Iá. coNTRATACTóN Er-EcrRór - UNAMhistorico.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/dernotmx/... ·...

Iá. coNTRATACTóN Er-EcrRór.nca

Dn Octaaio Riaera Farber

Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM www.juridicas.unam.mx http://biblio.juridicas.unam.mx

DR © 1997. Asociación Nacional del Notariado Mexicano, A. C.

INDICE

El contrato desmaterializadoPerfeccionamiento del contrato[,a prueba del contr¿to electrónico

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El escrito y la firmaEl documento electrónicoCualidades de los documentos electrónicos............. 1A0Cualidades de la firma electrónica IBINecesidad de la intervención de un tercero confiable 131Mecánica de certificación........... l1zCapacitación ............... IZZApéndice. convenio tipo para la contratación electrónica...... lz4

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EL coNrnero DESMATERTALTZADo

La escritur¿ es ra materiarización der pensamiento y resurta por1o rnenos-paradójico que al desmateriatiz\r ti;;;il;; a través d.ela informárica, se nos pranteen complejos problema; A;; ros juristasde todo el mundo traran de resoivei., ói".tu-;;;"';; está muyt,ej11o el .día en que las firmas cre ros contratantes se recabaran polel Notario en forma electrónica y er Notario a.e.rtará ra siryade igual manera y grabará

"rrr.grid. el acro j"ríái; "n su pro-

toco-lo electrónico; esa grabaciónlonstituirá el árigi"ái de ra ,,escri_tura", que será conservada por er Notario en los É.-inás que dis-ponga la legislación

1e-spectiva. Esto no es ciencia n.ciár, ., "igo

qr"es perfectamente factibre hoy en día y un procedimiento que, por larapidez y la economía que implica, ."gro-"rte se va a generalizaren los próximos años. Tom"rrios en cuenta que ya hoy un númeroimportantísimo de contratos se formariz"" p"'. ,íi ií"Lrr"nica: con-tratos bursátiles, petroleros, subastas, compras por internet, reserya_crones cle t¡oletos por avión, de hoteles, renta de vehículos, tambiénse ha generalizado ya er llamado dinero erectrónico, transferenciaselectrónicas de fondos etcétera.

. , D":d"^ luego que es poco probable que en forma inmediata

todas las funciones que efectuamos los noiarios, r" á[, a revar acabo mediante medios electrónicos; testamentos, .omp*v"rrtas deinmuebles , fe de hechos y.algunas otras no será posibrie formalizar-fa,s

medjante este procedimieñto, aún cuando podrían archivarse enroffna electrónica, gero. si es seguro que nos abie una nue\¡a. avenida,un campo de acción der que ántes carecíamos; en efectcr, será ne-cesaria nuestra intervención en el perfeccionamiento ae contratosque en el comercio tradicional no requieren de intervención notarial,como lo veremos posteriormente.

PsRFBcctoNeMIENTo DEL coNTRATo

Nuestro sistema jurídico es, en teoría, eminentemente consen-sual' Los contratos se perfeccionan por el mero acuerdo de las partest V. Gobin Alain. Le Notariat et Les Contrats Immatériels , pág. ?1.

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sobre cosa y precio, aún cuando la primefa no haya sido entregada

ni el segrrndo satisfecho.Esto contrasta radicalmente con el sistema romano, que era,

como es sabido, eminentemente formalista; en el consentimiento, si

bien es cierto que er¿ indispensable, no era suficiente para crear el

vínculo juríclicó: Bx nudo pácto actio non nascitu4 el contrato solo se

perfecciánabay etapor ende ünculante, cuando se celebraba el rito:uerbi"s, literis, o'in re. De este sistema aún quedan resabios en nuestroderecho positivo: el matrimonio, por ejemplo, requiere de pronun-ciar ciertás palabras sacramentales; hay numerosos contratos cuya

