1.1.1. FUNCIONES DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Luego de haber manifestado algunas delimitaciones conceptuales en relacin a los principios generales del derecho. Tambin, se torna necesario el dejar bien claro, cual es la naturaleza, origen y fundamento de los principios generales del derecho. A este respecto, Norberto Bobbio, expresa:En cuanto, a la naturaleza de los principios generales del derecho, cabe decir, que estos tienen el carcter de normas.De acuerdo a los argumentos de Crisafulli, y son a saber:

1. En la mayor parte de los casos, esos principios son obtenidos mediante generalizaciones sucesivas, de las normas particulares, por lo que resulta imposible considerar que, cuando llegan a cierto grado de generalidad, cambien de naturaleza, es decir, dejen de ser normas.2. Aun admitiendo que algunos principios no se obtengan de normas particulares mediante generalizacin, sino que se deben de modo inmediato en todo su alcance general, la funcin que cumplen (normalmente en materia de lagunas), es ofrecer prescripciones o modelos de conducta a los operadores jurdicos; por ende, tal funcin en nada difiere de las normas particulares.Al respecto, Garca Mynez, comenta: Estamos de acuerdo con Bobbio en que los principios generales de que se hace uso con fines hermenuticos y de integracin tienen naturaleza normativa.Adems, cabe resaltar que las resoluciones de los jueces deben, en todo caso, basarse en normas, juicios o principios generales de ndoles enunciativas no pueden, servirles nunca de fundamento.Sin embargo, para el autor en comento, hay principios de carcter completamente distinto, los lgicos - jurdicos y antolgicos - jurdicos que expresan conexiones esenciales de ndole formal entre los preceptos del derecho y las modalidades de lo permitido, lo prohibido, lo ordenado y lo potestativo.Mientras los principios generales de carcter axiolgico estn referidos al deber ser, los de la ontologa formal del derecho y de la lgica jurdica son, como dira Flix Soml, principios sobre el deber ser del derecho. Precisamente por ello, los ltimos se expresan siempre por medio de juicios enunciativos. Por ejemplo, el aserto "nadie est obligado a lo imposible", no es de naturaleza normativa, ya que no prescribe nada. Si todo deber presupone que la conducta obligatoria es posible supuesto no axiolgico, sino ontolgico la imposibilidad de un comportamiento necesariamente trae consigo la de que llegue a convertirse en objeto de una prescripcin. Por ello afirmamos que el tan trado y llevado aforismo:"Lo que no est jurdicamente prohibido est jurdicamente permitido", no es una norma, ni cabe recurrir a l para colmar lagunas, ya que se trata de un juicio puramente analtico sobre la identidad de "lo no prohibido jurdicamente" y "lo jurdicamente permitido".Por lo que respecta, al origen de los principios generales del derecho es necesario inquirir si estn o no contenidos en el sistema que sirve de base al rgano aplicador. Adems, que los susodichos principios slo pueden ser aplicados cuando no contraran las disposiciones del sistema del rgano aplicador.A priori queda excluida la posibilidad de aplicar un principio general en contradiccin con un principio particular. Este requisito se funda en la naturaleza del sistema jurdico, el cual debe constituir un todo nico y homogneo un verdadero organismo lgico, capaz de suministrar una norma segura, no ambigua y menos an contradictoria para toda posible relacin de convivencia; slo de este modo podr el jurista aduearse del espritu interno del sistema y proceder de acuerdo con l en las aplicaciones particulares, evitando los errores a que fcilmente le conducira la consideracin aislada de esta o aquella norma. En relacin al problema del fundamento de los principios generales del derecho, cabe decir, que cuando hay delegacin en favor de stos (como la que en Mxico establece el Constituyente en el prrafo 4o. del artculo 14 de nuestraLey fundamental; el artculo 19 del Cdigo Civil vigente para el Distrito Federal; cualquier principio general de carcter normativo, congruente con el espritu del sistema, puede ser empleado con fines hermenuticos o de integracin. Ninguna dificultad hay en admitirlo, porque los principios axiolgicos congruentes con las disposiciones expresas de cada orden legal quedan, merced a la mencionada delegacin, incorporados a tal orden, ya se trate de los implcitos en las normas que proceden de las fuentes de creacin jurdica, ya de los iusnaturales no contradichos por esas normas.Ahora bien, el fundamento formal de validez de esos principios comunes es distinto en relacin con cada orden jurdico; por ello se trata de una coincidencia puramente substancial, el aserto de que los principios generales tienen su fundamento en el trasfondo axiolgico de cada sistema positivo no destruye el postulado de unidad de la ltima razn de validez del propio sistema, porque en la medida en que aqullos se hallan implcitos en este y condicionan la actividad del legislador y de los encargados de aplicar las normas vigentes, formalmente son parte del segundo y, en tal sentido, encuentran en la norma bsica la razn de su fuerza vinculante".Al respecto, Mario de la Cueva, comenta: el artculo 17 de la Ley Federal del Trabajo debe interpretarse en el sentido de que existen fuentes formales primarias y fuentes, principios o criterios supletorios. Las fuentes formales primarias son: la constitucin, los tratados internacionales y la ley, sus reglamentos y, a falta de disposicin expresa en dichas fuentes, se aplicarn las fuentes, principios o criterios supletorios se encuentran comprendidos los principios generales del derecho y, para De la Cueva, esos principios adquieren matices de fuente material o sustancial, pues tal parece que al aplicarse se hace como si se creara la norma, o sea, que el juzgador adopta el carcter de legislador.Afirma que no debe perderse de vista que el orden jurdico descansa en el principio de la soberana del pueblo y por tanto "los principios generales del derecho no pueden ser sino los que el pueblo puso en la base de su orden jurdico, o sea que son los principios de la democracia del pueblo para el pueblo".Norberto Bobbio, expresa que los principios generales del derecho pueden cumplir diversas funciones, entre otras, cabe sealar a las siguientes: Interpretativas Integradoras Directivas Limitativas

