UNIVERSIDAD SAN MARTN DE PORRES Doctorado en Derecho

EL NEGOCIO JURDICO EN LA DOCTRINA NACIONAL

ALUMNO:

JUAN CARLOS HUAMANCAYO PIERREND

CDIGO:

2009150454

AULA:

301

2009

EL NEGOCIO JURDICO EN LA DOCTRINA NACIONAL Juan Carlos Huamancayo Pierrend 1 1. INTRODUCCIN

Dentro de las diversas conferencias que se dictaron a lo largo del presente curso, referidas a la interpretacin en las diversas ramas del derecho, una de las que destaco por su calidad es la realizada por el joven profesor Leysser Len. En ella el profesor Len describi con suma claridad su teora respecto de lo que verdaderamente es el negocio jurdico, su origen, y critic duramente a doctrinarios nacionales, sealando que las afirmaciones que han sustentado y que han sido y an siguen siendo asumidas por los alumnos de pregrado se sustentan en supuestos errados. Ello gener en el suscrito la interrogante y la necesidad de corroboracin, desde el punto de vista de la doctrina nacional, de aquello que fuera afirmado por el profesor Len. En el presente trabajo, en concreto, se busca identificar los cuales son los orgenes del negocio jurdico segn la doctrina nacional, y el concepto de negocio jurdico, y cotejarlo con lo sealado por el profesor Len.2. EL NEGOCIO JURDICA EN LA DOCTRINA CLSICA NACIONAL 3. LA POSICIN DE LEYSSER LEN

Len seala al respecto que existe una doctrina menor dedicada al negocio jurdico. En Alemania al hablar del negocio jurdico se ha tenido que desarrollar una sntesis del anlisis de cada una de las particulares figuras del ordenamiento civil para llegar a una categorizacin, a una sistematizacin de pensamiento civil que produce un concepto abstracto por encima de lo que serian principalmente el contrato, el matrimonio, el testamento y otras figuras semejantes. El trabajo que se ha hecho, es un trabajo de sistematizacin, clasificacin, perfeccionamiento de los conceptos. Este es el trabajo particular

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Juez Provisional del Juzgado Transitorio Civil de Chimbote

tpico de juristas del siglo XIX. En el siglo XIX en Alemania regia como mtodo de estudio del libro el Pandetistico. La pandetistica cuestionaba que las fuentes del derecho romano: el indexto, las instituciones, las novelas deberan ser consideradas el derecho vigente en la poca actual, esto significaba que en Alemania en el siglo XIX que es la poca de la elaboracin de primeras obras del negocio jurdico, el derecho romano se consideraba el derecho a aplicar hasta tiempos de que distintas figuras del derecho civil, el contrato, el testamento, el matrimonio, la adopcin, el reconocimiento de hijo natural, la promesa unilateral. la pandetistica produce el concepto capaz de abarcar y sistematizar todas las distintas figuras en las que se han verificado la presencia de un elemento, este elemento es la declaracin de voluntades. La declaracin de voluntades es la exteriorizacin de un sentimiento interno, esta declaracin de voluntad est presente en el contrato, se intercambian declaraciones de voluntad en el acuerdo y la aceptacin, est presente en los testamentos donde hay una declaracin de ltima voluntad, est presente en el matrimonio; en el s que se dan los novios, est presente en la adopcin, en el reconocimiento de hijo natural, en la promesa unilateral. Alrededor de de esta direccin de los colegios alemanes es que salen en 1840 con su obra de derecho romano actual acuando la definicin de negocio jurdico como la declaracin de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir derechos. Esa definicin es de sumo inters para nosotros porque es la que leemos en la primera parte del artculo 140 del Cdigo Civil, que el acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas dice nuestro legislador. Esa definicin es de 1840. A partir de la definicin sale toda la doctrina d el Derecho Civil. Hoy llamado Derecho Civil, en esa poca llamado derecho de Pandectas en Alemania. Se han organizado alrededor de este concepto general que se lama el negocio jurdico, y el negocio jurdico es componente de lo que los alemanes llaman part e general del Derecho Civil, . A esta doctrina nuevamente le vamois a llamar doctrina menor, porque es doctrina no informada con el conocimiento de las instituciones en el pas de

origen, el ytrabajo que le corresponde a la generacin que ud, pertenece y en la misma que yo mismo reconozco, es el desentraamiento de las races de las circunscripciones que existen en nuestro pas por arbitrio del legislador. El legislador como ha construido este cdigo Civil?, lo ha construido copiando, imitando, trayendo del extranjero instituciones que luego no saben desarrollar, explotar, aprovechar, y porque no sabe hacerlo? , porque en el momento en que se elaboro este documento era imposible saber que era lo que se consideraba en Alemania respecto a la figura que estbamos importando. (mi teora se construyo en el curso de negocio jurdico), la historia comienza con el negocio jurdico, el negocio es lo primero que explotan los alemanes en la observacin de la realidad , y partir del concepto de renegocio jurdico es que saben, y definen como decamos declaraciones de voluntad destinados a crear, regular, modificar o extinguir derechos. A partir de este concepto es que con relacin los alemanes llegan ala concepto de acto jurdico en sentido estricto. Qu cosa es el acto jurdico en sentido estricto? Es un comportamiento, si , porque hay voluntad de obrar. Pero no existe voluntad en negociar en los alemanes, para los alemanes existe la voluntad de obrar que es la voluntad del acto o voluntariedad, y la voluntad de crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Cuando un persona va por las calles y toma entre sus manos una piedra, se llama prensin u ocupacin. El efecto jurdico de de la adquisicin de la propiedad de la piedra es establecido por el leg islador al margen de la voluntad del individuo que cogi la piedra, nadie se interesa por escudriar la voluntad del individuo que tomo entre sus manos una roca, un demente o un nio incapaz de discernimiento puede tomar la piedra, para ello vale inclusive la parte de este, por haberla tomado se convierte en propietario, pero no se puede predecir respecto a la celebracin de un contrato o de la dacin del testamento que el incapaz de discernimiento puede realizarlo con efectos validos. Por negacin del negocio jurdico los alemanes llegan a la definicin de acto jurdico, a cuantos se remontan la diferencia de acto jurdica, a fines del siglo XIX; y por negacin de los actos jurdicos en sentido estricto los alemanes llegan a los hechos jurdicos, Qu cosa son los hechos jurdicos? Son fenmenos, con relacin jurdica en los que interviene el ser humano,

