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Grisolla, Julio Armando Manual de derecho laboral - 2a ed. - Buenos Aires: Lexis Nexis Argentina,

2005. 1000 p. ; 23x16 em.

ISBN 987-1178-97-2

1. Oerecho Laboral I. Titulo COO 344

I.S.B.N. 987-.1178-97-2

LEXISNEXIS ARGENTINA S.A. Carlos Pellegrini 887, 3 piso (CI009ABQ) Buenos Aires - Argentina

Tel.: (54-11) 5236-8800 Fax: (54-11) 5239-1881 info@lexisnexis.com.ar

Heeho el deposito queestableee la 1M) 11.723. Dereehos reservados. Impreso en laArgentina. Printed in Argentina.

PALABRAS PRELIMINARES DE LA 28 EDICION

1.Cuando se prepara una clase, se efecnia un planeamiento docente, 0 se escribe un libro, necesariamente se deben resaltar tres aspectos del proceso ensefianza-aprendizaje: el objetivo ("para que se ensefia"), el contenido ("que se ensefia'') y las estrategias metodol6gicas ("como se ensefia"), todoello priorizando la didactica.

Como todo ejercicio docente, la biisqueda es trascender el agotamiento del contenido didactico especifico para pmpender a la instruccion formativa integral y bregar par el perfeccionarniento total de la persona.

Cuando una obra esta dirigida a estudianres, su objetivo no se cumple 5010 con servir deherrarnienta para laaprobaci6n de la asignatura, sino que debe brindar un panorama global de la materia que otorgue los conocimientos basicos y esenciales de cada institute, irnprescindib les tanto para suformacion jurfdica como parael posteriorejercicio profesional, sin introduciren su contenido rnaticesque puedanentorpecer la vision real y objetiva de los temas.

Esta concepci6n de la ensefianza es compartida par queridos y prestigiosos especialistas, como Ia Dra. Estela Ferreiros -profesara titular regular de la UBA y de la UCA- y el Dr. Pedro Femando Niihez-c-profesor titular de la UADE-, y par muchos docentes de distintas universidades del pais en la que habra de utilizarse este libro.

II. Partiendo de esas prernisas, en el manual se realiza un abordaje teorico-practico y jurisprudencial, analizando 10esencial de cada instituto, con la legislaci6n vigente

(transcripci6n de las principales normas) y lajurisprudencia actualizada. Se citan ejempies y se incluyen cuadros dernostrativos, graficos y liquidacion de indemnizaciones.

Los ternas que tienen un desarrollo mas extenso son los que entiendo de mayor trascendenciaen la materia y los que resultan necesarios conocer paradesernpenarse con idoneidad en esta rarna del derecho. Tambien he tornado en consideraci6n las preguntas efectuadas reiteradarnente en cursos de grade y posgrado, 10que me ha permitido esta\ blecer otros puntos de interes y sobre ellos focalizar la obra.

En el cap. XXXIII, titulado "Practica laboral. Modelos", se incorporan aspectos utiles para el futuro profesional: modelos de notas y telegramas, referidos a los temas tratados en los distintos capitulos.

1 En el cap. XXXIV se incorpora un anexo jurisprudencial que refleja los temas tra

tados en la mayoria de los capitulos y la posicion de los tribunales. Se han seleccionado los ultirnos fallas (mas de 1.000 surnarios), a traves, principalrnente, del on linede LexisNexisLaboral J" Seguridad Social y de los boletines de jurisprudencia publicados periodicarnente par Ill. Secretarfa General de Ill. Camara Nacional de Apelaciones del Trabajo;

8 JUl.IO ARMANDO GRISOLlA

en los casas de provenir de otra fuenre, esta fue consignada entre parentesis: cuando en el sumario solo se detalla 10 sala, pertenece a la Camara Nacional deApelacionesdelTrabajo. El criteria de selecci6n fue priorizar la jurisprudencia mas trascendente sabre temas de interes practice y--dentro de esta-s-la mas reciente.

III. Este manual esta basado en mi libro DerechodeL trabajo yde La seguridadsocial. Doctrina. Legislacion. Iurisprudencia. ModeLos (II' ed., LexisNexis, 2 tomos, 2(05), que ha tenidounaampliarepercusi6n y difusi6n.En susdistintas ediciones ha recibido nurnerosos elogios (merecidos 0 no) de profesores de la materiadedistintas universidades del pais y de abogados especialistasen derecho del trabajo, como asf tambien cornentarios de prestigiosos juristas publicados en revistas dedicadas a 130 materia.

