DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIALCATEDRA DRA. PAULA SARDEGNA

PROFESOR ADJUNTO DR. MARCELO DI STEFANO

UNIDAD 2:

Fuentes del Derecho del Trabajo

Garantías constitucionales del Derecho del Trabajo y de

la Seguridad Social.

Marcelodistefano.com @marcelodis marcelodis Marcelo Di Stefano

SENTIDO GENERAL

Remite a lo que es principio, origen, fundamento

de algo. Son las formas de producción por

medio de las cuales se crean las normas

jurídicas.

El derecho del Trabajo comparte las fuentes con

las otras ramas del derecho, pero, tiene

particularidades propias de su disciplina.

FU

EN

TES

SENTIDO MATERIAL:

La fuente material es un hecho o factor social que surge como consecuencia

de una necesidad de la sociedad o de un sector de ella. Es un hecho histórico

que da origen a una norma jurídica. Por lo tanto, se trata del antecedente de una

norma y del factor gravitante que motiva su sanción (Capital vs. Trabajo).

SENTIDO FORMAL:

Es la norma que surge de ese hecho social que, a su vez, es la exteriorización

de una necesidad de la sociedad o de parte de ella. Esa norma jurídica -ley,

decreto, resolución-, que constituye una fuente formal de origen estatal, debe

reflejar lo más fidedignamente posible el hecho social.

ARTICULO N°1, LCT:

Enumera las fuentes del derecho del trabajo, al expresar que "el contrato de

trabajo y la relación de trabajo se rigen:

"a) por esta ley;

"b) por las leyes y estatutos profesionales;

"c) por las convenciones colectivas o laudos con fuerza de tales;

"d) por la voluntad de las partes;

"e) por los usos y costumbres".

No se trata de una enumeración taxativa de las fuentes, sino meramente

enunciativa, ya que han sido omitidas fuentes trascendentes del derecho del

trabajo. Tampoco consagra un orden de prelación, ya que se aplica la norma más

favorable.

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FU

EN

TE

S

ESPECIALES: tienen un alcance reducido, ya que se dirigen a un

conjunto determinado de personas; por ejemplo, a una categoría de

trabajadores amparados por un estatuto profesional o un convenio

colectivo de trabajo.

GENERALES: tienen un alcance amplio, ya que abarcan a la

generalidad de los trabajadores, los cuales, por ejemplo, están

amparados por la LCT o la Ley de Riesgos del Trabajo.

FU

EN

TE

S CLASICAS: Las fuentes clásicas son aquellas que se presentan en

todas las ramas del derecho

PROPIAS: Son las que se presentan como particularidades del

Derecho del Trabajo.

La constitución es la ley fundamental sobre la que se

asienta un estado determinado con todo su andamiaje

jurídico. Establece la división de poderes con sus alcances, a

la vez que garantiza derechos y libertades.

La Constitución Nacional es la norma legal de mayor jerarquía

que organiza el Estado Argentino y reconoce los derechos y

garantías fundamentales de sus habitantes.

La Constitución es la ley suprema de un Estado que establece su organización,

su funcionamiento, su estructura política y los derechos y garantías de los habitantes de ese

estado. Se llama precisamente Constitución pues “constituye” la nación políticamente

organizada, le da sus principios, y la distingue de otros estados. Está precedida generalmente

de un preámbulo que establece sus antecedentes y sus fines. El vocablo surgió de la unión de

dos palabras latinas “cum” que significa “con” y “statuere” que quiere decir “establecer”.

LA CONSTITUCION ES LA LEY FUNDAMENTAL DE LA NACION. ES LA FORMA DE

ORGANIZACION POLITICO JURIDICA QUE ESTABLECE LOS ORGANOS DE GOBIERNO, SUS

LIMITES, Y FUNCIONES Y LA MANERA EN QUE ELLOS SE RELACIONAN CON LOS HABITANTES

A PARTIR DE LAS DECLARACIONES DERECHOSY GARANTIAS.

La constitución argentina de 1853—a la que llamamos constitución histórica

o fundacional— es escrita o codificada, por lo que corresponde a la

categoría de constitución formal.

Surgió en 1853 de un acto constituyente originario y se completó con

otro de igual naturaleza en 1860, al integrarse la provincia de Buenos

Aires a la federación que, en la primera fecha, se formó solamente con

trece. Es, entonces, una constitución nueva u originaria, que dio nacimiento a

la República Argentina.