nacimiento de la cra de un animal, la muerte, el nacimiento de personas, al avulsin, el aluvin, etc. Cmo se debe plantear hoy un curso de negocio jurdico? (Uds. Van a ser doctores en derecho, seguramente tambin construirn sus cursos cuando entren en pregrado) el curso de negocio jurdico debe comenzar directamente con la idea central, con la idea de negocio juridico como se ensea en Alemania el negocio jurdico es. En el Per se habla de acto jurdico no se habla de negocio, no es esa forma de respetar una categora de quien ha imitado una cultura jurdica. Para los que estn en el Per si se respeta la enseanza del pas donde se ha desarrollado la institucin la parte relativa de los hechos jurdicos de los actos jurdicos debe ir al final porque al estudiante le vamos a hablar de contrato, del testamento, del reconocimiento del hijo, del matrimonio, y luego llamaremos de los fenmenos que no siendo negocios tambin producen consecuencias jurdicas al final. El negocio jurdico desde su creacin intelectual, algunos dicen que aparece en el siglo XIII, en documento provenzal que se llama locodex, algunos dicen que lo invento volaries neterdal en el siglo XVIII y la mayora postula que es originaria de Alemania en el siglo XIX. (En Alemania donde estudie por seis meses, revise cuales eran las teoras que se haban desarrollado sobre el negocio jurdico, empec por los temas que hay que conocer para luego explayarnos en materia de interpretacin, y yo recordaba, tal ves Uds. Tambin lo recuerden que en el Per me enseaba Lizardo Taboada que exista la teora Voluntarista, la teora declaracionista, la teora preceptiva, y ah mencionaba la teora normativa, mencionaba la teora normativa, mencionaba la teora realista. En Alemania simplemente han existido tres teoras sobre el negocio jurdico, as que el procedimiento de anlisis se simplifica. La primera teora germana sobre el negocio jurdico se conoce como la teora de la voluntad, esta teora predica que para la generacin de consecuencias jurdicas todo lo que debe verificarse en la voluntad del declarante, en efecto o consecuencia jurdica o por lo tanto, debe corresponder a lo querido por el declarante. Un consecuencia un negocio jurdico celebrado por un incapaz de discernimiento nunca ser valido, porque es un negocio celebrado por quien no

tiene capacidad de entendimiento, por lo tanto el negocio celebrado por una persona bajo estado de ebriedad tampoco puede ser valido, por que es un persona que esta privado si bien momentneamente de discernimiento sea de la capacidad de entender y de querer, y un negocio celebrado por menor de edad de 15, 7, 6 aos se tendr que decir que este menor tambin es incapaz de discernimiento porque no puede distinguir lo bueno de lo malo, as que el testamento que han hecho jugando con sus amigos en el colegio no es valido. A esa teora se la opuesto en Alemania la teora de la declaracin, tercera teora que cosa custodia la teora de la declaracin? Para la validez, para la generacin de consecuencias jurdicas es irrelevante la voluntad interna, no se puede ataer en el anima o en el espritu, cuando todo lo que podemos apreciar es exclusivamente lo exteriorizado, lo patentizado. Eso que se ha exteriorizado es la declaracin u enunciado donde aplicarse la tarea de la interpretacin, por ejemplo es en lo exteriorizado en la declaracin porque eso es lo que cuenta, a la contraparte, a la persona que debe el mensaje no se le puede prohibir que un aparato de rayos x investigue lo que tenia dentro de su voluntad el espritu declarante. Como eso es imposible, todo lo que cuenta es la declaracin. Dos teoras que se oponen y esta es la gran controversia del siglo XIX. Oprimen la voluntad, oprimen la declaracin. Estas dos teoras tuvieron ocasin de encontrarse en un caso que les voy a relatar del siglo XIX:Un caballero alemn envi un telegrama a una compaa de tabaco para que se le remita un cuarto de caja de puros, entonces 1 - 4 cajas de puros, por un defecto de la transmisin del mensaje el receptor de este ley, no 1 - 4, ley simplemente 4, entonces ley 4 cajas de puros, y lo conmino obviamente al suicidio porque nadie puede fumarse cuatro cajas de puros, es irracional que alguien pueda consumir para si mismo 4 cajas de puros, a menos que sea un distribuidor de tabacos, cosa que no poda indicar. Los voluntaristas tienen una lectura del caso y los declaracionistas tienen otra lectura del caso. Para el voluntarista lo que prima es la voluntad, entonces c omo la persona quiso un cuarto de caja de puros el contrato es nulo, porque no se compatibiliza con lo deseado, con lo que ha sido declarado, en la declaracin aparece 4 pero no coincide con lo que tiene la persona en su interior (un cuarto), primer argumento. Segundo argumento no ha sido culpa del receptor que haya ledo mal, entonces se puede decir que es tampoco toda la culpa , si porque hay que

