Curso de Derecho Económico. Universidad de la Sierra
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Introduccin al Derecho Econmico Antologa
Universidad de la Sierra, A. C. SNE1
INTRODUCCION AL DERECHO ECONMICO
INDICE 1
INTRODUCCIN 7
OBJETIVO GENERAL 8
Unidad 1Conceptos fundamentales de Derecho Econmico
Conceptos y caractersticas del Derecho Econmico 9
1.1 Generalidades 17
1.2 Derecho de la Economa y Derecho Econmico 20
1.3 Sujetos del Derecho Econmico 22
1.4 Definiciones de Derecho Econmico 23
1.5 Caractersticas del Derecho Econmico y diferencias entre el Derecho
econmico y Derecho de la economa y anlisis econmico 25
1.6 Relacin del Derecho Econmico con otras ramas del Derecho 28
Bibliografa de la unidad 31
Unidad 2Antecedentes del Derecho Econmico.
El derecho econmico su origen desarrollo y ramificaciones 32
2.1 Antecedentes europeos 39
2.2 Antecedentes del Derecho econmico en Mxico 42
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2.3 Fuentes del derecho econmico 43
Bibliografa de la unidad 44
Unidad 3El Derecho Econmico en los sistemas del Siglo XX
El intervensionismo del Estado en la Economa y en el Derecho Econmico 45
3.1 Generalidades 53
3.2 Breve evolucin histrica de los tres sistemas 54
3.2.1 Sistema de economa libre o de mercado 54
3.2.2 Sistema de economa centralmente planificada 56
3.2.3 Sistema de economa mixta 57
3.3 Intervencin del Estado 58
3.4 Intervencin parcial y participacin directiva y rectora 58
3.5 Formas de intervencin 59
3.5.1 Intervencin directiva 59
3.5.2 Intervencin directa 59
3.6 Grados de participacin 61
Bibliografa de la unidad 62
Unidad 4Organizacin econmica del estado mexicano.
4.1 Rectora econmica del estado mexicano 63
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4.1.1 El estado y la orientacin de la economa 63
4.1.2 Atribuciones en materia Econmica del Estado Mexicano 64
4.2 La planeacin Econmica del Estado Mexicano 88
4.2.1 Bases jurdicas de planeacin 88
4.2.2 Bases administrativas de planeacin 95
4.3 Resea histrica de la planeacin en Mxico 99
Bibliografa de la unidad 105
Unidad 5Recursos naturales
Generalidades 106
5.1 Recursos naturales 106
5.2 Rgimen jurdico de los recursos naturales renovables en Mxico 108
5.2.1 Suelo y su reglamentacin jurdica 108
5.2.2 Proteccin jurdica de los bosques 110
5.2.3. Proteccin jurdica de la ganadera y de la fauna silvestre 111
5.2.3. Rgimen jurdico de las aguas y de la piscicultura 112
5.3 Recursos naturales no renovables 117
Bibliografa de la unidad 130
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Unidad 6Las finanzas pblicas y el Derecho Econmico como instrumento de lapoltica fiscal para el equilibrio de la economa.
Generalidades 131
6.1 Concepto de presupuesto y gasto publico
6.1.1 Etapas del presupuesto 132
6.1.2 Fuentes jurdicas del presupuesto en Mxico 134
6.1.3 Ley General de Deuda Publica 137
6.1.4 Presupuesto y gasto publico de 2005 138
6.2 Principales definiciones 170
6.3 Estructura del sistema financiero de Mxico 179
6.3.1 Funciones de los participantes del sistema financiero mexicano 181
6.4 Marco jurdico de las agrupaciones financieras en Mxico 186
6.5 La poltica monetaria conceptos y objetivos 195
6.6 Coordinacin de la poltica monetaria y de la poltica fiscal 197
Bibliografa de la unidad 200
Unidad 7Derecho Econmico y fomento industrial.
Intervencin Administrativa del Estado en la propiedad industrial 201
7.1 Consideraciones generales 201
7.2 El ejecutivo federal y sus atribuciones en materia de propiedad industrial 205
7.2.1 Apoyo a un proceso permanente de mejoramiento de la productividad, de la
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innovacin y de la tecnologa en los sectores productivos 205
7.2.2 Apoyo a un proceso permanente de satisfaccin de las demandas de calidad
por parte de los consumidores 206
7.2.3 Apoyo a la insercin ventajosa de Mxico en la economa internacional 207
7.2.4 Accion oportuna ante los cambios legislativos de la propiedad
industrial en el plano mundial 208
7.3 Ley de propiedad Industrial 209
7.4 Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial 215
7.4.1 facultades del Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial 215
7.4.2 Comisin intersecretarial 217
7.5 Definicin de palabras mas usuales 218
7.6 Nueva poltica de competencia 226
7.6.1 Practicas monoplicas 227
7.6.2 Evaluacin de practicas monoplicas relativas 233
7.6.3 Concentraciones 236
7.6.4 Comisin Federal de competencia 238
7.6.5 Procedimientos sanciones y recursos 240
Bibliografa de la unidad 243
Unidad 8
Turismo.
Conceptos Bsicos 244
8.1 Origen y Definiciones 244
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8.2 Tipos de turismo 245
8.3 organizacin del Turismo 245
8.4 Funcin del turismo en la sociedad 246
8.5 Aspectos econmicos 247
Bibliografa de la unidad 248
Unidad 9
Derecho Econmico internacional.
Introduccin 249
9.1 Orden Econmico Internacional 257
9.2 Las ventajas del comercio Internacional 272
9.3 Las nuevas condiciones de competencia y el TLC 274
9.3.1 Objetivos del TLC. 277
9.3.2 Sus implicaciones sobre la poltica econmica 2789.3.3 Algunas industrias representativas en la estrategia
de complementacin 279
9.3.4 Los servicios financieros 291
9.3.5 Acceso a la tecnologa 297
Bibliografa de la unidad 299
Bibliografa General 300
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INTRODUCCIN
Como sealan los doctrinarios, el Derecho Econmico se caracteriza, entre otros aspectos, por
ser dinmico, complejo, nacional e internacional, concreto, multidisciplinario, y servir comoinstrumento para el cambio social; a lo largo que se agregara el de ser amplio en su contenido,
puesto que sus normas regulan espaciosos aspectos de la vida social.
No obstante su amplitud, por el extenso nmero de disposiciones jurdicas que comprende, los
textos sobre la materia son limitados, en gran medida por su complejidad, y por otra parte, por
los cambios paulatinos, y otras veces acelerados, que se realizan a sus normas.
Sin embargo, en la presente se han seleccionado slo los documentos que abordan temas
doctrinarios que dan sustentacin terica a esta rama del derecho y cuyo contenido presenta
mayor estabilidad que su cuerpo normativo, por lo que independientemente de que este ltimo
cambie vertiginosamente, los fundamentos tericos y doctrinarios se conservan.
Cabe aclarar que las obras de las cuales se extrajeron algunos captulos para integrar la
Antologa son de: Jaime Santos Briz, Derecho Econmico y Derecho Civil; Jorge Witker V.,
Derecho Econmico; Diccionario Jurdico mexicano, del Instituto de Investigaciones Jurdicas;
Manuel Palacios Luna, Derecho Econmico Mexicano.
Los documentos que la conforman el se encuentran, en concordancia con las actividades de
aprendizaje sealadas en el Instrumento Metodolgico, en este encontraran la indicacin de
que consultes otras obras, que por sus intereses para el desarrollo cabal de cada unidad, no se
pueden pasar por alto, por ser complementarias a los documentos comprendidos en el
presente documento..
Se procur actualizar los documentos que integran este trabajo para ajustados a las ltimas
modificaciones que se dieron en el programa de Estudios de la materia y se incorporaronnuevos documentos para cubrir las materias de estudio de cada unidad.
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OBJETIVO GENERAL
Al concluir este curso, el alumno analizar y vincular los problemas econmicos,
sociales y polticos entre s con el marco jurdico; asimismo, identificar y explicar elfundamento constitucional de la poltica econmica, el papel del Estado como rector de la
economa, los sujetos del derecho econmico y el papel que tiene en la transformacin
estructural de la sociedad, destacando el sentido humanista de la poltica econmica.
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Unidad 1
Conceptos fundamentales de Derecho Econmico
Conceptos y caractersticas del Derecho Econmico
Es patente la imprecisin del concepto del Derecho econmico y de su significado en el
conjunto de ramas jurdicas. Arthur Nuss-baum, que puede considerarse el precursor del
Derecho econmico, no acert con un concepto y delimitacin fijos para este conjunto de
normas y principios jurdicos que l bautiz con el nombre de "Wirtschaftsrecht". En efecto, en
la primera edicin de su obra Das neue deutsche Wirtschaftsrecht, publicada en el ao 1920,
dice en el prlogo que parte del Derecho privado para el estudio de las nuevas estructurasjurdico pblicas y que su monografa es un complemento de la exposicin sistemtica de los
Derechos civil y mercantil. Aade que la expresin Derecho econmico no postula una nueva
disciplina, sino slo un ttulo con el que quiere designar de la mejor forma posible la esencia del
contenido que comprende. Quedan fuera las materias de Derecho pblico, aunque se refieran a
la vida econmica (as el Derecho fiscal y los seguros pblicos).
