El Procedimiento de Inspección...

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Javier Galán RuizProfesor Derecho Financiero y Tributario CUNEF. Abogado

El Procedimiento de Inspección

Tributaria

Índice

Planteamiento: un caso

práctico

Cuestiones generales

Procedimiento de inspección

Las actas de inspección

El Procedimiento de Inspección Tributaria

CONTABILIDAD

www.asesorexcelente.comD. Javier Galán Ruiz

PLANTEAMIENTO: UN CASO PRÁCTICO

D. Antonio, administrador de la mercantil RABASA, entidad que mantiene regularmente

una cifra de negocio de 3 millones de euros aproximadamente, recibió el 18 de abril

de 2016 una notificación de inicio de actuaciones inspectoras del Impuesto sobre

Sociedades e IVA de los ejercicios 2012 y 2013. Le citaban para comparecer ante las

oficinas de la inspección el día 28 de abril y presentar la primera documentación que

consistía básicamente en contratos, soportes contables y facturas emitidas y recibidas

de los dos ejercicios, además de los movimientos bancarios.

Durante los meses siguientes se suceden comparecencias ante el órgano de inspección

que se desarrollaron en las oficinas de la Agencia Tributaria pero también en dos

ocasiones en las oficinas de la empresa donde solicitaron incluso la apertura de una

caja fuerte.

D. Antonio solicitó a la inspección que no se le citara entre los días 1 y 30 de agosto de

2016 al tener previsto un viaje al extranjero. El día 5 de septiembre de 2017 se firma

diligencia en la que conceden un trámite de alegaciones al contribuyente que fueron

presentadas el 15 de septiembre de 2017. A la vista de las alegaciones el inspector

incoó actas que fueron firmadas en disconformidad el día 10 de diciembre de 2017

con el siguiente resultado: Cuota 200.000 euros e intereses de demora 30.000 euros. Se

presentó escrito de alegaciones el 20 de diciembre de 2017 y, finalmente, se notificó

liquidación confirmatoria de las actas el 10 de febrero de 2018.

La sociedad presentó reclamación ante el TEAR el 10 de marzo de 2018 sin solicitar

suspensión y procedió al pago de la deuda el 25 de abril de 2018.

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Índice


práctico





CONTABILIDAD


CUESTIONES GENERALES

➢ Regulación: artículo 141 a 159 LGT y RD 1065/2007, de 27 de

julio, que aprueba el Reglamento General de las actuaciones y

procedimientos de gestión e inspección tributaria.

➢ Funciones de la inspección: investigación de obligaciones

tributarias no declaradas, comprobación de las declaraciones

presentadas por los obligados tributarios, funciones de obtención

de información, comprobaciones de valores, comprobación de

requisitos para obtener beneficios fiscales, práctica de

liquidaciones tributarias, asesoramiento e informe a otros

órganos de la Administración, …

➢ Diferencia entre las liquidaciones practicadas por órganos de

gestión e inspección:

➢ Órganos de gestión: liquidaciones provisionales (posibilidad de

nueva comprobación).

➢ Órganos de inspección: liquidaciones definitivas.

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➢ Facultades de la inspección de los tributos:

➢ Examen de documentos, libros, contabilidad principal y auxiliar,

ficheros, facturas, justificantes, correspondencia con

transcendencia tributaria, bases de datos informatizadas,

programas, registros y archivos informáticos relativos a actividades

económicas, así como mediante la inspección de bienes, elementos,

explotaciones y cualquier otro antecedente o información que deba

de facilitarse a la Administración o que sea necesario para la

exigencia de las obligaciones tributarias.

➢ Entrada en fincas y locales de negocio. En caso de que no se

permitiera el acceso “se precisará la autorización escrita de la

autoridad administrativa”.

➢ Entrada en domicilio: sólo con autorización judicial.

➢ La atención a los requerimientos puede hacerse personalmente o a

través de representante. La inspección podrá requerir,

motivadamente, la comparecencia personal del obligado tributario.

