DICTAMEN N

- 2012

EXPEDIENTE N

469-2011

MATERIA:Tenencia ProvisionalSECRETARIA:Olmedo Saldaa Melendez

SEORA JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DE LA ESPERANZA:Viene a Vista Fiscal el presente cuaderno de Medida Cautelar solicitado por LUZ MARIA GONZALES RAMIREZ, dentro de Proceso de Tenencia Provisional de su menores hijos, JEREMI ESTEBAN BACON GONZALES y ELIZABETH GERALDINE BACON GONZALES de 04 y 08 aos de edad respectivamente, contra CARLOS ALBERTO BACON RAMIREZ.Que, de fojas 02/04 obra el escrito de Tenencia Provisional, por el cul la persona de LUZ MARIA GONZALES RAMIREZ, recurre al rgano jurisdiccional, para solicitar Tenencia Provisional de su menores hijos, JEREMI ESTEBAN BACON GONZALES y ELIZABETH GERALDINE BACON GONZALES de 04 y 08 aos de edad respectivamente, a su favor accin que la dirige contra CARLOS ALBERTO BACON RAMIREZ, quien es el padre de ambos menores. La demandante sostiene que en el mes de Febrero del 2012, su esposo Carlos Alberto Bacon Ramirez, la dej junto con sus menores hijos, en casa de los padres de ste, ubicado en la Mz G Lote 05 de la Urb. Miguel Grau III Etapa de Casa Grande, Provincia de Ascope, indicando que en un comienzo llevaban una vida armoniosa, pero pronto las cosas cambiaron, hasta llegar al extremo de dejarlos sin alimentos, para psoteriormente ser arrojada de dicha vivienda a la calle, por los padres de su esposo, quienes no le permitieron que sacase a sus hijos, e incluso la arrojaron con la nica vestimentaba que tena puesta motivo por el cual formulo una denuncia policial por Violencia Familiar ante la Comisara de Casa Grande, hechos que fueron puestos a conocimiento del demandado, quien retorn de su Centro de Trabajo y en lugar de protegerlos, profiri amenazas y agresiones verbales contribuyendo a no entregarles sus menores hijos; en consecuencia, precisa la solicitante que sus hijos le fueron arrancados mediando violencia y se esta atentando contra su integridad por cuanto siempre han vivido con la solicitante, desde su nacimiento hasta que fueran separados mediante la violencia, y siendo que son menores, necesitan la atenin de su madre, agregando que el padre de los menores no se encuentra en Casa Grande, sino por razones de trabajo se encuentra en la Provincia de Calca, Departamento del Cusco y ha encargado a los menores a sus padres, Teobaldo Bacon Vizconde y Rosa Ramirez de Bacon.

Que, la finalidad concreta del proceso cautelar es el aseguramiento del cumplimiento del fallo definitivo; con respecto a la finalidad abstracta esta sirve de medio a travs del cual el rgano jurisdiccional se prestigia. La confianza y seguridad de la sociedad en el rgano jurisdiccional, depender de la eficacia que se logre en los fallos. (Exp. N 24265-99 del 09/09/1999. Sala de Procesos Sumarsimos de la Corte Superior de Justicia de Lima)

Que, la funcin cautelar se caracteriza por ser conservativa o aseguradora del derecho, de manera que slo se requiere la apariencia que existan intereses sustanciales, que en doctrina se conoce como el fumus bonis iuris, lo cual no requiere de certeza del derecho sino de la posibilidad o probabilidad de la existencia del mismo, adems del llamado periculum in mora, es decir, del hecho natural o voluntario que es capaz de producir un dao."

Que, la Medida Cautelar de Tenencia Provisional es una medida cautelar sobre el fondo, por lo que el Juez tomando en cuenta la necesidad del solicitante o el fundamento que demuestre la demanda puede adelantar en algn extremo la sentencia o la totalidad de sta. (Exp. N 251-95 del 23/02/1995 Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima). As mismo se debe tener en cuenta que la medida temporal sobre el fondo consiste en la ejecucin anticipada de lo que el juzgador va a decidir en la sentencia en su integridad o slo en aspectos sustanciales, por la necesidad impostergable del que la pide o por la firmeza del fundamento de su accin y prueba que aporta. Que, el articulo 87 del Cdigo de los nios y adolescentes establece : se podr solicitar la Tenencia Provisional si el nio fuere menor de tres aos y estuviese en peligro su integridad fsica, debiendo el Juez resolver en el plazo de veinticuatro horas. En los dems casos, el Juez resolver teniendo en cuenta el informe del Equipo Multidisciplinario, previo dictamen fiscal. Esta accin solo procede a solicitud del padre o la madre que no tenga al hijo bajo su custodia. Que, el artculo 149 del Cdigo de los Nios y Adolescentes establece la conformacin del Equipo Multidisciplinario el mismo que conformando por mdicos, psiclogos y asistentes sociales. Que, el artculo 176 del Cdigo de los nios y adolescentes establece: las medidas cautelares a favor del nio y del adolescente se rigen por lo dispuesto en el cdigo antes mencionado y en el titulo cuarto de la seccin quinta del libro primero del Cdigo Procesal Civil. Que, el articulo 611 del Cdigo Procesal Civil, establece que el Juez atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal y a fin de lograr la eficacia de la decisin definitiva, dicta medida cautelar en la forma solicitada o en la que considere adecuada, siempre que de lo expuesto y la prueba presentada por el demandante, aprecie:

1.- La verosimilitud del derecho invocado.

2.- La necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro la demora o por cualquier otra razn justificable.3.- La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin. Que, del anlisis de los fundamentos de hecho y de derecho de la solicitud de medida cautelar de tenencia provisional se verifica que los menores JEREMI ESTEBAN BACON GONZALES y ELIZABETH GERALDINE BACON GONZALES, a la fecha de la interposicin de la Solicitud de Tenencia Provisional (05/09/201), contaba con 08 aos y 04 aos de edad respectivamente, advirtindose que en el presente proceso se llevado a cabo el Informe del Equipo Multidisciplinario llmese Informe Social en el domicilio de la demandante, refiriendo dicha trabajdora que, la solicitando form parte de una familiar nuclear, desarrollada en una dinmica familiar disfuncional con existencia de maltrato psicolgico y violencia fsica en presencia de los menores afectando su estabilidad emocional, siendo que la madre de los menores siempre ha vivido con sus menores hijos incluso en el domicilio de los abuelos paternos, soportando toda clase de humillaciones y agresiones hasta que fue despojada de sus menores hijos y abandonada en plena va pblica, no recibiendo la proteccin por parte del padre los menores, sino por el contrario recibiendo agresiones verbales y fsicas por parte de ste; por lo que dicho informe se encuentra conforme el articulo 87 del Cdigo de los Nios y del Adolescente el mismo que prescribe que en el caso de los nios mayores de tres aos, el Juez resolver teniendo en cuenta el informe del Equipo Multidisciplinario, previo dictamen fiscal , lo que se cumple en el presente proceso. En consecuencia, de conformidad con el artculo 159 de la Constitucin Poltica del Per, concordante con el articulo 141 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, y artculo 87 del Cdigo de los Nios Y Adolescentes, este MINISTERIO es de OPINION porque se declare FUNDADA la demanda la presente solicitud medida cautelar de Tenencia Provisional de los menores JEREMI ESTEBAN BACON GONZALES y ELIZABETH GERALDINE BACON GONZALES de 04 y 08 aos de edad respectivamente, seguido por LUZ MARIA GONZALES RAMIREZ contra CARLOS ALBERTO BACON RAMIREZ .

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La Esperanza, 14 de Enero de 2013