Ahora bien, por lo que atae a la funcin interpretativa de los principios generales del derecho, Bobbio, comenta que sta, consiste en fijar de acuerdo con alguno de los citados principios, el sentido de tal o cual expresin jurdica. Al respecto, Garca Mynez, dice que: el prrafo cuarto del artculo 14 de nuestra ley fundamental no es slo regla de interpretacin sino de integracin.Empero, en este momento slo haremos mencin de la funcin interpretativa. Por lo que, se refiere a la primera parte del prrafo cuarto del artculo 14 de la Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos, y que a la letra seala:"En los juicios de orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o a la interpretacin de la ley...".El autor en comento, manifiesta: el juez est ligado a los textos legales, si estos le brindan la solucin que busca. As pues, de la labor interpretativa revela al juez que el caso sometido a su decisin no est previsto, tiene la obligacin de colmar la laguna. El artculo 14 Constitucional se resolver de acuerdo con los principios generales del derecho, lo que significa que el recurso a ellos es el nico procedimiento de integracin autorizado por nuestra ley fundamental.

Los principios generales del derecho dentro del contexto de la funcin interpretativa, desempean una participacin relevante, ya que, todo precepto jurdico encierra un sentido, pero ste no siempre se halla manifiesto con claridad, si la expresin es verbal o escrita puede ocurrir que los vocablos que la integren posean acepciones mltiples, o que la construccin sea defectuosa y haga difcil la inteligencia de la frase. Al respecto, Fix Zamudio, comenta que: "A veces una norma legislativa, desde el punto de vista gramatical, significa algo determinado; pero cuando se le relaciona, como necesariamente hay que hacer, dentro de un contexto, puede significar algo diferente". En cuanto, a la interpretacin de un precepto legal, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ha sentado el siguiente criterio: "Interpretacin de la ley. Los preceptos de un ordenamiento legal deben interpretarse en el sentido de que no se contradigan; y para lograrlo, a fin de establecer su verdadero sentido y alcance, deben ser interpretados en relacin con los dems de la misma Ley, armnicamente.Amparo en revisin 1139/71. Manufacturas Universo, S.A. y otros, resuelto el 15 de febrero de mil novecientos setenta y dos, por unanimidad de 16 votos de los seores ministros: Guerrero, Del Ro, Rebolledo, Jimnez Castro, Burguete, Sarayo, Yez, Ramrez Vzquez, Guerrero Martnez, Mondragn, Aguilar lvarez y Presidente Guzmn Neyra. Ponencia del Seor Ministro Huitrn.Por otra parte, cabe destacar que cuando un juez afronta un problema concreto, para el cual no existe un precepto legal especfico que le sea aplicable, no puede dejar de resolverlo y lo tendr que hacer de una forma justa y especficamente, dentro de nuestro orden jurdico, lo tendr que hacer atendiendo a los principios generales del derecho, segn lo establece la Constitucin.