➢ Los funcionarios de la inspección se consideran agentes de la

autoridad y deben acreditarse fuera de las oficinas.

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➢ ¿Pueden realizar actuaciones de comprobación e investigación en el

ICIO empresas privadas?

➢ Con mucha frecuencia los ayuntamientos subcontratan las labores de

comprobación e investigación del ICIO en empresas privadas a cambio

de un porcentaje de la recaudación.

➢ Esta forma de actuar ha sido negada por la jurisprudencia que estima

que no se ajusta a la legalidad la gestión indirecta en los servicios

públicos que impliquen ejercicio de autoridad:

➢ STSJ Castilla y León 22-5-2007

➢ STS 26-1-1990; 5-3-1993; 31-3-1997; 13-6-2000; 27-6-2000

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➢ Esta gestión indirecta de los servicios municipales ha sido criticada no

sólo desde la jurisdicción contencioso-administrativa, que ha anulado

sistemáticamente estas actuaciones llevadas a cabo a través de

entidades privadas, sino también desde la propia Federación Española de

Municipios y Provincias. Así, la resolución duodécima de la VIII

Asamblea General de la FEMP (2003) ya señaló con claridad que “para

garantizar el respeto a los derechos de los ciudadanos y de acuerdo con

los pronunciamientos del Tribunal Constitucional y Tribunal Supremo, la

realización de todas las funciones que implican ejercicio de autoridad

debe llevarse a cabo por funcionarios públicos. Por este motivo, deberá

promoverse tanto en la regulación de la LGT como en la Ley Reguladora

de las Haciendas una manifestación clara en ese sentido, al objeto de

excluir actuaciones de empresas privadas”.

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➢ Desde la perspectiva de la legislación de régimen local, esta práctica ha

de enmarcarse en las siguientes previsiones legales:

➢ El artículo 4 de la Ley de Bases de Régimen Local (LBRL) reconoce a

las entidades locales, en su condición de Administraciones Públicas

de carácter territorial, potestad de auto organización.

➢ El artículo 85 de la citada Ley prevé que los servicios públicos de

competencia local puedan gestionarse directa o indirectamente y

establece que en ningún caso podrán prestarse por gestión indirecta

ni mediante sociedad mercantil de capital social exclusivamente

local los servicios públicos que impliquen ejercicio de autoridad.

➢ Por último, el artículo 92.2 LBRL determina que son funciones

públicas, cuyo cumplimiento queda reservado exclusivamente a

personal sujeto a estatuto funcionarial, las que impliquen ejercicio

de autoridad, las de fe pública y asesoramiento legal preceptivo, las

de control y fiscalización interna de la gestión económico-financiera

y presupuestaria, las de contabilidad y tesorería y en general

aquéllas que en desarrollo de esta ley se reserven a los funcionarios

para la mejor garantía de la objetividad, imparcialidad e

independencia en el ejercicio de la función.

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➢ La contratación de labores de gestión, inspección y recaudación

con entidades privadas ha dado lugar a una consolidada línea

jurisprudencial que excluye para la aplicación de los tributos

locales el sistema de gestión indirecta a través de empresas

privadas.

➢ Así lo ha entendido de forma reiterada la jurisprudencia del

Tribunal Supremo como lo fueron las SSTS de 26 de enero de

1990 (RJ 1990, 561), de 5 de marzo de 1993 (RJ 1993, 1555),

de 31 de octubre de 1997 (RJ 1997, 7242) y de 13 y 27 de

junio de 2000 (RJ 2000, 4778 y RJ 2000, 5495).

➢ Esta doctrina también ha sido seguida por los Tribunales

Superiores de Justicia como el de Castilla y León en Sentencia

de 21 de marzo de 2007 (JUR 2007, 295600).

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➢ Documentación de las actuaciones inspectoras: se realizarán a través

de los siguientes documentos:

➢ Comunicaciones (de inicio de actuaciones, de reanudación, …)

➢ Diligencias (recogen el resultado de cada actuación)

➢ Actas

➢ Recogen el resultado de las actuaciones inspectoras y la propuesta de

regularización.