decidir la balanza a favor del declarante y no del destinatario del declarante. Y tercer argumento no se y no t engo forma de saber que es un consumidor individual y no una distribuidora de tabaco, Cmo se resuelve el caso? Se resuelve caso utilizando la teora voluntarista, en este momento lo que prima es la voluntad, y la voluntad desvirta el error en la declara cin u error obstativo. Se debatieron ello durante el siglo XIX, el cdigo alemn segn se dice les da la razn a los declaracionistas y como le da la razn a los declaracionistas ? Inventando dos conceptos que nosotros utilizamos, pero no se cuanto de ustedes saben que son germanos la nulidad y la impugnabilidad. La nulidad es la invalidez radical del negocio jurdico, la impugnabilidad es la invalidez relativa del negocio jurdico. En el primer caso invalidez radical del negocio jurdico no ha existido n unca, la sentencia del magistrado por lo tanto es declarativa de un estado de cosas en existencia, en el segundo caso el negocio jurdico se considera valido , a menos que sea impugnado, si la impugnacin resulta prospera, el negocio queda anulado . por la tanto ah una existencia de carcter constitutivo. A esta impugnabilidad los peruanos le llamamos anulabilidad y con eso nos hemos ganado un problema directo atroz por que como se le llama al acto que a viciado la anulabilidad? Anulable y al acto nulo anulado, se habla de la anulacin la operacin de anular, esta vale para los nulos y para los viciados. La terminologa es precaria porque no se importan correctamente los trminos, y esto a pesar de la constatacin que se hace, no llevado a ninguna reflexin a los autores de los manuales. Estamos discutiendo una reforma del cdigo civil, ustedes deben saber que en el ao 2006 en abril se presento un proyecto a la corte, la parte de los negocios jurdicos se le encomend una vez mas a pesar de los resultados a Vidal Ramrez, que cosa podemos esperar la perfeccin de los errores. En el siglo XX ocurren un desarrollo de las teoras de la voluntad y la declaracin, no en Alemania sino en Italia. En Italia se aprecia se ven el defecto de ser demasiado estrictas demasiada severas, no se puede deslumbrar una alternancia entre lo voluntario y lo declarado, esto es demasiado estricto es as que se desarrollan dos teoras destinadas a atenuar los efectos del voluntarismo y el declaracionismo, por que es tan importante es tas teoras, lo adelanto desde ahora. Porque una de ellas, la segunda es la que el Cdigo Civil peruano ha recibido, queremos hacer un estudio concienzudo del libro II

del Cdigo Civil, el texto de la investigacin debe comenzar, diciendo cual es la teora a la cual se afilia el Cdigo Civil, esta afiliacin obviamente no ha sido consiente sino que al copiar las normas del cdigo germano, lo que hemos hecho es encaminar la legislacin civil a la teora que explicare de inmediato. En Italia se crean dos teoras deca, la primera se llama de la responsabilidad y constituye una atenuacin de la teora de la voluntad, la segunda se llama teora de la confianza es una atenuacin de la declaracin y es la que ha sido acogida en el Cdigo Civil Peruano. Teora de la responsabilidad, segn la teora de la responsabilidad el negocio jurdico solamente es nulo cuando la divergencia entre lo declarado y lo querido es importante al declarar, nicamente cuando lo querido y lo declarado se da por causas no debidas a culpa o dolo del declarante, el negocio jurdico ser sancionado con nulidad, por eso se llama responsabilidad, porque hace responsable de declarar al agente, al que emite el mensaje. Esta teora tiene como defensores en Italia a Franciso Ferrara autor del famoso volumen de simulacin de los negocios jurdicos que crculo entre nosotros y Joseph Stolfen autor de un libro de negocio jurdico que tambin circulo entre nosotros en versin castellano. La segunda teora, la teora de la confianza es la teora que h a sido acogida en el Cdigo Civil Peruano indirectamente porque al escogerse la copia de normas italianas nosotros nos quedamos con esa teora Qu cosa predica la teora de la confianza? La teora de la confianza dice que el negocio jurdico va ser nulo cuando la divergencia entre lo querido y lo declarado no pueda ser conocida como tal por el destinatario de la declaracin, si la divergencia entre la voluntad y la declaracin no es reconocible al destinatario de la declaracin no haya forma de invalidar el acto. En otras palabras si el destinatario de la declaracin puede confiar en la validez de la declaracin utilizando la inteligencia y la buena fe se considerara valido el negocio. Sometamos una vez mas a examen el caso propuesto, el individuo ley el t elegrama, y el telegrama en su cabeza deca un cuarto y en el papel deca cuatro, resultando segn la teora de la responsabilidad, quien es responsable de la variacin entre lo que yo quiero y lo que esta en el papel es el telgrafo, por lo tanto el negocio es nulo. No hay responsabilidad en el declarante, resultando segn la teora de la confianza, tiene como saber el destinatario de la declaracin que nadie racionalmente

