Curso de Derecho de Las Obligaciones

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NOTA PRELIMINAR

Este libro pretende recoger en forma sistematice las lecciones que he venido dictando en el curso Derecho de las Obligaciones, tanto en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos como en la Universidad de Lima, en los ltimos aos; con las necesarias actualizaciones como consecuencia de las innovaciones introducidas por el nuevo Cdigo Civil de 1984. Esto significa regresar a publicar despus de doce aos en que apareci mi obra El negocio Jurdico, que recoga en el Campo del Derecho Civil, la tesis que sustente para obtener el grado de Doctor en Derecho y Ciencias Polticas, en 1974, y que sirvi como gua elemental a mis alumnos en el curso Acto Jurdico, que dictaba entonces. Luego, desde los primeros meses de 1975 hasta comienzos de 1977, en que trabaje en el Centro para loa Derechos Humanos de las Naciones Unidas, en Ginebra para me dediqu principalmente a la investigacin acadmica en el campo propio de mi trabajo. En 1978, AL SER MIEMBRO ELECTO DE LA SubComisin de Expertos en Derechos Humanos delas Naciones Unidas (SubComisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin a las minoras), tuve oportunidad de ahondar mas en este tema, correspondindome redactar, en 1979, en mi condicin de Relatador, el Informe de la Sub-Comisin publico como el Documento E/cn4/1350 (Sub. 2/435) Una ao despus, el 10 de diciembre de 1980, publique una obra titulada Los Derechos Humanos, mecanismo internacionales de proteccin dentro del sistema de las Naciones Unidas con el propsito de contribuir, en alguna medida, con un libro de primera consulta, para quienes viendo amenazados o vulnerados sus derechos requieren de la utilizacin de los procedimientos y/o mecanismos de proteccin internacional existentes. Tres aos despus, el 10 de diciembre de 1983, apareci el estudio que me encargo Naciones Unidas sobre El nuevo Orden Econmico Internacional y la Promocin de los Derechos Humanos el cual mereci, en 1984, la decisin de la que se

Comisin de Derechos Humanos y del Consejo Econmico y Social de publicarse en los seis idiomas oficiales de la organizacin (rabe, chino, espaol, francs, ingles y ruso), tal como ha ocurrido durante el presente ao. Retorno a la investigacin en este campo del Derecho, con el singular cario, con que me inicie en ella en la ctedra universitaria hace quince aos, interrumpiendo el dictado de esta nicamente durante los aos que resid fuera del Per, en la ciudad de Ginebra. Por ello s que este trabajo sobre el tema del Derecho de las Obligaciones me resulta una grata satisfaccin, ya que representa mi reencuentro con los temas del Derecho Civil que me son tan apreciados. Lima, 4 de setiembre de 1986

INTRODUCCION

El curso del Derecho del as Obligaciones puede ser calificado, quiz, como el mas abstracto dentro del Derecho Civil, ya que se gua definitivamente por razonamientos de pura lgica que sirven para darle una precisin principista, lo cual no ocurre necesariamente en otras ramas del Derecho . La regla moral esta siempre presente en cada una de sus normas, por cuanto sus pilares estn construidos sobre la base de principios de equidad, que son los que se traslucen en cada uno de los preceptos que contienen dicha norma. Esta obra no tiene mas aspiracin que la de servir de brjula orientadora al estudiante universitario que requiere, en su formacin jurdica, de un texto bsico que lo dirija en el anlisis del curso de la obligaciones; por lo que seguimos la metodologa del Cdigo, de manera que el orden que observamos en el tratamiento de las instituciones es el establecimiento en dicho cuerpo legal. El nuevo Cdigo Civil contiene algunas mejoras con relacin al Cdigo Civil contiene algunas mejoras con relacin al Cdigo Civil de 1936 en lo concerniente

a las obligaciones. Sin embargo, no atrae mayores cambios sustanciales de estructura ni de sistemtica con relacin al anterior. Las principales modificaciones son las siguientes: Incorpora ordenadamente disposiciones sobre la trasmisin de las obligaciones en un titulo aparte, cuyo Capitulo nico trata sobre las normas de la cesin de derechos, corrigiendo la terminologa utilizada anteriormente de Cesin de crditos, que se encontraba ubicada dentro de los contratos nominados. Asimismo trata, en forma separada, sobre el pago delas obligaciones en moneda extranjera y las obligaciones en moneda nacional, extrayendo esta ultima del titulo del mutuo, como las tenia consideradas el Cdigo de 1936; independiza y ordena las reglas sobre el pago de intereses, que son de aplicacin, dinerarias o no dinerarias; y, finalmente, se aboca a la mora de manera mas completa, considerando tanto la mora del deudor (credenti) como la mora del acreedor (accipiendi). Con respecto a la tcnica utilizada por nuestros legisladores, se puede apreciar una marcada influencia del Cdigo anterior, al evitarse el anlisis de conceptos que la experiencia aconseja dejar a la doctrina. El Cdigo vigente trata sobre las obligaciones en su libro VI, el cual ha sido dividido en dos secciones; mientras que las Fuentes de las Obligaciones as como tambin los contratos nominados, la gestin de negocios, el enriquecimiento sin causa, la promesa unilateral y la responsabilidad

extracontractual estn contenidas en el Libro VII. En su Primera seccin, el Libro VI analiza Las Obligaciones y sus Modalidades; tratando sobre las formas en que se presentan las obligaciones: como son las de dar, de hacer y de no hacer, las alternativas y las facultativas, las divisibles, las mancomunadas y las solidarias, el reconocimiento de las obligaciones y la transmisin de las obligaciones. La seccin Segunda trata sobre Los efectos de las Obligaciones, vale decir, sobre la forma de cancelacin o extincin de las mismas, destinndole detenida consideracin al pago y sus distintas formas; para con la clusula penal. luego continuar con la novacin disenso; y finalmente, dedicarse a la inejecucin de las obligaciones

Debemos hacer un reconocimiento especial al Dr. Jorge Vega Obligaciones

Garca en su

condicin de autor de las primeras bases para la ponencia del Libro de Las

Mencin particular merece el Dr. Felipe Osterling Parodi, ponente del Libro VI sobre Las Obligaciones, Seccin Primera- Ttulos Primero y Segundo- gracias a cuyo esfuerzo y cuidado la sistemtica de este Libro ha ganado en originalidad. Sirvan, pues, las paginas siguientes como ayuda al alumno universitario en el estudio del Derecho de las Obligaciones.

Lima, 4 de setiembre de 1986

CAPITULO I CONCEPTO DEL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES

A.- Nociones generales. B.- el Derecho Privado y el Derecho Pblico. C.Derechos Patrimoniales y Derechos Extrapatrimoniales. D.- Derechos Reales y Derechos de Obligacin. E.- Definicin de las Obligaciones. F.- Fuentes de las Obligaciones.

A. NOCIONES GENERALES

El derecho de las obligaciones es considerado como una de las herencias ms propias del Derecho Romano. Como bien se ha sealado, esta materia es acaso la mas terica y abstracta de todas las dems partes del Derecho; lo cual ha permitido que Planiol y Ripert (1) expresen, con todo acierto, que ella forma parte del dominio de la lgica jurdica.

Sus reglas aplican razonamientos de pura lgica, al punto que muchos autores la consideran como La ratio escrita Por esta misma razn es que se profundiza el estudio del Derecho de las

Obligaciones, crendose las bases de la teora general de las mismas. Sus estructuras se organizan y se crean sus instituciones, cuyas concepciones esenciales se mantienen hasta hoy. Como muy bien seala, Bigot de Preameneu: Tal es el orden admirable de la Providencia, que no hay necesidad para regular todas las relaciones, sino de ajustarse a los principios que se hallan en la razn y en el corazn de todos los hombres. Es ah, en la equidad, en la conciencia, donde los romanos han encontrado ese cuerpo de doctrina que tornara en inmortal su legislacin. (2) La obra de los jurisconsultos romanos alcanzo un mximo de perfeccin lgica y de extraordinaria tcnica que destacan en especial en el derecho de las obligaciones. La teora de las obligaciones fue reconstruida, desde el siglo XV hasta el XVII, con materiales romanos, pasando luego al cdigo civil Francs, y de este a los modernos cdigos. Sin embargo, en oposicin a la tendencia de sealado individualista del Derecho Romano, nuestros cdigos han requerido permeabilizar dichos principios: dejando ingresar en el campo de las obligaciones la importantsima finalidad social del derecho, para lo cual ha sido necesario mantener como constante el principio de equidad que debe regir las relaciones humanas en su comportamiento dentro de la sociedad. Es absolutamente exacto que la

materia de las obligaciones es acaso la mas terica de todas las partes del derecho, formando el dominio principal de la lgica jurdica. El carcter abstracto de las formas, la facilidad que ofrecen a la discusin y a los razonamientos de pura lgica, prestan a esta parte del derecho una caracterstica especial. Pero hay que mantenerse en guardia frente a la tendencia existente a razonar de un modo estrictamente lgico, contrario a la finalidad social de la legislacin;

especialmente el interprete del derecho requiere espritu de observacin y de equidad. Por ello, no debemos pensar que el derecho de las obligaciones constituye una disciplina inmutable del derecho y que sus reglas son permanentes. Se han producido transformaciones, aunque debe reconocerse que ellas han ocurrido en forma lenta. Los cambios tienen que darse desde que las obligaciones no hacen si no recoger las relaciones sociales, econmicas, morales y polticas entre los hombres. En realidad, la teora de las obligaciones no es mas que la traduccin jurdica de las relaciones econmicas y morales entre los hombres. Por tanto, es forzoso que ha de sufrir las consecuencias de la evolucin de esas relaciones (4). Si bien la tcnica de la obligacin conserva mucho del Derecho Romano, no hay que olvidar la obra de los canonistas en la formacin de las teora de los contratos. Actualmente, en muchas cuestiones ardientemente discutidas, notamos la influencia de la regla moral esforzndose por ser reconocida como regla jurdica (5) La revolucin industrial de los siglos XVIII y XIX, los rpidos avances cientficos y tecnolgicos que se han producido desde principios del siglo XX, as como los cambios sociales ocurridos en las ultimas dcadas, siguen dando lugar a evoluciones no del todo previstas que hacen necesaria una revisin constante de las normas jurdicas, lo cual alcanzan tambin al derecho de las obligaciones. B. EL DERECHO PRIVADO Y EL DERECHO PUBLICO El derecho Pblico comprende el conjunto de normas jurdicas que regulan los intereses generales de la comunidad, su organizacin poltica, la estructura del Estado y su funcin y las relaciones entre el Estado y los integrantes de la comunidad.