eficacia frenle a terceros está condicionada a su inscripción en unregistro, otros, los títulos de crédito, que Para tener eficacia como

taiás deben contener inscritas las palabras sacramentales de letra,cheque, pagaré, etcétera; por último, fa pry1da, Para su perfecciona-miento, ieq:uiere <le la entrega material de la cosa pignorada, tanto

en materia civil como en miteria mercantil, según disponen los ar-

tículos 2212,2858 y 2859 del código civil, los artículos 78 y 81^de1

Código .le bomeráio y 334 de la-6y- General.de Títulos y OPe-

racioies de Crédito y para que se pueda transmitir cambiariamenteel título de crédito es

-necesária la entrega material del mismo.

Pero todos sabemos que este principio general del consensualis-

mo, impuesto Por la codificación napoleónica, que p-osteriormente," á"rá-ó; urii et orbis, a todo el muñdo civilizado, sufre en tiempos

recientes, serias restricciones, que implican un cierto renacimiento¿el formalismo y que se explicán, fundamentalmente, por la nece-

sidad de preconiti[uir una prueba para el caso de qrre llegue a ser

necesario^exigir coactivameñte el cumplimiento de las obligaciones

asumidas.Hay a este respecto, en mi opinión, ltna evolución y una invo-

lución. En efecto,^ en Roma misma -¡s66¡dsrnos

que el derecho

romano abarca muchos siglos- el rígido formalismo se atempera y

llega el momento "n qrá, a lo menos en materia mercantil, se

a¿irite que ciertos .orrt'*to. se perfeccionan por el mero acuerdo

de las p..t"t sobre cosa y preci'o, pero en Io esencial persiste el

sistema. Posteriormente la iglesia a través de los canonistas, ejerce

su influencia para que el *ólo .ot r.ntimiento resulte vinculaute;tiene especial interéi en ello, Puesto que dentro d: :" sistema no

es posibie lograr el cumplimiento coercitivo de las obligaciones que

.r.r*"., los iñdividuo., .á.1, quien está obligado en conciencia. Pada

sunt se:and.a. Yiolar una prbmesa es violár la rtdes,,acto culpab^le

que debe equipararse a la mentira.z La cuiminación de esta ñlosofía

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se plasma en el artículo 1108 del código civil francés, que nomenciona^ ninguna forma como condición para la validez de loscontratos.s Pero el código ciül francés entró

-en vigor en una época

que podríamos llamar bucólica: el equipo de transporte erz toáavíaanim_al, el primer ferrocarril propulsadó por una máquina de vaporentró en funcionarniento en 1813 en Inglaterra, pero su general^iza-ción en el mundo tardó sin duda variosáños mái; las coñrunicacio-nes eran rudimentarias, Morse inventó el telégrafo en 1931 y Bellel teléfono hasta 1876. No pudieron entoncei los redactores delvenerable código, ni siquiera imaginar cómo se iba a transformarel mundo en el siglo xtx y mucho menos lo que iba a acaecer en elactual, en el que las comunicaciones electrónicas d.ominan el pano-rama por venir. Esta rápida transformación del mundo y por endedel comercio jurídico, ha propiciado la involución en'lá materiaque señalaba antes; las partes requieren preconstituir una pruebadada la envergadura de las obligaciones que asumen y la rapidezcon- que se perfeccionan las propias obligaéiones y ello'implicá unarmelta a un cierto formalismo.

Le rnursA DEL coNTRATo rlucrnóNrco

- vn!" uolartt, suipta manmt decían los romanos: Ias palabras vuelan,lo escrito perdura.

