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Consideraciones para la armonizacin de la Ley de Transparencia y Acceso a

la Informacin Pblica del Estado de Jalisco con la Ley General de

Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica

Guadalajara, Jalisco. 19 de mayo de 2015 Congreso del Estado de Jalisco

Jos Rubn Alonso Gonzlez

Universidad del Valle de Atemajac

n Jalisco y Mxico hemos avanzado en la comprensin y alcances del derecho de acceso a la

informacin. En Jalisco llevamos catorce aos abordando este tema. Este mes de mayo se

cumplen 14 aos de la presentacin de la iniciativa que dio origen a las leyes de

transparencia, que en diciembre de 2001 se aprob, convirtindose Jalisco en la primera entidad

del pas en contar con una norma en esta materia y estamos en la cuarta ley.

Jalisco fue pionero e incluso vanguardia nacional, aunque tambin en un momento fue retroceso.

Ganamos ganando todos, imprimiendo referentes, como incorporar la definitividad e

inatacabilidad de las resoluciones del rgano garante (ahora, perdida en lo local, pero asumida

en el rgano nacional).

Jalisco tiene mucho que ver en el espritu de las reformas constitucionales en materia de acceso a

la informacin, la de 2007 y la de 2014; la primera no contaminada en un marco de reforma

poltico-electoral; la segunda, la de 2014, s en un contexto de reforma poltico-electoral, como la

originaria del derecho a la informacin de 1977.

Pero esto es historia. Ahora nos ocupa el armonizar el marco local a las disposiciones

constitucionales y la Ley General de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (LGTAIP).

De manera enunciativa, no exhaustiva (diran los abogados, no limitativa), y por ello abierta a

profundizar en la reflexin, en los alcances, expongo algunos puntos necesarios de atender en este

proceso de armonizacin normativa, con algunas consideraciones puntuales, y otras generales.

I. Sujetos Obligados

a) Quien realice actos de autoridad

La reforma constitucional publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 7 de febrero

de 2014, incorpor en los principios y bases del derecho de acceso a la informacin

como sujetos obligados, adems de los sealados en la reforma publicada el 20 de

julio de 2007, a cualquier persona fsica, moral o sindicato que reciba y ejerza

recursos pblicos, pero llama la atencin la incorporacin de cualquier persona fsica

o moral que realice actos de autoridad, en todos los mbitos. La Ley General de

Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica lo reitera (artculos 1, 6, 23, 70, 80 y

81).

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Consideracin

- Incorporar como sujetos obligados a quienes realicen actos de autoridad con

base en lo establecido en los artculo 80 y 81 de la LGTAIP.

- Analizar detenidamente las implicaciones que tendr lo anterior, y en dilogo con

quienes realicen actos de autoridad; esto va ms all de las personas fsicas o

morales, o sindicatos, que reciben y ejercen recursos pblicos.

II. Datos Abiertos y Gobierno Abierto

a) Datos Abiertos

La LGTAIP incorpora un nuevo concepto inexistente en la Ley de Jalisco, que

favorecen al uso libre de informacin, y la construccin de Gobiernos Abiertos: los

datos abiertos (Artculos 3, VI, 51).

Consideracin

- Incorporar a la Ley de Jalisco la promocin de datos abiertos: accesibles,

integrales, gratuitos, no discriminatorios, oportunos, pertinentes, primarios,

legibles por mquinas, en formatos abiertos, de uso libre.

III. Clasificacin de Informacin

a) Comit de Clasificacin vs reas de los Sujetos Obligados

La LGTAIP establece que los titulares de las reas de los sujetos obligados sern los

responsables de clasificar la informacin, de conformidad con lo dispuesto en esta Ley,

la Ley Federal y de las Entidades Federativas (Art. 100), la cual deber confirmar,

modificar o revocar un Comit de Transparencia de cada sujeto obligado (Artculos 43

y siguientes; en tanto, la Ley de Jalisco establece que lo anterior depende de un

Comit de Clasificacin (Artculos 19, 27 y siguientes).

Consideracin - Analizar y determinar la pertinencia de mantener en Jalisco los Comits de

Clasificacin. Es una duplicidad de funciones que dilatan la entrega de la informacin? No ser acaso el rea que genera y resguarda la informacin quien la conoce y puede dar elementos indicativos de origen para la clasificacin, la cual estar sujeta a un Comit de Transparencia?

b) Periodo de reserva

La LGTAIP establece un periodo de 5 aos como periodo de reserva de informacin, y

slo podr ampliarse por un plazo adicional de otros 5 aos, con requisitos especficos

(Art. 101); en tanto, la Ley de Jalisco establece que nunca podr exceder de 6 aos,

pero deja abierta la posibilidad de ampliacin de plazo por excepcin con menos

requisitos a lo establecido en la LGTAIP (Art. 19).