Tomó del tipo racional-normativo la pretensión de planificar hacia el futuro nuestro régimen político, pero

el constituyente no la elaboró con puras abstracciones mentales ni con un racionalismo apriorístico, sino

todo lo contrario. Tuvo un sentido realista de compromiso con todos los elementos de la estructura social de su

época: cultura, religión, tradición, ideologías, creencias, factores geográficos, etc.

CONSTITUCION LIBERAL. CONSAGRA LOS DERECHOS POLITICOS Y

CIVILES DE PRIMERA GENERACION. ENMARCADA EN SU CONTEXTO

HISTORICO

1853 - 1860

PODER

CONSTITUYENTE

1949 1957 1972 1994

CONSTITUCION

JUSTICIALISTA14 BIS TRANSITORIA

DE FACTO

DERECHO

S CIVILES

DERECHO

S

SOCIALES

DERECHO

S

HUMANO

S

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Estado de Bienestar : Ascenso y participación de las clases

medias y trabajadoras en la esfera política. Rol activo del

Estado. Fortalecimiento de la condición obrera . Pleno Empleo.

Antecedentes: Constitución Mexicana 1917 –introduce los

principios generales del Derecho del Trabajo, la Constitución

Alemana 1919- establece la protección para el trabajo en

todas sus formas, huelga, libertad de agremiación, etc.

Reforma del 49: Incorporación de los derechos de segunda generación- económicos, sociales y culturales-IGUALDAD. Derecho al Trabajo, retribución justa, condiciones dignas de

trabajo, la seguridad social, etc.

Reforma del 1957 DERECHOS DE SEGUNDA GENERACION Incorpora el Constitucionalismo Social a la “Constitución Histórica”

14 BIS: El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes, las que

asegurarán al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descanso

y vacaciones pagados; retribución justa; salario mínimo vital móvil; igual remuneración por

igual tarea; participación en las ganancias de las empresas, con control de la producción y

colaboración en la dirección; protección contra el despido arbitrario; estabilidad del

empleado público, derecho a la huelga, libertad sindical, negociación colectiva, seguridad social.

Surge como un acuerdo político

denominado “Pacto de Olivos”,

entre los dos principales partidos

políticos (PJ y UCR), y se siguieron

todos los pasos constitucionales

para producir la “Reforma”.

Elección directa de presidente y senadores, tercer senador por

provincia con mandatos de 6 años, mandato presidencial de 4 años con

una sola reelección, autonomía de la Ciudad de Bs As, creación del

Consejo de la magistratura, Jefe de Gabinete, Autonomía Universitaria,

etc.

Incorporación de los Tratados Internacionales de

Derechos Humanos al “Bloque Federal” de la

Constitución Nacional. Reconocimiento de los “Derechos

de Tercera Generación”.

LOS TRATADOS INTERNACIONALES

CONSTITUYEN UNA FUENTE FORMAL EN EL

DERECHO ARGENTINO

LOS TRATADOS INTERNACIONALES DE DERECHOS

HUMANOS FORMAN PARTE DE LA PROPIA

CONSTITUCION NACIONAL: RANGO CONSTITUCIONAL

ART. 75. INC 22 CN

LOS DEMAS TRATADOS INTERNACIONALES TIENEN

JERARQUIA SUPERIORES A LAS DEMAS LEYES, PERO

INFERIOR A LA CONSTITUCION NACIONAL: CARÁCTER

SUPRALEGAL ART. 75. INC 22 CN

ACTOS POLITICOS Y

DE GOBIERNO

ACTOS ADMINISTR.

INDIVIDUALES

SENTENCIAS

JUDICIALES

ACTOS DE LOS

INDIVIDUOS

En el orden jerárquico surge de lo dispuesto en los arts. 31 y 75, inc. 22 , CN. La

jerarquía máxima la tiene la Constitución Nacional y los tratados internacionales

relativos a los derechos humanos; en segundo lugar se ubican los demás tratados

internacionales; en tercer lugar las leyes, y luego los convenios colectivos y laudos

arbitrales (voluntarios u obligatorios) con fuerza de convenios colectivos, y los

usos y costumbres.

CONTENIDOS LABORALES DE LOS TRATADOS

INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS

La “Declaración Universal de Derechos Humanos” en su artículo 20° reconoce el derecho de toda

persona de libertad de "asociación" (pacífica), y por tanto, la prohibición de pertenencia

obligatoria a una asociación.