puede pedir cuatro cajas de puros; si la persona que recibe esta declaracin ve que esta persona esta pidindose una caja de puro o es alguien que vende cigarros, algo que no estoy seguro de eso tengo motivos para atenderlo, esto pasa todos los das. esto siempre les digo en pregrado a los estudiantes, porque leyendo las noticias, uno ve el derecho civil por todas partes, Ayer ha salido una noticia en el comercio y en radioprogramas del Per que dice lo siguiente: que una nia de 3 aos se compro una excavadora de 13,000.00 dlares, Qu paso? Que la mam estaba comprando por internet, la nia se puso ver la pantalla y apret un botn y termino comprando con la tarjeta de crdito de su mam una excavadora de 13,000.00 dlares, el padre termina diciendo lo siguiente que la empresa que le enva la excavadora acepto devolverle el dinero a la seora, esto porque? Porque lo dice el Cdigo Civil australiano, esto ocurri en Australia si no recuerdo mal, en Australia el Cdigo civil, alguna norma australiana, algn juez australiano dir que es este caso se esta ante una invalidez de negocio jurdico, no es necesario. Los usos y las costumbres y la buena fe, sobre todo sirven de apoyo para desconocer el carcter de compromiso a un negocio jurdico celebrado por un menor de edad. En el famoso cuento los merengues de Julio Ramn Ribeyro, algunos de Uds. (Habrn ledo que cosa ocurre); haba un nio que se queda enamorado de unos merengues que vendia una panadera entonces le preguntaba al bodeguero cuanto cuesta un merengue, y el bodeguero lo votaba porque sabia que no tenia dinero, Qu cosa hi zo el nio? Tramo un golpe contra su propia mam, primero averiguo donde era que la mam colocaba el dinero, despus tomo el monedero de la mam y saco el billete con el que pensaba comprarse los merengues, y en cuanto al nio reflexiona y dice mi mam nunca va sospechar, porque nunca dejo, y aqu hay gente sospechosa; el nio va ha la panadera, y en la panadera cuando dice quiero diez libras de merengues, el dueo de la panadera lo bota y dice que cosa vas hacer con diez libras de merengues?, el nio dice aqu esta la plata, el panadero dice no, por favor lrgate y lo bota; Ni careciendo de dinero, ni teniendo el dinero recibe lo que el quiere, y como termina famosamente este cuento, que nos refleja que por que es Ribeyro el autor mas entraable de nuestra literatura; termina con el nio botando el dinero en un acantilado porque ya no poda regresarlo al monedero de su mama, se queda sin nada.

Donde esta la reconocibilidad de esta divergencia entre lo que se quiere? o la falta de discernimiento esta en los hechos. Si esta persona le hubiese vendido los merengues al nio, lo intoxicaba o estaba haciendo algo contrario ala sentido comn, por lo tanto podra venir la mam y podria decir: Ud. No sospecho del hecho de que alguien estuviera comprando diez merengues. Eso es la literatura, vamos a la realidad. Dos seoras entran a un negocio, a una institucin financiera (a un banco), las seoras tenan una cuenta mancomunada por 26,000 .00 dlares, entonces ingresan y pasan su tarjeta para obtener su ticket de atencin, esperan 45 minutos porque estaba lleno el banco y cuando asisten a la ventanilla le dicen que su crdito es cero, y las seoras dicen hemos entrado a 45 minutos por 26,00 0.00 dlares y no hemos hecho ningn movimiento, Qu paso? Que en ese momento les haban clonado la tarjetas, es as que con 19 retiros en 45 minutos les haban prcticamente desaparecido sus ahorros, estos retiros por increbles que parezcan haban sido hecho en ventanilla y cajeros de distintos bancos cercanos, esto es el problema de bancos que tienen oficinas en distintos sitios, estos bancos se prestan mas a este tipo de delitos. Indecopi a condenado ha la institucin bancaria a devolver a las seoras 24,000.00 de los 26,000.00 dlares, Qu cosa es eso? Es el reconocimiento de que nadie en su sano juicio hara 19 retiros en 45 minutos, entonces la razn por la cual se sanciona al banco es por practicar un comportamiento que ni desde la ptica d la buena fe y desde la ptica de la confianza razonable, devulvase los 24,000.00 y porque los otros 2,000.00 no; y los otr os 2,000.00 no lo devuelvo porq ue si es razonable que alguien consuma en un da 2,000.000 dlares, muy bien la intervencin de indecopi. Yo no tenia nada que objetar, yo se que indecopi aplica mejor muchas instituciones de la administracin de justicia ordinaria, lo que molesta es que indecopi despus de establecer un resarcimiento niegue que cumple funcin jurisdiccional. En un pas donde no exista indecopi seria un pas ideal (yo no creo en indecopi), a quien se plantea esta pretensin? A la magistratura ordinaria. En el Per tenemos que pasar por suplicio de indecopi, pero e n este caso indecopi ha dado en el clavo, ha dado con la razn, sin embargo dice nosotros no tenemos funcin jurisdiccional, que despus de haber recuperado sus 24,000.00 dlares el tiene derecho a presentar su pretensin al poder

