Expediente Nro.: 136.743

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Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercia, Baha Blanca, Sala I

En la ciudad de Baha Blanca, provincia de Buenos Aires, a los siete das del mes

de julio de dos mil once, reunidos en acuerdo los seores jueces de la

Excelentsima Cmara Primera de Apelacin en lo Civil y Comercial, sala uno,

doctores Miguel Angel Diez, Gustavo Jorge Salvatori Reviriego y Guillermo

Emilio Ribichini, para dictar sentencia en los autos caratulados MACCHIA y

VOGT. Los cuados SRL s/ concurso preventivo (hoy quiebra), y practicado

el sorteo pertinente (arts. 168 de la Constitucin Provincial y 263 del cdigo

procesal), result que la votacin deba guardar el siguiente orden: doctores

Ribichini, Diez y Salvatori Reviriego, resolvindose plantear y votar las siguientes

CUESTIONES

1ra) Se ajusta a derecho la sentencia de fs. 1241/1244?

2da) Qu pronunciamiento corresponde dictar?

VOTACION

A LA PRIMERA CUESTION, EL SEOR JUEZ DOCTOR RIBICHINI,

DIJO:

I. Con motivo de la frustrnea intervencin de la contadora Tomassini

como interventor recaudador del 1 % de los ingresos brutos de la explotacin, la

acreedora laboral Lorena Eliana Rodrguez beneficiaria del pronto pago que

habra de ejecutarse a travs de esa imposibilitada recaudacin- denunci a fs.

416/418 lo que consider una vil maniobra tendiente a vaciar el patrimonio de la

empresa concursada, al comprobarse que una nueva sociedad Angus Medansur

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S.A.- explotaba el fondo de comercio de la fallida en los mismos inmuebles

alquilados oportunamente por sta, dedicndose al mismo rubro y actividad, y

manteniendo el mismo nombre comercial Los cuados. Plante que las

transmisiones efectivizadas requeran la autorizacin prevista en el art. 16 de la

LCQ que la concursada no haba solicitado, y que adems no se haban cumplido

los pasos previstos en la ley 11.867 de transferencia de fondo de comercio, por lo

que el traspaso materializado resultaba inoponible a los acreedores.

En ocasin de actualizar el informe general que ya haba presentado en el

precedente concurso preventivo, el sndico puso en evidencia la imposibilidad de

incautar los bienes de uso oportunamente denunciados por la convocataria, y puso

de manifiesto sus dudas respecto de la pretendida independencia de la nueva

compaa que se hallaba explotando las mismas bocas de expendio que

pertenecieran a la fallida (v. fs. 505/507).

A fs. 1176, el seor juez de primer grado retom la cuestin, y corri

formal y especfico traslado de aquella presentacin acreedora a la sindicatura,

quien se expidi en el extenso y muy fundamentado informe corriente a fs.

1180/1187. Tras resear y evaluar los frondosos antecedentes incorporados a la

causa en particular lo actuado por la Municipalidad local y la Administracin

Federal de Ingresos Pblicos-, concluy de manera enftica que Angus Medansur

S.A explota el mismo fondo de comercio perteneciente a Macchia y Vogt. Los

cuados SRL, ocupando los mismos inmuebles que locaba la fallida, utilizando

los mismos muebles, herramientas y heladeras para el desarrollo del mismo rubro

y actividad, empleando al mismo personal que ha sido recontratado, y utilizando

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la misma marca y logo conocido, lo que supone, en definitiva, el aprovechamiento

de la clientela e insercin en el mercado que tena la quebrada. Puso de manifiesto

adems, que el negocio era manejado por las mismas personas o allegados a

ellas- que haban intercambiado roles, y que no se haba cumplido con lo previsto

en la ley 11867 de transferencia de fondo de comercio. Sobre esa base calific lo

actuado como un vaciamiento intencionado que resulta inoponible a los

acreedores en general, y a los de esta quiebra en particular.

De lo all expuesto corri el juez traslado a la fallida, y tambin a la

emergente sociedad que explota actualmente las bocas de expendio de aqulla. La

quebrada Macchia y Vogt contest a fs. 1190/1194, y Angus Medansur lo

hizo a fs. 1236/1240.