El artículo 22° reconoce el derecho a la seguridad social, y el artículo 23° establece claramente la

consagración de los derechos laborales en el contexto de los derechos humanos de esta carta

fundacional enumerándolos de la siguiente manera:

“1 - Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre elección de su trabajo, a condiciones equitativas y

satisfactorias de trabajo y a la protección contra el desempleo.

2 - Toda persona tiene derecho, sin discriminación alguna, a igual salario por trabajo igual. 3 - Toda

persona que trabaja tiene derecho a una remuneración equitativa y satisfactoria, que le asegure, así

como a su familia una existencia conforme a la dignidad humana y que será completada, en caso

necesario, por cualesquiera otros medios de protección social.

4 - Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para la defensa de sus intereses".

El “Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos”, establece en su artículo 22° que: “1 - Toda persona tiene

derecho a asociarse libremente con otras, incluso el derecho a fundar sindicatos y afiliarse a ellos para la protección

de sus intereses.

2 - El ejercicio de tal derecho sólo podrá estar sujeto a las restricciones previstas por la ley que sean necesarias en

una sociedad democrática, en interés de la seguridad nacional, de la seguridad pública o del orden público, o para

proteger la salud o la moral públicas o los derechos y libertades de los demás. El presente artículo no impedirá la

imposición de restricciones legales al ejercicio de tal derecho cuando se trate de miembros de las fuerzas armadas y

de la policía.

3 - Ninguna disposición de este artículo autoriza a los Estados Partes en el Convenio de la Organización Internacional

del Trabajo de 1948, relativo a la libertad sindical y a la protección del derecho de sindicación, a adoptar medidas

legislativas que puedan menoscabar las garantías previstas en él ni a aplicar la ley de tal manera que pueda

menoscabar esas garantías”.

El “Pacto de Derechos Económicos, Sociales y Culturales” tiene contenidos laborales claros en su texto. Comienza

en el artículo 6°, donde reconoce expresamente el derecho al trabajo, diciendo que “comprende el derecho a

contar con un trabajo elegido libremente, mediante el que las personas se puedan ganar la vida. Los Estados deben

garantizarlo y adoptar programas de formación, normas y técnicas para el desarrollo económico, social y cultural, así

como la ocupación plena y productiva”.

El artículo 7° establece el “derecho a las condiciones equitativas y satisfactorias del trabajo. Establece el salario

mínimo y el goce del mismo salario por trabajo igual; medidas de seguridad e higiene; igualdad de oportunidades en

promociones por capacidad y tiempo de servicios; límite del horario laboral y la remuneración de días festivos entre

otras”.

Los derechos colectivos del trabajo se encuentran en el artículo 8° que reconoce el “derecho a fundar

sindicatos, afiliarse y el derecho de huelga. Se establece también el derecho de los sindicatos a formar federaciones o

confederaciones y el de éstas a fundar y afiliarse a organizaciones sindicales internacionales, así como su derecho a

funcionar sin obstáculos, solo con las limitaciones establecidas por ley, necesarias para proteger los derechos y

libertadas ajenas”. Finalmente el artículo 9° se refiere a la protección y al derecho de la seguridad social.

la “Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre” previó genéricamente en su artículo XXIII

que "toda persona tiene el derecho de asociarse con otras para promover, ejercer y proteger sus intereses legítimos

de orden [...] sindical o de cualquier otro orden".

la “Convención Americana sobre Derechos Humanos”, estableció en su artículo 16° la libertad de asociación

prescribiendo que “1. Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con fines ideológicos, religiosos,

políticos, económicos, laborales, sociales, culturales, deportivos o de cualquiera otra índole”

“Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Económicos,

Sociales y Culturales”, conocido como “Protocolo de San Salvador” de 1988, el cual en su artículo 8° refiere el

"derecho de los trabajadores a organizar sindicatos y a afiliarse al de su elección, para la protección y promoción de

sus intereses", la prohibición de la pertenencia compulsiva a un sindicato, y la reiteración del contenido del

artículo 16.2 de la Convención Americana.

FUENTES Clásicas: Leyes y sus reglamentaciones.

LEY: Toda norma jurídica, emanada por autoridad competente, sancionada de

acuerdo a lo establecido por la Constitución Nacional.

LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 20744

24.013, 24.467,25.323,……..

NEGOCIACION COLECTIVA 14.250

ASOCIACIONES SINDICALES 23.551

RIESGO DEL TRABAJO, SEGURIDAD E HIGIENE,

SEGURIDAD SOCIAL.

