8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal

1/9

Distribución

de Riesgos

 en contratación estatal

José Ignacio Manrique Niño

8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal

2/9

 Antecedentes

• El Estatuto General de Contratación de la Administración Pública,

contiene varias disposiciones respecto del equilibrio económico de los

contratos sometidos a dicho régimen. Una de ellas, se reiere a la

Ecuación Contractual, contenida en el art. !" de la #e$ %& de '(()*

+ En los contratos estatales se debe mantener la igualdad o equivalencia

entre los derechos y obligaciones surgidos al momento de proponer o

contratar, ordenando que si dicha equivalencia se rompe por causas no

imputables a quien resulte afectado, las partes deben adoptar en el

menor tiempo posible las medidas necesarias para su restablecimiento

8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal

3/9

 Antecedentes

• Para tal eecto se inclu$ó dentro de la contratación pública la Teoría

de la imprevisión.

•

Esta teor-a estaba $a prevista en el erecho Comercial /art. %0% del CCio1 pero dierenci2ndose de esta en que +en el derecho comercial,

 para que se presente imprevisión se requiere que se presenten

 situaciones extraordinarias, imprevistas o imprevisibles3 en cambio en

contratación pública, basta con que se presente una diferencia entre

derechos y obligaciones, independientemente de que las causas que lo

originen sean ordinarias o extraordinarias, para que proceda la

aplicación del equilibrio de la ecuación contractual  garanti42ndose

adicionalmente la +obtención de utilidades cu$a protección el Estado

tal $ como lo indicaba el art-culo ) de la #e$ %& de '(().

8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal

4/9

Distribución de

riesgos previsibles

#a #e$ ''5& /art. 61 estableció la obligación de incluir la distribución de riesgos

 previsibles en los pliegos de condiciones,

- Como medida para el ortalecimiento de los procesos de planeación

 precontractual3

- ar claridad en las reglas de participación de los oerentes en los procesos

contractuales3

-Contribuir a la reducción de controversias 7udiciales $ e8tra7udiciales en contradel Estado

-   #ograr que las partes del Contrato Estatal puedan hacer las previsiones

necesarias para la mitigación de los riesgos eectivamente asumidos

- Para distribuir los riesgos previsibles se debe* estimarlos, tipiicarlos $

asignarlos a los involucrados en el proceso de contratación estatal.

8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal

5/9

Distribución de

riesgos previsibles

• As-, los dierentes actores del proceso contractual, deben, ba7o la propuesta $

dirección de las Entidades Estatales, tipificar, estimar y asignar aquellas

circunstancias, que siendo potenciales alteraciones del equilibrio económico,

 puedan preverse por su acaecimiento en contratos similares.

•  icha previsibilidad genera la posibilidad de establecer responsabilidades $

tratamientos espec-icos de asignación $ mitigación.

• Con ello se busca la determinación de responsabilidades en cabe4a de cada

una de las partes rente a la posible ocurrencia de riesgos propios de la

e7ecución del ob7eto contractual• Al incluir los riesgos previsibles dentro de los derechos $ obligaciones

surgidos al momento de contratar, se establece que en el caso de que ocurran

dichas circunstancias riesgosas no se puede alegar desequilibrios económicos

del contrato.

8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal

6/9

Distribución de

riesgos previsibles

• #os 9iesgos asociados al contrato, la orma de mitigarlos

$ la asignación del riesgo entre las partes contratantes./art. !!.% . '5'&:')1

• entro de la etapa de selección de la licitación pública se

contempla la audiencia de asignación de riesgos, en la

cual la entidad estatal debe presentar el an2lisis de riesgoseectuado $ hacer la asignación de riesgos deinitiva. /art.

)(1

8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal

7/9

De los Riesgos Contractuales

+ El riesgo contractual en general es entendido como todasaquellas circunstancias que pueden presentarse durante el

desarrollo o ejecución de un contrato y que pueden alterar

el equilibrio financiero del mismo

• #os riesgos contractuales son* riesgos previsibles,

imprevisibles, cubierto por garant-as, obligaciones

contingentes $ riesgos generados por malas pr2cticas.

8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal

8/9

Riesgos previsibles

;on todas aquellas circunstancias que de presentarsedurante el desarrollo $ e7ecución del contrato, tienen la

 potencialidad de alterar el equilibrio inanciero del mismo,

siempre que sean identiicables $ cuantiicables en

condiciones normales.

8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal

9/9

Riesgos imprevisibles

• El Conse7o de Estado ha sostenido que la teor-a

de la imprevisión es aquella que +regula los eectos de tres

situaciones que se pueden presentar al e7ecutar un contrato*

un suceso que se produce después de celebrado el contrato

cu$a ocurrencia no era previsible al momento de

suscribirlo, una situación pree8istente al contrato pero que

se desconoc-a por las partes sin culpa de ninguna de ellas, $un suceso previsto, cu$os eectos da