judicial para que? por otros 24,000.00 dlares? Por los 2,000.00 que faltaba? Seria esto ridculo, seria un comportamiento irracional, entonces que indecopi explique sus medidas coercitivas que es bueno, es rpido, es expeditivo, pero que acepten que estn cumpliendo funcin jurisdiccional; porque estn dando un resarcimiento, no estn dando una medida coercitiva, el resarcimiento es el restablecimiento de un estado ecunime, en este caso hay obviamente un caso de resarcimiento de un estado ecunime. La teora de la confianza con estas bondades de enfocar, analiza con detalle el comportamiento del receptor en la declaracin, se muestra atractivo y es por ello que tiene acogida en el Cdigo Civil Italiano, y como deca del Cdigo Civil Italiano pasa al Cdigo Civil Peruano. Dnde esta la teora de la confianza en el Cdigo Civil Peruano? En el Articulo 201 del Cdigo cuando nos dice el legislador que la norma al ser causal de anulabilidad debe ser esencial y reconocible por la otra parte. Qu le paso al peruano al estar copiando la norma italiana? Lo siguiente; la norma it aliana dice que el error debe ser esencial y reconocible por la otra parte, porque en Italia el negocio jurdico no esta regulado, lo que se regulan son los contratos, por eso dice la otra parte, reconocibilidad por la otra parte, el contratante. si yo qui ero aplicar este articulo a un testamento Quin es la otra parte? Si quiero aplicar este articulo a reconocimiento de hijo natural Quin es la otra parte?, si quiero aplicar este articulo a la adopcin Quin es la otra parte? el nio que estoy adoptando . Una vez un colega de la maestra en un congreso me dijo que el reconocimiento de hijo natural el objeto era el nio que se reconoce, desconociendo que en Alemania dentro de la estructura del concepto jurdico nunca se habla de objeto, no existe el objeto ni existe la causa, para los alemanes los nicos componentes del negocio jurdico son: la declaracin de voluntad y la capacidad. Eso tambin me llevarlo a revisar la actual metodologa que se sigue en los manuales universitarios, hemos tenido ocasin de aplicar esto, a un caso de la vida real esta teora de la confianza; si, pero es una oportunidad desperdiciada por la magistratura, el caso es sencillo. Un seor tubo la felicidad de recibir la noticia de su se ora que estaba embarazada y luego recibi la felicidad de que el nio haba nacido y esa felicidad se interrumpi cuando llego y vio que el nio notoriamente tenia colores que hacan dudar de su ascendencia, su ts era mucho mas opaca que

la del supuesto padre, cuando comenzaron pasar los meses el cabello del nio se comenz a ensortijar y el cabello del personaje de la historia era distinto, lacio como el de nosotros, y ya no quedaron dudas , amenos que sea un milagro, as que Qu coa hizo? Hizo lo mas sabio -en la poca actual-, un anlisis de ADN, y del anlisis de ADN resulta que el hijo no es hijo suyo, entonces Qu hizo? Presento una demanda de anulabilidad de reconocimiento de hijo, y los magistrados que le dijeron; no puede, porque creen que aquello que ha tocado vivir se opone al inters superior del nio, de tener un padre, aun as no sea el suyo y solamente cabe impugnar ese reconocimiento con una accin de reconocimiento de paternidad, para lo cual no hay ley. Bueno aqu Qu cosa ha pasado con la administracin de justicia? A seguido a dos invenciones con las que el estudiante de doctorado no puede compatibilizar, en primer lugar (amigos este no es el tema de la conferencia, la conferencia es sobre negocio jurdico y sobre la interpretacin) El inters superior del nio esta bien en las convenciones internacionales, pero no es una es una escapatoria para una decisin, por lo que esta en fuego la verdad, los procedimientos como el reconocimiento de hijo natural, impugnacin eventual estn destinados a establecer la verdad objetiva, aqu no hay la verdad de magaly Medina que es la que dice es la verdad, la verdad, lo que me dijeron mis urracos, eso no sirve, aqu hay una prueba cientfica que permite establecer que una persona no esta def endida. No hay inters superior del nio, incluso en demandas de responsabilidad Civil, cuando el nio le ocurre algo es una victima y el no tiene la culpa porque se compro un cohetito, sino el maldito que le vendi un juego pirotcnico, pero acaso no hay responsabilidad de las personas que lo dejan salir o le dan el dinero para que se compre esa mam rata, claro que si, y este elemento de la concurrencia de responsabilidades es pan de cada da en las sentencias extranjeras, por que cuando se condena a alguien a un resarcimiento se tiene que emplear un mensaje a la colectividad entera, entonces si yo no quiero que la gente cruce las autopistas a 5 metros del puente peatonal corriendo, yo lo que tengo que hacer es reconocer que esta persona con su comportamiento temerario participa del elemento daoso, no habr participado el 100% del elemento daoso pero le reconoce el 50% de la participacin, igual al que esta