DECRETOS Y RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS: Son dictados por el

Poder Ejecutivo para adecuar el texto de la ley a situaciones concretas, pero

no deben alterar su esencia.

JURISPRUDENCIA: Los fallos judiciales,

especialmente los emanados de los tribunales

superiores, constituyen una fuente para la sanción de

nuevas normas y la interpretación y modificación de

las existentes.

USOS Y COSTUMBRES: son la repetición de actos o conductas socialmente

aceptadas a lo lardo del tiempo.

FUENTES PROPIAS DEL DERECHO DEL TRABAJO

CO

NV

EN

IOS

CO

LE

CT

IVO

S

DE

TR

AB

AJ

O

Es el acuerdo celebrado entre una

organización sindical con personería gremial

y una empresa o grupo de empresas o una

asociación profesional de empleadores que

una vez homologado por el Ministerio de

Trabajo tiene efecto obligatorio entre las

partes.

ES

TA

TU

TO

S

PR

OF

ES

ION

A

LE

S

Son leyes que se ocupan exclusivamente del

personal de determinada actividad, arte, oficio

o profesión, regulando su relación laboral.

Construcción, viajantes de comercio, servicio

doméstico, periodistas, encargados de casas

de renta.

LA

UD

OS

AR

BIT

RA

LE

S Son formas tendientes a posibilitar la solución

de conflictos colectivos de trabajo, consisten

en la participación de un tercero “árbitro”, a fin

de que dictamine sobre un desacuerdo entre

las representaciones paritarias.

VOLUNTARIO/OBLIGATORIO

REGLAMENTOS DE EMPRESAS-USOS DE EMPRESAS

La OIT se fundó en 1919, a raíz de la Conferencia de Paz convocada al término de la

primera guerra mundial. La Constitución de la OIT, incorporada a la Parte XII del

Tratado de Versalles, establecía por primera vez un nexo entre la paz y la justicia

social al declarar que “la paz universal y permanente solo puede basarse en la justicia

social”. En la Declaración de Filadelfia” de 1944 se imprimen los principios de la

corriente de pensamiento “ius filosófico” denominado “Constitucionalismo Social” con el

mensaje de “el trabajo no es una mercancía”

Según Von Potobsky y Bartolomei De La Cruz “el tripartismo de la OIT constituye su

verdadera fuerza, en vista de la autoridad con que son ungidas las decisiones de sus

órganos, adoptadas generalmente con el apoyo mayoritario de los tres sectores. Sin embargo,

implica también cierta flaqueza, debido a la necesidad de llegar a compromisos con motivo

de las divisiones ideológicas y de interés, los cuales pueden trabar una acción rápida y eficaz,

o diluir excesivamente el contenido de sus instrumentos”

LOS CONVENIOS DE LA OIT: NORAS SUPRALEGALES UNA

VEZ RATIFICADAS POR EL CONGRESO NACIONAL

La función normativa de la OIT está dada por su capacidad para sancionar los Convenios

Internacionales del Trabajo, que son normas, instrumentos jurídicos, vinculados a la temática

específica del derecho del trabajo, e incluyen materias propias de la seguridad social. Se trata de

normas de derecho público internacional, son tratados internacionales, los cuales una vez

ratificados por los países miembros según sus reglas internas de adopción, adquieren exigibilidad

de cumplimiento, y surge la inmediata obligación de aplicar las Normas Internacionales del Trabajo

en su derecho interno, informar sobre la aplicación, y aceptar los controles que disponga el

organismo internacional.

Por su parte, las Recomendaciones de la OIT, son propuestas o consejos sobre temas

centrales que se interpretan como opinión indicativa, no existe el deber de incorporar su

contenido al derecho interno del país que la ratifica.

RECORDATORIO ORDEN JERARQUICO: En el orden jerárquico surge

de lo dispuesto en los arts. 31 y 75, inc. 22 , CN. La jerarquía máxima la

tiene la Constitución Nacional y los tratados internacionales relativos a

los derechos humanos; en segundo lugar se ubican los demás tratados

internacionales; en tercer lugar las leyes, y luego los convenios colectivos

y laudos arbitrales (voluntarios u obligatorios) con fuerza de convenios

colectivos, y los usos y costumbres.

En el ámbito del derecho del trabajo, el

orden jerárquico de las normas no

coincide con el orden de prelación o de

aplicación concreta de ellas a un caso

determinado.