Tr¿tándose de comunicaciones electrónicas, en tanto que elcomercio jurídico se lleva a cabo mediante la utilización de co-muni-cación directa, vía teléfono y módem, entre dos entidades, los pro-blemas son menores y- es posible resolverros, o mejor aún preveilos,mediante la celebración de un convenio tipo pari ser utilüado queregule las relaciones jurídicas entre las dos-eniidades. He redactádoun convenio en estas.circunstancias, que por lo pronto lo he puestoa disposición de varios colegas, tanio de nueitro país como delextranjero, para obtener sus observaciones y críticas.a

Pero el futuro del comercio electrónico no se encuentra en lasredes cerradas, sino en redes abiertas, como el internet, que abarcatodo el mundo civilizado. se considera una red abierta porqu. no

' §pl. 9e-o^rges y BoulangerJean. Traité de Droit Civil d'aprés le Tarité de planiol.Tomo II. París 1957, pág.17. - -

5 El texto de ese anículo es el siguiente: Art.. 1108.-Quatre conditions sont essetiellespour la validité d'une convention:-I]e consentement de lipartoe qui s,oblige; sa capacitáde contracter; un objet certain qui forme la matiére de liengageinent; uf,e cause licitedans l'obligation.

aAl.final se reproduce como Apéndic-e A esc convenio tipo. EI autor agradecerálasobservaciones y sugerencias a la siguiente dirección electrónica: [email protected].

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está sometida a ningún control que limite el acceso a la misma.Precisamente por ser una red abierta cuenta con millones de usua-rios en todo el mundo; pero eso, que es su principal ventaja, es

también el aspecto más riesgoso que presenta. Los mensajes envia-dos vía Internet se desplazan de red en red de manera imprevisible.Es posible que un mismo mensaje siga diversos caminos para llegara su destino: la mitad del mens4je seguirá un camino y la otrzmitad uno diverso. Este aspecto del Internet pone de manifiesto suorigerr militar: fue concebido para resistir ataques nucleares quepodrían en un momento dado destruir parte de la red; es, se hadicho, como una telaraña, si se destmye parte de ella, puede utili-zarse el resto. Durante el viaje, los mensajes pueden ser intercepta-dos, leídos alterados y aún suprimidos

Para poder ser utilizado ampliamente como medi<¡ de comuni-cación para la conclusión de transacciones comerciales, debe unared abierta brindar un mínimo de seguridad jurídica: se requiereque las partes en una transacción estén en posibilidad de probar lasobligaciones asumidas y de exigir coercitivamente el cumplirnientode las mismas. Es en última instancia laf:uerza ejecutiva del contratolo que las partes requieren.

En un ambiente telemático (telecomunicación + informática)los principales problemas relacionados con el contrato concluidopor rnedios electrónicos son: 1) los relativos a la identificación y lacapacidad de los contratantes; 2) aquéllos relativos a cuándo se

unen los dos consentimientos unilaterales que forman el consenti-miento contractual, es decir determina cuándo ocurre el perfeccio-namiento del contrato; y 3) los relativos a la prueba.

La criptografía o codificación consiste en un proceso de transcrip-ción de una información inteligible en una información ininteligi-ble mediante la utilización de procedimientos secretos cuyos efectossorr reversibles. I{ay dos grandes tipos de criptografía: la simétricay la asimétrica. En la primera se utiliza la misma llave para codifi-car y decodificar en tanto que en la segunda el usuario genera unallave privada y una pública, distribuye la última y guarda convenien-temente la privada. En este caso todo aquel que tenga la llavepública puede escribirle, pero únicamente el destinatario podrááescifrar el mensaje con su llave privada. Este procedimiento permi-te garantaar la confidencialidad de la información que transita sobreuna red abierta: la información será conocida únicamente por per-sonas autorizadas. Además de la llave pública no se puede inferiqdado el actual desarrollo de la técnica, la llave privada.

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, Pj" ernbargo, numerosos países (entre los cuares E.u.A. y Francia)clasifican a Ia criptografía coho materiar d. g";;;;; i-i,", su usoy exportación.

