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Garantías de los derechos electrónicos

Los nuevos derechos electrónicos y las garantías sobre su ejercicio

Eduardo Gamero CasadoCatedrático de Derecho Administrativo

Universidad Pablo de Olavide, de Sevilla

Derechos de prestación

• La proclamación de los nuevos derechos electrónicos es la aportación estelar de la Ley de acceso electrónico

• Los nuevos derechos son esencialmente de prestación– Exigen una actitud positiva por parte de los poderes

públicos

– Obligaciones de hacer, actividades prestacionales

• Son los más difíciles de garantizar– Debilidad de las fórmulas jurídicas de garantía en

deberes de carácter programático: ejemplo de los principios rectores

– Dogma del carácter revisor de la jurisdicción contencioso-administrativa

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Cuadro de instrumentos de garantía

• Medios preventivos: dirigidos a reforzar la prestación, antes de que se presenten conflictos por omisión

– Deberes de asistencia

– Cooperación interadministrativa

• Medios reactivos: dirigidos a reaccionar ante incumplimiento

– Recurso contencioso-administrativo contra inactividad

– Defensor del usuario de la administración electrónica

• Medios reparadores: orientados a suplir o reemplazar omisión de prestación

– Responsabilidad patrimonial

Prestación efectiva de los derechos electrónicos

• Presupuesto: fuerza vinculante del reconocimiento, D.F. 3ª (AGE/resto)

– Discrecionalidad, principio de eficacia: identificación de prioridades por la Administración (Cotino, Gamero)

– Posible exigencia imperativa (¿Valero?, Martín Delgado)

• Desiguales niveles de prestación:

– Razonablemente satisfactoria: AGE, algunas CCAA y algunas EELL

– Mejorable

– Muy deficitaria: pequeñas EELL, especialmente municipios (informes ONTSI)

Medios preventivos

• Calendario adaptación de procedimientos (D.F.

3ª.2 LAE): sólo exigible a AGE

• Título IV LAE: cooperación interadministrativa:

no establece mandatos vinculantes

– Excepción: ENI y ENS

– Poderosos instrumentos para hacer realidad ciertos

derechos, como el de no aportar datos

– Supeditados a nuevos desarrollos subordinados

• Especialidades EELL:

– Importante deber de asistencia de Diputaciones

Provinciales (D.F. 3ª.4 LAE)

– Refuerza mandato del art.36, apdos.1 b) y 2 b), LRBRL

Medios reactivos: el recurso contra la inactividad

• Dogma del carácter revisor JCA: pobreza de medios reactivos contra inactividad

• Art.29 LJCA’98– Importante novedad

– Expectativas frustradas

• Escaso rendimiento jurisprudencial

• No existen precedentes aplicados al art.6 LAE

• De concurrir:– Se restringirían a la AGE (resto: DF 3ª)

– Versarían sobre prestaciones muy concretas (p.j., registro), no genéricas (digitalización de procedimientos)

– Dispondrían de escasos medios de ejecución judicial

Medios reactivos: el Defensor del usuario

• La ombudsmanía y sus etapas:– Constitucionalismo europeo

– Estatutos de Autonomía

– EELL y Universidades

– Defensores sectoriales

• Exigencias estructurales del Defensor (Fairén Guillén, Carmona y Choussat, Carballo, Cano, Vera Santos):– Elección por Parlamento democrático, con quien se comunica

mediante informes

– Neutralidad política e independencia

– Acceso directo de la ciudadanía (sin abogado ni procurador)

– Antiformalismo y sumariedad

– Amplio abanico de competencias; posibilidad de proponer modificaciones normativas, recomendaciones sobre funcionamiento de servicios, sanciones a funcionarios

Rasgos del Defensor del usuario

• Definidos legalmente:– Nombramiento por Consejo de Ministros (no Parlamento)

– Imparcialidad e independencia funcional

– Asistencia de las Inspecciones de Servicios (no menciona resto de órganos AGE, v.art.7.4)

– Limita su intervención a AGE (no CCAA ni EELL)

– Envía informe anual a Consejo de Ministros y Congreso Diputados

• No definidos (remitidos a desarrollo reglamentario):– Rango

– Mandato y cese

– Procedimientos que tramita: ¿quejas?

– Medios de acción: recomendaciones, sugerencias…

• Conclusión: podría limitarse a ser un “servicio de atención al cliente” más que un verdadero Ombudsman

Medios reparadores: responsabilidad patrimonial

• Especialmente promovido por Cotino

• Articulación: acciones de responsabilidad

patrimonial por omisión de deberes de

actuación (Gómez Puente)

• Precedentes judiciales:

– Inexistencia de precedentes específicos

– Escasez de precedentes comparables

• Limitación de la propia indemnización:

daño efectivo

Propuestas de futuro: 1) clasificación de los servicios de administración electrónica

• Derecho ciudadanía = deber de prestación de la Administración: enfoque complementario

• Servicios mínimos o primarios: directamente exigibles tras un breve plazo transitorio– Registro de propósito general

– Plataforma de pagos electrónicos

– Sistema de notificaciones administrativas

• Servicios complementarios: exigibles tras un plazo transitorio mayor– No presentar datos ya disponibles

– Progresiva digitalización de procedimientos

– Conocer estado de tramitación

• Regulación de las consecuencias derivadas del incumplimiento del deber de prestación, en relación con cada tipo de servicio:– Inexistencia de registro o de sistema de notificaciones: principio pro

actione en materia de plazos

Propuestas de futuro: 2) otras medidas

• Potenciar la colaboración:

– Consorcios y servicios comunes (interadministrativos) de administración electrónica (modelo catalán)

– Transformar la colaboración administrativa voluntaria en asistencia forzosa en relación con los servicios mínimos: correlativo deber municipal de utilizar los servicios provinciales de administración electrónica

• Programa estatal de conexión de EELL a red SARA

• Deber de todas las AAPP de aprobar un plan de adaptación de procedimientos (p.j., Proyecto de Ley valenciano), con porcentajes vinculantes por períodos de tiempo

Conclusiones

• La garantía de los derechos electrónicos es actualmente el principal problema que plantea la aplicación de la LAE, al no existir medios efectivos: ni preventivos, ni reactivos, ni reparadores

• Es preciso bascular progresivamente

– desde las fórmulas voluntarias y la cooperación interadministrativa

– a mandatos vinculantes y deberes de asistencia

• Complemento normativo que introduzca un cambio de orientación en la prestación de servicios de administración electrónica