El doctor Efran Orlando Videla apoderado de la fallida- afirm que no

hubo transferencia del fondo de comercio, ni tampoco continuidad empresaria o

vaciamiento societario. Dijo que Las personas jurdicas son absolutamente

dismiles (SIC), que los dueos del paquete accionario de una y otra no se

corresponden, que las inscripciones impositivas son diferentes, que los bienes

muebles no eran de propiedad de su representada sino que pertenecen a los

locadores de los bienes inmuebles donde funcionaron los locales, que los

contratos de locacin fueron debidamente resueltos al cesar la actividad

comercial de la sociedad, que a tenor de las constancias de autos la marca Los

cuadosresulta de titularidad de la sociedad Angus Medansur S.A., que la

pretensin de vincular a las empresas por la intervencin del mismo estudio

contable resulta totalmente equvoca, y que el personal que desarrolla funciones

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en los establecimientos no es exactamente el mismo, ni idnticas las labores

desarrolladas.

Dijo tambin, que los obstculos econmicos produjeron profundas

perturbaciones en el nimo societario (SIC), sumiendo a uno de los socios en un

proceso de depresin y exclusin del mbito negocial, y que Por todo ello, voto

por la negativa (SIC) a los interrogantes planteados por el seor sndico (v. fs.

1192 vta.).

Finalmente se pregunt destacndolo en negrita- si no Podramos estar

en presencia de circunstancias que determinaron la decisin de constituir una

nueva sociedad, por parte del personal del establecimiento, que conoca

perfectamente el manejo empresario, y que se consideraba capacitada para

realizar anlogas tareas, sin la participacin necesaria de los socios de Los

Cuados S.R.L y sin que se concertaran actos de connivencia y maniobras

fraudulentas (fs. 1193).

Angus Medansur S.A. en un escrito difcil de leer por su defectuosa

compaginacin al imprimirlo- rese los antecedentes de constitucin y

registracin de la sociedad, y sus inscripciones en las respectivas administraciones

tributarias. Neg que hubiera operado un procedimiento irregular de transferencia

de activos entre una y otra sociedad, o que la vinculacin entre ellas determine la

existencia de un conjunto econmico. Dijo que la nueva sociedad se constituy en

forma totalmente independiente de la fallida, si bien se incorporaron empleados

que quedaban cesantes y sin posibilidad de percibir sus acreencias. Sostuvo que los

bienes inmuebles desocupados por la fallida fueron arrendados porque cuentan

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con la infraestructura necesaria propiedad de los locadores- para desarrollar la

actividad de venta al pblico.

Sostuvo tambin que Angus Medansur ha inscripto en el Registro de

Marcas el nombre Los Cuados, lo cual la habilita legalmente a funcionar con

dicha denominacin, como mera estrategia legal y publicitaria, no existiendo

norma legal que lo prohba. Agreg que Las facultades de direccin

empresarial no confluyen en las mismas personas, de donde concluy que nos

encontramos frente a una sociedad distinta, totalmente independiente de la

fallidaquedando acreditada la inexistencia de continuidad de la empresa, menos

aun identidad alguna entre Los Cuados S.R.L y Angus Medansur S.A.

El seor juez de primer grado no comparti esas conclusiones. Destac que

de las constancias de autos surge que el 99 % del capital de la nueva sociedad

aparece suscripto e integrado por Adrin Ariel Alomar que resulta apoderado de

la fallida-, y el 1 % restante por un tal Juan Jose Vogt, que tiene idntico apellido a

uno de los socios de la quebrada. Que asimismo el socio de sta, Juan Carlos Vogt,

se constituy en fiador liso y llano de los contratos de locacin suscriptos por

Angus Medansur S.A. Tambin hizo referencia a la decisin tomada por la

secretara de economa y hacienda del municipio local despus confirmada por el

intendente- que tuvo por acreditada la existencia de continuidad econmica y

estableci la sucesin en las obligaciones fiscales de una y otra sociedad, y puso de

relieve que dicha resolucin fue atacada por el doctor Videla en representacin de

Los Cuados S.R.L, lo que evidencia la continuidad all declarada desde que el

pronunciamiento beneficiaba en realidad a la fallida y slo perjudicaba a Angus

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Medansur. Seal el magistrado que de todas las constancias obrantes en la causa