deambulando ebrio por la calle, igual ala que esta dejando que crucen el nio, igual que ahora un estudiante de la maestra vio que una seora que estaba pasando, atravesando bajo el puente de la av. Javier prado y la av. Arequipa, en lugar de estar pasando por el lugar correspondiente. En este caso utilizaremos el articulo 201, si dice que tiene que tiene que ser conocible por la otra parte quien es la que debe conocer el error; la mujer que sabia que podra ser el padre de la persona que se haya casado con l, en el reconocimiento de hijo natural, el error lo comete uno solo, no es necesario verificar el elemento de la conocibilidad, pero una vez que advertimos que el ADN v acredita que esta persona no es padre, hay que concederle al defraudado sea a la victima de la mentira, a la victima de una falsedad real, sea algo que esta en los hechos la posibilidad de una impugnacin con los medios del negocio jurdico. Cuando los magistrados dicen que no proceden, los magistrados no saben que el reconocimiento es un negocio jurdico, y en eso queda como alguno de mis colegas que cree que el reconocimiento de hijo natural es un acto y no un negocio, y que dicen que simplemente es un acto porque el Cdigo civil no habla de negocio jurdico, que es peor aun. El reconocimiento es un negocio jurdico, no crea, ni regula, ni modifica distintas relaciones jurdicas, pero es un negocio de determinacin de una realidad jurdica es otra definicin, claro para eso hay que saber los avances que tiene la teora del negocio jurdico en los pases donde es originario, o con la transaccin y el reconocimiento de de deuda, el reconocimiento de hijo natural es un negocio jurdico de determinacin de la realidad, no es un negocio que crea, regula, modifica o extingue relaciones jurdicas, es un tipo particular de negocio jurdico, y por ser negocio jurdico esta sujeto a la sancin de anulabilidad por error. El e rror desde cuando se contabiliza, si el nio es desconocido por ejemplo cuando cumpla 5 10 aos, se contabiliza desde el momento en el que cabe la cuenta que no es hijo suyo, en el momento que le hago la prueba de ADN tengo la certeza porque antes no pue de saber y estos casos son frecuentes entre nosotros. Hay un expediente que se va sustentar en la universidad la catlica que es todo sobre reconocimiento de hijo natural, y esta en proceso actualmente el caso del seor Romero que discutiendo con su seora , y que su seora se paso de copas y le dijo ella el peor insulto que poda pensar en esos momentos, que era que sus hijos no eran hijos suyos, y ah a pesar de que

haba un marco de discusin y que estaba en ebriedad y que quera hacerse dao entre ellos le surgi la duda de todas maneras, se hizo un examen y resulta que dos de los tres hijos no eran hijos suyos, ahora esto nos lleva a la reflexin para entender que el negocio jurdico involucra, implica una tcnica, y un reconocimiento sobre todo. La tercera teora germana, es una teora que sale de discutir la vigencia de las dos teoras que se encuentran en el siglo XIX, y es ah donde se dejaron los estudios en Alemania. La teora a la que me refiero se llama teora de la vigencia o teora de la declara cin de un valor. Esta teora ha sido defendida desde comienzos del siglo XX por Karl lartz, la teora de la vigencia o de la declaracin postula que el negocio jurdico antes que ser voluntad o antes que ser declaracin, es un acto de comunicacin social. Por ser un acto de comunicacin social no solo se presenta al anlisis de los juristas, de los operadores del derecho, de los administradores de justicia, sino incluso los psiclogos y los lingistas, cada uno de ellos nos puede decir algo sobre el negocio jurdico. El fenmeno de la comunicacin se produce cuando hay un emisor y un receptor, el emisor dirige un mensaje y el receptor recibe el mensaje, de la misma forma en el negocio jurdico hay un manifestante que emite la declaracin o manifestacin de voluntad. Aqu tambin esta el fenmeno de la interpretacin donde son las partes en primer lugar que desentraan el significado de lo que han escrito con lo que han declarado para luego poner en discusin su compromiso, eso en lo que atae al contrato, so n los beneficios o los que tiene legitimo inters los que tiene que establecer que cosa es lo que dejo el testador en el testamento, hay que desentraar eso, porque hay una comunicacin y desde la ptica de la comunicacin se entiende perfectamente el tema del error. En la declaracin que yo he utilizado para graficar las dos teoras, cuando Uds. Preguntan a un psiclogo o a un lingista como analizar el caso del seor que ley algo, en lo que no haba correspondencia entre lo querido y lo declarado le van ah decir fue un lapsus, un lapsus lingue ren clare como dicen en latn, no es un lapsus, pero si es como u lapsus porque todo lo que internamente sabes que es correcto diverge por cualquier circunstancia en lo que tu dices. Particularmente los psiclogos consideran que la declaracin siempre debera corresponder a lo que digo y que el lapsus en verdad no existe, por ejemplo si la secretaria todas las

maanas tiene que llevarle el caf al jefe y todas las maanas se le derrama el caf, esto no es por torpeza, es porque en el fondo ella no lo quiere, sea no quiere hacer el servicio de servirle el caf al jefe, a esa explicacin han llegado los psicoanalistas, por eso hay que tener en cuidado cuando uno esta mencionando el nombre de la pareja y le sale el no mbre de la anterior, porque eso puede significar la frustracin del proyecto de vida, esto porque ocurre? Lo que pasa es que como la teora del negocio responde mucho a lo que s la vida cotidiana, la sistematizacin se hace sobre lo que es real, no es un categora estrictamente idiomtica sino que es una forma de ordenar las realidades, que cuando uno ve esos errores. el error de la persona como ser amado o su enamorado le dice el nombre de otra persona, el efecto social es uno solo, el efecto de crear en la persona destinatoria de la declaracin el sentimiento de que no se recibe, eso es inevitable, pues nadie les va a decir que esta muy bien que recuerdes a al otra persona con muc ho cario, nadie lo aceptara socialmente, entonces hay que tener en cuidado cuando se permite la interferencia de los psiclogos en los fenmenos que tambin son jurdicos, porque las condiciones podran ser muy distintas. Cuando los psiclogos han estudiado esto dicen las personas que mencionas el nombre de otro esta dicindolo que voluntariamente quiere, entonces yo tengo una terapia para decir lo que voluntariamente quiere, entonces eso que fue un error al ser disculpado de rodillas, el psicoanalista se encarga de hacerlo mas concreto, porque le va ha volver ha decir que no por casualidad sino de verdad que quiere a la predecesora. Este discurso en Portugal ha llevado a que se desarrolle una teora conocida como la teora del acto Preformativo, el negocio jurdico no solo es un acto de comunicacin social, no es solamente una declaracin de voluntad que se exterioriza y manifiesta. Para Carlos Garcia de Almeida que ha escrito dos volmenes valiossimos sobre la materia se llama el negocio juridico como acto preformativo en la tesis inicial. Las declaraciones que componen un contrato, un testamento, u n matrimonio, una adopcin, son declaraciones en las cuales existyen un contenido preformativo, sea el contenido de algo que tiene reconocido socialmente en valor, por ejemplo si yo digo en estos momentos el libro es azul esto es comprometedor porque alguioen puede contradecirme que no es cierto, pero cuando yo digo compro, cuando digo vendo, cuando digo arriendo, o

