de caducidad- nadie que trabaje, que explote una concesin minera, deja de pagar el derecho de vigencia, es el ABC de la minera, por tanto, cuando se plantea que podran haber terceros interesados, con el nimo de por accesin- asumir ese derecho minero, yo simplemente refuto ese argumento indicando razones de orden prctico, que eso no es posible.

Si bien es cierto todos los dems derechos, aquellos que se extingan y que no cuentan con coordenadas definitivas s son incorporadas a la cuadrcula. Pero pregunto qu objeto y qu sentido tiene mantener dos regmenes en forma indefinida? No piensan ustedes que es mejor ir a una consolidacin de un sistema mucho ms transparente, que es el de las cuadrculas? E ir apartndonos paulatinamente de todos estos derechos mineros, que naturalmente fueron formulados o solicitados, peticionados, simplemente sobre la base de un punto de partida y sin ninguna orientacin, simplemente en la bsqueda de la veta o tratando de cubrir la parte rica del afloramiento. Por ello, pienso, que debi mantener la disposicin que permita el asumir por accesin.

Creo, que las concesiones mineras, son en su conjunto la base que permite el desarrollo de nuestra actividad. Considero que el Texto nico Ordenado ha incorporado todas las disposiciones modificatorias que introdujo el Decreto Legislativo N708, y que tiende a una modernizacin de la legislacin minera, por ejemplo, simplemente para hablar a ttulo de cita; en el pasado tenamos- en el caso de las concesiones que denomino de explotacin- las metlicas, las carbonferas, las no metlicas, las de desmonte, relaves y escoriales e incluy, en cierto momento, la geotrmica; la geotrmica que nica y exclusivamente es una fuente de energa, y con buen criterio, hoy se encuentra dentro de la jurisdiccin de la Ley General de Electricidad.

Para Concluir, considero que la sistematizacin, la reduccin de la calificacin de las concesiones, me parece que es un valioso aporte que ha incorporado el Decreto Legislativo 708, en clasificar nica y exclusivamente a estas concesiones en metlicas y no metlicas.

Conferencia Pronunciada en el Primer Seminario de Derecho de Minera y Petrleo organizado por el Instituto en Octubre de 1996