El derecho privado comprende el conjunto de normas jurdicas que regulan los intereses particulares de los miembros de la comunidad, es decir, las relaciones entre los individuos, las relaciones de los particulares entre s. A este respecto, nos dice Latorre: en trminos generales, puede decirse que el Derecho Publico se caracteriza porque en l existe un ejercicio del poder del Estado. Sus normas son las que van dirigidas a regular la organizacin y la actividad del Estado y dems entes pblicos y sus relaciones como tales entes pblicos con los particulares. El derecho privado e aquel que regula las relaciones entre particulares, es decir, aquellas en que ninguna de las partes acta revestida de poder estatal. Hay que advertir, en efecto, que en la actualidad un ente publico entabla con particulares relaciones de Derecho privado cuando no acta en su condicin de rgano revestido de poder (6). C. DERECHOS PATRIMONIALES Y EXTRAPATRIMONIALES El derecho privado trata, como bien expresa Giorgi, sobre los derechos pertenecientes a los particulares. Siempre tiene por supuesto a la persona y por objeto unas veces derechos de la personalidad, otros derechos contra personas o sobre bienes. Es justamente esta deferencia sobre el objeto la que establece el fundamento de la distincin entre los derechos patrimoniales y los derechos Extrapatrimoniales. Alterini seala que: son patrimoniales los derechos reales y de crdito. Los reales porque recaen sobre las cosas que integran el patrimonio, los creditorios porque dan derecho a exigir una conducta de dar, hacer o no hacer, susceptible, tambin de apreciacin econmica. Y son Extrapatrimoniales los derechos de la personalidad y los derechos de familia. Los derechos de la personalidad porque se conceden al individuo como calidad que se presupone esencial a su naturaleza (vida, libertad, integridad. etc.); los de familia porque, aunque en plano secundario, pueden conferir facultades patrimoniales, tienen un contenido moral (7) Derechos Extrapatrimoniales.- a estos derechos pertenecen los de estado civil y los derechos de familia que no pueden avaluarse en dinero, aunque de dichas relaciones derivar consecuencias econmicas.

Estos derechos reflejan situaciones del hombre que la ley debe definir en concordancia con los intereses de la sociedad. En ellos la voluntad privada esta limitada por su carcter personal no son transferibles (v.g. la filiacin, la patria potestad, la adopcin, etc.) Derechos patrimoniales.- ms bien, los derechos patrimoniales si comprenden la idea de bienes, son voluntad en dinero y son por esencia de bienes, son voluntades en dinero y son por esencia transmisibles. La ley por el contrario, solamente interviene en forma mnima para regularlos permitiendo un amplio espacio a la libertad individual y a la autonoma de la voluntad, ya sea para crearlos, regularlos, modificarlos o extinguirlos.

D. DERECHO REALES Y DERECHOS DE OBLIGACION Teniendo en cuenta principalmente el mismo criterio sobre el que recae los derechos reales y v de obligacin. Dentro de los derechos patrimoniales, y a partir de la separacin trazada por los glosadores entre el ius in rem y el ius in personam, basndose en la oposicin que haba formulado el Derecho Romano entre la actio in rem y la actio en personam, es que se distingue entre derechos reales y derechos de obligacin. Los primeros son la facultad que ejerce una persona sobre un bien de modo directo e inmediato. Los segundos estn constituidos por la relacin de contenido patrimonial entre dos personas. En los derechos reales, el objeto del derecho lo constituyen los bienes y las cosas, mientras que en los derechos de obligacin el objeto del derecho lo constituyen las prestaciones ajenas en cuanto puedan proporcionar una cierta utilidad al acreedor. Igualmente, los derechos reales giran alrededor del derecho de propiedad y sus desmembraciones, y la relacin es entre el sujeto al que corresponde el derecho y el bien objeto de l, mientras que en los derechos de obligacin la relacin es de persona a persona, entre sujeto activo y o acreedor, y sujeto pasivo, o deudor; por lo tanto, la relacin con las cosas es siempre indirecta a travs delas personas comprometidas en la prestacin. Como muy

bien seala Len Barandiarn, (8) son derechos de naturaleza transitoria, pues la facultad correspondiente a ella se agota al hacerse efectiva, mientras que las facultades correspondientes a un deber jurdico distinto al obligacional no se agota por su uso normal. Las consecuencias que se derivan de los derechos reales y de los de obligacin son tambin distintas. As, la prdida dela cosa en los derechos de propiedad importa la extincin del derecho, lo cual no sucede en todos los casos cuando se trata de los derechos de obligacin, por cuanto ellos subsisten transformndose en la indemnizacin de daos y perjuicios. Con todo acierto, apunta Jorge Eugenio Castaeda (9) que el derecho real tiene sus atribuciones la persecucin (rei persecutorio) mientras el de las obligaciones no. De otro lado, el derecho obligacional puede consistir en un dar, hacer o no hacer, y el derecho real da nacimiento a una obligacin de no hacer (delos dems) de carcter universal. Finalmente, debe destacarse que el derecho de propiedad es oponible a todas las personas, erga omnes y el derecho de obligaciones se caracteriza justamente por lo contrario, ya que es oponible nicamente a un deudor determinado, especifico. Con precisin, Ortolan ha expresado que: Derecho personal es aquel en que una persona es individualmente sujeto pasivo del derecho. O en trminos ms sencillos, un derecho personal es aquel que da la facultad de obligar individualmente a una persona a una prestacin cualquiera, dar, suministrar, a hacer o no hacer alguna cosa. Un derecho real es aquel que da la facultad de sacar de una cosa cualquiera un beneficio mayor o menor. E. DEFINICION DE LA OBLIGACION Antes de entrar a la definicin de la obligacin es preciso conocer cual es el origen etimolgico de la palabra. Esta tiene su origen en la palabra latina obligare que, a su vez, recoge los vocablos ob y ligatio. La preposicin ob tiene varias acepciones: delante, a causa de, junto o cerca de, alrededor; y ligatio que significa ligar o atar. Es as pues, que la obligacin supone sujecin, sometimiento, atadura, de algo que limita a la persona sujeta a ella.

La definicin que ha servido de base a toda la doctrina es la contenida en las Institutas de Justiniano (III.tit., 14) que expresa: obligatio est juris vinculum quo necessitate adstriguimur alicuius solvendae rei, secundum nostrae iure; cuya traduccin ms usual es La obligacin es un vinculo de derecho por el que somos constreidos con la necesidad de pagar alguna cosa segn las leyes de nuestra ciudad (10.). Esta definicin dio lugar a una mas simple y conocida en los tiempos antiguos y modernos que reza:La obligacin es un vinculo de derecho o el cual somos constreidos a dar, hacer o prestar algo. Entre las definiciones dadas por los autores contemporneos podemos citar la definicin de Giorgi, quien expresa que la obligacin es El vinculo jurdico entre dos o ms personas determinadas, en virtud de cual , , una o varias de ellas (deudor o deudores) quedan sujetas respecto a otra u otras (acreedor o acreedores) a hacer o no hacer alguna cosa (11). Laurenz expresa que: Relacin de obligacin es aquella relacin jurdica por la que dos o ms personas se obligan a cumplir y adquieren el derecho a exigir determinadas prestaciones (12). Para Borda: La obligacin, es el vinculo jurdico establecido entre dos personas (o grupos de personas), por el cual una de ellas puede exigir de la otra la entrega de una cosa o el cumplimiento de un servicio o una abstencin (13). De Ruggiero considera la obligacin como La relacin jurdica, en virtud de la cual una persona (deudor) debe una determinada prestacin a otra (acreedor) que tiene la facultad de exigirla constriendo a la primera a satisfacerla (14). La utilizacin del termino vinculo tiene el inconveniente que slo contempla la obligacin como deuda, como debitum cuando con mayor propiedad debe utilizarse el termino relacin que si tiene la ventaja de ser ms amplio y comprensivo, por cuanto incluye el concepto de crdito (creditum). F. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Nuestro cdigo no se pronuncia en forma expresa sobre las fuentes de las obligaciones. Sin embargo, del anlisis de sus disposiciones y de su sistemtica se deduce con toda claridad que son dos: la voluntad y la ley.q Se sigue as la solucin adoptada por el cdigo anterior que prefiri dejar que le tema de las fuentes de las obligaciones fuera dilucidadas por la doctrina, al igual que otros cdigos como el alemn, el suizo y el brasilero. El cdigo de 1852, sealaba cinco fuentes de las obligaciones, siguiendo el criterio del cdigo civil Francs que reconoce las cinco siguientes: la ley, el contrato, el cuasicontrato, el delito y el cuasi-delito. El contrato era convencin expresa, mientras el cuasi-contrato era convencin tacita que dicho cdigo defina: los hechos ilcitos, por los cuales quedan los hombres sujetos a una obligacin, en virtud de un consentimiento presumido por equidad. Estos eran. Como en el derecho francs la gestin de negocios, el pago de lo indebido, algunas formas de co-propiedad (como el caso de condominio producido sobre el patrimonio individual de una persona a la que se ha heredado); ciertas obligaciones que derivan del contrato de seguro (como aquellas que se tratan hoy en las estipulaciones a favor de tercero). El delito era considerado como el hecho practicado intencionalmente contra la ley, mientras el cuasi-delito estaba calificado como aquel acto cometido por culpa o negligencia, pero sin dolo o intencin de daar. Aunque se entenda que este estaba referido al delito civil diferenciado del delito penal. Doctrinariamente, la diferencia entre uno y otro radica en que en el delito penal es suficiente a realizacin sin importar que el hecho produzca o no dao como el elemento esencial. Por ltimo, la ley era la quinta fuente de las obligaciones, la cual como bien indica Planiol y Ripert, resulta incuestionables que todas las obligaciones, derivan de la ley, que las sanciona, aun aquellas que requieren una declaracin de voluntad para ser creadas. Pero tal declaracin de voluntad constituyen un elemento caracterstico que justifica una categora especial (15). Moderadamente, los autores discrepan acerca de cuales son las fuentes de las obligaciones. As, Demogue encuentra una sola: la ley, solucin que en cierta forma escamotea el problema ya que ello equivale a expresar a obviedad de que el derecho vigente es el derecho que las obligaciones provienen del acto jurdico

del acto jurdico, de los actos ilcitos, del enriquecimiento indebido y de la ley. Por su parte, Colmo encuentra una sola: la voluntad, que es la de las partes en el acto voluntario y la del legislador en la ley. El cdigo civil vigente, al igual que el cdigo de 1936, no establece tales distintos y de su anlisis podemos concluir que reduce a dos las fuentes de las obligaciones: la voluntad y la ley. Tanto el cuasi-contrato, como el cuasi-delito originan obligaciones derivadas de la convivencia social y por lo tanto, provienen de la ley. No s necesario suponer un consentimiento, en todo caso es la ley la que lo estipula.

CAPITULO II ELEMENTOS ESENCIALES DE LA OBLIGACION

A.- Vnculo jurdico o relacin jurdica. B.- Sujetos de la obligacin. Sujeto activo y sujeto pasivo. C.- Objeto de la obligacin: la prestacin. Requisitos de la prestacin.