La autonomía de la voluntad individual está limitada

por las normas imperativas que constituyen el orden

público laboral y que surgen de las disposiciones de

la LCT y del convenio colectivo aplicable.

Al regir el principio protectorio con sus tres reglas, una norma de

jerarquía inferior puede prevalecer sobre otra de jerarquía superior si

resulta más favorable al trabajador; por ejemplo, un convenio colectivo se

aplica por encima de la ley porque establece condiciones más favorables

al trabajador.

Una norma de jerarquía inferior puede prevalecer sobre otra de jerarquía

superior si resulta más favorable para el trabajador o la trabajadora.

La LEY tiene jerarquía superior al CCT, hay cuestiones establecidas en la

ley que no son de “libre disponibilidad” por los actores sociales.

Por el principio de progresividad, las nuevas normas no pueden resultar

menos beneficiosas para los trabajadores y trabajadoras, pero esto debe

analizarse en el contexto general, y mirando las normas sucesivas en

forma integral.

Para saber cuál es la fuente (ley, convenio colectivo, etc.) que corresponde aplicar al caso

concreto, se debe tener en cuenta los principios propios del derecho del trabajo y analizar

lo siguiente:

ACUMULACION: se toman normas y cláusulas de cada una de las

fuentes del derecho y con ellas se forma una nueva norma

CONGLOBAMIENTO: se elige la fuente que contenga mayores

beneficio/

CONGLOBAMIENTO X INSTITUCIONES:

Art. 14 bis.– El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes, las que

asegurarán al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada;

descanso y vacaciones pagados; retribución justa; salario mínimo vital móvil; igual

remuneración por igual tarea; participación en las ganancias de las empresas, con control de

la producción y colaboración en la dirección; protección contra el despido arbitrario;

estabilidad del empleado público; organización sindical libre y democrática, reconocida por

la simple inscripción en un registro especial.

Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la

conciliación y al arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarán de las

garantías necesarias para el cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la

estabilidad de su empleo.

El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter de integral e

irrenunciable. En especial, la ley establecerá: el seguro social obligatorio, que estará a cargo

de entidades nacionales o provinciales con autonomía financiera y económica, administradas

por los interesados con participación del Estado, sin que pueda existir superposición de

aportes; jubilaciones y pensiones móviles; la protección integral de la familia; la defensa del

bien de familia; la compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna.

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Normas operativas: generan

derechos y obligaciones que permiten

accionar directamente con la sola

invocación del derecho constitucional.

Las cláusulas operativas se aplican y

funcionan sin necesidad de

reglamentación ni actividad ulterior de

los órganos de poder.-

Los derechos establecidos en el

art. 14 bis claramente operativos

son la estabilidad del empleado

público, el derecho de huelga, el

principio de igual remuneración

por igual tarea; estos derechos

admiten la reglamentación pero

no la exigen imprescindiblemente.

Normas programáticas: requieren

de otras normas de carácter

reglamentario para que se pueda

invocar derechos a su respecto. Su

aplicación queda diferida a la decisión

del legislador común, que tiene el

mandato del constituyente para dictar

la norma reglamentaria que haga

efectivo el derecho constitucional

"programático“.

Para determinar su alcance es importante distinguir si los derechos y garantías

consagrados en el art. 14 bis, en cada una de sus cláusulas, están enunciados en forma

operativa o programática.

Por ejemplo, la participación en la

ganancia de las empresas (art. 14

bis, CN) y el juicio por jurados

(art. 118 , CN) son dos cláusulas

programáticas de la Constitución

Nacional.

El ámbito geográfico de la aplicación del derecho del

trabajo es el territorio nacional y las zonas sometidas

a su jurisdicción.

Cuando las normas son mixtas debe recurrirse al der.

Internacional privado, pero siempre rige el derecho de la

norma más favorable para el trabajador.

•¿Qué son las fuentes del derecho, las fuentes del

derecho del trabajo y cómo se pueden clasificar?

•¿Cuáles son las fuentes propias del Derecho del Trabajo

(desarrolle cada una)?¿Porqué hablamos de fuentes

propias?

• ¿La definición de fuentes de la LCT es taxativa?

Desarrolle.

•Relacione el concepto de Orden Jerárquico de la

Constitución Nacional con el de Orden de Prelación de las

normas del Derecho del Trabajo.

•¿Cuáles son los contenidos laborales de la Constitución

Nacional? ¿Se trata de normas operativas?

• Ámbito geográfico de aplicación del derecho del trabajo.