En la segunda edicin de su obra (1922), Nussbaum vara de criterio. En efecto, comienza
diciendo que las opiniones sobre Derecho econmico son dispares. En s son de considerar
como tal aquellas normas que persiguen una intervencin directa en la economa poltica, a
diferencia de aquellos preceptos en que la eficacia econmico poltica slo es mediata o que en
esencia no tiene por objeto la economa poltica, sino la vida del individuo, como la mayor parte
del Derecho civil. Pero en este sentido normas de Derecho econmico se hallan en todas las
ramas jurdicas y es por ello muy dudoso si puede darse un concepto terico utilizable de este
derecho. Pero, contina Nussbaum, las necesidades de la prctica se sobreponen a los
inconvenientes tericos para contribuir a la formacin de un especial Derecho econmico,
sencillamente porque dentro del marco de las disciplinas tradicionales no pueden hallar un
tratamiento adecuado a su importancia y conexin interna las grandes y urgentes cuestiones
jurdicas que plantea la vida econmica. Quiz el Derecho econmico se orienta en el sentido
de constituir una disciplina complementaria estructurada segn las esferas de la economa.
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Posteriormente, la posicin adoptada por Nussbaum expuesta en las lneas que preceden ha
sido denominada Sammeltheorie , Es decir, teora que postula una visin y concepto
colectivo del Derecho econmico, sin que por ello llegue a formar una rama jurdica autnoma.
As, el Derecho econmico sera un sistema jurdico en el que todo el Derecho se penetra del
espritu de la economa.
Ello no conduce a la configuracin de una rama del Derecho separada de las dems, sino que
proporciona solamente una consideracin desde puntos de vista econmicos para todas las ra-
mas jurdicas y dentro de ellas para todas las normas y relaciones de derecho. Esta concepcin
plantea un problema de metodologa jurdica. Ciertamente es indiscutible que en nuestra
realidad disciplinada por el Derecho, incluso las esferas no propiamente econmicas,
directamente se sombrean de cuestiones de ese carcter, aunque en todo caso el estudio de
las cuestiones e instituciones desde puntos de vista econmico jurdicos debe ser mantenidodentro de los lmites convenientes.
Para evitar los defectos de la Sammeltheorie ante la dificultad de obtener un centro alrededor
del cual se agrupe el Derecho de la economa, se ha considerado ste como el Derecho de la
economa organizada, ya segn el sistema capitalista individualista de la economa de
adquisicin, ya segn el sistema de la economa dirigida o de la posteriormente aparecida
denominada economa social de mercado. Comprende este criterio tanto la estructuracin de la
economa privada como de la comn. Sin embargo, no hay unanimidad en cuanto a lo quehaya de entenderse por organizacin de la economa. Para unos est en primer trmino la
intervencin planificada del Estado; para otros, las tendencias de concentracin de la economa
capitalista que persigue su organizacin mediante la concentracin de empresas en crteles,
concernos y comunidades de intereses. Segn cada criterio es distinto el punto de gravedad de
la evolucin total de la economa poltica, lo cual altera sucesivamente la esencia del Derecho
econmico. Pero ya se adopte una posicin u otra dentro de este criterio, para el mismo el
Derecho econmico no comprende la libertad o restriccin del derecho de propiedad, del de la
contratacin, de industria, de trabajo y de la competencia, que indudablemente pertenecen almoderno Derecho econmico.
Otra concepcin considera el Derecho econmico como la esfera jurdica delimitada por el
Derecho de la empresa. Kaskel, ha caracterizado el Derecho econmico como un derecho
especial del empleado y lo ha colocado al lado del derecho laboral. Haussmann, ha
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completado este criterio haciendo ver que el Derecho econmico en este sentido es un des-
arrollo progresivo y una adaptacin del Derecho mercantil a las modernas formas de la
economa. Todo lo relativo a las relaciones del Estado con las entidades econmicas engrana
en el Derecho constitucional y administrativo de la economa. Segn Haussmann, las partes
integrantes del Derecho econmico tomadas del Derecho privado hallan su delimitacin en laaplicacin de estos principios jurdicos generales a las empresas y sus concentraciones. Se
objeta a este criterio especialmente que el concepto de empresario no agota el objeto del
Derecho econmico. Por otra parte, el derecho de la empresa es determinado en su mayor par-
te por el Derecho laboral. Se olvida adems que en su perspectiva sobre el Derecho privado el
Derecho econmico afecta a otras instituciones ajenas a las incluidas modernamente en el
Derecho laboral.
Una doctrina muy seguida, quiz la predominante, considera la direccin de la economa por el
Estado como el concepto central del Derecho econmico. Segn la misma, ste es el Derecho
propio de la direccin de la economa por el Estado. Fue esta direccin el centro de gravedad
de las investigaciones en la dcada 1940-1950. El Derecho econmico contiene, entre otras,
las normas sobre clase y extensin de las medidas intervencionistas y las delimitadoras de las
esferas individual y estatal en el sector econmico. Pero absolutamente en primer trmino est
el poder del Estado que intenta dominar la economa.
En la dcada 1950-1960 se ha observado en cambio que la direccin estatal de la economa no
es absoluta, al menos en la mayora de los pases, y que esa direccin que subsiste en gran
medida es slo una parte o aspecto del Derecho econmico que integra fundamentalmente el
llamado Derecho econmico administrativo, y no afecta en general al Derecho privado
econmico desarrollado a base de la autonoma de los particulares y de su iniciativa, en el
acontecer econmico .
Por ltimo, se ha desarrollado en Alemania un criterio sociolgico-jurdico denominado
weltanschauliche Theorie (teora filosfica o conceptual filosfica), que considera al Derecho
econmico como un precipitado jurdico de las concepciones econmicas de la poca, del
espritu econmico de nuestro tiempo y de los rasgos econmicos ("Wirtschaft-lichkeit) que se
abren paso como elementos determinantes de la totalidad del orden jurdico. Mientras se
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mantiene el criterio de que el Derecho econmico es un fenmeno del espritu econmico de la
poca y se remonta a las races del Derecho natural, se sostiene, por otro lado, que procede de
la sociologa jurdica la opinin de que el Derecho econmico es una tarea metodolgica.
Distingese por Rumpf, dentro de esta posicin, el Derecho econmico pblico y estatal del
Derecho econmico privado.
Existe diversidad de matices dentro de esta posicin, pues mientras para unos constituye la
esencia de la materia el mtodo sociolgico, otros se manifiestan contra las influencias
extrajurdicas, desechando los puntos de vista econmicos.
No se estima apropiada por su amplitud e indeterminacin para poner de relieve el especfico
contenido de la naturaleza del Derecho econmico la opinin que lo considera como la esfera
jurdica que comprende el conjunto de normas reguladoras y protectoras para la satisfaccin de
las necesidades econmicas. Este concepto incluira todo el Derecho aplicable a las relaciones
econmicas (compraventa, arrendamiento, crdito, prenda, derechos reales, as como los
derechos de sociedades y de ttulos valores).
Segn se deduce de la diversidad de los criterios que acabamos de exponer en sucinta
referencia, no hay una concepcin uniforme sobre el Derecho econmico. Y la misma di-
versidad se observa en la formulacin de un concepto unitario del mismo. Unos sientan comobase conceptual la irrupcin de medidas e ideas de ordenacin colectiva en la esfera de la
economa privada, considerada anteriormente en principio como libre, mediante el poder
intervencionista y director del Estado. As lo delimitan, entre otros, Erler y Hans Gold-schmidt,
que ven en el Derecho de la economa organizada un conjunto de normas que llega en su
regulacin donde no alcanzan el Derecho mercantil ni el Derecho administrativo. Sin sujetarse a
un criterio exclusivamente de orden pblico, Strauss dice que Derecho econmico, en su ms
amplio sentido, es el que regula el aspecto o esfera vital denominado economa. Pero este
concepto por su amplitud no sirve para dar una idea aceptable.
Huyendo del criterio de unilateralidad de los expresados conceptos, creemos que el Derecho
econmico debe definirse incluyendo el importante aspecto de regulacin de la economa
privada al lado de la economa colectiva. As puede decirse con Huber que el moderno
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Derecho econmico comprende el conjunto de normas que se refieren a la regulacin de las
relaciones econmicas, ya se hallen dichas normas en las leyes civiles generales o en las le-
yes econmicas especficas. De esta forma el Derecho civil de compraventa, de arrendamien-
to, de crdito y negocios de crdito, contratos -de servicios y de obra, derecho de indemniza-
cin de daos y derecho de propiedad y posesin, en tanto se apliquen a supuestos de hechoy fenmenos econmicos, sern parte integrante del Derecho econmico; lo mismo que lo
sern los negocios mercantiles, cmbianos, sobre patentes y derechos de autor o sobre
sociedades mercantiles. En este sentido habr derecho econmico en todo sistema jurdico
imaginable, aunque con esta base no est indicado ver en el nacimiento del Derecho eco-
nmico un fenmeno que seale el comienzo de una poca en la evolucin del Derecho.
Por otro lado, el Derecho econmico comprende adems la moderna economa, especialmente
el moderno sistema industrial; es el Derecho especial de la economa, desarrollado sobre labase de una economa altamente industrializada, determinado en su problemtica por las crisis
y conflictos sobrevenidos en l mundo de masas tcnico y racionalizado del orden social y
econmico. Es el Derecho de una economa que tiene an su raz en el sistema de la libre
economa de mercado y de la libre competencia, pero bajo la presin de transformaciones
sociales yeconmicas se haya todava en estado de discusin o desacuerdo segn los diversos
sistemas poltico-sociales en cuanto a delimitacin entre libertad individual y vinculacin
colectiva. El Derecho econmico est desde este punto de vista coordinado a una poca de
crisis y conflictos que comenz en el ltimo cuarto del siglo XIX, que se viene desarrollandodesde el comienzo de la primera guerra mundial y an no ha llegado a su ltima fase. Todo ello
ha promovido que al lado del aspecto poltico se haya desarrollado un Derecho administrativo
de la economa.