ELEMENTOS ESENCIALES DE LA OBLIGACION Los vnculos esenciales de la obligacin son: Un vnculo jurdico, un sujeto activo, un sujeto pasivo y una prestacin o servicio que constituye el objeto de la obligacin. Pasaremos a estudiar estos elementos seguiremos, en el mismo orden enunciado. A. VINCULO JURIDICO La obligacin implica necesariamente un vnculo jurdico, pues liga, ata o constrie al deudor a practicar una determinada prestacin a favor del acreedor. Este vnculo limita la libertad de la persona, pues esta queda obligada a dar, hacer o no hacer alguna cosa en provecho de otra. Obligarse equivale a sujetarse, a comprometerse disminuir la propia libertad. Pero el vinculo por si solo no constituye una obligacin. Es indispensable que este sancionado por la ley positiva. Si no existiera esta relacin jurdica, el acreedor no tendra accin contra el deudor para compelerlo a realizar la prestacin. parece intil detenerse en demostrar la necesidad de este elemento. Basta recordar que la obligacin no es tanto un deber por parte del deudor, como un derecho respecto al acreedor. As, como derecho, nicamente como derecho, la obligacin ocupa un lugar en los derechos patrimoniales. Ahora bien; el derecho patrimonial quiere decir facultad jurdica de exigir lo que es debido; es decir, facultad protegida por el podre social con tos los medios posibles idneos para garantizar su cumplimiento, a fin de que el acreedor pueda considerarse seguro de tener en su patrimonio, o aquellos mismos bienes que son sujeto material del derecho o, al menos, su equivalencia. Y falta esta facultad siempre que no asista al acreedor la accin, porque esta es el nico medio por el cual el acreedor puede obtener fallo condenatorio y proceder a la ejecucin, o entablar directamente esta cuando las leyes procesales, atenida la naturaleza del titulo, lo permitan(1) Por ello es que desde la poca de los romanos se reconoce otro tipo de obligaciones que son las naturales. Estas implican un simple vnculo de conciencia y obligacin moral.

Estas nacieron debido a la naturaleza esencialmente formalista del derecho romano, el cual exiga la estipulacin para dar valor a la obligacin. La obligacin natural fue un remedio contra los males de la rigidez e inflexibilidad del derecho romano. Por medio de ella se consigui dar valor a todas aquellas convenciones formadas al margen del jus civile y que, de otra manera, habran quedado desamparadas. La nocin de esta clase de obligaciones paso al Derecho Moderno por medio de los comentaristas, entre ellos Cuyacio, Donello, Godofredo, Baronio, etc.; conservando como su principal efecto la solutio retentio, es decir, el de no poder repetir lo pagado en razn de una obligacin natural. Planiol y Ripert (2) sostiene que la obligacin natural se diferencia de la obligacin civil en que no confiere al acreedor ningn medio coercitivo contra el deudor. En la obligacin natural no hay accin para poder exigir lo que se debe, pero si el deudor cumple voluntariamente no tiene tampoco accin contra el acreedor para reclamar, vale decir, para solicitar, la repeticin de lo que ha pagado. Al decir de Brinz, tiene un vnculo por va de excepcin y no por va de accin (3). Como ejemplo de esta clase de obligaciones, podemos referirnos a la que subsiste despus de operada la prescripcin o la que pueda existir como consecuencia de una deuda de juego. El cdigo de 1852 s las tomaba en cuenta. El cdigo civil vigente, en su artculo 1275, declara la improcedencia de la accin para repetir lo pagado en virtud de una deuda prescrita o para cumplir deberes morales o de solidaridad social, o para obtener un fin inmoral o ilcito. El segundo prrafo del mismo articulo agrega que: lo pagado para obtener un fin inmoral o ilcito corresponde a la institucin encargada del bienestar social Es decir que no incluye las obligaciones naturales como una modalidad especifica, por lo que sigue siendo valido lo que sealara Manuel Augusto Olaechea(4) cuando, al comentar el Cdigo anterior, expresaba que las obligaciones naturales eran simplemente deberes de conciencia con contenido patrimonial. B. SUJETOS DE LA OBLIGACION

Del lado activo de la obligacin se encuentra un creditum, que corresponde al acreedor (creditor reus stipulandi); y, del lado pasivo, un debitum, que constituye el deber jurdico del deudor (debitor reus promittendi). El vinculo jurdico simultneamente la existencia de dos personas. Una, la persona obligada y la otra persona que puede invocar la sancin de la ley para hacer respetar el vnculo. El sujeto pasivo, en los derechos ajenos a los de obligacin, no es un sujeto determinado sobre el cual pueda el acreedor ejercitar su accin, si no que se ejercita contra todos (erga omnes), mientras que en los derechos de obligacin si existe un deudor determinado contra ningn otro que no sea precisamente el deudor. Puede ser sujeto de la obligacin toda persona con capacidad civil, comprendindose tanto a las personas jurdicas civiles, comprendindose tanto a las naturales o fsicas. La persona que no adquiere un derecho sin tener capacidad civil para ejercerlo es considerada como sujeto de goce nicamente (sujeto de beneficio). Nuestra legislacin admite la transmisibilidad de las obligaciones por actos intervivos o a ms mortis causa. Cabe la transmisin del crdito mediante la cesin de derechos, la subrogacin y la novacin; y la de la deuda, mediante la cesin de deuda (pues, aunque el Cdigo no la regula, tampoco la prohbe) y la novacin. Cabe, asimismo, la trasmisin de toda la situacin global (deuda y crdito) que se trasmite mediante la cesin de posicin contractual (Arts. 1431 y ss. del C.C.). Nuestro cdigo consagra as el principio general de que puede cederse el crdito o la deuda si a ello no se opone la naturaleza de la obligacin, la ley o la convencin entre las partes.

C. OBJETO DE LAS OBLIGACIONES: La prestacin El objeto de la obligacin no es una coa o un bien. Es siempre una prestacin o servicio, un hecho positivo o negativo que el deudor debe realizar en provecho del acreedor. Esta prestacin puede consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa. Con acierto seala Boffi: el objeto de las obligaciones es la prestacin. Esta tiene, a su vez, un objeto o contenido que es una cosa, un hecho o un derecho, mas la significacin que ostentan en cada prestacin (as, la misma

cosa dada en locacin o en compra y venta extraa distinta objeto). La prestacin puede consistir en un dar- vg., el vendedor debe dar la cosa, un hacer- vg., la persona que promedio no retirar la oferta hasta una fecha determinada tiene que abstenerse de hacerlo. Se ha dicho que toda prestacin cristaliza en una obligacin de hacer, ya que la conducta es esencialmente la misma, hacer, tanto en la prestacin de hacer propiamente dicha, como en la de dar, y aun en la de realizar una abstencin (5) No toda prestacin puede ser objeto de una obligacin. Se requiere que sea idnea... as, Giorgi seala cuales son las caractersticas que debe reunir la prestacin: esta idoneidad solo es propia de aquellas que renen los siguientes caracteres: ser 1 posibles; 2 licitas; 3 tiles para el acreedor; 4 que no queden enteramente al arbitrio del deudor; 5 determinadas; y finalmente 6 evaluables en dinero (6). 1.- Posibilidad de la Prestacin Nadie puede racionalmente obligarse a realizar lo que este fuera del poder humano y, por lo tanto, no puede considerarse jurdicamente existente una obligacin que tenga por contenido una prestacin imposible. La imposibilidad puede ser natural o jurdica. Un ejemplo de la imposibilidad natural seria comprometerse a transformar un rbol en un automvil. El imposible jurdico se presenta cuando pretende establecer una situacin de derecho contraria a las estipulaciones de la ley como, por ejemplo, pretender adoptar una criatura sin que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar tal como lo exige nuestro cdigo en el articulo 378. La imposibilidad ha de ser objetiva y no subjetiva. La imposibilidad objetiva se da cuando la prestacin no puede ser cumplida por nadie; y la subjetiva cuando el deudor no puede cumplir, pero otros sujetos podran hacerlo. Adems ha de ser la imposibilidad pre-existente al nacimiento de la relacin obligatoria; pues, si fuera subsiguiente nos encontraramos ante una obligacin valida pero que se ha extinguido, surgiendo entonces la teora de los riesgos, la que ser tratada mas adelante.

2.- Licitud de la Prestacin La prestacin no puede ser ilcita. Se incluyen no solamente los delitos, sino tambin las que son objeto de particulares prohibiciones civiles como, por ejemplo, comprometerse el deudor a suministrar drogas. Son ilcitas las prestaciones contrarias a la moral, las buenas costumbres y el orden publico. Las normas contra el orden pblico, o imperativas, no pueden ser derogadas por la voluntad de las partes. No estn destinadas nicamente al mantenimiento de la paz pblica, sino a proteger principios fundamentales de la sociedad que deben ser respetados por la voluntad individual. Las buenas costumbres y la moral son conceptos que se conocen y se sienten y, por lo tanto, no pueden contravenirse, aunque son conceptos que no resulta sencillos de definir. Por ello Puig Pea apunta: Se suele confundir la prestacin ilcita con la jurdicamente imposible, y, en ocasiones es extremadamente difcil separar ambos conceptos; sin embargo, hay supuesto en que se manifiestan claramente la diferencia. As, hay prestacin jurdicamente imposible cuando no se pueda realizar porque el Derecho no deja que surja a la vida (como, por ejemplo, las emancipacin de un menor de dieciocho aos), en cambio, la relacin ilcita puede realizarse, pero el Derecho la condena por ir contra sus cnones, los de la moral o las buenas costumbres (7) 3.- Utilidad dela Prestacin No pueden considerarse validas las obligaciones en que no exista un inters a favor de la persona en que no exista un inters a favor de la persona en cuyo provecho debe realizarse la prestacin. Esta utilidad, sin embargo, puede muy bien basarse en un inters de efecto o cario hacia algo. 4.- No puede quedar enteramente al arbitrio del deudor

Si la prestacin quedase enteramente al arbitrio del deudor ello equivaldra a no obligarse. Debe, pues sealarse la prestacin. 5.- El objeto debe ser determinado o determinable El objeto de la obligacin debe ser determinado o determinable ya que de lo contrario no poda exigirse. La prestacin determinada Ramn, es es aquella que que no esta completamente perfectamente identificada y conocida; mientras la determinable, como lo apunta Francisco Bonet la estando determinada en el momento constitutivo de la obligacin, puede llegar a determinarse, directa o indirectamente (8). En el caso de no ser un objeto determinado, entonces deber ser determinable por su especie y cantidad; de otro modo, no sabra que bien o que hecho es el que debe el deudor o puede reclamar el acreedor. El objeto puede referirse a un cuerpo cierto y determinado, o puede designrsele nicamente por su especie y cantidad. 6.- valor patrimonial de la prestacin Anteriormente nos hemos referidos a que las obligaciones estn comprendidas entre los derechos patrimoniales, lo cual significa que deben ser susceptibles de apreciar en dinero. La prestacin debe ser objetivamente pecuniaria, mas el inters del acreedor que va a ser satisfecho con el cumplimiento de dicha prestacin no tiene que ser patrimonial necesariamente. Por ello hay que distinguir entre el inters que el acreedor tiene en obtener la prestacin misma (9) El problema de la patrimonialidad de la prestacin tuvo un desarrollo vivacsimo en las ltimas dcadas del siglo pasado; sobre todo, debido a las discusiones surgidas a este respecto en Alemania. Autores, como Windsheid e Ihering, negaban el carcter pecuniario de la prestacin, basndose en que el inters del acreedor puede ser tambin de naturaleza moral, efectiva y genricamente no patrimonial. Partan de

una peligrosa confusin entre el carcter patrimonial de la prestacin y el inters del acreedor. As, el BGB (Cdigo Civil Alemn) en su definicin de la obligacin no incluye ninguna referencia a la necesidad del carcter patrian de la prestacin puede tener carcter no patrimonial (Art. 399). El merito de haber denunciado la confusin entre la patrimonialidad de la prestacin y el inters del acreedor corresponde a Scialoja quien llego a la conclusin de que solo la prestacin debe tener carcter patrimonial. Es indudable que nada impone la necesidad de un inters econmico del acreedor; puede ser tal inters de ndole afectiva, moral, ideal; bastando que sea serio, ilcito y digno de la proteccin jurdica. Otra cosa es que el objeto de la prestacin deba tener un contenido econmico o ser susceptible de una valoracin patrimonial. De otro modo no se dara la posibilidad de realizarse en caso de incumplimiento con el patrimonio del deudor (10).