cuando digo adquiero en locacin de servicios, o cundo digo transfiero propiedad estoy emitiendo una dec laracin con sentido preformativo, es decir, destinada a tener un valor, ese es el reconocimiento que se le hace en el texto y el enunciado la categora de negocio jurdico, la declaracin de voluntad a lo que nuestro cdigo llama manifestacin de voluntad . Esta teora del acto de comunicacin social, la teora de la declaracin, de la vigencia, de la declaracin de un valor, recibe el nombre de teora de Geptimus teora, los estudios en Alemania se han estancado ah, los alemanes estudian esas tres fases y se quedan con la ultima y ya no han acentuado mas el desarrollo pero a cada una de estas teoras le corresponde una teora de interpretacin, los que interpretan tienen como decamos al comienzo que desentraar el significado de una declaracin o de una m anifestacin. A que cosa tienen que dar prevalencia?, a la voluntad o a la declaracin?, si se trata de u testamento yo no creo que solo se tenga que dar valor a lo declarado, hay que reconstruir la voluntad del testador, pero si se trata de un contrato, tal vez ah sea mas conveniente estar a lo que seala el documento contractual y a lo que eventualmente deja los documentos que existen sobre las negociaciones, hoy indigna cuando Uds. Someten una controversia contractual a un arbitraje o al poder judicial, las pruebas estn constituidas mas que en ninguna poca por correos electrnicos, un correo electrnico puede determinar si existi o no una oferta y una aceptacin, un correo electrnico puede establecer si es verdad o no una concesin u otorgamiento de plazo para un cumplimiento tardo, un correo electrnico puede determinar si de verdad hubo o no desistimiento de contrato, eso son las pruebas que uno se maneja. En Italia en el siglo XX, despus de hablarse de la teora de la responsabilidad en la categora de la confianza se ha desarrollado o hay cuatro teoras de importancia. La primera de ellas es la teora normativa, la teora normativa en la que habla con autoridad y merece nuestro mayor respeto acadmico, se aplica el positivismo que seala el ne gocio jurdico y concluye, asevera que el negocio jurdico es una norma jurdica. De esta manera los normativistas como Romulo Morales entienden que el negocio jurdico contiene un elemento de vinculacin que es el mas alto posible, cuando yo estoy en el contrato estar de verdad ante el contrato entre dos partes. Eta teora deja mucho que desear, yo no lo comparto, respeto mucho el pensamiento de Rmulo pero bajo esta teora seria

imposible impugnar el contrato ante el estado y por el cual somos asolados cada mes con la famosa renta bsica, en mi caso particular recin estoy presentando en carne propia el problema de la renta bsica, porque hace dos semanas que contrate una cabina de telfono en mi departamento, hasta ahora no puedo hacer ninguna llamada, p ero estoy seguro cuando culmine el mes recibir una cuenta e telfono en la que se me cobrara puntualmente la renta bsica, desde aquel momento estoy reclamando y me dicen que hay que esperar 72 horas para que pongan la lnea, y despus de las 72 horas si no le han puesto la lnea presente una queja y esa queja ser resuelta dentro de 72 horas y despus de eso pasaremos a un nivel de impugnacin que supongo tendr 72 horas. Entonces en un pas donde se presencia cotidianamente el abusismo contractual, que es una de las escenificaciones del sentido de la contratacin, que es la prediccin entre las partes, no se puede predicar que el negocio juridioco sea una norma. Uds han de saber por lo que se ha ledo en estos das, quien quiera puede consultar en la pa gina de Petroper, el contrato original por cuales petrotec pudo vender en el extranjero sus acciones sin pagarle un solo centavo de impuestos al gobierno peruano, al pas donde han hecho su riqueza ha sido el contrato original. El contrato originario que es un contrato que tenia algunas clausulas pequesimas que fueron sucesivamente quebrantadas por petrotec y nunca se resolvi a pesar de eso, pero lo que consiguen es aun mas esclarecedor, petrotec debe venderle lo que produce el gas que resulta de sus operaciones a la procesadora en esa poca que tenia Petroper en talara, Qu cosa ha hecho petrotec? Construir su propia procesadora de gas, entonces ellos sacaban el gas y se lo vendan as mismo y producan en su procesadora los derivados del petrleo y q ue despus le vendan a todos los consumidores a un precio elevado, entonces esto es una violacin de contrato, y entonces esta violacin de contrato como resulta? Cmo se pone ante los ojos de los estudiantes, ante los ojos del pblico la interpretacin? La interpretacin es la que hace deducir que en un caso concreto se produjeron una violacin de contrato . La segunda teora es la perceptiva, que es la teora como deca seguida por Lizardo Taboada, el negocio jurdico es un precepto, esto significa que el negocio jurdico es un mandato privado, comando dicen los italianos,