➢ Tienen naturaleza de documentos públicos y hacen prueba de los hechos

que motiven su formalización salvo que se acredite lo contrario.

➢ Los hechos aceptados en las actas (también en diligencias) se presumen

ciertos y sólo podrán rectificarse acreditando que se incurrió en error

de hecho.

➢ Informes (a otros órganos de la Administración)

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Índice


práctico





CONTABILIDAD


PROCEDIMIENTO DE INSPECCIÓN

➢ Medidas cautelares:

➢ Tienen por objeto evitar que desaparezcan, destruyan o alteren

pruebas relacionadas con las obligaciones tributarias

➢ Pueden consistir en “precinto, depósito o incautación de las

mercancías o productos sometidos a gravamen, así como de libros,

registros, documentos, archivos, locales o equipos electrónicos de

tratamiento de datos que puedan contener la información de que se

trate”

➢ Deben ser proporcionadas y limitadas en el tiempo

➢ No pueden ocasionar perjuicios de imposible o difícil reparación

➢ Deben ser ratificadas por el órgano competente para liquidar en el

plazo de quince días desde su adopción

➢ Se levantarán si desaparecen las circunstancias que las motivaron

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➢ Inicio del procedimiento inspector:

➢ De oficio

➢ A petición del obligado tributario

➢ Al inicio de las actuaciones se debe informar del alcance de las mismas y

de los derechos y obligaciones del contribuyente

➢ Alcance de las actuaciones inspectoras:

➢ Alcance general (por ejemplo comprobación de IS e IVA de uno o

varios ejercicios, comprobando la totalidad de los elementos del

tributo)

➢ Alcance parcial: cuando no afecten a la totalidad de los elementos

de la obligación tributaria (por ejemplo comprobación de una

deducción tributaria)

➢ Posibilidad de solicitar una inspección de carácter general cuando se

haya iniciado una de alcance parcial:

➢ Las actuaciones no se interrumpen por la solicitud

➢ Debe solicitarse en el plazo de 15 días y concederse en 6 meses

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➢ Duración de las actuaciones inspectoras:

➢ a) 18 meses, con carácter general.

➢ b) 27 meses, en los siguientes supuestos:

➢ 1.º Que la Cifra Anual de Negocios del obligado tributario sea igual o

superior al requerido para auditar sus cuentas (5.700.000 euros).

➢ 2.º Que el obligado tributario esté integrado en un grupo sometido

al régimen de consolidación fiscal o al régimen especial de grupo de

entidades.

➢ El plazo se cuenta desde la fecha de notificación de inicio de

actuaciones inspectoras hasta la notificación de la liquidación (o se

entienda notificada). Es suficiente un intento de notificación de la

liquidación a estos efectos.

➢ El plazo de duración debe indicarse con la comunicación de inicio. Si

durante la tramitación se aprecia que el plazo debería ser 27 meses se

notificará al contribuyente pero el plazo de 27 meses comienza con el

inicio de las actuaciones

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➢ Suspensión del plazo de duración del procedimiento: bajo

determinadas circunstancias como es la remisión del expediente al

Ministerio Fiscal y finalizada la suspensión continuará por el plazo que

reste

➢ Extensión del plazo de duración:

➢ Por solicitud del obligado tributario antes del trámite de audiencia:

60 días naturales. Pueden denegarse si se entiende pueden

perjudicar el desarrollo de las actuaciones. No cabe recurso contra

su denegación

➢ Si el obligado manifiesta no disponer de documentación o no la

aporta en el plazo del tercer requerimiento, su aportación posterior

extiende el procedimiento:

➢ Tres meses si se aporta la documentación transcurridos nueve meses

desde el inicio

➢ Seis meses si se aporta tras la formalización del acta y como resultado

se acordara la práctica de actuaciones complementarias

➢ Seis meses cuando en supuestos de estimación indirecta, se aporten

datos, documentos o pruebas relacionados con dichas

circunstancias.