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Consideracin

- Es necesario armonizar plazos y criterios.

c) Prueba de Dao

La LGTAIP precisa cmo aplicar la prueba de dao (104); en tanto, la Ley de Jalisco

remite a ella con tres supuestos endgenos para la negacin de informacin reservada

(Art. 18).

Consideracin - Es necesario precisar qu se entiende por prueba de ao en la Ley local con base

en lo que establece el artculo 104 de la LGTAIP.

d) Prueba de Inters Pblico

La LGTAIP incorpora la Prueba de Inters Pblico, que se determina con base en

elementos de idoneidad, necesidad y proporcionalidad, cuando exista una colisin de

derechos; la Ley de Jalisco no considera esta como prueba, slo hace referencia al

Inters Pblico sino definirlo o circunscribirlo.

Consideracin - La Prueba de Inters Pblico est ntimamente relacionada y dependiente de la

Prueba de Dao; es necesario incorporarla en la Ley de Jalisco.

IV. Solicitud de Informacin

a) Medios de Solicitud

La LGTAIP ampla los medios para solicitar informacin: Cualquier persona por s

misma o a travs de su representante, podr presentar solicitud de acceso a

informacin ante la Unidad de Transparencia, a travs de la Plataforma Nacional, en la

oficina u oficinas designadas para ello, va correo electrnico, correo postal,

mensajera, telgrafo, verbalmente o cualquier medio aprobado por el Sistema

Nacional (Art. 122); en tanto, la Ley de Jalisco reduce los medios a presentacin por

escrito y en forma electrnica (Art. 80).

Consideraciones - Es necesario ampliar los medios de solicitud. - La LGTAIP establece la operacin de un Sistema Nacional, el cual estar

centralizado en su administracin y resguardo por el INAI (un especie de Infomex II) y ante el que se registrarn todas las solicitudes, por cualquier medio (con carga al sujeto obligado en su captura), lo que implicar estar al pendiente de la operacin de dicho sistema, pero por lo pronto, habr que ampliar los medios de solicitud.

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b) Requisitos para la Solicitud de Informacin

La LGTAIP establece que ser opcional que el solicitante proporcione nombre o

datos generales de su representante, as como cualquier otro dato que facilite su

bsqueda y eventual localizacin (Art. 124); en tanto la Ley de Jalisco establece lo

anterior como parte de requisitos mnimos y por ende podra no proceder la solicitud

(Art. 79 y siguientes).

Consideracin - Incorporar la opcionalidad que establece la LGTAIP.

c) Plazos

La LGTAIP establece plazos ms amplios para atender y dar respuesta a una solicitud

de informacin, comprensible porque el Gobierno Federal trabaja con Delegaciones en

todo el pas y complican la comunicacin y disposicin de informacin que se genera

en ellas, cuando es requerida; en tanto, la Ley de Jalisco, a pesar de que es una norma

que establece plazos ms breves en el pas, incorpora etapas administrativas

internas que amplan los plazos en los hechos y son poco claros, e incluso abigarrados

(ver las etapas de una solicitud).

Consideracin - Simplificar el proceso y etapas administrativas, pues atentan contra la sencillez y

celeridad. - Un problema aejo, no resuelto, es la generacin, administracin y resguardo de

informacin pblica documentada y por documentar. Revisar y analizar si por la prontitud en la respuesta y entrega de informacin no se est sacrificando que esta sea veraz, confiable, oportuna, congruente, integral, actualizada, accesible, comprensible, verificable, establecidos como cualidades en la LGTAIP.

V. Recurso de Revisin

a) Procedencia

La LGTAIP establece ms causales para la procedencia de Recursos de Revisin ante los

rganos garantes (Art. 143) que los que marca la Ley de Jalisco (Art. 93).

Consideraciones - Armonizar las causales de procedencia de los Recursos de Revisin a la LGTAIP. - Eliminar de la Ley de Jalisco la carga de prueba al recurrente sobre elementos

indubitables de prueba de su existencia cuando esta se niegue por inexistente. - Precisar en la Ley de Jalisco, incorporando lo que la LGTAIP establece en los

artculos 19 y 20; 138 y 139).

b) Requisitos del recurso

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La Ley de Jalisco establece que en la presentacin de recursos de revisin el

recurrente debe proporcionar nombre y firma (Art. 96); en tanto, la LGTAIP, adems

de no pedir la firma, establece que no podr prevenirse por el nombre que

proporcione el solicitante del recurso (Artculos 144 y 145).