Por su parte, Blanco Fornieles, expresa lo siguiente: Por lo que toca a la funcin de los principios generales del derecho, en tanto los criterios que permiten resolver antinomias, consideramos que debe incluirse en su funcin interpretativa.Empero, de antemano se impone la necesidad de delimitar el concepto de que es la antinomia, a este respecto, Garca Mynez, dice que el concepto de oposicin contradictoria puede, por ende, precisarse as: "Dos normas de derecho de un mismo sistema se ponen contradictoriamente s, y slo s, teniendo mbitos iguales de validez material, espacial y temporal, una permite y que la otra prohbe a un mismo sujeto la misma conducta".Dicho autor prosigue: Hay tambin oposicin contradictoria entre preceptos jurdicos cuando uno de ellos ordena y el otro prohbe a los mismos sujetos, condiciones iguales de espacio y tiempo, el mismo proceder. En el caso se habla de un conflicto antinmico porque cuando se impone a una persona un deber jurdico, implcitamente se le otorga el derecho de hacer lo prescrito. Esta oposicin es un caso especial de la que existe entre lo prohibido y lo permitido, de acuerdo con el siguiente principio de la ontologa formal del derecho: Todo lo que est jurdicamente ordenado est jurdicamente permitido.De esta suerte, los dos casos, general y especia, de oposicin contradictoria, pueden, de acuerdo con lo expuesto, enunciarse as:1) Dos normas jurdicas son contradictorias cuando una prohbe y la otra permite a un sujeto la misma conducta, en condiciones iguales de espacio y tiempo.2) Si una norma prohbe y la otra ordena a un sujeto el mismo acto, en iguales condiciones de espacio y tiempo, esas normas se oponen contradictoriamente, porque la segunda permite de modo tcito lo que la primera prohbe de modo expreso.Esta oposicin contradictoria de dos normas pertenecientes a un mismo sistema jurdico, pueden ser salvadas valindose de los principios generales del derecho, pues, como hemos dicho: los principios generales son el contenido bsico del sistema, adems de que tienen una superioridad jerrquica inevitable sobre los dems elementos del sistema, de tal forma que la norma congruente con un principio general ser la que deba prevalecer.31

Por ltimo, slo nos resta citar, lo expuesto por Aza Reyes, quien al referirse a la funcin interpretativa de los principios generales del derecho, llega a la siguiente conclusin: "Podemos decir que los principios generales del derecho constituyen un factor determinante (entre otros) en la interpretacin jurdica, pues la presencia de estos, en forma consciente o inconsciente, en tal labor va a ser la condensacin de lo que un sistema ha consagrado como la finalidad del derecho y que a la vez en su punto de partida y, por consecuencia su base interpretativa.Despus, de haber manifestado en forma breve algunas consideraciones en relacin a la funcin interpretativa de los principios generales del derecho. En seguida, nos ocuparemos de igual manera en sealar algunas precisiones en torno a la funcin integradora de los principios generales del derecho.La disciplina jurdica de las lagunas entra en juego cuando existe silencio de la ley, es decir, cuando existe vaco en la legislacin. Desde luego, la obra legislativa no puede dar solucin a los diferentes casos que la vida nos presenta, ya que sta se renueva incesantemente y nos ofrece aspectos y realidades que no tienen cabida en la frmula en que se traduce el precepto legal. Por tanto, la laguna tiene lugar:a. Porque no existe una disciplina aplicable al punto controvertido; yb. Porque, existiendo, los preceptos que la rigen son absolutamente contradictorios (no son contradiccin aparente que es misin de la interpretacin), o regulando en principio, no disciplinan el punto concreto controvertido.