Laidea de realizar un manual se bas6 esencialmente en que la profundizaci6n yextension de los temas tratados en la 118 edici6n excedfan los requerirnientos mfnimos necesarios de conocimiento del alumno de grado, yaque esta dirigida a profesionales yestudiantes de posgrado, sin perjuicio de resultar de interes para los estudiantes que en el futuro piensen dedicarse al derecho laboral y deseen profundizarel analisis de los temas desarrollados en este manual.

IV. Agradezco a varios docentes integrantes de la Maestrfaen Derechodel Trabajo y Relaciones Laborales Intemacionales -que se dicta en la Universidad Nacional de Tres de Febrero-- y que comparten mi vocacion docente en las catedras de Derecho del Trabajo de distintas universidades, que hancolaborado en laelaboracion deeste manual.

AI Dr. Pedro Fernando Nunez -pmfesor titular en la UADE-, por su colaboracion en los caps. XXVII ("Derecho de la seguridad social") y XXVlll ("Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones"); a la Dra. Graciela O. Bozzo, por su colaboracion en el cap. XXVI ("Accidentes y enfermedades del trabajo. Ley de Riesgos del Trabajo"); al Dr. Ricardo D. Hicrrczuclo-s-docente en la DBAy en la UADE-, por su colaboracion en los caps. VII ("Fraude. Responsabilidad solidaria. Transferencia del contrato"), XXI ("Asociaciones Sindicales de Trabajadores") y XXII ("Negociacion colectiva, Convenios colectivos"); al Dr. Alberto Chartzman Birenbaum por su colaboraci6n en los caps. XXVII ("Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones") y XXXI ("Obras sociales. Seguro de salud") y al Dr. EmestoJ. Ahuad-s-docenre en la UADE y en la Universidad del Salvador-, por su colaboracion en el cap. V ("Contrato de trabajo. Relacion de dependencia").

V. Dedico este manual a nuestros estudiantes de todo el pais. augurando que se transformen en profesionales honestos, que prioricen los valores esenciales -los derechos humanos y la dignidad del hombre que trabaja- y defiendan la Equidad y laJusticia.

En el plano personal, aquienes tanto quiero y me quieren decoraz6n, con arnor sincero y desinteresado, porque su felicidad es la energfa que justifica cualquier esfuerzo.

Rindo con este trabajo un homenaje a mi abuelo -Juan Emilio Grisolia-s- paradigrna del buen profesor. docente de alma con vocaci6n de servicio, que supo general' durante toda su vida el reconocimicnto y afecto de sus alumnos.

CAPiTULO I

TRABAJO HUMANO. DERECHO DEL TRABAjO

TRABAJO HUMANO

( En sentido amplio se puede definir tltrabaif;\Ytuman~.comotoda actividad re{lli\ zada por el hombre, con su esfuerzo ff)cd 0 mterectuar,que produceo"lenesiseiVicws

"

.\ yqu~ t~en~~r-~~T~~o ~o-nve~ir las cosas ~ decir, ~a.n_~fqfl11~rJi!:~ildilli:----' -' ! Encambio,parae erecho e traIJaj el conceptoesmaseslriclO. Se circunscribe

a toda actividad Ucua pres a a a ofro -persona ffsica 0 jurid"ic-;(ernpleador individual o e-mpresa)~ a.Eq!f7.~.1?!...(Ld..~"~.iiE.~!:~~.~i'!f!~~~q!!;~-- er1~~~cfyo, 4ei T1:f}.baje '}q s~.Q(l,lpgA~ todo et trcbajo humane sino solo del trabajo en relacion de dependencia. . .." 'EI trabajo hum-a~~o es ~"I1me~u~iIl"s"trU'mento iCse-rvicio defTnt~res particular de otro, ni una mercancfa, tal como se presentabaen la esclavitud. Se trata de unaactividad creadora de utilidad que tiene valor social. Constituye ellazo de uni6n entre el hombre y la sociedad: trabajares crear utilidad; el producto del trabajo realizado sirve aotros: es un servicio social, un acto de solidaridad humana.