Pero el Derecho privado de la economa y el especial Derecho administrativo econmico no son
los nicos aspectos o ramas a que se ha dado lugar; pues se habla tambin de otras normas
jurdico econmicas que integran el derecho laboral de la economa, el derecho procesal y penal
econmico, etc., con lo que se llega a la conclusin de que el Derecho econmico va
abovedando poco a poco la totalidad del edificio que integra el ordenamiento jurdico . En
atencin a esta extensin y desenvolvimiento, es unilateral todo intento de estimar y considerar
el Derecho econmico desde un determinado mbito del Derecho. En todo caso el aspecto de
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la influencia estatal en la economa no debe conducir a descuidar el aspecto jurdico privado y el
carcter originario jurdico privado del Derecho econmico.
Consecuencias de la hipertrofia legislativa es la inconstancia y la inestabilidad de la regulacin
de las cuestiones econmicas y la dificultad de mantenerla en consonancia con la idea delDerecho . El aumento de las leyes en cantidad ha variado tambin su cualidad. Antes se crea
en la obra legislativa de duracin ilimitada. As los Cdigos civiles son ya algunos centenarios;
la jurisprudencia los va adaptando a la evolucin de los hechos. Actualmente, en cambio, la
sucesin de coyunturas y crisis y otras aspiraciones que surgen exigen una incesante
adaptacin del Derecho econmico a nuevas situaciones. Rpidamente se suceden nuevas
leyes y modificaciones de las vigentes; de ah que el Derecho econmico sea o haya de ser
actual, es decir, su caracterstica es la actualidad. As, la estabilidad del anterior
ordenamiento jurdico es socavada por medidas transitorias y resoluciones temporales eimprovisadas. Como se es consciente del carcter transitorio de algunas leyes, stas se
promulgan por tiempo limitado; pero frecuentemente las necesidades no se corrigen
rpidamente y entonces se alargan los plazos y finalmente despus de varias prrrogas la ley
se libera del plazo. En este devenir siempre es de mucha importancia el factor tiempo: todo es
presuroso. Esta prisa en gran parte viene impuesta por el sistema del intervencionismo
econmico, Se necesita tiempo para conocer una crisis, idear medios para dirimirla, resolver
sobre las medidas legislativas necesarias y aplicarlas en la prctica para luchar contra los
abusos. Pero, en tanto, pueden haber cambiado ya las circunstancias econmicas. Repetidas
veces incurre el legislador en apremios de tiempo y surgen problemas de retroactividad de la ley
que hay que regular en ella. Las consecuencias de la prisa y de la rpida modificacin de las le-
yes va en detrimento del detenido estudio y elaboracin de los preceptos, y su variabilidad
interrumpe adems la seguridad jurdica, con lo que el ciudadano pierde la posibilidad de
calcular las consecuencias de su obrar y en definitiva la confianza en la ley.
Caracteriza tambin al Derecho econmico su tendencia al particularismo y a la concrecin. Las
normas legales son generalmente de carcter abstracto y general; sin embargo, en el Derecho
econmico el legislador utiliza regulaciones particulares con mucha frecuencia o medidas
administrativas revestidas de forma de ley. La tendencia a la concrecin, detalle y tipificacin se
observa especialmente en los ordenamientos econmicos de cada una de las ramas de la
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economa, por Ej., en la industria y en la agricultura. Aun dentro de cada una hay diversos
ordenamientos, as en la agricultura, podra distinguirse ordenamiento de granos, de ganados,
de la leche y grasas, etc. Al lado de esta particularidad detallista en cuanto a la materia le-
gislativa, se da tambin en el Derecho econmico la regulacin de particularidades locales, es
decir, segn los lugares (as en los convenios interregionales o interzonales). Finalmente, dentrode la misma caracterstica, es rasgo de este Derecho la tipificacin de los fenmenos
econmicos en masa. Cabe distinguir en el mbito de la contratacin el contrato individual
tipificado y el contrato formulario de masa, normado segn su tipo. En esta normacin han
nacido y se han desarrollado las condiciones generales de los negocios, de las que nos
ocuparemos en particular .
La expuesta tendencia a la regulacin particularista se ha estimado contraria al concepto de
ley; se dice que el carcter particular de una norma hace perder la regularidad de su aplicacin,en lo cual consiste precisamente un factor esencial de la justicia y un principio constitucional
tico del Derecho .
Consecuencia de lo dicho ltimamente es asignar al Derecho econmico el rasgo caracterstico
de ser un Derecho desprovisto de contenido tico. Sus leyes no son expresin de la voluntad
general, en cuanto, con carcter muchas veces fugaz y transitorio, siguen consideraciones de
oportunidad vinculadas al momento en que se dictan. Muestra de esta des-etizacin es la
promulgacin de disposiciones penales para la economa, creadoras de delitos de tipo artificial.
Sin embargo, esta caracterstica, ms o menos acentuada segn los pases y sistemas, no
puede en teora ser mantenida para el Derecho econmico, ya que, como hemos dicho, todo
Derecho, incluso este de la economa, debe estar penetrado del sentido moral que es
consustancial con el concepto de Derecho.
La tendencia particularista del Derecho econmico, expuesta en el anterior apartado, da lugar
en algunos sectores de la economa a leyes complicadas desde el punto de vista de su
preparacin tcnico jurdica. Para esta legislacin se necesitan especialistas que han de dar su
consejo sobre cmo y en qu manera se ha de intervenir. Por esto en casi todos los Estados
los Gobiernos han establecido Juntas consultivas cientficas. Aparte de ello son necesarios para
la elaboracin de los proyectos de ley especialistas y tcnicos, tanto en los Cuerpos
legislativos como en el Gobierno. Estos especialistas, en su afn de perfeccin, regulan
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en la ley muchas veces un exceso de casos particulares, antes cedidos a la jurisprudencia.
Pero con la tendencia al detalle crece la complicacin y la casustica, lo cual dificulta la
comprensin y a veces la aplicacin del Derecho.
A su vez, consecuencia del particularismo y la complejidad con la multiplicidad de
disposiciones que producen, es la dificultad de que la elaboracin y publicacin de tantas
normas recaiga sobre los rganos legislativos propiamente dichos, y de que estos, se ocupen
a fondo de ellos. De ah la inclinacin a ceder esa tarea a la Administracin, ocupada por
especialistas y que trabaja con ms rapidez/ De esta forma se llega a autorizar a los centros de
la Administracin para la publicacin de rdenes, reglamentos y otras normas de rango inferior
a la ley. A veces, si una regulacin de tipo general presenta dificultades, se ofrece la salida de
expresar una frmula indeterminada en la ley, mediante la cual se confa la cuestin a lasautoridades administrativas para regular los casos concretos por actos de Administracin. Por
este conducto, dichas autoridades reciben facultades configuradoras de derechos privados,
interviniendo en ellos o dirigindolos. Esta actividad de la Administracin ha hecho que se
coloque cada vez ms en primer trmino el Derecho administrativo de la economa . Por otro
lado, ese mismo fenmeno hace crecer el intervencionismo estatal, el cual, a su vez, conduce
al centralismo. Manifestaciones de estas consecuencias se producen actualmente no slo en
la esfera interna de los Estados, sino tambin en mbitos supranacionales.
Una ltima caracterstica que se ha asignado tambin al Derecho econmico es que as como
el ordenamiento jurdico general creado para largo tiempo se orienta a la regulacin del curso
normal de la vida, por el contrario, las leyes econmicas, en su mayora, se adaptan a las
desviaciones de la vida econmica de su curso normal, a los trastornos, crisis y convulsiones y
a sus efectos en todos los aspectos y esferas de la economa, y ello aunque no se trate de
alteraciones tpicas o extraordinarias. Las leyes econmicas sirven muchas veces para la
normalizacin de circunstancias anormales. Esta impresin general se deduce de laobservacin de la evolucin que hasta ahora ha experimentado este Derecho, ya que desde su
origen, con la excepcin de un corto perodo, no han existido relaciones o circunstancias
econmicas normales.
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1.1 Generalidades
El Derecho como conjunto de normas coactivas que el Estado impone a la sociedad, constituye
un fenmeno histrico en constante evolucin y cambio.
En su tarea reguladora el Estado democrtico recurre al Derecho para: a) reglamentar las
relaciones econmicas; b) definirla organizacin de la sociedad .y del propio Estado y c) crear
los mecanismos que resuelvan los conflictos y controversias de intereses dentro de un contexto
de paz social.
En dicho contexto es posible discernir las relaciones que se dan entre el sistema econmico y
las instituciones jurdicas, en cualquier sociedad, operando una interaccin dialctica entre el
Derecho y la Economa.
Al efecto, la propiedad privada (romnica-continental), la libertad de contratacin y la libertad
econmica, fueron los pilares del modelo econmico liberal que se consolid en el siglo XIX y
que se expandi universalmente sobre la base de una economa autorregulada por las fuerzas
del mercado en competencia perfecta, y descansa precisamente en tales instituciones jurdicas.