Por lo tanto, las lagunas de la ley son una realidad innegable. De ah, que es menester rechazar el dogma positivista de la plenitud lgicamente necesaria de la legislacin escrita.A este respecto, Castn Tobeas, comenta: En nuestro Derecho Positivo, al establecer una fuente subsidiaria en defecto de ley, reconoce implcitamente la posibilidad de lagunas en aquellas normas, pero, al propio tiempo, al imponer al juez el deber de fallar, bajo responsabilidad, viene a reconocer que en el conjunto del ordenamiento jurdico no existen lagunas, puesto que no remite al libre arbitrio judicial en defecto de ley o costumbre, sino que ordena acudir a los principios generales del derecho.32

As pues, cabe decir que la funcin integradora de los principios generales del derecho se da cuando estamos en presencia de los vacos de las fuentes formales, que es, por ejemplo, la atribuida a los principios generales del derecho de la Constitucin Poltica.En cuanto, a la funcin integradora que cumplen los principios generales del derecho, Giorgio Del Vecchio, comenta: Y si la funcin del juez es, a pesar de ello, siempre posible sobre la base de la ley, esto ocurre porque la misma ley ha acogido, adems de la interpretacin analgica, los principios generales del derecho, dando a estos, con esa frmula tan ampliamente comprensiva, un reconocimiento especial y una propia y verdadera sancin de orden positivo.Circunscribir, pues, tales principios a las mismas normas particulares ya formuladas, y pretender que aqullos se obtengan exclusivamente de stas, equivale a introducir de nuevo el obstculo que el legislador ha querido remover, y a negar a los principios generales su verdadera virtud de integracin.Ahora bien, dentro de la tcnica jurdica, segn Garca Mynez, uno de los problemas que forman su objeto de estudio es la integracin. Cuando existen preceptos que interpretar, valga la redundancia, puede existir la interpretacin, pero se dan casos en que un problema concreto sometido al conocimiento de un juez, no caiga bajo ningn supuesto del ordenamiento positivo, o sea que exista una laguna en la ley la cual debe ser cubierta y los medios para realizarlo los proporciona el propio ordenamiento jurdico; en el se encuentran los criterios para subsanar tal imprevisin. Cuando se da tal situacin se recurre a los llamados principios generales del derecho, al derecho natural o a la equidad. En esta hiptesis, el juzgador debe aplicar al caso concreto la norma que l considere ms adecuada y, entonces, realiza una tarea constructiva y no de interpretacin, pues no existe norma predeterminada aplicable al caso concreto.33

Por su parte, Luis Legaz y Lacambra, expresa: El problema de las lagunas es un enigma tanto lgica como axiolgico, esto es, ante la ausencia de una respuesta en la ley, ya sea en forma directa mediante un artculo, o indirecta a travs de la interpretacin de este; o bien, la respuesta que resulta ser incongruente con las finalidades del sistema al cual pertenece el cuerpo jurdico que se observe. De esta manera, la funcin estimativa del jurista no es una funcin que pueda quedar al arbitrio de sus personales convicciones, sino una funcin que necesariamente debe considerar los valores que se encuentran presentes en las disposiciones del sistema con el que trabaja.Ronald M. Dworkin, proporciona la informacin sobre un caso cuya solucin se hace a travs de integracin de la ley con base en los principios generales del derecho.Empero, previamente a la exposicin del caso Henningsen Vs. Blomfied Motors, Inc., no es por dems, que tengamos presente cual es la delimitacin que da Dworkin, acerca de los principios generales del derecho. y, es la siguiente: "Llamo principio al patrn que debe ser observado, no porque promover o asegurar una situacin econmica, poltica o social considerada deseable, sino porque es una exigencia de justicia o equidad o de alguna otra dimensin de la moralidad".