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➢ Efectos del incumplimiento del plazo:

➢ No supone caducidad del procedimiento (a diferencia de los

procedimientos de gestión o sancionador)

➢ Se producirán los siguientes efectos:

➢ a) No se considerará interrumpida la prescripción como consecuencia

de las actuaciones inspectoras. La prescripción se entenderá

interrumpida por la realización de actuaciones con posterioridad a

la finalización del plazo.

➢ b) Los ingresos realizados desde el inicio del procedimiento hasta la

primera actuación practicada con posterioridad al incumplimiento

del plazo de duración del procedimiento tendrán el carácter de

espontáneos.

➢ c) No se exigirán intereses de demora desde que se produzca dicho

incumplimiento hasta la finalización del procedimiento.

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➢ Resolución judicial o económico-administrativa que ordene

retroacción por defectos formales:

➢ Deberán finalizar en el período que reste desde el momento al que

se retrotraigan las actuaciones hasta la conclusión del plazo o en

seis meses, si este último fuera superior. El citado plazo se

computará desde la recepción del expediente por el órgano

competente para ejecutar la resolución.

➢ Se exigirán intereses de demora por la nueva liquidación que ponga

fin al procedimiento. La fecha de inicio del cómputo del interés de

demora será la misma que, de acuerdo con lo establecido en el

apartado 2 del artículo 26, hubiera correspondido a la liquidación

anulada y el interés se devengará hasta el momento en que se haya

dictado la nueva liquidación.

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➢ Lugar de las actuaciones inspectoras:

➢ a) Domicilio fiscal del obligado tributario, o en aquel donde su

representante tenga su domicilio, despacho u oficina.

➢ b) En el lugar donde se realicen total o parcialmente las

actividades gravadas.

➢ c) En el lugar donde exista alguna prueba del hecho imponible.

➢ d) En las oficinas de la Administración tributaria.

➢ La inspección podrá personarse sin previa comunicación en las

dependencia de la empresa.

➢ Los libros de contabilidad y demás documentación como facturas se

deben examinar en el domicilio del obligado tributario, en presencia del

mismo o de la persona que designe, salvo que el obligado tributario

consienta su examen en las oficinas públicas. La inspección podrá

analizar en sus oficinas las copias en cualquier soporte de los

mencionados libros y documentos.

➢ Personas con discapacidad: la inspección se desarrollará en el lugar que

resulte más apropiado a la misma.

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➢ Horario de las actuaciones inspectoras:

➢ Actuaciones en oficinas públicas: dentro del horario oficial de

apertura al público de las mismas y, en todo caso, dentro de la

jornada de trabajo vigente.

➢ Actuaciones en los locales del interesado: se respetará la

jornada laboral de oficina o de la actividad que se realice en los

mismos, con la posibilidad de que pueda actuarse de común

acuerdo en otras horas o días.

➢ Cuando las circunstancias de las actuaciones lo exijan, se podrá

actuar fuera de los días y horas anteriormente relacionados.

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práctico





CONTABILIDAD


LAS ACTAS DE INSPECCIÓN

➢ Contenido de las actas:

➢ a) El lugar y fecha de su formalización.

➢ b) El nombre y apellidos o razón social completa, NIF y el

domicilio fiscal del obligado tributario, así como el nombre,

apellidos y NIF de la persona con la que se entienden las

actuaciones y el carácter o representación con que interviene

en las mismas.

➢ c) Los elementos esenciales del hecho imponible o presupuesto de

hecho de la obligación tributaria y de su atribución al obligado

tributario, así como los fundamentos de derecho en que se

base la regularización.

➢ d) La regularización y la propuesta de liquidación que proceda.

➢ e) La conformidad o disconformidad del obligado tributario.

➢ f) Los trámites del procedimiento posteriores al acta y, cuando

ésta sea con acuerdo o de conformidad, los recursos que

procedan contra el acto de liquidación derivado del acta,

órgano ante el que hubieran de presentarse y plazo para

interponerlos.