entonces es como una orden o un mandamiento, no quiero decir mandato porque se puede confundir con el contrato de mandato, que es algo interprivado. En otras palabras Egel deca el contrato no ser una norma, pero si es un precepto, sea algo con valor exclusivamente para las partes, como un imperativo de carcter privado. Entonces con la ideologa italiana se ha sufrido en la poca de Lizardo Taboada que hizo las grandes contribucion es de nuestra cultura jurdica en materia de negocio, no se poda saber que Beklein era quien participaba de la ideologa fascista, es por eso que Beklein escribe que la causa del negocio jurdico es la condicin social, irrelevante del negocio jurdico. Porque el elemento de la funcin socialmente relevante lo esclarece, lo determina el gobierno y quien es el gobierno? Es Mussolini. Mussolini es el que quita valor, reconoce o no como negocio jurdico aquello que tenga funcin socialmente relevante. Entonces toda esta teora esta, no vamos ha decir contaminada, pero esta bastante influenciada por una ideologa totalitarista. La tercera tesis es la realista, en donde el negocio jurdico es un acto de auto reglamentacin de intereses, de intereses privado, lo s privados al establecer un contrato o un testamento lo que estn haciendo es asignarlo reglas, reglas de comportamiento vinculante, con posibilidades que tenia en el ao 50 han salido otras dos teoras: la teora Axiolgica y la teora antropolgica. La t eora axiolgica es la teora de ngelo Francesk que es el ms importante de los juristas italianos, para ngelo Francesk el negocio jurdico es un acto pragmtico. Un acto pragmtico cuyo valor es reconocido por el ordenamiento, los puntos planifican y e so es reconocido, acogido por el ordenamiento; lo axiolgico esta vinculado con los valores. Finalmente la teora antropolgica de Roberto Saco, es una teora que aprecia el negocio jurdico como un comportamiento casualmente humano, cuando habla de los actos, se pone a analizar el comportamiento de los animales y llega ha establecer que los actos jurdicos y los negocios jurdicos son actos con igual de autonoma, porque existe la costumbre de llamar al negocio jurdico actos de autonoma privada, porque dice que los actos jurdicos son objetos de autonoma. Mas que interesarnos en el contenido de cada uno de esas teoras es lo siguiente y con esta reflexin vamos aterminar; cuando Emilio Berkeley escribi su teora del negocio jurdico tenia 45 aos, cuando Joseph escribi su teora de negocio jurdico tenia 41 aos, cuando Arturo pesada escribi su institucin

del derecho privado en el negocio j urdico tenia 42 aos, cuando saco escribi hechos, actos y negocio jurdico tenia 82 aos, cuando falsedt dio sus contribuciones sobre la teora axiolgica tenia mas de 60 aos. En Alemania Canales escribi su parte general del derecho civil en 1975, cuan do tenia 72 aos, krimern cuyo libro alemn es el mas importante del negocio jurdico en el siglo XX escribi su volumen cuando tenia 56 aos y este ha muero a los 101 aos. Qu cosa representa eso? Yo muchas veces lo he escrito y tambin lo he sustentado pblicamente que el negocio jurdico es una materia que exige del investigador y estudiante como tal la mayor de las direcciones. A pesar de que en nuestro medio existen bibliografa menor dedicada al negocio jurdico, y que no se escribe nada, por ejemplo en materia de testamentos, en materia matrimonio, los contratos del cdigo civil no han sido estudiados plenamente, no hay un libro de locacin de servicios plenamente, no hay un libro de renta vitalicia, no hay un libro de cuasi contrato, de enriquecimi ento sin causa por pago indebido, eso no existe. Hay que escribir sobre el negocio jurdico, la demostracin mas clara de que el negocio jurdico en nuestro pas ha fracaso como importacin en el subdesarrollo que demostramos, es que aparecen nuevos libros de negocio jurdico en que nosotros encontramos el proceso lgico que ha llevado a su elaboracin en Alemania. En Alemania ha sido necesario conocer una por una las categoras para despus decir sistematicmosla todas en el negocio jurdico. En el Per se comienza por lo general para llegar a lo particular, esta orientacin es la que le quita valor total a lo que actualmente se utiliza en el nivel universitario . La historia del negocio jurdico y el articulado sobre la interpretacin es demostrativo, del naufragio de una categora admirable, respetable, producto de la mas alta elaboracin cientfica pandetista en un pas subdesarrollado como el nuestro.

BIBLIOGRAFA

1. LEN BARANDIARN, Jos Len. Tratado de Derecho Civil. Tomo II Acto Jurdico. WG Editor 2. LEN HILARIO, Leysser Luggi. El Sentido de la Codificacin Civil. Palestra Editores S.A.C. Primera Edicin. Lima, 2004. 3. TABOADA CRDOVA, Lizardo. Negocio Jurdico, Contrato y Responsabilidad Civil. Editora Jurdica Grijley. Lima, 2006. 4. TORRES VSQUEZ, Anbal. Acto Jurdico. Idemsa. Tercera Edicin. Lima, 2007. 5. VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico. Gaceta Jurdica. Sexta Edicin. Lima, 2005.

NDICE

Introduccin