En 1960, un tribunal de Nueva Jersey se enfrent, en el Henningsen vs. Bloomfield Motors, Inc., con la importante cuestin de si un fabricante de automviles puede ( y en qu medida) limitar su responsabilidad en el caso que el automvil sea defectuoso. Henningsen haba comprado un automvil, y firmado un contrato que deca que la responsabilidad del fabricante por defectos se limitaba a "reparar" las partes defectuosas "quedando esta garanta expresamente en lugar de todas las dems garantas, obligaciones o responsabilidades".Henningsen arga que, al menos en las circunstancias de su caso, el fabricante no deba de ser protegido por esta limitacin y que debera de responder por los gastos mdicos y otros hechos por las personas lesionadas en el accidente. El demandante no pudo sealar ninguna ley, ni ninguna regla de derecho establecida que impidiera que el fabricante se atuviera a los trminos del contrato. No obstante, el tribunal estuvo de acuerdo con Hennigsen. En diversos puntos de la argumentacin del tribunal se hicieron las siguientes referencias a patrones:34

A. "Nosotros debemos recordar el principio general de que en ausencia de fraude, quien no desea leer el contrato antes de firmarlo no puede luego librarse de sus cargas";B. "Al aplicar dicho principio, la tesis bsica de la libertad de contratacin es un factor de importancia";C. "Libertad de contratacin no es una doctrina de tal modo inmutable como para admitir especficamente en el rea que nos concierne";D. "En una sociedad como la nuestra, en la que el automvil es un implemento comn y necesario de la vida diaria, y en la que su uso est tan cargado de peligros para el conductor, los pasajeros y el pblico, el fabricante est bajo una especial obligacin con respecto a la construccin, promocin y venta de sus automviles. En consecuencia, los tribunales deben examinar cuidadosamente los contratos de compraventa para ver si los intereses del consumidor y del pblico son equitativamente considerados";E. "Acaso existe algn principio que sea ms familiar o que est ms firmemente inmerso en la historia del derecho angloamericano que la doctrina bsica de que los tribunales no deben permitir el ser usados como instrumentos de iniquidad e injusticia?".F. "Ms especficamente, los tribunales generalmente se niegan a prestarse para la imposicin de un arreglo en el cual una de las partes ha tomado ventaja injustamente de las necesidades econmicas de la otra".

Habida cuenta, nos percatamos que los principios juegan un papel relevante a fin de resolver los problemas jurdicos, cuando falta un precepto satisfactorio, dicho de otra manera, como contenedores potenciales de cualquier solucin justa en el orden de ideas bsicas o fundantes de un determinado sistema.De ah, que para Dworkin, no es vlida la argumentacin de los positivistas acerca de que los principios no pueden contar como derecho porque su autoridad, y ms an su peso, es congnitamente polmico. Toda vez, que al asociar lo antes citado con un contra - argumento que se opone a la doctrina positivista, ya que, si no se reconoce que algunos principios son obligatorios para los jueces, exigindoles en conjunto que lleguen a determinadas decisiones, entonces tampoco de ninguna o de muy pocas reglas puede decirse que son obligatorias para ellos.35

A este respecto, Aza Reyes, comenta: no hay necesidad de asumir el papel de legisladores casuistas, de fabricar una legislacin exhaustiva que por otro lado, jams llegara a ser conclusa; todo ello para perdernos en un mundo cada vez ms enmaraado de preceptos legales que aumentaran la incongruencia legal para acabar por destrozar el sistema. La gran riqueza de posibilidades en las relaciones humanas nunca podr ser suficientemente prevista por el legislador; ah est la piedra de toque para satisfacer esas carencias: el recurso a los principios generales del derecho.Por ltimo, slo nos resta destacar que los principios generales del derecho tienen una funcin integrativa, segn lo disponen diversos preceptos del derecho positivo. En cuanto, al caso concreto de nuestro pas que : "En los juicios de orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley, y a falta de sta se fundar en los principios generales del derecho".En igual sentido y con mayor amplitud en su funcin de los principios generales del derecho en el mbito civil, lo dispone el Cdigo Civil vigente y de mltiples Cdigos de los diferentes Estados que conforman a la Repblica, lo mismo podemos afirmar de los distintos ordenamientos legales de muchos otros pases, segn lo vimos claramente en el apartado histrico de la presente investigacin.As pues, el artculo antes citado, a la letra dispone: "Las controversias judiciales del orden civil debern resolverse conforme a la letra de la ley o a su interpretacin jurdica. A falta de ley se resolvern conforme a los principios generales del derecho".Sin embargo, debemos precisar que la funcin integradora de los principios generales del derecho, es adems una probabilidad obligatoria e imperativa para el poder judicial, de acuerdo a lo dispuesto por el Cdigo Civil vigente antes mencionado y que a continuacin expresamos literalmente: "El silencio, obscuridad o insuficiencia de la ley no autorizan a los jueces o tribunales para dejar de resolver una controversia".36