El trabajo esta heche para el hombre, perc este no ha sido creado exclusivamente para eiJ!ibaj6~fJltllielO,ponfue e1ti;~bajcl-ri6 es todo, sino una parte de suo vida Yl en segundo termino, pOrque-no es unfin en sf mismo, sino solo un medio, ya que I~ sirve al hombre para obtener otras cosas. '.' En principio, en el trabajooneroso -remuneradG- hay una relaclon de cambio de cardcter patrimonial, ya que el trabajador desarrolla tareas para su subsistencia y la de su familia: trabaja par la rernuneracion. Pero, JX>r encimade ello, ladignidad humana del trabajador merece una valoracion legal preferente, que queda evidenciada no s610 en la Jegislaci6n argentina, sino tarnbien en el derecho comparado, en los convenios y recomendaciones de la OIT y en distintos tratados internacionales.

La dignidad humana se respeta al entender que el trabajador no es una rnaquina, ni unacomputadora, ni un robot: es un hombre. Ese hombre es digno no porque trabaje sino porque es un ser humano: la dignidad del trabajo humane no estaen el brillo exterior de 10producido sino justarnente en que ha sido realizado porun ser humano. Las rnaquinas, la informatica y la rob6tica estan al servicio del hombre: son meros instrumentos que necesitan de su intelecto, por 10cual de modo alguno se los puede comparar con el.I

JULIO ARMANDO GRISOLIA EI trabajo sirve para el hombre y la sociedad porque esta disfruta de los bienes y 20 de julio de 2005 servicios producidos pol' aquel: es social por su tin y por su ejercicio.

10 II JULIO ARMANDO GRISOLIA

Las relaciones de trabajo se centran en satisfacer las necesidades del hombre y facilitar su desarrollo como persona. Para ello el hombre esta dotado de capncidad de accion (sus manes acuiancomo herramientas) y de inteligencia (puede dorninar su mundo y convertir las casas).

Para que el trabajo realizado sea debidamente retribuido no basta con otorgar una compensaci6n econ6mica suficiente (contraprestaci6n material-remuneraci6n-), sino que debe brindarcicrta satisfacci6n al trabajador: a esto se denornina "salario psicologico"; puede consistir tanto en la autovaloracion de 10producido como en el reconocimiento de un tercero 0 de aquel aquien va dirigido el resultado del csfuerzo realizado.

Sin embargo, en la practica esto se observa en pocas oportunidades porque el trabajo rnoderno produce una doble fracturacon el hombre, tanto con laobra realizada-ya que no ve ni disfruta el resultado de su labor- como respecto del truro de su tarea, que tampoco Iepertenece,

Desde el punto de vista historico. un antecedente del trabajo son los esclavos; pero cabe destacar que eran considerados por el derecho romano como cosas y, por ende, no eran trabajadores, ya que carecfan de libertad,

El trabajo humano ha evolucionado a 10largo del tiempo, pasando de un trabajo esencialmentefisico a uno basicarnente intelectual. En la historia, el hombre utiliz6 para rrabajar: sus propias fuerzas; los animales; las maquinas;finalmente, el avance de la teenologfu incorpora al trabajo Ia cornputadora, la robotica, la cibernetica, etc.

EI trabajo autonomo, benevolo y familiar EI trabajoque regula la LCf noes todoel trabajo humano, queda fuerade su alcan

ce el benevolo, el familiar y el autonorno. En elllamado trabajo benevolo -gratuito- no se observa una relacionde cambio

(trabajo-rernuneracion)sino que se prestaen forma desinteresada, sin buscar el beneficio propio, por ejemplo, el trabajo realizado en una parroquia 0 en una cooperadora escolar.

En loscasos de trabajos benevolos (amistosos 0 de buena vecindad), quien los realiza efecnia una obra de benevolencia, benefica 0 un acto de mera cortesfa, ayudando a una persona (por ejemplo, a un vecino) 0 a una institucion que 10 requiere, como es el caso de voluntaries (hospitales, asociaciones de beneficencia).

No tiene por finalidad poner su fuerza de trabajo a disposici6n de otro a cambio de una remuneraci6n, sino que, por 10 general, su objetivo es cooperar en una obra de bien cormin.

Lo mismo OCUiTe con eillamado trabajo amateur, que no responde a una finalidad Iaboral, sino a otras de canicter cultural, recreativo, deportlvo, etc. (por ejempIo, iiltar grantes de un coro musical 0 de un equipo deportivo).