El tscntro y r,q, FrRMA

voy enseguida a referirme a dos conceptos que son básicos enesta materia, a saber el escrilo y la firma.cuando el derecho exige Iá forma escrita o ras partes ra adop-tan, el contrato !eb; ser. ñrmado

-por. quien", ."rrilt"., obligadospor el mismo de conformidad con tá airp".sá ptr.i"óoaigo civil;pero el.propio código no reglamenta én qué consiste ra ,.firma,,.Hay, quienes firman escribienáo su nombrá y up"iriJás, orros encambio utilizan soro Ia iniciar d.er nombre y ,áo ;-;;;;- apeilidosy muchos utilizan trazos ilegibles, acompañados ocasionarmente deuna rúbrica, Io que no invalida la firma si ésta r". p""rt" de puñoy letra por quien debe firmar.

Tratándose de escrituras, las partes no sólo deben firmar sinodeben hacerlo en presencia aer Notario, circunstancia que debehacer constar el-própio Notario. Lo anterior constituye una sóridagarantía de que la mánifestación de voluntad .r ""i¿í*a y de queel contrato no tiene vicios que p.edan invalidario, .onrid.rancloque el Notario riene también- ra óbtigación a. ""pri...1 t., parresel valor y las consecuencias regares dei acto. q"" ."i.rinl". r-u ley enconsecuencia atribuye al testimonio expedidt por el ñá1u.i" fuerzaejecutiva, hace prueba plena.un escrito sin firma no tiene entonces ningún lalor probatorio; 5

en todo caso el litigante tendrá que adminiáurar otrai prob anzast ,"*".* Tercera Sala. Fuente Semanario Judicial de la Federación, Epoca: ZA.Volumen rb7-r62. pásina, 205.-RUBR.' iiiúios DE .REDIT., ENDoso rNExrsTENTE DE LOS, CUÁN»O rArrE r,r riÑA-O1L ENDOSANTE O DE I-A PERSONAeut Lo suscRrBA A su RUEco o aN zu ñoMsnc rEXTo:Los arrícuros 29 y 30 de la Ley Generar de ii"rory-op-"'.^u.Iones de crédito, dispo_nen respecrivamente: "2g el endosó debe constar en el tiitdt ..loriro oL t oia adheridaily::*:'v llenar

'os siguientes ."q"i'itá',i tr ".-¡r.-á"i1"á.rláj.lil. La finna delendosante o de la Dersona qu" s,rsiriba el endoso a su cargo en su nombre; IIL La crasede_endoso; Iv- El i.,gr.^y flcha". "so -ri";. láite er primer requisito se esrará a Iodrspuesto en el arrículo u.?_,1,:ri:,u" del segundo_r"qri.ilo

-r,u."

"it-.i"""¿".o, y la dertercero esrablece la presunción de qrre cl ütulo r".'"i"r-iüá9'"" p."iila"a, sin quevalga prueba en contrario respecto a tercero de buena fe, ra omisión'del'Iugar estabreceIa presunción de que el documento fue endosado en el cromicilio á;l-;"d";" , y ra de rafecha establece lá ores'nción de que ;i-;il;"" se hizo er día en que el endosanteadquirió el documánto, ,uluo p-"Éu .; ;;;;;.,,, .oTg se adüerte, el precepto enprimer término transcrito, esta'blece los requisitos que debcn tener los endosos de lostítulos de crédito Dara or¡e sean..1;gir., I iü*ia; ," ..n.r. u io ,.rñ;:;^ tegat en taomisión de arguná de éro, requisi-tos piopios?el;;;;;.'b." t';*#;l''J" corige que

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que sustenten el escrito no ñrmado.6 Siendo tan importante la firmade los documentos, llama la atención que es una costumbre relativa-

mente reciente. En Roma no se firmaban los documentos. En la Edad

Media aún no se utilizaba la firma, seguramente porque eran muy

sólo por la falta de firma del endosante o de la Persona que lo suscriba- a su ruego.o en

su no'mbre el endoso resulta nulo de acuerdo con el propi,o artículo 30 del-ordenamiento

iurídico en consu¡á además, el artículo 14 de la Ley Ceneral de Títulos y Operaciones de

trédito preceptúa que el endoso sólo producirá efectos cuando contenga las rnenoones