Es decir, economa privada y derecho individualizado son las dos caras de un mismo proceso,
que opera en dicho lapso histrico y consolida la hegemona de una clase social (burguesa),
que nace de la sociedad feudal emprendiendo el trnsito a un sistema social ms avanzado y
progresista: el capitalismo.
Para ello el Estado nacional se afianza jurdicamente; su funcin consiste en custodiar
externamente a los individuos, base indivisible de la sociedad liberal en lo econmico y en lo
jurdico.
Histricamente ese modelo econmico-jurdico muestra problemas insuperables. El Estado
centro de poder, depositario de intereses plurales, es obligado a intervenir y participar en los
mecanismos del mercado a fin de corregir los desequilibrios supuestamente naturales e
invisibles.
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Esta doble funcin estatal, intervencin y participacin, va a impactar los sistemas jurdicos,
donde el Derecho abarca nuevas funciones de organizacin de unas relaciones sociales ms
equitativas, y del equilibrio entre las fuerzas econmicas existentes en el contexto social.
Este cambio de funciones del Estado, que abandona su papel anterior de "gendarme", provocaen los sistemas jurdicos cambios relevantes como:
a) La ley pasa a ser el instrumento de programacin econmica;
b) se sustituyen principios y tcnicas jurdicas; y
c) el poder ejecutivo, en desmedro del legislativo, pasa a formar un centro
importante de la produccin jurdica.
Aqu vemos nuevamente, las relaciones recprocas que se presentan entre la Economa y elDerecho. A una economa intervenida y dirigida por el poder pblico, corresponde un orden
jurdico pblico y administrativo. Esto es, a normas inorgnicas individualizadas, aptas y
funcionales para economas autorreguladas y descentralizadas, le suceden normas orgnicas
funcionales penetradas por reglamentacin y directriz estatal.
Este nuevo derecho, un derecho de la intervencin estatal, se estructura sobre nuevos
conceptos y categoras jurdicas: la propiedad funcin social; los contratos de adhesin; loscontroles de precios y alquileres, la intermediacin estatal entre el capital y el trabajo; la
determinacin del presupuesto; el control del dinero, crdito y comercio exterior; son signos
indicadores de cambios profundos en las sociedades contemporneas.
Dicho proceso intervencionista no se detiene, sino por el contrario, avanza hacia su racionalidad
y permanencia. A la economa poltica que estudia y sistematiza las decisiones
microeconmicas (empresas), le sustituye la poltica econmica que sita al Estado como
centro de decisiones macroeconmicas, a las cuales los agentes econmicos deben atenerse y
ajustarse. El estado del bienestar (Welfare State] se erige como el indicador del progreso
social, y su participacin se articula a la estructura misma de la nueva economa mixta (social
de mercado), conformada por medio de empresas privadas, pblicas y trasnacionales.
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La poltica econmica, en efecto, se convierte en ciencia y tcnica y avanza hacia la
planificacin regulando democrticamente las decisiones y ejecuciones econmicas de los
grupos o individuos y empresas.
En consecuencia, el sistema normativo sigue el sentido y ritmo de estos cambios. Para
disciplinar y regular primero la poltica econmica y luego regular jurdicamente la planificacin,
surge el derecho econmico que en su carcter instrumental y subordinado al Estado
planificador registra, sistematiza y evala este prolfero universo de normas que por su propia
naturaleza son creadas en forma emprica, coyuntural y no codificada.
En sntesis, en la evolucin histrica de la sociedad actual ha habido una interaccin entre los
cambios econmicos y las instituciones del Derecho, de cuyos dinamismos, el derechoeconmico surge como una nueva rama del derecho pblico, de suerte tal que su estudio
supera los mtodos formalistas y cae de lleno en el amplio campo de lo econmico y social.
Concluimos estas reflexiones, con las siguientes premisas:
a) Sistemas econmicos liberales han correspondido sistemas jurdicos
individualistas y privatistas,
b) En cambio, a sistemas econmicos socializados corresponden sistemas
jurdicos administrativistas y pblicos. Dichos cambios han tenido como centro
nodal el derecho de propiedad y sus consecuentes efectos jurdicos y econmicos;
c) Finalmente, a sistemas econmicos mixtos, corresponden sistemas
jurdicos orgnicos e inorgnicos (coexistencia de derechos pblicos y privados).
El derecho econmico nace en los sistemas socializados y mixtos, comoinstrumento que regula, disciplina y sanciona la poltica econmica y la planifi-
cacin del desarrollo.
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1.2 Derecho de la Economa y Derecho Econmico
Ubicado en la descripcin histrica precedente, el derecho econmico conforma una realidad
cientfica indiscutible, siempre que se le examine con una metodologa interdisciplinaria amplia
no formalista. Esto es, considerando a las normas jurdicas especficas como instrumentos que
cumplan contenidos y finalidades econmicas y sociales.
Se trata de una rama del derecho integrada por categoras jurdicas (elemento formal) y
econmicas (elemento material), de manera que su objeto de estudio es bicfalo. Ambos
elementos tienen como eje central el fenmeno del intervencionismo estatal en la Economa
(mixta o socializada) a fin de alcanzar metas definidas por el sistema poltico global, recogidas
en las constituciones nacionales. Este eje central ser distinto en uno u otro sistema econmico
(mixto o socializado).
Este intervencionismo y direccin estatal, ha dado lugar en la ciencia econmica, a una rama
autnoma. La poltica econmica que estudia, sistematiza y evala los instrumentos tcnicos
de intervencin estatal con el fin de regular la produccin, distribucin, circulacin y consumo
en una comunidad que an mantiene mecanismos de mercado para la asignacin de recursos.
Es ms, cuando la poltica econmica se racionaliza, se hace sistemtica y permanente,
avanza hacia la planificacin democrtica, o concertada.
Para regular ambos matices del intervencionismo estatal en la sociedad occidental, surge el
derecho econmico como un subconjunto normativo que regula, disciplina y ejecuta la poltica
econmica y la planificacin en busca del desarrollo que equilibre necesidades sociales
ilimitadas frente a recursos materiales escasos.
Dicho intervencionismo estatal cuando es total y planificado imperativamente como en los
sistemas socializados, exige normas administrativas y econmicas totales, dando al derecho
econmico una funcin hegemnica confundindolo con el derecho de la planificacin. Es
decir, en estos sistemas, derecho econmico y derecho de la planificacin se vuelven
sinnimos.
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Aclarado lo anterior, volvemos a los modelos mixtos o de estado social de derecho, podemos
afirmar que el derecho econmico es el derecho de direccin, de mando que se adscribe en el
mbito del derecho pblico, sin desconocer su incidencia normativa en reas del derecho
mercantil. Este carcter de "derecho fronterizo", ha llevado a algunos autores a sostener que
en los sistemas econmicos mixtos, este derecho es el derecho de sntesis, que plasma losintereses privados (en cuanto agentes que cumplen actividades econmicas no estrictamente
individualistas) con los intereses pblicos de direccin.
Sin embargo para los autores italianos, ms que de derecho econmico de direccin, habra
que hablar de derecho de la economa.
Por ejemplo, para Giovanni Quadri, y en general para la doctrina italiana, el derecho de la
economa se ubica en el derecho Pblico de la economa, conceptualizado como una nuevadisciplina que estudia y sistematiza las normas jurdicas por las cuales el poder pblico acta
en la economa. Para otro autor el derecho de la economa es el derecho aplicable
exclusivamente a la intervencin de las personas pblicas en la economa (empresas pblicas).
Empero, creemos que el derecho de la economa supone una nocin amplia que configura el
universo normativo disciplinando la actividad econmica en general y admitiendo as, una
distincin entre el derecho privado de la economa y el derecho pblico de la economa.
En efecto, el derecho privado de la economa registrara los controles, licencias y tcnicas de
polica, con que el Estado regula a las empresas privadas, que si bien son reglamentadas por
el derecho mercantil tradicional, es el poder pblico el que las reglamenta y controla. Esta
regulacin ha dado lugar a algunas legislaciones para hablar del derecho industrial o derecho
corporativo.
En cambio, el derecho pblico de la economa est referido a aquellas normas de derecho
pblico que reglamentan la actuacin de las personas estatales en la actividad econmica. Esta
opcin llev a la doctrina espaola a negar autonoma al derecho econmico para ubicar esta
normatividad en el derecho administrativo econmico.
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1.3 Sujetos del Derecho Econmico
El concepto de sujeto como centro de imputacin de derechos y obligaciones para el derecho
econmico son los agentes econmicos en general, sea cual fuere su forma jurdica o
naturaleza patrimonial, que acten en la produccin, distribucin, circulacin y consumo de los
bienes y servicios. Es decir, las personas jurdicas estatales, las personas jurdicas privadas y
los particulares en cuanto a productores y distribuidores para el mercado, que cumplan
funciones econmicas trascendentes. Tambin se agregan los consumidores, considerados en
los intereses difusos protegidos, y a los cuales se les ubica en situacin de desequilibrio ante
los dems agentes econmicos del mercado.
Tcnicamente, los sujetos del derecho econmico son el Estado, como rector del proceso
econmico, junto a diversos agentes ejecutores de actividades econmicas que se registran en
el circuito de un pas. Se trata entonces, de agentes que estn en el sector de las empresas
(pblicas y privadas) y el sector de los consumidores (familias), pero insertos en el circuito
general del sistema econmico. Esto es, como oferentes o como consumidores econmicos
reales.