CAPITULO III OBLIGACIONES DE DAR

A.- Nocin. B.- Trasmisin de la propiedad en nuestro Cdigo. C.- Obligaciones de dar bienes ciertos. D.- Obligacin de informar sobre el estado de los bienes. E.El deudor debe conservar el bien y entregarlo con sus complementarios. F.Concurrencia de derechos. G Perdida o deterioro del bien. H.- Presuncin contra el Deudor. I.- Caso dela Obligacin proveniente de delito o falta. J.- A quin corresponde los gastos de conservacin del bien. K.- Obligacin de dar bienes inciertos. L.- Eleccin del bien. LL.- Plazo para la eleccin. M.- Consecuencia de la eleccin.

A. NOCION La obligacin de dar es aquella que tiene por objeto la entrega de un bien; ya sea para constituir un objeto real, como el de propiedad; transferir el uso, como en la locacin; cederla simple tenencia, como en el deposito , restituirlo a su dueo cuando desaparezca la causa que origino su tenencia, como en el comodato. El cdigo civil Argentino en su articulo 574, la define, con toda propiedad, de la siguiente manera: La obligacin de dar es la que tiene por objeto la entrega de la cosa, mueble o inmueble, con el fin de constituir sobre ella derechos reales, o de transferir solamente el uso o la tenencia, o se restituirla a su dueo. Comprende, pues, no slo las obligaciones que tienen como propsitos la transmisin de la propiedad, sino todas aquellas en las que el acreedor tiene adquirirlo algn derecho sobre algn bien, as, puede darse la obligacin de entregar el bien para constituir sobre el derechos reales, como sucede en el contrato de compra-venta, en que el propietario transfiere el dominio del bien vendido, o una obligacin de entrega para transferir solo el uso o la tenencia del bien, tal como ocurre en el contrato de arrendamiento, en el cual el arrendador debe entregar al arrendatario el bien arrendado, o tambin puede darse el caso de una obligacin de entregar para restituir el bien a su dueo, como ocurre en el caso del comodato o del usufructo. Con relacin, al caso de que un mismo vnculo contenga al mismo tiempo obligaciones de dar y de hacer o no hacer, creemos, con Len Baradiarn, que la obligacin se entender que es la que asuma el carcter preponderante, tal como lo indica dicho autor: Puede ocurrir que un mismo vinculo jurdico contenga a la vez obligaciones de dar y de hacer y aun de no hacer. Entonces, si cada una puede ser separada de las otras aquella se rige por su propia disciplina; pero en caso de que todas las obligaciones estn tan ntimamente compenetradas, que ninguna de ellas pueda ser desligada de las otras, habr de considerarse la obligacin que asuma el carcter preponderante (1). Pero, cual es el criterio para distinguir lo preponderante, lo principal, de lo subsidiario, de lo accesorio? Colmo estima que el valor econmico es ese criterio y dar el siguiente ejemplo: La economa de hacer un collar de perlas puede resolverse en una

positiva compra-venta y no en una obra, cuando la tarea consiguiente sea fcil, precisamente porque el valor de las perlas es muy superior. Lo contrario habra de decir, en general, como estoy razonando, con respecto a las obligaciones de hacer un edificio o de pintar un retrato o de hacer una estatua. (2).

B. TRASMISION DE LA PROPIEDAD EN NUESTRO CODIGO El cdigo Civil de 1936 confirmo el sistema que se impusiera desde la dacin de la Ley de Registro de la Propiedad Inmueble (AO 1888). Es decir que la inscripcin de la transferencia de inmuebles en el Registro Publico es necesaria solamente para poder oponer dicho derecho ante una tercera persona. Este criterio ha sido derecho ante una tercera persona. Este criterio ha sido ratificado por el Cdigo vigente. En la exposicin de motivos del Cdigo anterior se explicaba la razn de no haber podido instaurar un sistema de transferencia de la propiedad inmueble sobre la base de la inscripcin. As, se deca: La Comisin reconoce la inferioridad de nuestro sistema, cuyos defectos se pueden sintetizar diciendo que construye una propiedad relativa al lado de la propiedad absoluta. La inscripcin no asume mas valor que el de un simple aviso que protege a los terceros que no han intervenido en el acto, pero no lleva en si misma una verdadera sustantividad. No se concibe la vida de un sistema consolidado sobre la base de la inscripcin, sin registro ni ttulos idneos, que no existen en todas las regiones, sin notarios, sin abogados, sin clima propicio para imponer el requisito de la inscripcin con el carcter de ineluctable obligatoriedad (3). Nosotros pensamos que esas mismas razones siguen presentes hasta el da de hoy, por lo que todava no es posible establecer un sistema solido y eficaz basado nicamente en la inscripcin. Definitivamente, el sistema alemn es ms avanzado al exigir la inscripcin para darle validez a la transferencia; pero, nuestro pas todava no esta en condiciones de adoptarlo. El articulo 949 de nuestro Cdigo Civil, en concordancia con los artculos 2022 y 2014 del mismo cuerpo de las leyes, seala las particularidades del sistema que

nuestra legislacin ha optado para el caso de la transferencia de los bienes inmuebles. El articulo 949 dispone que La sola obligacin de enajenar un inmueble determinado hace al acreedor propietario de l, salvo disposicin legal diferente o pacto en contrario. Es decir que la transferencia de dominio se produce por la sola voluntad de las partes al otorgar su consentimiento, admitindose el pacto en contrario. Sin embargo, el artculo 2022 del C.C. completa dicha regla expresando que Para oponer derechos reales sobre inmuebles a quienes tambin tienen derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone est inscrito con anterioridad al de aquel a quien se opone Si se trata 2014 de C.C determina que El tercero que de buena fe adquiere a titulo oneroso algn derecho de persona que en el Registro aparece con facultades para otorgarlo, mantiene su adquisicin una vez inscrito su derecho, aunque despus se anule, rescinda o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no consten en los registros pblicos. La buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que conoca la inexactitud del Registro????????????? Para el caso de la transferencia de bienes muebles, la regla principal es que su propiedad se transmite mediante la tradicin (articulo 947 del C.C). Pero la tradicin por si sola no es suficiente, tambin se requiere se requiere que exista buena fe en el acreedor en el momento de la tradicin (artculo 948 del C.C). Se excepta de esta regla, los bienes muebles objeto dela venta a plazos, que se rigen por la ley pertinente (Ley 6565)

C. OBLIGACIONES DE DAR BIENES CIERTOS Al estudiar las obligaciones de dar, es necesario distinguir las prestaciones ciertas y determinada de las inciertas que deben indicarse por su especie y cantidad. Bien cierto es aquel que se encuentra individualizado.

El articulo 1132 del C.C expresa: El acreedor de bien cierto no puede ser obligado a recibir otro, aunque este sea de mayor valor. No puede obligarse al acreedor a recibir una prestacin distinta, aunque esta fuere de mayor valor, por cuanto los bienes sujetos a una obligacin no se consideran en funcin del valor objetivo que tengan, sino sobre la base de quien tiene un derecho sobre ellos. Mientras el bien exista, el acreedor puede exigir que se le entregue y si la entrega se hace imposible por culpa del deudor, la obligacin de dar se resuelve en una indemnizacin de daos y perjuicios. La obligacin de dar bienes ciertos, como lo sealan varios autores, comporta tambin el deber de entregarlos en el tiempo, modo y lugar oportuno.

D. OBLIGACION DE INFORMAR SOBRE EL ESTADO DE LOS BIENES A este respecto, el articulo 1133 del C.C. importa una novedad al exigir que el obligado a dar un conjunto de bienes ciertos tendr que informar sobre el estado de los mismos si as se lo solicitase el acreedor, quien tiene un legitimo derecho a conocer el estado y condicin en que se encuentra la prestacin hasta el da que el deudor cumpla con la obligacin.

E. EL DEUDOR DEBE CONSERVAR EL BIEN Y ENTREGARLO CON SUS COMPLEMENTARIOS La obligacin de dar exige al deudor la conservacin del bien hasta el momento en que deba hacer entrega de l. Asimismo, el bien debe entregarse con todo aquello que forma parte integrante del mismo, vale decir, todo lo que no puede ser separado si destruir, deteriorar o alterar el bien; as como tambin con sus accesorios que son aquellos bienes que, sin perder su individualidad, estn

permanentemente afectados a un fin econmico u ornamental con respecto a otro bien (artculos 887 y 888 del C.C). Las partes integrantes de un bien y sus accesorios siguen la condicin de sta, salvo que la ley, el titulo de la obligacin o las circunstancias del caso determinen lo contrario.