La C0I1eSuprema de Justicia de la Nadon resolvio que debe dejarse sin efecto 1a sentencia que determine la existencia de relaci6n laboral entre el jugador de voley y el club, en tanto se omiti6considerarqueel estado de sajecion necesario para los prop6sitos ~. depOitivos en que se sustenta la relaci6n son solo aceptables en un contexto de estricto orden vo]unlmio, impuestas pOl' necesidades de orden y programacion --del dict"u:nen

TRABAJO HUMANO. DERECHO DEL TRABAJO

del procurador fiscal que Ia COIte hace suyo-. En multiples actividades amateurs tal condici6n sobrevive sin desnaturalizarse con subsidios y ayudas, que de no adrnitirse tendrfan la virtualidad de lirnitaresas pracricasa personas pudientes ----del dictamen del procurador fiscal que laC0I1ehace suyo-- (Corte Sup., 41712003, "Traiber, Carlos D. v. Club Atletico River Plate Asoc. Civil").

Los religiosos que profesan no pueden ser considerados trabajadores (art. 25, LCf) en relacion de dependencia de las ordenes a las cuales pertenecen (cualquiera sea la confesionreligiosade que se trate), aunque el servicio 10 recibaun tercero (por ejemplo, en hospitales 0 establccimientos de ensefianza).

En principio, tampoco cabe incluir dentro de la LCT el denominado "trabajo familiar"; por ejemplo, los conyuges 0 los padres respecto de sus hijos que estan bajo su pallia potestad. No podna haber contrato de trabajo entre esposos, en virtud de la prohibici6n de celebrar entre sfcontratos de compraventa (art. 1358,CCiv.) y del art. 27, ley 19.550, por el cuallos esposos pueden integrar entre sfsociedades por acciones y de responsabilidad Iimitada.

Sin embargo, la Corte Suprema de Justicia de la Nacion resolvio que en la legislacion vigente no existeprohibiciongenericade contratarentrec6nyuges ni especfficade celebrarcontratode trabajo,porende, dadoque la independencia de lospatrimonios-aun gananciales-- de los conyuges permite conciliar sus derechos y deberes en la orbita matrimonial con Ia relacion de dependencia propia del mencionado contrato que se limita a las acrividades de la empresa, no existen razones objetivas para negar la prestacion jubilatoria solicitada por la conyuge invocando los servicios dependientes efectuados para su esposo si se acredita laefectiva realizacion de las tareas yde loscorrespondientes aportes impuestos por la legislaci6n previsional (Corte Sup., 26/11/2002, "Segurotti, Luciana v. Anses", DT 2003-A-418).

Tampoco tienencanicter laborallos tmbajosque presten los hijos que viven con sus padres en favor de ellos,aun si la prestaci6nes remunerada. AI respecto, el art. 277,CCiv. estableceque "los padres puedenexigirque los hijosque estan bajo su autoridad y cuidado lesprestenlacolaboracionpropiade suedad, sinqueellostenganderecho a reclamarpago 0 recompensa".Asimismo,el art. 279,CCiv.disponeque"los padresnopueden hacer contrato alguno con los hijos que estan bajo su patria potestad". Par 10 tanto, no puede existir contrato de trabajo entre padres e hijos rnenores de edad, pero sfcon los mayores.

En cambio, no existe prohibicion legal de celebrar un contrato de trabajo con otros parientes, aunque sedebe analizar detenidamente siclcumplimiento de lararea se realiza en razon de la convivencia familiar. A tal efecto, se debe verificar si el familiar convive con el pretendido empleador y si la tarea sirve para el mantenimiento de la familia y no pam exclusive beneficio del empresario.

Ellrabajo autonomo, a diferencia del trabajo benevolo, es retribuido, pero no incluve 101I0ta de dependencia: el au(onomo trabaja por su cLlenta) riesgo, por ejemplo, el duefio de un kiosco 0 un cuentapLUpista.

EI trabajador aut6nomo no trabaja sometido a una organizacion ajena. sino que 10 hace en su propia organizaci6n 0 trabaja solo. Es un trabajador independienre: trabaja bajo Sll propio liesgo --autorriesgo- y puede ganar mucho, poco 0 nada.

TRABAJO HUMANO. DERECHO DEL TRABAJO 1312 JULIO ARMANDO GRISOLIA

No est. protegido par Ia LCT ni par otras normas del derecho del trabajo: no est. sujeto a un regimen de jomada (Iugar y tiempo de trabaju), ni recibe ordenes ni esta sometido al poderdisciplinario; pero tampoco goza de vacaciones pagas, ni de Jicencias, ni tiene derecho a percibir como rninimo un detcrminado salario legal 0 convencional, entre otros beneficios.