Habiendo precisado los sujetos del derecho econmico habra que sealar la funcin del Estado
como director y rector, actuando activamente como depositario de los intereses globales del
sistema y no como un ente ajeno a la propia sociedad. Aqu su papel es de mando y jerarqua ylos agentes afectados tienen la obligacin de observar un acatamiento que obviamente, estar
previsto en las garantas individuales (derechos-autonoma) de todo estado social de Derecho.
En dicho contexto de legalidad, las violaciones o infracciones a las directrices estatales son
sancionadas por las tcnicas del derecho penal econmico existente en todo sistema
econmico.
En cuanto a los sujetos restantes, la duda surge en la normatividad mercantil concurrente quees dable que se presente con normas del derecho econmico. Pese a lo difcil del problema, y
utilizando criterios de especificidad, podramos sostener que la regulacin mercantil
(comerciantes) apunta a normar relaciones privadas de tipo subjetivas las que siguen en la
rbita privada, pero que al actuar en el mercado regulado por normas de poltica
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econmica de tipo general, a este nivel, los comerciantes estn regidos por el derecho econ-
mico. En estas normas el Estado, rector del proceso econmico, impone a los agentes privados
reglas de comportamiento a productores, distribuidores y prestadores de bienes y servicios para
la colectividad, al margen de su profesin de comerciantes o no.
1.4 Definiciones de Derecho Econmico
Existen en el derecho comparado diferentes definiciones de esta disciplina. A saber:
a) "Conjunto de principios y de normas jurdicas que regulan la cooperacin humana en las
actividades de creacin, distribucin, cambio y consumo de la riqueza generada por un sistema
econmico" (Daro Muera Arango).
b) "Derecho de la economa organizada" (R. Goldschmidt).
c) "Conjunto de estructuras y medidas jurdicas con las cuales utilizando facultades
administrativas, la Administracin Pblica, influye en el comportamiento de la economaprivada" (E.R. Huber).
d) "Derecho regulador de la economa mixta que tiene por finalidad conciliar los intereses
genrales protegidos por el Estado por un lado, y los intereses privados por otro" (Gustavo
Radbruch).
e) "Conjunto de principios jurdicos que informan las disposiciones, generalmente de derecho
pblico, que rigen la poltica econmica estatal orientada a promover de manera acelerada el
desarrollo econmico" (Daniel Moore Merino).
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f) "Conjunto de tcnicas jurdicas que formula el Estado contemporneo para la realizacin de
su poltica econmica" (Fabio Konder Comprate).
g) "Complejo de normas que regulan la accin del Estado sobre las estructuras del sistema
econmico y las relaciones entre los agentes de la economa" (Alfonso Insuela Pereira).
h) "Conjunto de principios y de normas de diversas jerarquas sustancialmente de derecho
pblico que inscritas en un orden pblico econmico plasmado en la Carta Fundamental,
facultan al Estado para planear indicativa o imperativamente el desarrollo econmico y
social de un pas" (Jorge Witker).
En conclusin las definiciones precedentes apuntan a:
Organizar la economa macrojurdicamente.
Asignar al Estado un poder de direccin.
Son normas generalmente de derecho pblico.
Buscan conciliar los intereses generales con los privados.
Persiguen proteger los sectores dbiles de la sociedad.
Son normas que tienen un carcter nacional.
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1.5 Caractersticas del Derecho Econmico y diferencias entre el Derecho
Econmico, Derecho de la Economa y anlisis econmico
El derecho de la economa, como rama del derecho, estudia los regmenes jurdicos que
se aplican en los distintos sistemas econmicos contemporneos.
Asimismo, se le puede definir como el conjunto de normas, principios e instituciones
jurdicas que regulan las relaciones sociales de produccin en un sistema econmico.
El derecho de la economa se caracteriza por ser:
A. Global, en razn de que estudia los regmenes jurdicos que se aplican en los distintossistemas econmicos, en los que se pueden suscribir dos o ms Estados, segn el
sistema al que pertenezcan.
B. As se puede hablar de derecho de la economa: socialista, capitalista y mixta.
C. Es un derecho que comprende normas de carcter pblico, privado y social.
D. Sus normas al no ser internas de un Estado, no adquieren el carcter de obligatoriedad.
En cuanto al derecho econmico, es el conjunto de normas principios e instituciones
jurdicas que regulan las determinaciones generales en materia econmica de un Estado para,
a su vez, regular, dirigir y controlar toda actividad del proceso econmico.
Cabe aqu dar una definicin de lo que se considera por principio jurdico, sistema
econmico y proceso econmico.
Los principios jurdicos, son criterios o entes de razn que expresan un juicio acerca de la
conducta a seguir en cierta situacin, ejemplos de ellos los tenemos en:
El principio de legalidad.
El principio de equidad y proporcionalidad impositiva.
El principio de prioridad en derecho que seala que: "el que es primero en tiempo es
primero en derecho".
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La institucin jurdica, es el orden de personas, cosas o hechos regulados por normas jurdicas
estables de conformidad con las cuales participan los hombres por cierto tiempo establecido.
Las instituciones se clasificaban por el derecho romano en:
o Ex pacta, o creadas por los particulares mediante: convenios, contratos, pactos.
o Statutare, establecidas por la ley.
Como ejemplo de instituciones en el derecho privado, se pueden mencionar el matrimonio, las
sociedades mercantiles, etc. De instituciones en el Derecho Econmico Publico se pueden
mencionar: las instituciones nacionales de crdito, los rganos de Estados, etc.
Asimismo, es importante definir el concepto de sistema econmico: es el conjunto de
relaciones, estructuras e instituciones, que procuran resolver la contradiccin presente en las
sociedades humanas frente a las ilimitadas necesidades individuales y colectivas y los recursos
materiales limitados disponibles para satisfacerlas.
Una vez hechas estas definiciones, se hace necesario determinar las caractersticas del
derecho econmico, stas son:
Es un derecho interno o nacional y, por lo mismo, sus normas jurdicas se
aplican dentro del mbito espacial del Estado que las promulga.
Es un derecho pblico, comprende atribuciones conferidas al Estado por el
orden jurdico, para que participe en la regulacin, direccin y control del proceso
econmico.
El proceso econmico, es el conjunto de actividades que realizan los entes econmicos en la
produccin, distribucin, comercializacin y consumo de bienes y servicios sociales necesarios.
Entes econmicos, son personas fsicas y/o morales que participan en el proceso econmico,
por ejemplo los empresarios, industriales, comerciantes, financieros, consumidores, rganos
del Estado.
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Es humanista, en razn de que procura la proteccin de los sectores ms
desprotegidos de la sociedad.
Es dinmico, porque sus normas se encuentran en constante cambio, para
ajustarse al proceso econmico el cual se encuentra en constante transformacin.
Es complejo, porque sus normas regulan las relaciones econmicas
intersubjetivas de supra a subordinacin (de carcter pblico), de coordinacin (el
Estado se ubica en igualdad de circunstancias con los particulares), as cmo
relaciones jurdicas entre Estados (derecho econmico internacional).
Es un derecho concreto, sus normas son exclusivas y particulares, se diferencia
de otras ramas del derecho en atencin a su objeto de estudio.
Es un derecho multidisciplinario, porque estudia las distintas actividades del
proceso econmico las cuales regula, en el que se involucran otras ciencias como lo
son: la economa, la poltica, la sociologa; para la interpretacin de sus normas.
Es internacional, al momento que un Estado suscribe acuerdos o tratados con
otros Estados para regular una o varias actividades econmicas en las cuales se
involucran.
El objeto de estudio del derecho econmico es el de estudiar la organizacin y accin del
Estado, conforme al orden jurdico vigente, tendiente a la realizacin de los objetivos de
desarrollo econmico y social del pas.
Los sujetos de derecho econmico son los entes econmicos, al momento de que se actualiza
una norma jurdica de derecho econmico.
La actualizacin de una norma jurdica, consiste en la ubicacin de un ente de derecho dentro
del supuesto jurdico de la norma, esto es, al momento de la realizacin de los actos o hechos
previstos en la norma jurdica, que hace que sta adquiera un carcter de aplicabilidad.
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1.6 Relacin del derecho econmico con otras ramas del derecho.
Derecho constitucional. Estudia las normas, principios, e instituciones jurdicas fundamentales
del Estado, de las cuales derivan otras leyes reglamentarias, reglamentos, decretos y acuerdos.
En la Constitucin se encuentran por ende, el fundamento de las disposiciones que en materia
econmica facultan al Estado para intervenir en la regulacin, direccin y control del proceso
econmico.
Derecho administrativo. Estudia las normas, principios e instituciones jurdicas que determinan
la organizacin y funciones del Estado.
En las normas de derecho administrativo se determina la estructura de los rganos del Estadoque de manera directa tienen injerencia en la regulacin, direccin y control de algn sector o
rama de la actividad econmica estatal y de los particulares, ejemplos.
a) La Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal.
b) La Ley Federal de Entidades Paraestatales.
Derecho aduanero. Este derecho estudia las normas, principios e instituciones jurdicas que
regulan dirigen y controlan las importaciones y exportaciones que se efectan, como resultante
de intercambio comercial de bienes y servicios entre los particulares o entre Estados;
estableciendo estmulos fiscales o restricciones a dichas operaciones segn convenga a los
intereses nacionales.