surge que Angus Medansur desempea igual actividad comercial, en los mismos

locales y bajo el mismo nombre comercial con el que actuaba la quebrada

Macchia y Vogt Los Cuados SRL, y que ello ha ocurrido apropindose la

nueva sociedad del fondo de comercio de aqulla y de su valor llave, constituido

por la cadena de carniceras en funcionamiento, en la medida en que ambas

sociedades son contestes en que no hubo transferencia formal alguna en los

trminos de la ley 11867. Consider entonces que ningn derecho tiene Angus

Medansur sobre los bienes que lo integran inventariados en autos, como respecto

de los que se determinen en lo sucesivo como pertenecientes al giro comercial de

la firma desapoderada. Finalmente sostuvo tambin el sentenciante, que la

constitucin de Angus Medansur en la forma efectuada viola el requisito de

pluralidad de socios exigido por la ley societaria y el propio cdigo civil, lo que

supone un intento inadmisible en nuestra lesgislacin actual de limitar la

responsabilidad del empresario individual por la va de la constitucin simulada de

una sociedad. Sobre esa base, declar carente de toda virtualidad la titularidad que

intenta hacer valer Angus Medansur sobre los bienes integrantes del fondo de

comercio de la fallida, asimismo simulada y contraria a la ley la constitucin de

Angus Medansur, y por ende inoponible a los acreedores del presente proceso

falencial. Decidi tambin la remisin de los antecedentes a la justicia penal.

Se agravi Angus Medansur S.A., y fund su protesta en el memorial de fs.

1247/1252 Reitera all en lo sustancial- la lnea argumental ya reseada,

insistiendo en la desvinculacin e independencia de la nueva sociedad conformada.

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Cuestiona que se haya decidido una simulacin no pretendida, sin posibilitarle

adems la produccin de la prueba que hace al ejercicio de su derecho de defensa.

La presentacin fue replicada por la sindicatura y por la acreedora laboral cuya

denuncia diera origen a la sustanciacin de la incidencia, y a fs. 1363/1365 obra el

dictamen del seor Fiscal de Cmaras propiciando la confirmacin de lo decidido.

II. Me apresuro a sealar que voy a propiciar la confirmacin del fallo, con

los alcances que de seguido formular.

Son tan claras, inequvocas y numerosas las evidencias respecto de la

identidad sustancial entre una sociedad y otra, que su puntualizacin resulta

ciertamente abrumadora. Recordemos, para empezar, que la fallida Macchia y

Vogt. Los cuados S.R.L, se present demandando la apertura de su concurso

preventivo el 12 de noviembre de 2007. Tras resear muy genricamente los

antecedentes de su situacin, dijo all su apoderado doctor Videla que La

cantidad de juicios fiscales y laborales iniciadosfueron sin duda la causa bsica

coadyuvantes de la cada financiera de la empresa. Y seal que el

concursamiento, era el ltimo recurso que poseen los socios y as lo han decidido

en el marco de los estatutos sociales, para reestructurar la empresa y la fuente

laboral para muchas familias. Y agreg, que Se encuentran los socios abocados

a un reordenamiento financiero, y a la regularizacin patrimonial de la sociedad,

cerrando las bocas de expendio y manteniendo la empresa en marcha con el

esfuerzo exclusivo de sus socios. Lo que ciertamente no aclar el letrado

apoderado, fue que el esfuerzo de los socios en mantener la empresa en marcha

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no estaba siendo vehiculizado en favor de la sociedad cuyo concurso preventivo

se promova, sino de otra recientemente conformada.

Un dato por dems sugestivo llam la atencin de la seora juez entonces a

cargo del juzgado. Pese a que de la documentacin acompaada surga la

existencia de una nmina de empleados en relacin de dependencia, en la

presentacin se refera que En este momento no existe personal en relacin de

dependencia en la empresa (fs. 191 vta). Frente al requerimiento que se le

formulara al respecto, el apoderado de la concursada se present a fs. 228

aclarando que en este momento la sociedad no cuenta con personal en relacin

de dependencia, siendo atendidos los requerimientos bsicos por los socios en

forma personal (SIC). Y poco tiempo despus acompa un reflejo de pantalla de

la AFIP, donde en relacin a los aportes a la seguridad social, la firma figuraba con

BAJA DEFINITIVA y DDJJ sin empleados desde octubre de 2007, esto es, un

mes antes de presentarse en concurso (fs. 249/251).