EI trabajo en la Ley de Contrato de Trabajo (LCT) EI art. 4", LCT dispone que "constituye trabajo, a los fines de esta ley, toda activi

dad llcita que se preste en favordequien tiene la facultad de dirigirla mediante una remuneraci6n. El contrato de trabajo tiene como principal objeto la actividad productlva y creadora del hombre en sf. Solo despues ha de entenderse que media entre las partes una relaci6n de intercambio y un fin economico en cuanto se disciplina pol' esta ley".

El parr. 2D del artfculo imparte la directiva de privilegiar la faz dignificante del trabajo del hombre, desp1azando a un luger secundario la mera relacion de intercambio y el fin econornico. 1 trabajador no es un recurso economico mas: es digno porque es persona y como tal debe ser respetado.

De la definicion legal surgen distintos caracreres: I) "productividad", porque Ie sirve tanto aquien va destinado como a1 propio eje

cutor, ya que constituye para el un medio para su subsistencia; 2) "ajenidad", par cuanto se realiza para otro. Hay una triple ajenidad respecto de

los frutos, de los riesgos y de 1aorganizacion del trabajo: el trabajador no goza de los frutos de 10producido (que quedan en poder del empleador), ni participa en la organizaci6n del trabajo, ni tarnpoco asurne los riesgos;

3) "libertad", en 10que respecta al ejercicio de la voluntad del trabajador para efectuarlo.

Es irnportante organizar los recursos humanos de Ia ernpresa para evitar conflictos y lograr vfnculos armonicos entre cl personal, que resulten satisfactorios para los fines de productividad y ganancia del empleador.

Tales objetivos se obtienen con la capacitaci6n de los trabajadores y el desarrollo de las nuevas tecnologfas, que tienden no s610 a aumentar la productividad, sino a mejorar fa calidad del servicio, A estos aspectos se dedica, esencialrnente, el area de recursos hurnanos y relaciones laborales de una empresa.

La relacion de dependencia

EI trabajador protegido par Ja LeT y el derecho individual del trabajo es el que presta su actividad personal a cambia de una remuneraci6n, en relaci6n de dependencia o subordinacion respecto de otro ---empleador(persona ffsica 0 empresa)-- que requiere de susservicios. -

EI trabajadordependientees unapersona ffsicaque se caracterizapor: a) trabajaren una organizacionajena, sometido a las directivas0 instlUcciones

que se Ie impalten;

b) trabajarbajo el riesgo de otro, que recibe la tarea y la dirige: no asurne riesgos econ6rnicos;

c) estarprotegidopor laConstitucion Nacional(art. 14bis) yporla legislacion de fondo (LeT, entreotras): tieneuna remuneraci6nminimaasegurada(el salariomfnimo, vital y movil), su jornada legal es de 8 horas 0 48 sernanales con un descanso rninimo de 12 horas entre jornadas.Ias vacaciones son pagas, esta protegido contra el despido arbitrario, etc.

La relaci6n de dependencio entre ernpleador y trabajador no es un vinculo de superior a inferior en dignidad -no hay una subordinaci6n servil-e- sino que se trata de trabajo dirigido: el trabajador esta bajo 1adependencia 0 direcci6n del ernpleador (cumpIe horarios, recibe 6rdenes, etc.).

Es s610 una forma de relaci6n jurfdica: el trabajador pone a disposicion del empleador su fuerza de trabajo y se somete a sus decisiones e instrucciones respecto del trabajo, y el empleador se compromere a pagarle la rernuneracion pactada y a otorgarle condiciones de trabajo dignas, seguras e higienicas para su condicion humana.

La relocion de dependencia se caracteriza por la subordinacion que se rnanifiesta en un triple sentido:

1) tecnico: somete su trabajo a los pareceres y objetivos settalados por el empleadar; resulta mas amplia respecto de los trabajadores con menor calificacion, y mas tenue en relacion con los mas capacitados profcsionalmente;

2) economico: no recibe el producto de su trabajo y, en principio, no comparte e1 riesgo de la empresa: el trabajador pone su fuerza de trabajo adisposici6n del empleador a cambio de una remuneraci6n, y no se beneficia ni perjudica por las mayores ganancias o perdidas derivadas de 1aexplotaci6n;

3) jurtdico: es la principal caracteristica para conflgurar la dependencia; consiste en la posibilidad juridicadel empleadorde dirigirenel ernpleo laconducta del trabajador hacia los objetivos de fa empresa. EI trabajador esta sometido a fa autoridad del ernpleador: facultades de organizaci6n, direcci6n, control y poderdisciplinario.