➢ g) La existencia o inexistencia, en opinión del actuario, de indicios

de la comisión de infracciones tributarias.

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➢ Clases de actas:

➢ Con acuerdo

➢ Conformidad

➢ Disconformidad

➢ Si el obligado tributario o su representante se negaran a suscribir el

acta se tramitará como de disconformidad

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➢ Actas con acuerdo:

➢ Presupuestos habilitantes:

➢ a) aplicación de conceptos jurídicos indeterminados.

➢ b) sea preciso realizar estimaciones, valoraciones o mediciones que no

puedan cuantificarse de forma cierta.

➢ Contenido de las actas con acuerdo:

➢ a) Fundamento de la aplicación, estimación, valoración o

medición.

➢ b) Elementos de hecho, fundamentos jurídicos y cuantificación de la

propuesta de regularización.

➢ c) Los elementos de hecho, fundamentos jurídicos y cuantificación

de la propuesta de sanción, la reducción de la sanción así como la

renuncia a la tramitación separada del procedimiento

sancionador.

➢ d) Manifestación expresa de la conformidad del obligado tributario

con la totalidad del contenido.

➢ Requisitos para suscripción de actas con acuerdo:

➢ a) Autorización del órgano competente para liquidar.

➢ b) La constitución de un depósito, aval de carácter solidario o

certificado de seguro de caución, de cuantía suficiente para

garantizar el cobro de las cantidades que puedan derivarse del acta.

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➢ Notificación de liquidación y sanción: se entiende producida

transcurridos diez días, contados desde el siguiente a la fecha del acta.

➢ Reducción de la sanción de un 50 por 100

➢ Confirmadas las propuestas, el depósito realizado se aplicará al pago de

dichas cantidades y si se hubiera presentado aval o certificado de seguro

de caución, el ingreso deberá realizarse en el período voluntario de

pago.

➢ El contenido del acta con acuerdo se entenderá íntegramente aceptado

por el obligado y por la Administración tributaria.

➢ La liquidación y la sanción derivadas del acuerdo sólo podrán ser objeto

de impugnación o revisión en vía administrativa por el procedimiento de

declaración de nulidad de pleno derecho, y sin perjuicio del recurso que

pueda proceder en vía contencioso-administrativa por la existencia de

vicios en el consentimiento.

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➢ Actas de conformidad:

➢ Trámite de alegaciones previo al acta.

➢ Se entenderá producida y notificada la liquidación tributaria de

acuerdo con la propuesta formulada en el acta si, en el plazo de un

mes contado desde el día siguiente a la fecha del acta, no se

hubiera notificado al interesado acuerdo del órgano competente

para liquidar, con alguno de los siguientes contenidos:

➢ a) Rectificando errores materiales.

➢ b) Ordenando completar el expediente mediante la realización de las

actuaciones que procedan.

➢ c) Confirmando la liquidación propuesta en el acta.

➢ d) Estimando que en la propuesta de liquidación ha existido error en la

apreciación de los hechos o indebida aplicación de las normas

jurídicas y concediendo al interesado plazo de audiencia previo a la

liquidación que se practique.

➢ La firma de actas en conformidad supone una reducción de la

sanción de un 30 por 100.

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➢ Actas de disconformidad:

➢ Trámite de audiencia para alegaciones previo a la firma del acta de

disconformidad.

➢ La disconformidad se hará constar expresamente en el acta, a la que

se acompañará un informe del actuario en el que se expongan los

fundamentos de derecho en que se base la propuesta de

regularización.

➢ Alegaciones posteriores al acta: Plazo de 15 días desde la fecha en

que se haya extendido el acta o desde la notificación de la misma.

➢ Antes de dictar el acto de liquidación, el órgano competente podrá

acordar la práctica de actuaciones complementarias.

➢ Recibidas las alegaciones, el órgano competente dictará la

liquidación que proceda, que será notificada al interesado.

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