La concursada categoriz a sus acreedores y el 23 de setiembre de 2008 se

dict la resolucin judicial aprobatoria de la misma, a partir de cuya notificacin

por nota corra el plazo de noventa das hbiles judiciales para negociar y obtener

la conformidad de los acreedores (art. 43 LCQ). Sin embargo, el 13 de noviembre

de ese ao, exactamente a un ao de la presentacin en concurso, y antes de que

hubiera transcurrido siquiera la mitad del plazo disponible que venca recin en

marzo del ao siguiente-, el apoderado de la convocataria hizo saber de la

imposibilidad de presentar una propuesta de pago en estos autos, y

consecuentemente la imposibilidad de afrontar la cancelacin de los crditos

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verificados a favor de AFIP-DGI y ARBA (fs. 377). Dijo tambin que Los

altsimos intereses verificados a favor del Fisco, que incrementan la deuda, al

elevar el capital adeudado, comprometen la capacidad de pago por su evidente y

notable desproporcin. Sobre esa base pidi que se decretara su propia quiebra,

peticin que el juez sujet a la resolucin del rgano de administracin al no

haberse agotado el perodo de exclusividad.

Como la concursada haba dicho que su imposibilidad de presentar

propuesta radicaba en los altsimos intereses verificados a favor del Fisco, el

apoderado de la AFIP-DGI se present en autos haciendo saber la sancin de la ley

26476 correspondiente al Rgimen de regularizacin impositiva, promocin y

proteccin del empleo registrado, al que podan acogerse los contribuyentes que

adeudaran obligaciones vencidas o infracciones cometidas al 31 de diciembre de

2007, y cuya reglamentacin por Resol. Gral. 2537/2009 estableca los requisitos y

condiciones de adhesin que deban cumplir los concursados. Seal puntualmente

el apoderado fiscal, que el rgimen en cuestin prevea entre otros beneficios- la

reduccin de intereses, condonacin de multas y dems sanciones, y facilidades de

pago hasta en 120 cuotas (fs. 385/386).

Pese a que se dispuso hacer saber esa presentacin a la concursada, nada

contest sta, que dej transcurrir el plazo faltante hasta que el juez declar

oficiosamente la quiebra por imperio de lo dispuesto en el art. 46 LCQ. La

frustrnea posibilidad de incautar bien alguno de la fallida que se advertira

despus, explica muy bien ese desinters evidente de la concursada en arreglar con

sus acreedores, y ese llamativo pedido de propia quiebra, mucho antes, incluso, de

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que venciera el plazo para la presentacin misma de las propuestas, y naturalmente

de que se agotara el plazo de negociacin con aqullos. Ya por entonces la

contadora Tomassini, designada como interventor recaudador a efectos de

efectivizar el pronto pago dispuesto a favor de la acreedora laboral Lorena

Rodrguez, inform al juzgado de la imposibilidad de cumplir su cometido, desde

que al concurrir a dos de las bocas de expendio de la concursada una coincidente

con su domicilio social- encontr que funcionaban all negocios de carnicera

explotados por otra sociedad diferente y denominada Angus Medansur S.A.,

cuya representacin en la condicin de presidente del directorio invoc un tal

Adrin Ariel Alomar (v. fs. 409).

La escena se repiti una y otra vez, con cada fallido mandamiento de

incautacin de las instalaciones y bienes muebles que Macchia y Vogt. Los

cuados haba denunciado al presentarse en concurso. As al practicarse las

diligencias enderezadas contras las distintas bocas de expendio a fs. 734 en la

sucursal Villa Mitre; a fs. 741 en la de calle Dorrego 431; a fs.749 en calle

Patricios 749; a fs. 752 en uno de los locales de calle Brown; a fs. 755 en el otro; a

fs. 916 en el de calle Zapiola al 600- tropieza el autorizado, invariablemente, con

el ubicuo seor Alomar, quien se presenta como titular del comercio, y se encarga

en cada caso de sealar que la fallida no funciona all, y que s lo hace en cambio

otra firma dedicada al mismo rubro y actividad, que exhibe el mismo nombre

comercial que la anterior Los cuados-, y a la que identifica como Angus

Medansur S.A.. Tambin refiere, invariablemente, que algunos de los bienes son

suyos y que otros pertenecen a los locadores de los inmuebles.

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El conjeturado trasvasamiento fraudulento que vena barruntando la

sindicatura, y que haba denunciado ya la acreedora laboral con motivo de la

frustrnea materializacin del pronto pago, qued contundentemente evidenciado

en toda su impdica ejecucin, con la adjuncin a estos autos de las actuaciones

administrativas labradas por la municipalidad de Baha Blanca, y luego por la

AFIP-DGI.