El derecho econmico al asumir el carcter de internacional, comprende las determinaciones
generales del Estado para auspiciar o restringir las operaciones mercantiles que puedanefectuarse tanto por los particulares como del Estado en s, en el plano internacional.
Derecho bancario. Este derecho estudia las normas, principios e instituciones jurdicas que
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regulan las operaciones bancarias y crediticias, que generan el flujo de financiamiento que
impulsa el proceso econmico.
El derecho econmico estudia las normas, principios e instituciones jurdicas que prescribe el
Estado para regular, dirigir y controlar a las instituciones de crdito:
Banca mltiple o privada.
Instituciones nacionales de crdito o pblicas.
Derecho ecolgico. Estudia las normas, principios e instituciones jurdicas, que regulan la
preservacin del medio ambiente, esto es de los suelos, agua y atmsfera, as como el uso y
conservacin de los recursos naturales renovables y no renovables.
El derecho econmico se relaciona con el derecho ecolgico, en razn de que es en el medio
ambiente en el que se desarrollan las actividades productivas, estableciendo normas que eviten
la sobreexplotacin de los recursos naturales y el deterioro del medio ambiente.
Derecho financiero. Estudia las normas que regulan los ingresos patrimoniales del Estado, en
sus fases de captacin, manejo de presupuestacin, presentacin al poder legislativo,
autorizacin y ejercicio del gasto pblico.
El derecho econmico se relaciona con el derecho financiero, pues a travs del gasto pblico
se impulsa en gran medida la actividad econmica del pas.
Derecho fiscal. Estudia las normas que regulan la captacin de ingresos del Estado a travs de
los impuestos, derechos, productos y aprovechamiento, as como de los emprstitos (deuda
pblica) que en el mbito interno y externo contrata el Estado con objeto de financiar el gasto
pblico.
El derecho econmico se relaciona con el derecho fiscal, pues el financiamiento del gasto
pblico representa transferencia del recurso de los particulares al Estado, y que gravitan sobre
las utilidades de los empresarios e ingresos sobre la renta de los asalariados, y que repercuten
en sus niveles de inversin y consumo respectivamente.
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Pero como no es posible dejar todo a la casualidad, el Estado interviene a travs de la emisin
de normas jurdicas que orientan el comportamiento de dichos agentes, para que se garantice,
por una parte, la libre competencia y por la otra, la igualdad de oportunidades de los agentes
econmicos en el proceso productivo, aunque la situacin de facto sea diferente a lo regulado y
planeado, por el aparato estatal, ya que el desarrollo econmico dista de ser equitativo y lacalidad de vida de la poblacin, se encuentra en la misma situacin.
De ah la importancia que debera tener para los rganos de Estado y en particular para
el legislativo, la realizacin de un anlisis objetivo de la realidad socioeconmica y a su vez
comparar la normatividad jurdica emitida al respecto, para que provea de consistencia al orden
jurdico y alcance cabal y eficacia, ya que de lo expuesto por las normas jurdicas y lo alcanzado
en los hechos no existe concordancia, requirindose claridad, objetividad y congruencia en
dicho orden jurdico y la situacin que guarda la economa.
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Bibliografa
Jaime Santos Briz, Derecho econmico y derecho civil
Jorge Witker V., Derecho Econmico
Felipe Orozco Molina, Caractersticas del Derecho econmico y diferencias entre el
derecho
Econmico, derecho de la economa y anlisis econmico del derecho.
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Unidad 2
Antecedentes del Derecho Econmico.
El derecho econmico su origen desarrollo y ramificaciones
El cmulo de problemas que el estudio de estos puntos implica exige una delimitacin de
cuestiones, que hacemos a continuacin, comenzando por la exposicin de las circunstancias
poltico-sociales que han dado lugar al denominado Derecho econmico; sigue el estudio de su
concepto y teoras sobre el mismo, caractersticas de este mbito jurdico, y como
consecuencia, el intervencionismo del Estado, extremo ste que requiere especial atencin,toda vez que segn la doctrina dominante dicho intervencionismo es la nota fundamental del
Derecho econmico. Se intenta, por ltimo, un bosquejo de la sistemtica de esta rama en
relacin con las transformaciones de distintos rdenes que ha sufrido y sufre el Derecho
privado, y una exposicin de los sectores que se vislumbran dentro del Derecho econmico,
alguno de los cuales ha adquirido ya cierta autonoma y caractersticas propias, como el
llamado Derecho penal econmico. No debe olvidarse que nos movemos en la exposicin de
las cuestiones indicadas en un terreno an no suficientemente fijado, ni legislativa ni
doctrinalmente, con lo que se quiere decir que no se trata de establecer bases definitivas parala elaboracin de esta nueva materia jurdica.
Origen del Derecho econmico.
A) Antes de la primera guerra mundial era desconocida la expresin Derecho econmico. El
concepto de un Derecho econmico autnomamente delimitado se destaca ya hacia 1917 (1).
Pero los fenmenos de carcter econmico y social que dieron lugar a que se hablase de esta
nueva materia jurdica se venan produciendo ya desde mediados del siglo XIX. En dicho siglo
surgi, en efecto, la llamada economa de mercado clsica o liberal. Segn los principios
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mercantilistas y capitalistas de entonces, la economa industrial se ha formado en la poca del
liberalismo econmico.
Este propugn un orden automtico de la economa que habra de seguir el acontecer del
mercado. La confluencia de oferta y demanda formaba el precio y esta circunstancia decida lasposibilidades y determinaciones de los sujetos participantes en la economa. Se crea en un
orden econmico que actuaba por s mismo. Aunque los individuos actuasen por motivos
egostas, no se les debera privar de su libertad, pues, segn Adarn Smith, una mano invisible
pona freno a su egosmo y, por otro lado, el principio de libre concurrencia cuidara de que los
rboles no llegasen hasta el cielo; finalmente, las fuerzas en lucha en el mercado se
coordinaban segn una armona preestablecida sin que el Estado necesite intervenir. Se exiga
libertad para la economa; el Estado se limitaba a crear una ordenacin jurdica bsica para el
curso de la economa, tendente, fundamentalmente, a garantizar la libertad de contratacin, los
derechos de la propiedad y sucesorio y a la regulacin del dinero y del sistema monetario, as
como los de pesos y medidas, como presupuestos del intercambio de bienes. La ordenacin
propia de las relaciones econmicas se dej completamente al Derecho privado por medio de
la celebracin de contratos. Fueron pilares bsicos, por consiguiente, la libertad de contratacin
y la libertad de industria; los Cdigos civiles y de comercio se limitaron esencial mente a
promulgar normas complementarias de carcter dispositivo.
A pesar de que el sistema econmico liberal alumbr fuentes de riqueza y bienestar, surgieron
numerosas dificultades a lo largo de su evolucin: a) Las ventajas de este sistema de economa
de competencia no fueron iguales para todos, sino para los empresarios principales y no para
los propietarios de inmuebles y para los trabajadores. En especial estos ltimos permanecieron
indefensos, no obstante el principio de libertad de contratacin, por tener que aceptar las
condiciones laborales ofrecidas por los empresarios. As se lleg a grandes abusos en el mbito
de la proteccin del trabajo, as como en los empleos de mujeres y nios, b) Otro defecto
estructural de la economa liberal fue su propensin a trastornos en los perodos cclicos. El
equilibrio entre la armona ideada y el mercado se rompi mediante los movimientos
ondulatorios de la vida econmica. A las pocas de prosperidad seguan otras de crisis, con
colapsos, despidos y depresiones generales, que se extendan rpidamente al trfico
internacional con otros pases, c) Finalmente, de fuera del campo econmico provenan
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conmociones que paralizaron la vida econmica; la principal de ellas fue y son las guerras y sus
consecuencias.
Estos inconvenientes y otros dieron lugar a un sentimiento de inseguridad y a miedo ante el
futuro, que ocasion el abandono del liberalismo. Este cambio de sistema se hizo en tres
etapas (2): en la primera, ya iniciada a fines del siglo XIX, an permaneci el Estado al margen
de la evolucin econmica. Se observa en esta etapa un oscuro instinto que invitaba a la
agrupacin, a la ordenacin; as aparece entonces la primera ola oscilante del afn
organizador. Expresin de ella fueron los siguientes fenmenos: las condiciones generales de
los negocios; el surgir de grandes asociaciones econmicas, como los crteles; los contratos de
tarifa; los Tribunales arbtrales organizados por las entidades. La segunda etapa fue motivada
por la guerra mundial de 1914-18, y en ella el Estado entr en primer trmino interviniendo en la
organizacin de la economa. Ms tarde o ms temprano todos los Estados, aun los neutra : les,
fueron adaptndose a las nuevas circunstancias con medidas intervencionistas (fijacin de
precios mximos, servicio obligatorio de trabajo, normas coactivas para la produccin y
distribucin de mercancas, etc.). La tercera etapa se abri con la segunda guerra mundial y la
consiguiente divisin de los sistemas econmicos en dos grupos principales: los denominados
occidentales y los de los pases socialistas marxistas. Ambos grupos son reacciones de diversa
clase contra los defectos del liberalismo. No puede prescindirse en este aspecto de la doctrina
del catolicismo social, que representa tambin una reaccin contra la doctrina liberal, por unlado, y contra la doctrina marxista, por otro.