F. CONCURRENCIA DE DERECHOS Si se trata de un bien mueble y ste fuese reclamado por diversos acreedores a quienes el mismo deudor se hubiese obligado a entregarlo, ser preferido el acreedor de buena fe a quien el deudor hizo tradicin de l aunque su titulo sea posterior; tal como lo establece el artculo 1136 del C.C.. Si el deudor no hizo no hizo la entrega del bien, ser preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior, prevaleciendo, en este ltimo caso, el titulo que conste de documento de fecha mas antigua. Vale decir que el principio de preferencia, para el caso de la transferencia de bienes muebles, funciona a favor dela transferencia de bienes, funciona a favor de aquel acreedor de buena fe a quien el deudor haya hecho tradicin del bien. La exigencia de la buena fe se justifica por el sentido moral de que la ley debe proteger la lealtad de quien contrata. el principio de la buena fe escribe Laurenz- significa que cada uno debe guardar fidelidad a la palabra dada y no defraudar la confianza o abusar de ella, ya que esta forma la base indispensable de todas las relaciones humanas; supone conducirse como caba esperar de cuantos con pensamiento honrado intervienen en el trfico como contratantes o participando de l en virtud de otros vnculos jurdicos (4) Si se tratase de un bien inmueble el artculo 1135 del C.C. prescribe que si concurriesen diversos acreedores a quienes el mismo deudor se hubiese obligado a entregar el bien, ser preferido el acreedor de buena fe cuyo titulo ha sido inscrito primero, y, de no ser as, al acreedor que tenga ttulo de fecha anterior. Se prefiere, en este ultimo caso, el ttulo de fecha anterior. Se prefiere,

en este ltimo caso, el ttulo que conste de documento de fecha cierta ms antigua. Pero qu debemos entender por documento de fecha cierta? El cdigo guarda silencio y entre respecto. Por otro lado, la jurisprudencia no es uniforme al sealar cules son los documentos que detentan fecha cierta, ni an en aquellos pases en los cuales su cdigo seala expresamente los caso en que la tienen. As nos lo hace saber Erwin O. Rosenbush en una breve recopilacin de sentencias que han dado los tribunales argentinos sobre este punto. Fecha cierta es la fecha indudable respecto de terceros, puesto que entre las partes otorgantes de un documento la fecha que entre en l se seala siempre es cierta. Los documentos que tienen fecha cierta, a nuestro criterio, son: (1) los documentos pblicos. (2) Los instrumentos privados reconocidos, entendindose la fecha cierta desde el da en que lo fueron; (3) los documentos privados, desde el da en que a alguno de los otorgantes le sobreviene la muerte o incapacidad fsica tal que le impida suscribir nuevos documentos (5). No consideramos que el instrumento privado legalizado ante Notario sea necesariamente de fecha cierta al instrumento privado, ya que el Notario puede tambin legalizar con fecha antelada, lo cual no puede hacer con las escrituras publicas, en razn de las seguridades que contiene para su otorgamiento la ley de Notariado. Una de ellas es el orden cronolgico en que deben ser extendidas (6). Tratndose de dos documentos de fecha incierta prevalecer el que tenga ms antigua siempre que medie la buena fe. G. PERDIDA O DETERIORO DEL BIEN Respecto de los inmuebles, los riesgos debe soportarlos el acreedor convertido en propietario como efecto inmediato de la obligacin. La teora del riesgo determina cul de las partes tendr que soportar la prdida o los deterioros que sufre el bien desde el momento en que se contrae la obligacin hasta su cumplimiento. Si la perdida del bien ocurriera antes de establecida la relacin, entonces nos encontraramos ante una obligacin

imposible. Interesa, pues, como apunta el mismo Castaeda, el intervalo que transcurre desde que la obligacin es contrada hasta que ella es cumplida, o sea, que la cosa es entregada, puede haberse perdido o sufrido deterioros que disminuyan su valor. El riesgo es el peligro que corre el bien por u perdida o deterioro por causa de la fuerza mayor o del caso fortuito (7). La prdida del bien puede producirse por perecer o ser intil para acreedor por dao parcial por desaparecer de modo que no se tenga noticias de l o tenindolas no se puede recobrar, o por quedar fuera del comercio; tal como lo precisa el articulo 1137 del C.C.. Se entiende, naturalmente, que la prdida debe producirse con posterioridad a la fecha en que se contrajo la obligacin. En el caso de las obligaciones de dar bienes ciertos, debemos seguir las reglas que sobre la teora del riesgo contienen los incisos 1 a 6 del artculo1138 del C.C., para as determinar cundo el bien se pierde para el acreedor (res perit creditori) y cundo para el deudor (res perit creditori). Estas reglas son las siguientes: 1. Si el bien se pierde por culpa del deudor Su obligacin queda resulta, pero el acreedor deja de estar obligado a su contraprestacin si la hubiere, y el deudor queda sujeto al pago de la correspondiente indemnizacin. Si, como consecuencia de las prdidas, el deudor obtiene una indemnizacin o adquiere un derecho contra tercero en sustitucin de la prestacin debida, el acreedor puede exigirle la entrega de tal indemnizacin o sustituirse al deudor en la titularidad del derecho contra el tercero. En estos casos, la indemnizacin de daos y perjuicios se reduce en los montos correspondientes. 2. Si el bien se deteriora por culpa del deudor El acreedor puede optar por resolver la obligacin, o por recibir el bien en el estado en que se encuentre y exigir la reduccin de la contraprestacin, si la hubiere, y el pago de la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios; siendo de aplicacin, en este caso, lo dispuesto en el segundo prrafo del inciso 1 del mismo articulo. Si el deterioro es de escasa

importancia, el acreedor puede exigir la reduccin de la contraprestacin, en su caso. 3. Si el bien se pierde por culpa del acreedor La obligacin del deudor queda resuelta, pero este conserva el derecho a la contraprestacin si la hubiere. Si el deudor obtiene algn beneficio con la resolucin de su obligacin, se reduce el valor de la contraprestacin a cargo del acreedor en la misma medida del beneficio a favor del deudor.

4. Si el bien se deteriora por culpa del acreedor Este tiene la obligacin de recibirlo en el estado en que se encuentre sin reduccin alguna de la contraprestacin, si la hubiere. 5. Si el bien se pierde sin culpa de las partes La obligacin del deudor queda resuelta, con perdida del derecho a la contraprestacin, si la hubiere. En este caso, corresponden al deudor los derechos y acciones que hubiesen quedado relativos al bien 6. Si el bien se deteriora sin culpa delas partes El deudor sufre las consecuencias del deterioro, efectundose una reduccin de la contraprestacin. En tal caso, corresponden al deudor los derechos y acciones que pueda originar el deterioro del bien.

H. PRESUNCION CONTRA EL DEUDOR El articulo 1139 del C.C dispone que la prdida o deterioro del bien que se encuentre en posesin del deudor se presume que ocurre por culpa suya, esta regla no era considerada por el Cdigo derogado y es una presuncin juris tantum admitiendo, por lo tanto, prueba en contrario.

I. CASO DE LA OBLIGACION PROVENIENTE DE DELITO O FALTA Si la obligacin proviniese de un delito o de una falta, el articulo 1140 del C.C sanciona la regla que el deudor no queda eximido de pagar el valor del bien cierto, aunque ste se haya perdido sin culpa. Sin embargo, la regla no se aplica si el acreedor hubiese sido constituido en mora. Esta regla tambin es nueva y recoge un principio tico de mucha justicia.

J. A QUIEN CORRESPONDEN LOS GASTOS DE CONSERVACION DEL BIEN El artculo 1141 del C.C dispone que los gastos de conservacin son de cargo del propietario desde el momento en que se contrae la obligacin hasta que se produzca la entrega. Esta disposicin es tambin nueva y agrega que si quien incurre en ellos no es la persona a quien corresponda efectuarlos, el propietario debe reintegrar el importe de lo gastado con los intereses correspondientes.

K. OBLIGACIONES DE DAR BIENES INCIERTO Los romanos distinguan entre las obligatio specie, obligaciones de genero. Las primeras son las obligaciones de dar bienes ciertos, es decir, individualmente determinados, como puede ser un libro, una casa. Las segundas son las obligaciones de dar bienes inciertos, aqullas que se refieren a bienes que slo estn determinados de una manera general, cuando menos, por su especie y cantidad.

En trminos generales, toda la legislacin comparada al tratar de las obligaciones de dar bienes inciertos, dispone que ellos deban indicarse, cuando menos por su especie (artculo 1142 del C.C) cuando es debida una prestacin que tenga por objeto una cosa, esta puede estar individualmente determinada por ejemplo, sta puede estar individualmente determinada por ejemplo, esta butaca, este vestido, segn las notas de su genero o especie o en atencin a su numero, cantidad o peso: as, el comprador pide un ejemplar de la edicin sin notas del BGB (Cdigo Civil Alemn) diez huevos, dos quintales de briquetas, un metro cubico de lea. En primer caso, hablamos de deuda de especie o de cosa determinada: slo se debe una cosa cierta y ninguna otra; si aqulla se destruye antes una cosa cierta y ninguna otra; si aquella se destruye antes del cumplimiento si culpa del deudor, ste no est obligado a entregar ninguna otra si no que queda liberado de su deber de prestacin, que se ha hecho imposible. En el segundo caso, hablamos de deuda genrica, el deudor debe entregar no un determinado ejemplar de la edicin sin notas, por ejemplo, aquel que est en el escaparate sino cualquiera. Se ha obligado a enviarlo al comprador, y si antes de ello el ejemplar que quera entregar se destruye por un incendio en su almacn y no le queda otro en ste, ha de proporcionrselo para cumplir su deber de entrega. Y ello porque al no deber un ejemplar concreto, ahora incendiado, sino cualquier ejemplar, la prestacin no se ha hecho imposible mientras exista en el comercio algn ejemplar del libro (8). Nuestro cdigo, despus de ocuparse de las obligaciones de dar bienes ciertos, se ocupa de las obligaciones de dar bienes inciertos, aquellas que, como dijimos, los romanos llamaban genricas (obligatio generis). Se presentan comnmente en casos de objetos muebles, aunque no existe impedimento para que se refiera a bienes inmuebles, como ocurre en los inmuebles por destinacin, como el caso de las aeronaves. Estos deben indicarse, por lo menos, por su especie y cantidad o medida, quedando pendiente su individualizacin eleccin dentro de la especie. Estas obligaciones presentan en determinados contratos en que el objeto no es individualizado, debiendo por lo tanto, precisarse su especie y nmero, as, una obligacin de dar arroz, caf, leche de vaca en forma lo que casi equivaldra a no obligarse, por lo que si ello ocurriese la obligacin se reputara como invlida.

L. ELECCION DEL BIEN La necesidad de la eleccin del bien se presenta como consecuencia de la indeterminacin en que an queda el bien indicado por su especie y cantidad. De conformidad con l articulo 1143 del C.C, la eleccin corresponde al deudor, salvo que lo contrario resulte de la ley, del titulo de la obligacin o de las circunstancias del caso.la eleccin lleva a una individualizacin o concentracin y ella no podr hacerse arbitrariamente bien seala. Len Barandiaran, dentro de los limites de equidad (9), por lo que el Cdigo anterior dispona que el deudor no poda escoger cosas de la peor calidad, ni el acreedor las de mejor calidad. El cdigo vigente utiliza unas terminologas mas acertada. As, en el aso de que la eleccin corresponda al deudor. Este debe escoger bienes de calidad no inferior a la media. Si corresponde a un tercero, este deber escoger bienes de calidad media. La eleccin puede hacerse de dos maneras: ya sea mediante la ejecucin de la prestacin por el deudor o mediante comunicacin a la otra parte, si la practica el deudor o el acreedor, o ambas partes, si la practica el juez o un tercero. Esta comunicacin es un negocio jurdico recepticio en cuanto va dirigido a una persona determinada; es asimismo unilateral. Si la comunicacin ha sido hecha entre ausentes, esto es, entre personas que no estn en comunicacin inmediata como, por ejemplo, la ejecucin comunicada por carta o telegrama, surge el problema de determinar en que momento y lugar se ha concluido la eleccin. A este respecto han surgido, cuatro sistemas que son tambin los de la expansin, el de la recepcin y el de la cognicin o informacin. A este ltimo sistema es al que se ha adquirido nuestro Cdigo Civil.