No obstante, el hecho de que una persona "realice actos, ejecute obras 0 preste servicios en favor de otra [...] mediante el pago de una remuneracion", no implica necesariamente la existencia de contrato de trabajo. La importante es determinar si acnia "bajo la dependencia de otra". Estarbajo la dependencia de otra --como quedaradicho- significa la existencia de una relaci6n de autoridad entre elIas.

Por ejemplo, un abogado que asesora legalmente a una empresa y cobra un abono mensual, en principio, no puede incluirse en esta norma, ya que para curnplir con el fin pactadoel profesional determina la forma, ellugary el tiempo de la prestaci6nde la tarea.

AI contrario, un abogado interne de una empresa que debe respetar las directivas irnpuestas por sus superiores, sin perjuicio de no existir dependencia tecnica, puede ser sancionado en caso de incumplirlas y esta en relaci6n de dependencia respecto de la empresa.

De los ejemplos referidos surge que ambos realizan tareas en favor de otro a cambio de una contraprestacion dineraria durante un cierto tiempo, pero uno de ellos esta en relaci6n de dependencia y el mro no. De esto se desprende que 10determinante para es

14 JULIO ARMANDO GRISOLIA TRABAJO HUMANO. DERECHO DEL TRABAJO 15

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tablccer si existe vinculo labaral no es la tarea encorncndada sino como y en que condiciones se la efectua; es decir: la nota cxcluyente es la existencia de subordinaci6n efectiva de una parte respecto de Ia otra.

EI lema es tratado en detalle en el capitulo ''Contrato de trabajo, Relaci6n de dependencia",

TRABAJADOR AUTONOMO No hay dependencia Bxcluido del derecho del trabajo

[ Trabaja par su cuenra y nesgo

TRABAJADOR EN RELACION [ DE DEPENDENCIA Subordinaci6n

f~~~CHO DEL TRABAJO;/ [S?~~eJ'to Y.~!.viSjB/

Tecnica Econ6~ica[ Jurfdica

En sentido amplio, se puede definir 'f:f!!u~~hj);omoel coni"nro de principias y normas juridicas (coercitivas)que reeulan - ucta del hombre en sociedad. EI de--.------:r:: ~----- --' ..- _~,9~ ~...__,,~ . _.,,'_-,,

16 17 JULIO ARMANDO GRISOLIA

lamento (dec. 7979/\956)- y los trabajadores agrarios -Ieyes 22,248 y 25.191 Y dec. 453/2001-. En las actividades que tienen una regulacion particular (estatuto especial 0 convenio colectivo) opera como norma supletoria.

Dcsarrolla en su atticulado los caracteres del contrato de trabaja, la forma, prueba y objeto, las modalidades, los derechos y obligaciones del trabajador y del empleador, la remuneracion, el regimen de jomada y descanso, las suspensiones del contrato, las distiruas formas de extinci6n, el despido y las indemnizaciones.

Tarnbien resultan trascendentes otras [eyes, como la ley 11.544 de jornada de tra.bajo; laley 24,OI3,conocidacomo Ley Nacional de Empleo; la ley 24.467 de PyMEs; la ley 24.557 de Riesgos del Trabajo; Ia ley 25.323 (BO del 11/1012000); la ley 25.345 (BO del 17/1112000); y laLey de Ordenamiento LaboraI25.877 (BO del 1913/2004).

Asimismo, integran su contenido los denominados estatutos profesionales. que son leyes que ligen determinada actividad -porejemplo, la ley 22.250 de obreros de la construcci6n; la ley 14.546 de viajantes de comercio; 1aley 12,981 de encargados de casas de renta, elc.- (ver capitulo "Estatutos especiales"),

b) Respecto del derecho colectivo ---que se ocupa esencialrnente de las relaciones de los sindicatos y los representantes de los empleadores, de los convenios colectivos y de Iosconflictos-, las dos leyesfundamentales son: 10 ley 14.250-modificada por ley 25.877- de convenios colectivos de trabajo, y Ia ley 23.551 de asociaciones sindicales; rambien resultan trascendentes la ley 14.786 de conciliaci6n obligaroria, la ley 23,546 (procedirniento para las negociaciones colectivas) y 1a Ley de Ordenamiento Laboral 25.877 (BO del 19/3/2004).