" liü" rár1"-í"rrr,&- s"ada¿os por la lêy y que ésta no presuma exPre-samente y tratáo'-

á;;;-á;-;; ¿rulo no-inatiro q,:" .. i.án.*it" por endoso del titular; con la firma

correspondiente, e independientemente de que-no sea Preclso qu€ deba hacerse exPresa

mención del carácter con el que la personi fisica firme el endoso. a nombre de una

1"r.""..¡Uaica, lo que si es dál todo trascendente, como ya se preciso' es que existe la

firma del endosante, es decir, de la persona fisica que lo hace-por aquella; de manera

oue si el endoso no contiene la fi.m'a d. quien matlrialmente lo suscribe a nombre de

i"-;;.fi.i";;;;J;, áe acu.rdo con lo adterionnente expuesto' que no se constituye-la

fizura iurídica del endoso, que es uno de los medios de transmitir la_propied-ad. de los

;iil;;'d. ;;¿Aiio y, oUriurn.i,t., "1lo

determina que carezca la actora de unó de los ele-

-"rrto, constitutiv'ás de la acción que se ejercite, para el pago, es-decir, de legitimación

activa. oor no acreditarse la tin¡laridad del mencionado título de crédrto' toda vez que Por

""- "liiii en el endoso que al mismo se le haya hecho la firma de la persona que a

,ro-br. del titular del mácionado título de créáito se diga haya suscrito. dicho endoso

es nr¡lo PRECf,DENTES: Séptima Epoca, cuarta Parte. Vols. 157-162 Pág. 30_5.A,

D. 5035/80

ó1"á. ñ.,i""a¡ Bank. 5 ,Jtos. Tesis Rclacionada Con Jurispnrdelci_a 3ll/85,6 Instancia: Tercera SaIa. Fuente Semanario Judiclal de la Federación' Epoca: 8A'

Tomo: VII, JUNIO, tesis: 3a. CllOt. e{$1i.9-1.-RUBI{ó: CERTIFICACIONES NOfARIALES SIN FIRMAR. CARECEN DE VALIDEZ

YAUTENTICIDAD AUNQUE CONSTE EN ELIÂS EL SELLO DE AUTORIZAR. (LEGI$

rÁ,croN DEL ESTADO DE SAN LUIS POTOSI)'TEXTO: Tratándose de certificacior,"s ,otaád"t, la Ley del Notariado del estado de

San Luis Potosi no contiene disposición exPre§a que exija Ia !Jm-a del notario para.su

,¡ia.r. oero requiriéndola los 'artículos 48, fracción XIII, y 60 de la misma, -para

las

...ii"i.! p"uiü;-i ñ. úararse en uno y otro_ caso de actos en.los que el fedatario

ini".ri.r,"'., ejerciliá de lafunción Sl"-]i !"I 1" TiS"1t{9b-e'3sti1a1se 9ue ambos se

.ir"r, oo, isual"disposición. El artícr¡Io 1670 dei Códigó Civil de San Luis Potosi dispone

",i. i.I"-4"8"-.ntás relativos deben ser firmados poi todas las personas a las cuales se

t"p""S-;" "bligación,

cuandó se trate de contratos para los cr¡ates 1e e:rija laforma

""átit ] to q.r" dJ-..""t " que la firma es e-l medio t"C:lT por el que la voluntad debe

o.1o¡á.¡^*", a fin de qn,'" ,. produzcan los efectos inh.rentes a su manifestación, y

;;;;;;añcepto aludá a los iontratos, por mayoria de razón debe entenderse que el

orinloio ole esiablece es aplicable a los áctos juridicos notariales, Porque entonces.ya

i"'"r,á'r"ün*"i. á"¡".g" ei interés qrr... *urrlfi"ste fehacientemenie la voluntad de los