M. PLAZO PARA LA ELECCION

El artculo 1144 del C.C determina que a falta de plazo para la eleccin su fijacin corresponder al juez. Este precepto no exista en el Cdigo derogado. Si el deudor omite l eleccin, es decir que deja de efectuarla dentro del palazo establecido o dentro del que haya fijado el juez, entonces la eleccin corresponder al acreedor. Esta misma regla, en sentido inverso, se aplica si la eleccin corresponde practicarla al acreedor. En el caso de que la eleccin correspondiese a un tercero y no la practicase, esta la har el Juez sin perjuicio del derecho delas partes de exigirle al tercero el pago de la correspondiente indemnizacin por daos y perjuicios derivados del incumplimiento. Se entiende que procede dicho resarcimiento solamente en el caso de que el tercero no efectuase la eleccin por su culpa.

N. CONSECUENCIAS DE LA ELECCION La eleccin de convierte en irrevocable una vez ejecutada la prestacin (articulo 1145 del C.C), iguales consecuencias tendra la eleccin una vez comunicada a la otra parte, o a ambas si la practica un tercero o el Juez. Con anterioridad a la individualizacin del bien, el deudor no podr eximirse de la entrega invocando, la perdida sin culpa. A tal efecto, sin embargo, esta regla no se aplica cuando se pierden todos los bienes de la misma especie sobre los que debe efectuarse la eleccin. El principio, que tiene como sustrato el artculo 1146 del C.C es que el deudor esta en el deber de cumplir con la obligacin a su cargo, en tanto no haya perecido totalmente la especie. Segn tal principio la eleccin se tiene por realizada desde que llega a conocimiento directo y personal de la otra parte, presumindose. Juris tantum, que desde que llega a su direccin es por l conocida. Se consagra as el principio de generus nunguam perit (el genero nunca perece).por ello el Cdigo seala que antes de la individualizacin del bien el deudor no podra liberarse dela entrega alegando la perdida sin culpa. Sin embargo, esta regla no se aplicara si la eleccin debe efectuarse entre

determinados bienes de la misma especie y todos se pierden sin culpa del deudor. Finalmente, el articulo 1147 del C.C seala que una vez practicada la eleccin se aplicaran las reglas establecidas para las obligaciones de dar bienes ciertos.

CAPITULO IV OBLIGACIONES DE HACER Y OBLIGACIONES DE NO HACER OBLIGACIONES DE HACER A. Nocin. B. Caso de ejecucin por un tercero. C. Ejecucin forzada. D. Cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. E. Prestacin imposible por culpa del acreedor. F. prestacin imposible por culpa del deudor. G. Prestacin sin culpa de las partes.

OBLIGACIONES DE NO HACER A. Nocin. B. Opciones del acreedor en casos de incumplimiento. C. Indemnizacin de daos y perjuicios. D. Responsabilidad por el incumplimiento. E. La mora en las obligaciones de no hacer.

A. NOCION Las obligaciones de hacer consiste en actos positivos los cuales se realizan servicios, como puede ser, por ejemplo, el caso que la prestacin consista en realizarla pintura de un cuadro, o defender un pleito, o escribir una obra literaria. Estas obligaciones tienen por objeto uno o varios actos del deudor distintos de la entrega de la cosa. Para Colmo, la obligacin de hacer Es aquella cuya prestacin consiste en un hecho o acto que no entraa ningn dar, vale decir, que no implique transferencia de una cosa, a menos que esa transferencia o acto fundamental. Es, tpicamente, la contenida en la prestacin de un servicio (profesional, etc.) o en la ejecucin de una obra (una casa, un libro, un puente, un camino, etc.); particularmente cuando el locador o empresario no pone los correspondientes de hacer se cumplan en el plazo y modo estipulado. El modo del acto forma parte indisoluble del mismo. Por esa razn, no estar cumpliendo con la prestacin quien estuviese obligado a construir un puente de material de hierro y construye un puente de material de madera. El modo es capital en estas obligaciones, a diferencia de lo que ocurre con las de dar en las cuales lo primordial es la cosa misma en que estriba la prestacin y no el modo de su entrega, por cuanto ese modo no va a desvirtuar la prestacin. Aqu lo modal del hecho forma parte indisoluble del hecho mismo 829. por lo dems, en eso del modo entran no pocas cosas: el fin econmico que persegua el acreedor, la calidad de los materiales empleados, la calidad de la mano de obra, las mismas virtudes estticas cuando se trate de cosas de arte o de cosas o hechos en que el arte cuente,, etc. Y el juicio final deber tener en consideracin el conjunto de esas circunstancias, para resolver si la prestacin defectuosa no llena, con todo, las diversas miras utilitarias que en la practica puede resultar despreciable; mximo si se tiene en cuenta que el principio de tener por no hecho o destruir lo hecho tiene que se excepcional, por lo mismo que entraa como una nulidad, o la desaparicin de un valor econmico que por ser tal debe ser respetable (3). Si el obligado hiciese el servicio de manera distinta, se tendra por no hecho; y por lo tanto, no podr exigir la contraprestacin, o podr destruirse lo que fue mal ejecutado.

En cuanto al plazo, si este no fue fijado por las partes ser el exigido por la naturaleza de la obligacin olas circunstancias del caso. Si el acreedor demanda el cumplimiento, por cuanto estima convenirle a los daos y perjuicios. As, existen servicios que prestados a destiempo dejan de tener utilidad, como ser el caso de contratar un abogado para defender un juicio y que este profesional presente la demanda cuando la accin ya ha prescrito. En las obligaciones de hacer, el tiempo y el modo son sumamente importantes, lo que no necesariamente ocurre con las obligaciones de dar, en que la demora en el cumplimiento y su modo pueden resultar sin mayor importancia. B. CASO DE EJECUCION POR UN TERCERO La regla general es que las obligaciones de hacer se consideran impersonales, y mas bien el que sean necesario que el deudor cumpla en persona aquello que prometi hacer; lo esencial es que la intencin de las partes que se ejecutara el hecho. Por ello, la prestacin puede ser ejecutada por una persona distinta del deudor en aquellos casos en que la obligacin no fue establecida teniendo en consideracin las cualidades de la persona del deudor, su capacidad o habilidad para la realizacin de la prestacin (articulo 1149 C.C); es decir, que no sean intuitu personae. Si la obligacin fuese personalsima, ella no podr ser cumplida por un tercero. Mucha mayor dificultad de cumplimiento efectivo presentan las obligaciones de hacer y de no hacer. En ellas es indispensable el concurso del deudor quien no debe ser violentado para que proporcione el hecho o la abstencin que deba conceder. No obstante, el cumplimiento en naturaleza es posible si el hecho que debi abstenerse el deudor produjo una obra material que pueda ser destruida, supuesto en que la ejecucin decretada `por el Juez consistir en borrar los efectos del hecho prohibido (4).

C. EJECUCION FORZADA

El presenta cuando el deudor rehsa el cumplimiento de la obligacin. A este respecto, el articulo 1318 del C.C dispone que: Procede con dolo quien deliberadamente no ejecuta la obligacin. El artculo 1150 del C.C seala que el incumplimiento de la obligacin de hacer por culpa del deudor, faculta al acreedor a optar por cualquiera de las siguientes medidas: 1. Exigir la ejecucin forzada del hecho prometido a no ser que sea necesario para ello emplear violencia contra la persona del deudor; 2. Exigir que la prestacin sea ejecutada por persona distinta al deudor y por cuenta de este, salvo que se trate de una obligacin personalsima (intuitu personae), o en efecto de estas dos soluciones; 3. Dejar sin efecto la obligacin. D. CUMPLIMIENTO PARCIAL, TARDIO O DEFECTUOSO A su vez, el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin de hacer por culpa del deudor, permite al acreedor adoptar cualquiera de las dos primeras medidas anteriores o, en su efecto, optar por considerar no ejecutada la prestacin, exigir al deudor la destruccin delo hecho o aceptar la prestacin ejecutada exigiendo que se reduzca la contraprestacin (articulo 1151 del C.C). En todos los casos contemplados en los artculos 1150 y 1151, el acreedor tiene adems el derecho de exigir el pago de la indemnizacin por daos y perjuicios que corresponda. El cumplimento parcial tardo o defectuoso de la obligacin de hacer si culpa del deudor, permite al acreedor optar por considerar no ejecutada la prestacin si resultase sin utilidad para l, o exigir al deudor la destruccin de lo hacho o destruirlo por cuenta de l si le fuera perjudicial, o aceptar la prestacin ejecutada exigiendo que se reduzca la contraprestacin si la hubiese.

E. PRESTACION IMPOSIBLE POR CULPA DEL DEUDOR Puede ocurrir que el deudor haya recibido del acreedor algo para realizar la obligacin de hacer, en ese caso si la obligacin de hacer deviniera imposible el

deudor deber devolver lo recibido. Si la imposibilidad del cumplimiento de la prestacin ocurre por culpa del deudor, su obligacin queda resuelta pero el acreedor deja de estar obligado a su contraprestacin (si la hubiese), quedando el deudor obligado a indemnizar de la prestacin sobreviene despus del a constitucin en mora del deudor. Esta responsabilidad por culpa deriva para toda clase de obligaciones. Conforme al articulo 1321 del Cdigo Civil: queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o por culpa leve Sin embargo, no debemos olvidar que existe en Derecho el principio de que: Nadie esta obligado a lo imposible y el acontecimiento imprevisible o irresistible, ajeno a la voluntad o participacin del deudor. Esta responsabilidad por culpa deriva para toda clase de obligaciones. Conforme el articulo 1321 del Cdigo Civil: Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o por culpa leve Sin embargo, no debemos olvidar que existe en Derecho el principio de que: Nadie esta obligado a lo imposible y el acontecimiento imprevisible o le exonera del compromiso, irresistible, ajeno a la voluntad o participacin del deudor que le impide absolutamente cumplir con su obligacin, parte (5) F. PRESTACION IMPOSIBLE POR CULPA DEL ACREEDOR Si la prestacin resulta por culpa del acreedor la obligacin del deudor queda resulta, conservando su derecho a la contraprestacin (si hubiese) la que ser exigible al acreedor. Igualmente, se aplica la misma regla cuando la realizacin dela prestacin de hacer depende de una prestacin previa del acreedor, y al presentarse la imposibilidad este hubiera sido constituido en mora. Si el deudor obtuviese algn beneficio con la resolucin de la obligacin, ese beneficio con la resolucin dela obligacin, ese beneficio reduce la contraprestacin a cargo del acreedor (artculo 1155 del C.C) extinguindole por la imposibilidad de ejecucin, sin responsabilidad de su

G. PRESTACION IMPOSI LE SIN CULPA DE LAS PARTES Si la culpabilidad dela prestacin de hacer esta dada sin culpa delas partes, queda liberado el deudor de la obligacin sin responsabilidad alguna (artculo 1156 del C.C). Asimismo, el artculo 1316 del C.C, dispone que la obligacin se extingue si la prestacin no se ejecuta por causa no imputable al deudor Igualmente, el articulo 1317 del C.C, agrega que: el deudor no responde los daos perjuicios resultantes de la inejecucin de la obligacin, o de su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, por causas no imputables, salvo que lo contrario este previsto expresamente por la ley o por el titulo dela obligacin.