B) A la terminacin de la segunda guerra mundial se han desenvuelto simultneamente los
sistemas occidental y socialista marxista, Ambos tienen su reflejo en Alemania. El sistema
democrtico occidental rige en la Repblica federal y se halla recogido en la Ley fundamental
de Bonn de 23 de mayo de 1949. Aunque el Tribunal de Constitucionalidad
(Bundesverfassungsgericht) de la Alemania federal ha declarado que dicha Ley fundamental
no se ha decidido expresamente por un determinado sistema econmico, puede afirmarse,
partiendo de las disposiciones y limitaciones generales que la misma establece, que la
ordenacin econmica que presupone se basa en la denominada economa de mercado;
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pero el Estado (a diferencia del liberalismo) acta con ayuda de la legislacin de Derecho
econmico para evitar alteraciones en el automatismo del mercado. En principio los derechos
fundamentales, reconocidos en los artculos 1. (proteccin de la dignidad humana), 2.
(derecho general de la personalidad), 9. (libertad de asociacin), 11 (libertad de residencia), 12
(libertad para elegir profesin) y 14 (reconocimiento del derecho de propiedad, del de sucesiny de la expropiacin), constituyen una base de libertad fundada en el liberalismo. Sin embargo,
la ordenacin de la economa de mercado no es completamente libre en la Repblica federal
alemana como lo fue en la poca liberal clsica. De los propios preceptos constitucionales (Art.
2,, 9. y 14) se deduce la existencia de vinculaciones sociales. Segn la doctrina, de la
declaracin del artculo 20, a tenor del cual la Repblica federal de Alemania es un Estado
federal democrtico y social, se deduce la legitimacin del Estado para actuar en inters del
mantenimiento de una vida social libre de obstculos e intervenir en la vida econmica, incluso
obligado por las circunstancias. Pero todas las formas de intervencin del Estado tienen su
lmite en los derechos fundamentales y en el principio de Estado de Derecho. Este lmite est
donde la intervencin asuma un carcter y una extensin que amenace dar su cuo a una eco-
noma de administracin central, que anulara las libertades personales.
C) Reflejo del sistema econmico del socialismo marxista tenemos en la parte de Alemania
ocupada por los rusos, es decir, en la llamada Repblica Democrtica Alemana. Las medidas
adoptadas tienen por finalidad la introduccin paulatina de las granjas colectivas (Kolchosen
agrcolas) y la estatizacin de toda la economa. Ello est produciendo el desarrollo de un
nuevo sistema jurdico. Se est transformando la estructura, forma y contenido de la economa;
pero surgen dificultades para el establecimiento del nuevo sistema, principalmente la falta de
estabilizacin de los hechos, ya que los planes econmicos, segn nos dice Samson. Fueron
alterados fundamentalmente en los aos 1957 y 1958, y lo sern en el futuro, de acuerdo con
las medidas econmicas y polticas que se adopten en Rusia. Se observa tambin una
manifiesta transformacin en las relaciones entre el empresario estatal y los trabajadores. La
total abolicin de la empresa privada se estima que es cuestin de tiempo, y ello conducir a la
abolicin paulatina de las antiguas leyes civiles y mercantiles. Este proceso se cree que llegar
a su fin automticamente con la desaparicin de la industria privada, del comercio particular, de
los labradores independientes y de los restos an existentes de las profesiones liberales. Con
la extincin de todas las sociedades annimas y de responsabilidad limitada, las leyes
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respectivas carecen de objeto. Tambin el Cdigo de comercio se halla" en trance de quedar
en desuso, ya que con la progresiva socializacin sern cada vez ms raros los comerciantes
individuales en el sentido del mismo Cdigo.
Estamos, pues, ante una gran transformacin del Derecho de la zona de ocupacin sovitica deAlemania, en forma anloga que del Derecho de los pases denominados democracias
populares, para asimilarlos todos al Derecho de la URSS. En lugar de la organizacin siste-
mtica hasta ahora acostumbrada en Alemania, se intenta otra derivada del marxismo y que
corresponde al Estado de transicin del capitalismo al socialismo. En este nuevo sistema decae
la diferencia entre Derecho privado y Derecho pblico; la designacin "Brgerliches Reeht se
equipara a Derecho capitalista y se la sustituye por la de Zivil Recht, limitado a la regulacin
de las relaciones patrimoniales. Comprende as las relaciones de propiedad, las que derivan de
la circulacin de mercancas y las relaciones motivadas por el reparto estatal de los bienes de
produccin, en tanto aparezcan bajo la forma de relaciones de circulacin de bienes. As
comprende el Derecho civil casi todo el mbito del Derecho econmico, que a consecuencia de
la predominante estatizacin de las explotaciones industriales y comerciales incluye la
subordinacin tanto del Derecho privado como del pblico (llamado administrativo en este
sistema) No hay claridad acerca del contenido del Derecho de la economa socialista. Such ha
presentado un amplio plan, segn el cual ese Derecho econmico debe contener las leyes
sobre la propiedad del pueblo, la propiedad cooperativa socialista, el transporte, los Bancos,
crditos y compensaciones. Se incluir tambin la ya promulgada ley de contratacin de 11 de
diciembre de 1957, la cual habra de ser completada en caso de llegarse a la derogacin del
BGB; se incluiran asimismo las leyes sobre letra de cambio y cheque, ttulos que, por otra
parte, slo se utilizan en el comercio exterior. La idea de que el capitalismo debe ser sustituido
por la economa colectiva, y la economa libre de mercado, por la economa planificada, hallan
su expresin en las leyes. Estas leyes no siguen una evolucin social, sino que la promueven,
es decir, la preceden. La expropiacin de latifundios, su parcelacin y distribucin a los nuevos
campesinos, la expropiacin de grandes y medias industrias privadas, la creacin de una
economa propia del pueblo, la consideracin econmica de las empresas privadas que an
quedan como simples firmas aportaderas ("Zubringerfirmen") de las empresas populares
(Volkseigenerbetriebe), la limitacin o abolicin de la libre iniciativa de empresa, la supresin
del comercio privado en sus ms esenciales aspectos y el encauzamiento del comercio
individual mediante organizaciones comerciales del Estado, son expresin de ideas
polticas que tratan de crear una nueva sociedad. De esta forma el Derecho no es el
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producto de las relaciones econmicas, sino de las ideas que con el apoyo del poder del
Estado crean nuevas estructuras econmicas. Hay, por tanto, como dice Samson, una dis-
crepancia entre teora y prctica en la doctrina materialista sovitica.
D) Oponindose a los defectos y errores del liberalismo y del comunismo, la Iglesia catlica,por medio de los Papas Len XIII, Po XI, Po XII y el actualmente reinante Juan XXIII, ha
establecido con claridad y precisin la doctrina social y econmica que el mundo catlico debe
seguir. Sin merma de la gran importancia de los documentos anteriores , las encclicas "Mater
et Magistra" y "Pacem in terris" de Juan XXIII hacen un resumen de la doctrina pontificia en
este mbito y la acomodan a los tiempos actuales. A tenor de estos documentos la doctrina
catlica, en cuanto a economa y derecho social, se concentra sobre los siguientes puntos
fundamentales :
Por implicar una rebelin interna del hombre contra Dios son rechazadas de plano todas
las formas de liberalismo. Frente a las libertades modernas que se estima son conquista
del liberalismo, se defiende una libertad social que no consiste en hacer el capricho
personal, sino en vivir socialmente segn los dictados de la ley eterna.
Declaracin de incompatibilidad absoluta entre la doctrina socialista y la doctrina
catlica. Frente a los fines materiales del comunismo la doctrina social y poltica de la
Iglesia pretende la gloria de Dios, la paz y la felicidad temporal y eterna del hombre. El
Estado es para el hombre y no el hombre para el Estado. El orden econmico social
debe basarse en los principios de justicia social, de caridad cristiana y de un sano
corporativismo.
El Estado moderno, cuya razn de ser es la realizacin del bien comn en el orden
temporal, no puede permanecer ausente del mundo econmico; debe estar presente en
l para promover con oportunidad la produccin de una suficiente abundancia de
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bienes materiales, cuyo uso es necesario para el ejercicio de la virtud, y para tutelar los
derechos de todos los ciudadanos, sobre todo de los ms dbiles, como son los obreros,
las mujeres, los nios.
El derecho de cada hombro a usar de los bienes materiales para su sustento obtiene
prioridad frente a cualquier otro derecho de contenido econmico. La dignidad humana
no debe sufrir mengua alguna, ni en el cuerpo ni en el espritu; por ello el trabajo y su
remuneracin no pueden ser dejados a merced del juego mecnico de las leyes del
mercado.
La propiedad privada, incluso la de bienes instrumentales, es un derecho natural que el
Estado no puede suprimir. Es intrnseca a ella una funcin social, pero es tambin underecho que se ejercita en bien propio y de los dems.
Las transformaciones habidas en las ltimas dcadas, entre otros, en los campos
cientfico, tcnico y econmico (como el descubrimiento de la energa nuclear, el
desarrollo de la qumica, la casi total desaparicin de las distancias en las
comunicaciones, sobre todo por efecto de la radio y la televisin; la conquista iniciada de
los espacios interplanetarios) han multiplicado los objetivos que superan la capacidad y
los medios de que pueden disponer los individuos aisladamente, y ello ha conducido al
fenmeno de la socializacin. Este hecho es al mismo tiempo reflejo y causa de una
creciente intervencin de los poderes pblicos. Presenta la ventaja de servir de medio
para satisfacer muchos derechos de la persona, particularmente los llamados
econmico-sociales (asistencia sanitaria, instruccin, formacin profesional, descanso
conveniente, etc.); pero, por otra parte, restringe el radio de la libertad en el trato de los
seres humanos individuales y dificulta la iniciativa propia. Por ello la socializacin puede
y debe ser realizada de modo que se obtengan las ventajas que trae consigo y se
aparten o se frenen los impulsos negativos. Para este fin se requiere que los
gobernantes acten hacia el bien comn y que los organismos intermedios entre el
individuo y el Estado gocen de una autonoma efectiva y se subordinen a las exigencias
del bien comn.