Ica~~~;~;~/ E~d.e_n:!'2_de! tra\J'!ir>J'~!;"pta l_o~sjlilljegles caracteres: 1) Es un derec110 dinamico: se trata de un de'rechoenpennanente fOlm~6n y en constan~I@Qfucmn:ConSfiiii'imente se discuten proyectos ae refonnas dearstlntos institutos de esta rama del derecho, tanto en el ~o individual como CQJecti~.

2) ~s.!,n dere~ho d~ ~.n~~racionsoci~l: ~principios y normas -p~~~ip~'?J?"rEw t~CloriO. de irrenunciabiliqad, normas'deorden publjco, limitaci6n de \a autonornta de la voluntad- obedecen al interes general y se vinculan con'la reanaaa~sOeial. . ..- ..

3) Es pra/esiollai; seocupaoel hombre..i:>i:elh~,:.h~.~el tr~o:--4) E5fllifiv'q: pio!.~ctor, tutelar del trabajadorque es laparte mas debil en larelaci6n

laborul.el derecho del trall~j() parte del presupuesti5'~~~~,~,,:iit~upre_ deiguaJOad entre las partes, es decir que no hay paridad en el carnb,io.

," 5) Esimperativo: lirnita ~1 ambito de aUb=?nQmf3. ({~.1a_yoluntad, recuniendo a determinados medios tee'nleos que garantizan el cmnplimiento de la Q9@a~v~. considew r;:tda ineDllDc"iable. ... . - - - --- .4~ -,-.....-_..

6) f;s un,derechg.e,spf(cip{: ~ aplican las normas de derecho del trabajo.sobre las. ~et derecho civ_il, que tie_nen ca.~~_cter ~~mP.~!?"~r.!~~j.Q.tsupl~_tol~i.? Y.pueden ser aplica.. da'~ en tahto no esten en pugna con el plincipio prot~c~oEi.O. Algo si.I1]iJ~rocui"i--e-con el

18 JULIO ARMANDO GRISOLIA TRABAJO HUMANO. DERECHO DEL TRABAJO 19 .~,

EI concepto de orden pUbli,,,6 unode losmas dificilesde precisar.ParaSalvatel orden publicoresulta de uncorijUOto de principios de orden superior,politicos, econ6micos, morales y algunasvecesreligiosos, a loscualesunasociedadconsidera estreehamente vinculada la existencia y conservaci6nde la organizaci6nestablecida:porejemplo, la separaci6n de los distintospoderesque ejereeel gobiemo,la libertadindividual.Ia propiedad,etc.

Con posterioridad, Llambfas sealine6enelmismosentidoaIsostenerque"sedenomina ordenpublicoaIconjuntode principios eminenIes--religiosos, morales, politicosyecon6micos--alos cualesse vincula ladignasubsistenciade la organizaci6n social establecida" I.

De la Fuente 10define como la institucion de que se vale el ordenamiento juridico para defender y garantizar, mediante la limitaci6n de la autonomfa de la voluntad, la vigencia inexcusable de los intereses generales de la sociedad, de modo que siernpre prevalezcan sabre los intereses particulates 2.

Alvarez, luego de sefialarlas grandes confusiones que generabael concepto de orden publico en el derecho civil del siglo XIX, agrega que la iinica coincidencia que se tuvo acerca del orden publico es que no sepuede definir. Pasabacomocon la frasede San Agustin y el tiempo: si no me 10preguntan 10 se y si me 10 preguntan 10ignore.

Porello los civilistas se pusieron de acuerdoen que eIorden publico se debe definir s610por sus efectos, que son rres,

EI primero es la territorialidad y la extraterritorialidad. Se decia: "el orden publico es como una aduana", ya que "nada puede entrar 0 salir".

EI segundoes laretroactividad e irretroactividad (art. 3D , CCiv. "las leyesno tienen efectos retroactivossean 0 no de ordenpublico").

EI tercero, y mas importante, es ellfmite a la autonomfa de la voluntad; de ahi que el orden publico sea 10que no esta en ella. sea un limite al contractualismo 3.