Del expediente 7382/2007 copiado a fs. 763 y ss., surge que a fines de

agosto de 2007 menos de dos meses antes de presentarse en concurso- Macchia y

Vogt. Los cuados S.R.L. se present ante el municipio local comunicando el cese

de su actividad comercial en relacin a los distintos puntos de venta que tena

habilitados a ese fin. Dispuesta que fue la inspeccin de las carniceras, la

administracin municipal encontr que las estaba explotando Angus Medansur,

firma que poco tiempo antes haba solicitado la habilitacin de esas mismas bocas

de expendio a su nombre.

Sobre esa base, y la muy significativa circunstancia de que el seor Alomar

-a la sazn socio mayoritario de la nueva firma con un 99 % del capital

accionario haba actuado previamente ante el municipio como apoderado de la

anterior sociedad Macchia y Vogt, entendi que haba continuidad empresaria y

desestim la solicitud de esta ltima, intimndola a regularizar la deuda pendiente

bajo apercibimiento de reclamar la misma a Angus Medansur como continuadora

de aqulla. Esa decisin del secretario de economa y hacienda del municipio -que

en rigor slo afectaba a Angus Medansur S.A-, fue sugestivamente impugnada por

Macchia y Vogt por intermedio de un recurso de revocatoria con jerrquico en

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subsidio planteado por su letrado apoderado doctor Videla (fs. 783/786). El seor

intendente municipal confirm el pronunciamiento reiterando los fundamentos ya

expuestos que no haban sido desvirtuados por la recurrente- a lo que adun que

la propia presentacin del recurso donde Macchia y Vogt asuma la defensa de

Angus Medansur- evidenciaba la comunidad de intereses entre ambas firmas.

No menos revelador es la muy completa investigacin que produjo la

AFIP-DGI como base de su denuncia penal presentada ante la justicia federal por

la presunta comisin del delito de insolvencia fiscal fraudulenta. Se devela all

entre otras cosas- la misteriosa desaparicin de la nmina de empleados de

Macchia y Vogt, que llam la atencin a la seora juez que provey la apertura

del concurso. Segn ese relevamiento, todos los empleados de esa sociedad con

excepcin de uno- fueron incorporados entre agosto y octubre de 2007 a la firma

Angus Medansur S.A. Concluye tambin la AFIP, que entre esos mismos meses

inmediatamente anteriores a la presentacin en concurso- disminuyen bruscamente

las ventas de Macchia y Vogt, y aumentan significativamente las de Angus

Medansur, hasta que sta alcanza proporciones similares al promedio de ventas

que ostentaba la primera. (v. fs. 1052). A ello se aade muy relevantemente- que

las acreditaciones provenientes de las operaciones de una y otra sociedad, se

depositaron siempre en las cuentas del seor Adrin Ariel Alomar el ubicuo seor

Alomar con el que se entendieron todos los mandamientos- en su condicin de

apoderado de Macchia y Vogt primero, y accionista mayoritario y presidente del

directorio de Angus Medansur S.A. despus.

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Por cierto hay ms coincidencias. A esta altura menores y sobreabundantes

en relacin a la contundencia de las expuestas. Pero recordemos que el restante

accionista de Angus Medansur es Juan Jos Vogt, hijo del socio gerente de

Macchia y Vogt Juan Carlos Vogt, y que los nuevos contratos de locacin

concertados en relacin a los mismos locales que explotaba la sociedad anterior,

aparecen suscriptos por el seor Alomar como dijimos apoderado en sta y

accionista mayoritario despus en aqulla- siendo en todos los casos garante o

fiador el anterior socio gerente Juan Carlos Vogt.

Ahora mismo, segn las ltimas constancias de la causa, resulta que

Macchia y Vogt procura un avenimiento con sus acreedores, manifestndose

que su motivacin es hacer cesar la liquidacin de la sociedad y reanudar su

actividad societaria y econmica (SIC) a fs. 1358. Para la consecusin de tan

loable propsito, afirma haberse presentado ante la AFIP-DGI suscribiendo un

plan de facilidades de pagos, y pide que se le autorice a hacer lo propio con

ARBA. Lo curioso es que dos aos despus de haberse confesado impotente para

satisfacer sus acreencias tributarias con esos mismos entes, pidiendo

anticipadamente su propia quiebra dados los altsimos intereses que le cobraban

noviembre de 2008-, manifiesta la concursada -noviembre de 2010- que est en

condiciones de satisfacerlas De dnde sac los recursos que entonces no tena,

tras dos aos de inactividad?