En sentido parecido, pero un tanto cuanto ms explcito, el del Cdigo Civil, en su redaccin originaria establece que: el tribunal que rehse fallar a pretexto de silencio, obscuridad o insuficiencia de las leyes, incurrir en responsabilidad.Por lo que respecta, a la funcin directiva que desempean los principios generales del derecho, cabe decir, segn Norberto Bobbio, a aquellas que es propia de los principios constitucionales de tipo programtico destinados a orientar la actividad del legislador y de los rganos inferiores de produccin jurdica. Ahora bien, algunos autores consideran que para que un precepto legal tenga una existencia efectiva es necesario que el mismo derive consciente o inconscientemente de los principios generales del derecho, a contrario sensu podemos afirmar que en ellos se encuentra resumida la multitud de preceptos que constituyen los cuerpos legales, esto es, los principios generales del derecho son la entraa misma del sistema jurdico.A este respecto, Aza Reyes, expresa lo siguiente: Se ha argumentado que la funcin judicial se reduce a aplicar la ley formulada por el legislador. Empero, el juez no puede reducirse a mero aplicador del derecho existente, sino que est obligado a resolver an en ausencia de ley, por lo que su funcin se concibe como independiente de la previa existencia de leyes que aplicar. De ah, que nuestra ley fundamental, prescriba que la sentencia deber ser conforme a la letra o a la interpretacin de la ley, y a falta de sta, se fundar en los principios generales del derecho, lo que nos demuestra que el poder judicial no slo se concreta en aplicar la ley, sino que tambin est facultado para interpretarla en casos de obscuridad o duda, e incluso de crearla cuando sea necesario por no existir preceptos aplicables al caso controvertido. Por ltimo, para Norberto Bobbio, los principios generales del derecho cumplen tambin una funcin limitativa, a este respecto, dicho autor, nos expresa que: la funcin limitativa, que corresponde, verbigracia, segn el artculo 117 de la Constitucin Italiana, "a los principios fundamentales establecidos por las leyes del37

Estado", respecto de las disposiciones legislativas emanadas de las regiones. A este respecto, Blanco Fornieles, dice que la funcin limitativa de los principios generales del derecho tiene que ver con lo subsecuente:Al conformarse los principios generales del derecho como juicios estructurales, con todas las implicaciones ya examinadas, entre ellas las de ordenacin y estructuracin, cumplen con una funcin limitativa, puesto que sealan campos de accin, que no pueden rebasarse sin que exista una contradiccin interna.Dicho de otra manera, cabe resaltar que los principios generales del derecho adems, cumplen la funcin limitativa cuando estos demarcan ordenadamente relaciones entre normas jurdicas de jerarqua superior con otras de rango menor. Lo anterior no significa en ningn momento que se rompe con la armona y arquitectura del sistema al que estn sujetas.

SEXTA.- Este escrito no tiene otra intencin que poner en evidencia que el discurso principalistico en el mundo jurdico tiene fuertes connotaciones polticas, reemplazando otras herramientas liberales de encauzamiento El fallo en equidad es parte del ordenamiento jurdico? Creemos que s, incluso desde lo teortico - jurdico, siendo stas las razones que nos motivan a afirmar lo dicho: primero, porque es una opcin dada por el propio sistema normativo , segundo, porque se le atribuyen consecuencias jurdicas (como lo es el de resolver la Litis), tercero, porque es obligatorio para quienes as lo acuerden (pinsese en una clusula compromisoria donde dos contratantes acuerdan someter sus problemas a un fallo en equidad, con lo que su acuerdo fija como obligatorio dicho procedimiento), y cuarto, porque son coercibles (si las partes acuerdan resolver un litigio con esta potestad, no podrn negarse al cumplimiento del fallo alegando que ste no fue en Derecho). Smese que para el hombre de la calle (el mundo de la vida) dicho fallo, al ser emitido por un juez (quien tiene una fuerte carga representativa del derecho), es algo jurdico.