Consideraciones - El requerimiento de nombre y firma dificulta e inhibe la presentacin de recursos. - Este requerimiento dificulta, y en la mayora de los casos, impide la presentacin

de recursos va electrnica. Se tiene en Jalisco dos vas para el ejercicio del derecho a la informacin, no lineales, incomunicadas, cuando la solicitud se realiza por un sistema electrnico (Ej. Infomex). Es necesario alinear la solicitud y el recursos como un solo tramo del ejercicio y garanta de este derecho en los requisitos y formalidades (como se tena con la segunda Ley de Transparencia en Jalisco).

V. Consideraciones Generales

a) El derecho de acceso a la informacin debe ser transversal en el marco normativo. No

se debe reducir a una norma, como sera la Ley de Transparencia y Acceso a la

Informacin Pblica del Estado de Jalisco y sus Municipios. Acotaramos este derecho

fundamental.

En el proceso de armonizacin, es necesario considerar los marcos normativos

especficos de los sujetos obligados, en particular las leyes orgnicas de los poderes,

rganos pblicos y la administracin municipal, as como las normas especficas que

reglamentan otros derechos fundamentales como la educacin, la salud, el medio

ambiente. Por ejemplo: Por qu no es informacin fundamental las Manifestaciones

de Impacto Ambiental?, qu pasa con el Sistema de Informacin Ambiental (Art. 109

y siguientes de la Ley Estatal del Equilibrio Ecolgico); por qu no armonizar a la par

lo dispuesto en la Ley del Sistema de Informacin Territorial del Estado de Jalisco y la

Ley que Regula la Administracin de Documentos Pblicos e Histricos del Estado de

Jalisco? Por cierto, esta ltima an conserva el nombre de la ley anterior. Qu pasa

con la Ley de Salud del Estado de Jalisco? Y an ms, informacin que puede incidir en

asuntos sustantivos ciudadanos: la educacin. Por qu no apostarle para que sea

informacin proactiva, fundamental, el Sistema de Informacin y Gestin Educativa

que marca la Ley de Educacin del Estado de Jalisco?

b) Acceso y disposicin de informacin sin rendicin de cuentas produce cinismo; o

mejor dicho: transparencia sin rendicin de cuentas es de cnicos. Urge vincular este

derecho de acceso a la informacin con las instancias, rganos de rendicin de

cuentas. La informacin pblica fundamental debe ser acorde, consistente, armnica,

vinculada, a aquella que los fiscalizados entregan, o deben entregar?, al rgano

fiscalizador. Ya basta de generar duplicidades de informacin: una para con base en la

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ley de transparencia y otra para los rganos fiscalizadores. Si la informacin debe ser

aquella con la que se toman decisiones, entonces debe ser la misma informacin es

requerida, revisada, auditada por los rganos internos de control de los sujetos

obligados y por el rgano fiscalizador. As como es inaceptable dobles contabilidades,

o nminas dobles/ocultas, es inaceptable la generacin de dos tipos, formas y

contenidos de informacin: una con base en la ley de transparencia y otra para la

fiscalizacin. Desde esta ptica es necesario revisar la informacin fundamental u

oficio.

c) Pongmonos en el papel de los sujetos obligados, en particular de los que estn al

frente de las Unidades de Transparencia, en particular los ayuntamientos que no

forman parte de la Zona Metropolitana de Guadalajara. Jalisco no termina en el

Perifrico ni en el Circuito Sur.

La ley impone no slo facultades y atribuciones a la Unidades de Transparencia, sino

responsabilidades especficas sin que existan en la estructura legal y menos en el

presupuesto.

La Ley es para hacer gobiernos abiertos, transparentes; no para crear rganos

garantes transparentes que crecen a cada reforma con mayores cargas.

d) Esta armonizacin de la Ley de Jalisco con la Ley General requiere tiempo. An faltan

otras definiciones que tendrn impacto local que surgirn del Sistema Nacional de

Transparencia, Acceso a la Informacin Pblica y Proteccin de Datos Personales.

Tenemos tiempo para apropiarnos ms, con muchos ms de este derecho, y este lo

definen, lo marcan los depositarios del derecho de acceso a la informacin: los

ciudadanos, no una coyuntura ritual poltico-electoral.