El interrogante nada difcil de responder a esta altura- resulta aclarado por

la propia fallida, cuando seala que a la municipalidad ya la desinteres mediante

pago por subrogacin. Quin pag? Por supuesto, Angus Medansur S.A.!!

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III. Todava hay ms. Mientras Macchia y Vogt se presentaba en

concurso cuando ya haba operado la incorporacin en bloque de todo el personal

a la nueva sociedad, que sigui explotando las mismas bocas de expendio sin

solucin de continuidad, y utilizando las instalaciones y bienes muebles que se

denunciaban como activo de la concursada- Angus Medansur S.A. proceda a

inscribir el nombre comercial Los cuados junto al emblema del vacuno al que

iba asociado- como una marca propia ante el Instituto Nacional de Propiedad

Industrial. Segn surge de la documentacin obrante en el expediente (v. fs.

441/445), dicha solicitud fue ingresada el 16 de noviembre de 2007, apenas cuatro

das despus de que Macchia y Vogt. Los cuados S.R.L se presentaba en

concurso, afirmando ser el ltimo recurso para mantener la empresa en marcha

y producir su regularizacin patrimonial.

En rigor, la expresin Los cuados forma parte de la propia

denominacin social inscripta de la concursada, que es, precisamente, Macchia y

Vogt. Los cuados SRL (art. 147 LSC). Independientemente de eso, y en la

medida en que se trata de un aditamento de fantasa constitutivo de un verdadero

nombre comercial que esta pblicamente asociado e inequvocamente

identificado con la cadena de carniceras que explotaba la concursada-, su valor

comercial como elemento determinante de atraccin de la clientela es indiscutible

(v. HALPERIN-BUTTY, Curso de derecho comercial, vol. I, 4ta ed., p. 323).

Haba entonces dos posibilidades en orden a su transmisibilidad: o se lo transfera

indirectamente -por la venta misma de las cuotas de inters representativas del

capital de la sociedad as denominada a otros socios-, o se lo haca directamente

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por la transmisin del fondo de comercio en tanto el nombre comercial

emblemtico con que era conocida la cadena de comercios no poda extraarse de

esa universalidad- (art. 1 ley 11867). Est por dems claro y harto reconocido, que

ninguna de esas dos vas se siguieron en la especie.

De donde resulta que la concursada acept que otra sociedad

pretendidamente diferente y con la que supuestamente no tiene vinculacin

alguna- explotara el valiossimo nombre comercial que la identificaba en esta

ciudad y zona para el rubro y actividad que desarrollaba el que incluso forma

parte de su propia denominacin social-, sin oponerse. Peor aun, hasta consinti

que la nueva sociedad lo consolidara en su patrimonio al permitir que lo inscribiera

como marca!!!

IV. Entiendo que no hace falta seguir espigando el sinnmero de elementos

graves, precisos y concordantes acumulados en la causa, para concluir de manera

categrica acerca de la torpe y escandalosa maniobra defraudatoria intentada por

Macchia y Vogt. Los Cuados S.R.L. Pues ha quedado sobradamente demostrado

que pidi y obtuvo su concursamiento tras haber trasvasado ntegramente su

patrimonio y actividad bocas de expendio, personal, clientela y marca comercial-

a otra sociedad conformada ad-hoc, con el ostensible propsito de llevar

oportunamente a la quiebra a esa cscara vaca de todo valor patrimonial,

defraudando as a sus principales acreedores: las administraciones tributarias de la

Nacin, Provincia y Municipio, y dos ex dependientes que le haban promovido

juicio.

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Est por dems claro que la reconocida inobservancia del procedimiento

estatuido por la ley 11867, torna inoponible a los acreedores la mera transferencia

fctica de los elementos constitutivos del fondo de comercio operada en la especie

en favor de Angus Medansur S.A (art. 11 ley cit., v. SPAGNOLO, Luca, Accin

de inoponibilidad por infraccin a la ley 11867, en De la insolvencia. II

Congreso iberoamericano, Fespresa, 2000, tomo II, ps. 491 y ss). Tambin, que en

el caso particular del nombre comercial, su registracin en cabeza de esa sociedad

es adems inoponible en los trminos del art. 17 de la LCQ, en tanto el pedido de

registracin cont con la evidente aquiescencia de la concursada, quien renunci

as en favor de la requirente a un derecho de inocultable y significativo valor

econmico incorporado a su patrimonio (art. 17 CN), cuando ya se haba

presentado en concurso y en clara violacin a las restricciones impuestas por el art.