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2.1 Antecedentes europeos
Los procesos de interferencia entre la economa y el derecho son de larga data. En Europa,
cuna de la tradicin jurdica continental-romnica, que dio origen a nuestros sistemas jurdicos
latinoamericanos, los inicios del derecho econmico .los encontramos en Alemania e Italia.
La situacin creada por la primera guerra mundial (1914), dio lugar a que se dictaran medidas
legales de urgencia para ejercer control sobre las actividades econmicas, que iban dirigidas
de manera acorde al esfuerzo blico y a algunas otras de finalidad social, que aliviaran la
situacin de la poblacin, y evitaran acaparamientos y especulacin.
Algunas de estas medidas o legislaciones se mantienen despus del conflicto y sugieren otras
para resolver diversos problemas de post-guerra, lo que fue especialmente notorio en Alemania
que debi sufrir despus del conflicto una grave crisis y aguda inflacin.
Por otra parte, la crisis de 1930-33 y los fenmenos polticos en Italia y . Alemania dieron un
giro a la situacin, volvindose un mayor intervencionismo y direccin estatal, no para hacer
frente a los problemas de escasez o de perturbacin de la guerra, sino para resolver los
problemas de produccin y mercado y de cesanta, provocados por la crisis a la que segua el
proceso inflacionario de graves consecuencias, con motivo del abandono casi general del
patrn de cambio, el oro; y en el caso particular de Alemania, a un propsito blico que exiga
concentracin de esfuerzos sobre la base de una frrea disciplina impuesta por el Estado.
La crisis referida provoc cambios bruscos en los gobiernos de muchos pases repercutiendo
en la mayora de los pases latinoamericanos y el cambio se hizo generalmente con una
orientacin populista. A manera de ejemplo, podemos citar la cada de la monarqua en
Espaa y el advenimiento en ese pas, de una repblica de clara orientacin socialista,
asimismo el Frente Popular Francs cuyo duplicado se dio en Chile en 1938. En Mxico el
cardenismo registra la tendencia sealada.
Al imponerse aparentemente en el mundo la tendencia socialista y de inspiracin marxista,
obviamente la legislacin promovida por los nuevos gobiernos, tuvo un carcter de direccin.
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En Estados Unidos, bastin del liberalismo, Roosevelt ocup el cargo de presidente en marzo
de 1933, el periodo de ms honda depresin, iniciando una nueva poltica (New Deal), que
origin una importante legislacin; opta por una serie de medidas de ayuda y estmulo a la
produccin mediante mecanismos de accin estatal.
El Estado comenzaba a tomar parte de manera organizada, y aparentemente a establecer
cada vez mayor participacin en los negocios internos y externos de cada pas, con fines de
regulacin, control, promocin y desarrollo.
Luego, al producirse la segunda conflagracin mundial en 1939, las medidas de control y
direccin econmica se agudizan por doquier para responder a las exigencias de la guerra y a
sus repercusiones en el campo social y econmico.
La post-guerra no alivia las tensiones, pues se inicia un vasto movimiento de liberacin de los
pueblos que figuraban entonces como colonias y dominios de potencias europeas, y de un
reclamo urgente de mejoramiento de las condiciones de vida de una amplia rea del mundo
que ha sido definida como pases subdesarrollados o en desarrollo.
Este proceso histrico, de cambios econmicos y de explosiva dinmica social, que hemos
reseado brevemente, dio origen en la mayora de los pases, a una importante legislacin
mediante la cual el Estado organiza y orienta la produccin, crea planes, regula y controla elcomercio interno y externo, fomenta las inversiones, controla el crdito, dictando diversas
medidas de estmulo para actividades especficas o a las que se realicen en determinadas
zonas que se desea proteger.
Arthur Nussbaum public en 1920 su obra El nuevo derecho econmico alemn, en la que
examina las transformaciones sociales y econmicas originadas como consecuencia de la
primera guerra mundial con directa repercusin en el derecho privado. Asimismo, Hedemann
Justus usa el mismo trmino Wirtschaftsrecht en sus obras Reichsgericht und Wirtschaftsrechtpublicado en 1929, y Deutches Wirtschaftsrecht en 1939. La palabra Wirstschaftsrecht significa
literalmente derecho econmico y esta es la denominacin que ha recibido en espaol esta
nueva disciplina jurdica.
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En sntesis los antecedentes europeos seran:
I.El derecho econmico en su formacin terica, se desarrolla principalmente en Alemania e
Italia; en Alemania, debido al carcter especialmente disciplinado de su pueblo, a su tendencia
de establecer cuadros jerrquicos dentro del concepto cerrado de comunidad nacional, a susavances en la institucionalidad jurdica de derecho pblico, a travs de una larga trayectoria
histrica, y, finalmente, al rgimen nacional-socialista que estructur al pas para obtener metas
definidas, incluyendo las bases de una poltica econmica estatal con fuerza de coaccin sobre
todas las actividades econmicas nacionales. En Italia, principalmente por las concepciones
fascistas, vinculadas a un sistema corporativo y director. Es en Alemania Hans y Roberto
Goldschmidt, y O. Moenc-kmeier; y en Italia, Lorenzo Mossa.
II.En la formulacin y desarrollo del derecho econmico han influido progresivamente las dosguerras mundiales, que fueron fuente abundante de legislacin interventora; tambin la crisis de
1930-1933.
III.El derecho econmico como la expresin jurdica de la economa organizada, segn lo define
Lorenzo Mossa, se ha formado en periodos de paz, en gran parte como resultado del triunfo, en
la mayora de los pases, de las corrientes polticas con una concepcin econmica de
socialismo de Estado: es el caso de Francia y Chile con los frentes populares.
IV.Siendo la tendencia universal hoy en da, conferir al Estado un papel rector de la economa,
ejercido mediante la adopcin de planes y medidas de regulacin o coordinacin econmica, es
obvio que en todos los pases ha de producirse la legislacin que reglamenta esa accin
gubernativa o estatal. sta es, a nuestro juicio, la legislacin econmica cuyo comn
denominador es la accin del Estado, la cual a travs de la ley y la reglamentacin consiguiente
orienta, regula o dirige, marcando las disposiciones de orden pblico.
V.Las actuales constituciones europeas, desde la Carta Alemana hasta la espaola de 1978,pasando por la italiana, francesa y portuguesa, atribuyen al Estado funciones planificadoras
expresas, inscritas en el llamado estado social de derechos, sistema inspirado en las ideas de
la social-democracia de amplia difusin en las sociedades vigentes en Europa occidental
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2.2 Antecedentes del Derecho econmico en Mxico
El derecho econmico en Mxico, adquiere relevancia constitucional a partir de la Carta de
Quertaro en 1917, anterior a la Carta Alemana de Weimar (1919). Establece la propiedad
como funcin social pilar esencial del sistema de economa mixta que ha construido en su
evolucin social y poltica.
Desde el importante artculo 27 constitucional que entrega a la nacin el origen de toda
propiedad, hasta las ltimas reformas constitucionales (1983), la rectora del Estado ha sido
factor determinante de su desarroll democrtico, armonizado con las libertades individuales,
especialmente el artculo 5 que reconoce la libertad de trabajo, principio de la libre
concurrencia, base de una economa privada o de mercado.
En cuanto a la legislacin secundaria, desde la dcada de los veintes, el legislador ha venido
legitimando la intervencin estatal, nacionalizando sectores estratgicos como la energa
elctrica, los ferrocarriles, el petrleo y otras reas.
Pese a ello, el derecho econmico no ha logrado, en materia de legislacin, una estructura
acorde con su desarrollo econmico. En los ltimos aos, los juristas y abogados han
comenzado a formarse en los principios del derecho econmico, rompiendo los esquemasformalistas que centraban su atencin en las codificaciones sistemticas.
Los avances jurdicos en materia de planificacin, y la produccin legislativa de contenido
econmico de los ltimos aos, plantean enormes desafos que los juristas tendremos que
afrontar con mtodos abiertos y creativos que nos alejen de visiones estticas y regresivas, a
fin de desarrollar y utilizar el derecho econmico, como instrumento que haga realidad la
democracia econmica postulada en el artculo 3 de nuestra Carta Magna.
En sntesis, los antecedentes de nuestra disciplina estn en la Constitucin de 1917
actualizada, y que lejos de postular una suerte de sistema de economa liberal, refuerza y
legitima la presencia rectora del Estado, facultndolo para planificar en forma concertada e
indicativa el desarrollo econmico y social de Mxico.
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2.3 Fuentes del derecho econmico
Las fuentes del derecho econmico constituyen un problema de difcil sistematizacin y
conceptualizacin. Para Olivera, por ejemplo, las fuentes son: "Los sistemas de proposiciones
(reglas o principios), que informan el contenido concreto de un orden jurdico determinado".
Para otros juristas, son las formas de expresin de las normas jurdicas de contenido
econmico, por ejemplo, la constitucin, las leyes, los reglamentos, decretos y circulares que
permiten, prohbe