OBLIGACION DE NO HACER A. NOCION Estas consisten en la abstencin del deudor de cualquier acto que de otro modo podra realizar. La prestacin de esta obligacin es negativa. Ameal expresa que: las obligaciones de no hacer son aquellas en las que la prestacin debida es un hecho negativo, consistente en una abstencin: por ejemplo, no talar un bosque, no construir un muro a mayor altura que la determinada, etc. Se encuentra reguladas en general, y siempre que fueran compatibles, por los principios que gobiernan las obligaciones de hacer (6) Espnola, citado por Len Barandiarn, seala que estas obligaciones puede asumir varias modalidades: a) abstencin pura y simple; por ejemplo, no abrir un establecimiento comercial en concurrencia con otro; b) deber de abstencin combinado con una obligacin positiva objeto de un contrato; por ejemplo no tocar el piano en el cuarto alquilado, no tener en l animales domsticos; c) deber secundario de abstencin consistente en la omisin de actos que puedan

perjudicar la obligacin contrada; d) deber de tolerancia, deber de no crear obstculo al acto legitimo de otro(7) Son aplicables a las obligaciones de no hacer los mismos principios que sobre su cumplimiento hemos visto establecidos en las de hacer y sobre el derecho del acreedor para establecidos en las de hacer y sobre el derecho del acre3edor para valerse delos medios de ejecucin necesarios para llegar a este fin. pero no siempre es viable el cumplimiento forzado de la obligacin; por cuanto tambin rige el principio forzado de la obligacin, por cuanto tambin rige el principio de que no es posible, para conseguirlo, ejercer violencia fsica sobre su persona; por ejemplo, no se podra compeler a un actor, que comprometi su actuacin exclusiva en un teatro, a no realizar presentaciones en otro por cuanto para ello seria menester ejercer violencia fsica sobre su persona, pero si podra ejecutarse forzadamente la obligacin de no instalar un negocio en las inmediaciones, ya que so ello ocurriera el acreedor podra obtener su cierre en forma compulsiva (8) Ni el cdigo vigente ni el derogado contiene reglas sobre su cumplimiento. Se entiende que la abstencin deber durar el tiempo que en forma expresa o tacita se haya convenido, as como que ella respete el modo fijado en la obligacin. Son casos de obligaciones de no hacer el pactar el no levantamiento de un cerco, el no revelar secretos industriales, el no revelar planos, el no hacer ruidos molestos, etc. B. OPCIONES DEL ACREEDOR EN CAOS DE INCUMPLIMIENTO El incumpliendo de la obligacin de no hacer le da derecho al acreedor, alternativamente, a tres distintas opciones. En primer lugar, el de podre exigir la ejecucin forzada, salvo que para ello tuviese que emplear violencia contra el deudor. Para este efecto existen limitaciones, como podra ser el caso de que el deudor haya revelado un secreto industrial, lo que de haber ocurrido hara imposible la ejecucin forzada, restndole solamente al acreedor el derecho a recurrir a la indemnizacin de daos y perjuicios. En segundo lugar, el acreedor puede exigir que se destruya lo que se hubiese ejecutado o, en su defecto, que se le autorice para destruirlo por cuenta del deudor.

Se

entiende,

naturalmente,

que

la

autorizacin

deber

obtenerse

voluntariamente del deudor o previamente del juez. En tercer lugar, se permite al acreedor, como ltima opcin, el dejar sin efecto la obligacin.

C. INDEMNIZACION DE DAOS Y PREJUICIOS En los tres casos previstos en el acpite anterior, el acreedor tambin tendr el derecho a exigir el pago de la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios. Como hemos sealado lneas arriba, puede ocurrir que ya no sea posible impedirse la destruccin de lo ejecutado en contravencin de la obligacin de no hacer; en razn de la propia naturaleza de dicha obligacin; tal como sucedera si se hubiese revelado el secreto de una formula industrial. En este caso, queda resuelta la obligacin de no hacer y el acreedor pasara a tener el derecho de exigir el pago de los daos y perjuicios que se le hubiere irrogado. Igualmente podra ocurrir que quien se obligo a no construir una zanja si lo hizo y con ello ocasiono una inundacin en la casa del vehculo con quien se obligo a no hacerla, deber responder por los daos y perjuicios. D. RESPONSABILIDAD POR EL INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION DE NO HACER El cdigo dispone que son aplicables de no hacer las disposiciones de los artculos 1154, primer prrafo, 1155, 1156,1157. As, 1. Si la prestacin resulta imposible por culpa del deudor, su obligacin queda resuelta; pero el acreedor deja de estar obligado a la contraprestacin, si la hubiese, sin perjuicio de su derecho de exigirle el pago de la indemnizacin que corresponda. 2. Si la prestacin resulta imposible por culpa del acreedor, la obligacin del deudor queda resuelta; pero el deudor conserva el derecho a la contraprestacin, si la hubiese.

3. Si la prestacin resulta imposible sin culpa de las partes, la obligacin del deudor queda resuelta. E. LA MORA EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER Las obligaciones de no hacer pueden ser clasificadas en instantneas y permanentes. Las primeras obligaciones a abstenerse en un solo acto. Las segundas peridicas. Si la obligacin de no hacer es permanente, la obligacin, la realizacin de uno de los actos que se debi omitir puede no comportar su inejecucin absoluta y definitiva, cayendo nicamente el deudor en mor, por ejemplo, si alguien se compromete a suspender la venta de frutas que vena realizando en su verdulera, sin embargo, continua con ella durante cierto tiempo para luego cesar; es evidente que solo ha incurrido en mora y no en la inejecucin total de la obligacin. CAPITULO V OBLIGACIONES CONJUNTAS, ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS muestran cierta perdurabilidad, pudiendo ser continuadas o

OBLIGACIONES CONJUNTIVAS A. Nocin OBLIGACIONES ALTERNATIVAS A.- Nocin. B. Requisitos. C. Eleccin de la prestacin. D. Como se practica la eleccin. E. Prestaciones peridicas. F. Imposibilidad de la prestacin. G. Conversin de las obligaciones alternativas en simple.

OBLIGACIONES FACULTATIVAS

A.- Nocin. B. Perdida de la prestacin principal. C. Cuando se convierte en simple la obligacin facultativa. D. Diferencia con las obligaciones alternativas facultativa. D. Diferencia con las obligaciones. E. Caso de duda.

Las obligaciones se denominan simples cuando tiene por objeto una sola prestacin. En el caso de que tengan por objeto dos o ms prestaciones, se dice que las obligaciones son compuestas, por cuanto existe pluralidad de objetos o prestaciones. Las compuestas pueden distinguirse en conjuntivas, alternativas y facultativas. OBLIGACIONES CONJUNTIVAS A. NOCION Las obligaciones conjuntivas son las que tienen por objeto varias prestaciones, todas las cuales deben ser cumplidas por el deudor, Colin y Capitant las definen expresando que: la obligacin conjuntiva es la que obliga al deudor a realizar acumulativamente varias prestaciones, extinguindose solamente por el cumplimiento de todas (1. Como, por ejemplo la obligacin de entregar un automvil marca VOLKSWAGEN y otro marca DATSUN. Las diversas prestaciones debidas pueden ser de la misma naturaleza, con en el ejemplo precedente, o de naturaleza distinta como sera, por ejemplo, la obligacin de entregar un automvil marca Subaru y pagar cien mil soles. Este tipo de obligaciones no son legisladas por nuestro Cdigo, por cuanto al estar regidas por los principios del derecho comn, se ha considerado innecesario hacerlo. Sin embargo, debemos sealar que lo nico que tienen de particular respecto de las obligaciones simples es que el deudor no quedar desobligado mientras no cumpla cada una de las prestaciones simples contenidas en la obligacin completa; mas, si una de las prestaciones se torna imposible entonces el acreedor podr dirigir su accin contra el deudor para obtener las restantes; esto siempre que ellas sean independientes y separables entre s, vg. Entregar un libro y pintar un cuadro. Pues, si no lo son sino que unas han sido el motivo

determinado como un conjunto, entonces aunque todas las dems sean posibles devienen ineficaces, ya que carecen de inters para el acreedor, vg. Las siguientes prestaciones: Transportar a un turista a Buenos Aires, reservarle las habitaciones en el Hotel Plaza, darle las comidas en el mismo, llevarlo a conocer los lugares histricos de la ciudad, etc., si se torna las dems. A diferencia de estas, las obligaciones alternativas y las facultativas son disyuntivas ya que el deudor se libera cumpliendo con una sola prestacin.

OBLIGACIONES ALTERNATIVAS A. NOCION La obligacin alternativa es aquella en la que el deudor se obliga a cumplir una, de las varias a cumplir una, y nada mas que una, delas varias prestaciones incluidas en el titulo de la obligacin. As, el artculo 1161 del C.C. dispone que: el obligado alternativamente a diversas prestaciones, solo debe cumplir por completo una de ellas. el carcter alternativo (o disyuntivo) de la obligacin esta en el hecho de que la prestacin es doble o mltiple (mientras que es nica la obligacin), y que la liberacin tiene lugar cuando de manera disyuntiva sea cumplida una de las dos (o ms) prestaciones deducidas en obligacin (duae res, vel plures, sunt in obligatione; una autenm in solutione) previa eleccin o mejor, concentracin (2). Todas las prestaciones estn in obligatione, lo que equivale a decir que todas se encuentran en la posibilidad de servir para cancelar la obligacin. A su vez, en el deudor tiene derecho de liberarse de la obligacin realizando una sola de las varias prestaciones. Enneccerus no define la obligacin alternativa, Se limita a citar el artculo 262 del BGC (Cdigo Civil Alemn), el cual a la letra dice: la obligacin alternativa se dirige a varias prestaciones concretas de manera que slo una de ellas, determinar por eleccin, ha de ser realizable (3). Alfredo Colmo hace lo propio al respecto, citando el articulo 635 del Cdigo Civil Argentino: las obligaciones alternativas son las que tienen por objeto entre muchas prestaciones