El orden publico es un concepto carnbianre, ya que se refiere a intereses que ellegislador considera esenciales en la sociedad en un momento detenninado y que deben ser protegidos; depende de las circunstancias sociales y econ6micas y del modelo de relaciones laborales adoptado.

Es relativo cuando susefectos se limitan a producir la imperatividad de la norma 0 bien s6)0 la irrenunciabilidad de los derechos (efectos menos intensos); rnientras que es absoluto cuando se generen en conjunto tanto la imperatividad como la irrenunciabilidad (efectos mas intensos) '.

L1evadoal ambito del derecho del trabajo, el orden publico tiene caracter de absoluto cuando la ley se impone sobre la autonomia colectiva y sobre la autonomia individual; ampara el interes general de la sociedad por sobre el interes de los grupos 0 de los particulares, creando un ambito reservado s610 a la ley.

I Ver SALVAT _LL.AMBIAS, cit. por DE L.AFUENTE, Horacio H., Orden publico, Astrea, Buenos Aires, 2003, p. 12.

2 DE LA FUENTE, Horacio H., Orden publico. cit., p. 23. 3 ALVAREZ. Eduardo 0., extractado de Ia clase dictada el 29/5/2003. en Ia Maestria de De

recho del Trabajo y Relaciones Laborales Intemacionales, Universidad Tres de Febrero. terna "El orden publico (aboral y su relacion con la renuncia de derechos".

4 DE LAFUENTE, Horacio H . Orden publico, cit.. ps. 52/53.

r En carnbio, es relativo cuando laley 0 el convenio colectivo ceden ante los mejores derechos del trabajador, que emanan, porejemplo, de un contrato individual de trabajo.

Parte de la doctrina ha introducido el concepto de orden publico econ6mico, que tiene como meta inrnediata la eficacia econornica; es circunstancial, ya que se relaciona con las modificaciones ycambios propios de la economia.

Como apuntan Hierrezuelo y Nunez, desde los albores mismos de nucstradisciplina, y como mecanismo para restablecer y mantener el equilibrio del contrato frente a la manifiesta disparidad negocial que existe entre arnbas partes del sinalagrna laboral, el derecho del trabajo ha contado y cuenta con dos herramientas juridicas, cuyo rasgo tipificante es restringir la autonomfa de la voluntad, imponiendo imperatives mfnimos que deben ser respetados por las mismas.

Estas tecnicasjundicas laconstituyen, porun lado,el intervencionismoestatal,que se evidencia a traves de una serie de normas coactivas.que regulan distintos aspectos de la relaci6n individual; y porel otro, el reconocimiento de las autonomias colectivas, cristalizado en la gran cantidad de convenios colectivos que fijan, entre otras materias, condiciones de trabajoque las partes deben respetar,que reducen aunmas el margen de discrecionalidad de los contratantes, en especial, del empleador 3.

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Arnbas tecnicasjurfdicasconforman el orden publico Iaboral,es decir, el conjunto de norrnas de caracter imperativoque forman un pisominima inderogable inpejus y que debe ser respetado par las partes individuales, 0, en otros terminos, el conjunto de normas imperativas (de ley ode convenio colectivo)que se imponen a la voluntad de las partes en tanto estas no establezcan condiciones mas favorables al trabajador. Es un marco heter6nomo, ajeno y cambiante, que debe ser respetado por las partes del contrato.

Tamblen en la decuda pasada aparece el concepto de disponibilidad colectiva -introducido en la legislaci6n por la ley 24.013 y reiterado por la ley 24.467- que constituye una excepci6n al orden publico (aboral, permitiendo pactar beneficios infeI riores a los regulados en las norrnas que 10integran. Debe estar expresarnente dispuesta ~ por ley. y su objeto acotado a materias muy puntuales (regimen de jornada, fraccionamiento del pago.del SAC y requisites de las vacaciones).

-/N~~~~~I~:juri.lica 1/, ,

1 EJ. dere~~_del trabajo e~ una r..a.rt~_ del derechq.p!J.~a4o inlegrado por no,-mas de or.d!.'!!!.~b~".!'.; eslO se jusfifica ~oE la des\gy!)jd_~gdel podef_n_~ocia!!or entre las1"!L~~41~ ! I~ aplicaci?~.derprincipio protectorio: coexisten normas de derecho privado y de dereclio p\1blico. . ----. . - . . _..- '. -

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JULIO ARMANDO GRISOLIA

Resulta indudable que en materia de derecho individual prevalecee! _