16.

Sin perjuicio de ello, ha quedado tambin sobradamente demostrado, que

sin entrar en la controvertida y controvertible cuestin de la violacin del principio

de pluralidad de socios que exhibira la conformacin de Angus Medansur S.A., la

instrumentacin desvada y abusiva de su personalidad jurdica diferenciada al

slo efecto de operar un trasvasamiento patrimonial defraudatorio de los

acreedores concursales de Macchia y Viogt (art. 54 prr. 3ro. LSC), enmarca la

situacin de autos en el supuesto del art. 161 inc. 3 LCQ. Porque est muy claro

que por encima de esa segmentacin formal, existe una comprobada unidad e

identidad patrimonial sustancial, y una ostensible comunidad de intereses y

promiscuidad en la gestin de ambos entes, circunstancias que enmarcan en la

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nocin de confusin patrimonial inescindible mentada por ese dispositivo (v.

BARREIRO-LORENTE, Extensin de quiebra como solucin frente al

trasvasamiento empresario, en op. cit., ps. 381 y ss).

En cuanto a la supuesta violacin del derecho de defensa que invoca la

recurrente, la protesta carece de todo fundamento. Angus Medansur fue oda, y

bastaran las pueriles explicaciones que ensay frente a los documentados planteos

de la sindicatura y de la acreedora laboral Rodrguez abonados, como dije, por las

actuaciones administrativas tramitadas en la municipalidad y la muy completa

investigacin producida por la AFIP- para emitir un pronunciamiento en el sentido

que viene resuelto. En cuanto a la prueba ofrecida, y de cuya falta de produccin

se duele, hay que decir que todas, absolutamente todas las medidas propuestas se

refieren o bien a elementos que ya obran y hasta repetidamente- en la causa, o

bien a circunstancias que son enteramente irrelevantes. Nadie disputa la

constitucin y registracin formal de la sociedad como un ente diferente, ni su alta

diferenciada en las administraciones tributarias, ni la registracin de la marca ante

el INPI, ni el estado del trmite de habilitacin de los locales que explotaba la

fallida. Precisamente se parte de esas circunstancias indisputadas para en funcin

del acopio abrumador de elementos relevados- concluir acerca de la unidad e

identidad patrimonial sustancial subyacente a esa fraudulenta segmentacin formal

que se invoca.

Con ese alcance voto por la AFIRMATIVA.

A LA SEGUNDA CUESTION, EL SEOR JUEZ DOCTOR RIBICHINI,

DIJO:

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Por lo acordado al votarse la cuestin anterior, corresponde: 1ro) confirmar

la sentencia apelada en cuanto declar la inoponibilidad de la transmisin de los

bienes e instalaciones integrantes del fondo de comercio explotado por Macchia y

Vogt.Los cuados S.R.L. en favor de Angus Medansur S.A., incluyendo la

registracin como marca del nombre comercial Los Cuados; 2do) establecer

que se ha verificado en autos el supuesto del art. 161 inc. 3 LCQ, por lo que deber

proceder el juez de grado en los trminos del art. 88 LCQ respecto de Angus

Medansur S.A., con el alcance que resulta del art. 167 LCQ. Con costas a la

recurrente (art. 69 CPC).

As lo voto.

Los seores jueces doctores Diez y Salvatori Reviriego, por iguales

fundamentos votaron en el mismo sentido, por lo que se

SENTENCIA:

AUTOS Y VISTOS: CONSIDERANDO: Que ha quedado resuelto que

se ajusta a derecho la sentencia apelada.

POR ELLO, se la confirma en cuanto declar la inoponibilidad de la

transmisin de los bienes e instalaciones integrantes del fondo de comercio

explotado por Macchia y Vogt.Los cuados S.R.L. en favor de Angus Medansur

S.A., incluyendo la registracin como marca del nombre comercial Los

Cuados, debiendo proceder el juez de grado en los trminos del art. 88 LCQ

respecto de Angus Medansur S.A., con el alcance que resulta del art. 167 LCQ.

Con costas a la recurrente (art. 69 CPC).

Oportunamente, devulvase.