independientes y distintas las unas de las otras en el titulo, de modo que la eleccin que deba hacerse entre ellas, queda desde el principio determinada (4) Las obligaciones alternativas son aquellas que constrien al deudor a una sola de os o mas prestaciones previstas y que se extinguen por la ejecucin de una o de cualquiera de las otras. Por lo tanto, la caracterstica de estas obligaciones es que se reducen a un crculo dentro del cual se escoger la prestacin a entregar. Por lo cual Puig Pea escribe: en las obligacin alternativa, lo mismo que en la conjuntiva, las prestaciones se hayan: plures res in obligatione; pero se diferencian en que en la conjuntiva todos los objetos estn ligados por la copulativa y, eso hay que prestarlo todos (plures in obligatione et plures in solutione), mientras que en la alternativa estn enlazados por la disyunta (plures in obligatione sed una tantum in solutione) (4) B. REQUISITOS 1. Que exista una obligacin con pluralidad de prestaciones. Se discute, en doctrina, si es o no obligacin alternativa aqulla que contiene una sola prestacin pero con varias circunstancias o modalidades. Nuestro Cdigo toma partido por la tesis de que no son obligaciones alternativas aquellas en que existe de que no son obligaciones alternativas en que existe una prestacin pero con varias circunstancias o modalidades, las cuales son nicamente accesorias de aqullas. 2. Las prestaciones deben ser independientes unas de otras. Cada una debe representarse con existencia propia; deben ser, pues, consideradas concretas. 3. Indeterminacin provisional de la prestacin por cumplirse. La prestacin a cumplirse se determina por medio de la eleccin, aunque pude operarse la concentracin por l imposibilidad de todas las prestaciones menos de una. 4. Que solamente deba cumplirse una de las prestaciones por el deudor. C. ELECCION DE LA PRESTACION

llmese eleccin a la determinacin que hace la persona paran ello facultada de cul de las prestaciones debidas alternativamente ha de producir el cumplimiento de la obligacin (5) La prestacin a realizarse se concreta mediante la operacin de la eleccin, derecho que corresponde al deudor si no se ha atribuido esta facultad al acreedor. O a un tercero (artculo 1162 del C.C).la eleccin es un acto unilateral (depende de la voluntad de quien debe hacerla) y no necesita la prestacin debe ser indubitable, definitiva y categrica, no pudiendo ser ni temporal ni condicional. La prestacin elegida debe ser considerad como la nica debida desde principio. la declaracin de eleccin es una manifestacin de voluntad unilateral, recepticia e irrevocable cuando esta eficazmente consumada. No esta sujeta a forma y por tanto, puede hacerse tambin tcitamente. Una declaracin tacita de eleccin ha de verse especialmente en la prestacin (aunque solo sea parcial) del deudor con derecho de eleccin, o en la aceptacin por el acreedor con derecho de eleccin, o en la aceptacin por el acreedor con derecho de eleccin, como tambin en la interposicin de la demanda por parte de este ultimo; supuesto, en cualquiera de estos caos, que el facultado para elegir obre con conocimiento de su derecho de eleccin (6). Una vez conocida la eleccin por el acreedor, o el deudor, segn los casos de una obligacin simple. Es decir, por el fenmeno jurdico de la concentracin se produce la extincin alternativa. La declaracin de la eleccin no requiere de forma. Ser suficiente cualquier manifestacin de voluntad del deudor, acreedor o del tercero, segn a quien corresponde este derecho. La eleccin, como la comunicacin de la eleccin, no es un acto personalsimo; por tanto puede hacerse por el presentante. Igualmente, la comunicacin de la eleccin puede hacerse a la otra parte o a su representante. La eleccin es un negocio jurdico unilateral de carcter recepticia, que ha de formularse ante la parte contraria. No necesita, entonces, del asentimiento de la otra parte como equivocadamente afirman algunos estudiosos.

La eleccin debe verificarse dentro del plazo establecido y a falta de este el que seale el juez. Aqu se aplican las reglas del articulo 1144 del C.C. as, si el deudor omitiera efectuar la eleccin dentro del plazo pactado o el fijado por el juez, corresponder al acreedor practicarla y viceversa. Si se le hubiese confiado a un tercero y no la realizar, la har el juez sin perjuicio del derecho de las partes de exigirle el pago de la indemnizacin correspondiente.

D. COMO SE PRACTICA LA ELECCION La eleccin se realiza con la ejecucin de una de las prestaciones, o con la declaracin de la eleccin. Comunicada a la otra parte, o a ambas si la practica un tercero o el juez. El hecho de que se ha cumpla con una de las prestaciones significa que se ha practicado la eleccin. E. PRESTACION PERIODICAS Si la obligacin alternativa consistiese en obligacin peridicas (anuales, semestrales, trimestrales, etc.), la eleccin hecha para un periodo obliga para los siguientes, salvo que lo contrario resulte dela ley, del titulo de la obligacin o de las circunstancias del caso /artculo 1164 del C.C). Esta presuncin ayuda a simplificar el cumplimiento de la obligacin por el deudor y mejora el Cdigo derogado que utilizaba la expresin prestaciones anuales, mientras el vigente utiliza con mayor propiedad la de prestaciones. Se abandona as el criterio de Pothier, consagrado en el Cdigo anterior, segn el cual cada periodo equivale a un crdito distinto y, por lo tanto, a quien le corresponda elegir tiene en cada periodo un derecho de opcin distinto. Respecto de la presuncin sealada por el articulo 1164, explica Osterling: Esta presuncin simplifica, sin duda, l cumplimiento de la obligacin por el deudor, quien podr adoptar las previsiones necesarias para ejecutar la prestacin en los periodos siguientes (7).

F. IMPOSIBILIDAD DELA PRESTACION Veamos las reglas en los dos casos, vale decir, cuando la eleccin corresponde al deudor y cuando corresponde al acreedor, a un tercero o al juez. Cuando la eleccin corresponde al deudor 1. Imposibilidad de todas las prestaciones por culpa del deudor: Entonces la obligacin queda resuelta y el deudor debe devolver al acreedor la contraprestacin, si la hubiese; teniendo derecho al acreedor a reclamar por daos y perjuicios, tomando como base el valor de la ltima prestacin que se extingui o del servicio que se hizo imposible (inc. 1, artculo 1165 C.C). 2. Imposibilidad de todas las prestaciones sin culpa del deudor: La obligacin se extingue si la imposibilidad por falta de objeto, quedando liberado el deudor (inc. 3, artculos 1165 C.C) 3. Imposibilidad de alguna o algunas de las prestaciones: El cdigo no distingue si la imposibilidad se deba a causa inimputable si la imposibilidad se deba a causa inimputable a las partes, o a culpa del deudor o del acreedor, estableciendo nicamente que el deudor cumplir la obligacin con cualquiera dela que queden subsistentes (inc. 2, articulo 1165 C.C). La solucin es lgica por cuanto se sustenta en que correspondindola elegir al deudor da lo mismo que la imposibilidad haya ocurrido o no por su culpa. Cuando la eleccin corresponde al acreedor a un tercero o al juez 1. Imposibilidad de todas las prestaciones por culpa del deudor: La obligacin queda resuelta y la eleccin del acreedor podr recaer sobre el precio de cualquiera de las prestaciones desaparecidas para exigir el pago de indemnizacin de daos y perjuicios (inc. 1, articulo 1166) 2. Imposibilidad de todas las prestaciones sin culpa del deudor: Si ello ocurriera, la obligacin se extingue (inc. 4, articulo 1166 C.C)

3. Imposibilidad de alguna o algunas prestaciones por culpa del deudor: En este caso, el acreedor tiene una de tres posibilidades. Primeramente, podr reclamar delas prestaciones subsistentes. En segundo lugar, podr disponer, cuando ello corresponda que el tercero o el juez la escoja, y finalmente podr declarar resulta la obligacin en prejuicios. 4. Imposibilidad de alguna o algunas prestaciones sin culpa del deudor La eleccin solo podr recaer sobre cualquiera de las que queden realizables (inc. 3, articulo 1166 C.C). Es decir, se practica entre las subsistentes. Tambin puede tratarse del supuesto deterioro de las prestaciones cuyo caso el deudor devolver la contraprestacin el acreedor podr exigir el pago d la indemnizacin por daos y

comprendidas en la obligacin alternativa, si una prestacin se deteriora por caso fortuito corresponde elegir al deudor, este podr cumplir eligiendo el bien deteriorado. Pero, sin embargo, no tendr este derecho si el deterioro se debe a su culpa. Finalmente, aunque el Cdigo anterior no lo deca, el Cdigo vigente si permite que la eleccin pueda ser encomendada a un tercero o al Juez. Este principio lo advierte el Cdigo Civil Alemn mientras el nuestro lo olvidaba. G. CONVERSION DE LA OBLIGACION ALTERNATIVA EN SIMPLE

Se considera simple la obligacin alternativa cuando la concentracin anormal, denominada as por oposicin a la normal que se produce mediante la eleccin de una de las prestaciones.la conversin en simple, s produce, pues, como que todas las prestaciones, salvo una resulten nulas o imposibles de cumplir por causas a las partes. OBLIGACIONES FACULTATIVAS A. NOCION

Son aquellas en que se debe una sola prestacin, pero el deudor tiene el derecho a liberarse entregando otra distinta. Enneccerus las define as: En este genero de obligaciones no se debe ni una ni otra prestacin, sino sencillamente solo una, pero el deudor tiene derecho a librarse mediante otra prestacin, o sea el derecho de hacer una prestacin a titulo de cumplimiento sin necesidad de asentimiento del acreedor (8) Tal sera el caso, por ejemplo, de que Jorge se comprometa a entrega a Ignacio un automvil marca Volkswagen ao 1986, a no ser que convenga poder entregarle cien mil Intis. Se considera que la primera es la prestacin principal (la entrega del automvil), pero la obligacin tiene la particular de haberse reservado el deudor la facultad de poder cumplir la obligacin con otra prestacin determinada (la entrega del dinero) que se designa y que tiene carcter de accesoria. En este tipo de obligaciones que el deudor cumpla consentimiento del acreedor para que el deudor cumpla con la accesoria. En las obligaciones facultativas la eleccin siempre corresponde al deudor. El acreedor slo podr exigir el cumplimiento de la prestacin principal y no el de la accesoria. A este respecto, la obligacin es simple, o sea, con una sola y determinada prestacin. La multiplicidad y la consiguiente alternabilidad residen en una potestad de eleccin; sto es de sustitucin dejada exclusivamente al deudor y, consiguientemente, de liberacin mediante el cumplimiento de una diversa prestacin (9) Solamente la prestacin accesoria esta infaculate solucionis, minestras la prestacin principal est in obligatione. B. PERDIDA DE LA PRESTACIN PRINCIPAL

Si la prestacin principal es nula o imposible la obligacin se extingue. As, el artculo 1169 del C.C, dispone que: La obligacin facultativa se extingue cuando la prestacin principal es nula o imposible, aunque la prestacin accesoria sea vlida o posible de cumplir.

C. CUANDO SE CONVIERTE EN SIMPLE LA OBLIGACIN FACULTATIVA Se convertir en simple si la prestacin accesoria resulta nula o imposible de cumplir, (artculo 1170 del C.C), ya que al no ser posible ninguna otra aparte de la principal la obligacin pierde su condicin de facultativa.

D. DIFERENCIA CON LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS En la prctica, no siempre es tarea fcil distinguirlas. En las alternativas hay pluralidad


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