;il;t;;;;i;uol,r.ráo.'"n or, "ont.áto,

sino el ejercicio cabal 9..""1tunción de orden

oúblico. oue en cuanto estriba en hacer constar"en forma auténtica los actos y hechos

Ij;;;;"''ñ;;,;;¿. ;"bu, o qüeran dar esa autenticidad' reqüere' con sobrados

áotiuo'., de un medio áe expresión'tal que, comenzando por Earait'nar la autenticidad

de la propia función, p.rmiá a su vez que se garantice li de los actos sobre los cuales

ñ#.t¿;;r*l;;i;.'"*, las certificaciónes no*tariales deben necesariamente ser autori-

zadas con la firma del noiario, sin que para su validez baste el sello de autorizar; siendo

á" "",..* q"" "t "mpl"o á" á" ,"ilo nô es idóneo, por si sólo,.de engendrar conücción

u..r.. d. lá .utenticidaá á. lo certificación, pr.tto q,,. es posible que se utilice sin el

consentimiento del fedatario, lo que eüdentemente no sucede con su trrma.

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Carlos V obligó en Francia areinado de San Luis fueronsuscribir los actos que pasaban

los escribanos -que hacia fines delinstituidos en oficiales públicos- aante ellos ion sus firmas, además de

PRECEDENTES. Amparo en reüsión 485/90-centro Potosino de convenciones,S_rA.-a. qV. 13 de mayo de I991-Unanimidad de cuatro voto§. Ponente: Sergio HugoChapital Gutiérrez. Secietario: Francisco Javier Cárdenas Ramírez.

lnstancia: Tercera SaIl Frgnte: SemanarioJudicial de la Federación, Epoca 8A. Tomo:VII ABRIL Tesis-. 3a. LXIII/9I. Página. 19.

RUBRO: CERIIFICACIONES NOTARIALES SIN FIRMAR. CARECEN DE VALIDEZYAUTE,NTICIDAD AUNqUE CONSTE EN ELTAS EL SELLO DE AUTORIZAR (LEGI$L{,CrON DEL ESTADO DE JALTSCO).

TEXTO: Thatándose de certificaciones notariales, la ley det Notariado del Estado$Jalisco no er<ige eqrresamente la firma del Notario para su validez, per,o requiriéndolaeI segundo párafo del artículo 85, para las escrih¡ras públicas y poftratarse en uno yotro caso de actos en los que el fedatario interviene en ejercicio de la frrnción que laley le asigna, debe estimarse que anrbos se rigen por iguaLdisposición. El artículo u5bdel Código Civil de Jalisco $spone- que los documéntoJ relativós deben ser firmados portodas las Personas que en el acto deben intervenir, cuando se trate de contratos para'loscuales se exija la fo-rma escritl, lo que de_muestra que la ñrma es el medio .egúlar porel que la.voluntad debe exteriorizarse, a ñn de que se produzcan los efectos iñherentesa su manifestación, y aunque el preceto alude a lós contiatos, por mayoria de razón debeentenderse que el principio que establece es aplicable a loi actos jurídicos notariales,Porque_entonces ya no está solamente enjuego el interés de que se maniñeste fehaciente-mente la voluntad de los particulares invólucrados en un contrato, sino el ejercicio cabalde una función de orden público, que en cuanto que estriba en hacer conitar en formaauténtica los actos y hechos a los que los interesados deban o quieran dar esa autentici-dad, requiere, con sobrados motivos, de un medio de expresión ial que, comenzando por-garantizar la autenticidad de la propia función, permitá a su vez qie se garantice lidelos actos sobre los cuales recae. Consiguientemente, las certificaciónes no-tariales debennecesariamente ser autorizadas con la ñrma del notario, sin que para su validez baste elsello de autonzar; siendo de notarse que el empleo de este seilo no es capnz, por si solo,de engendrar convicción acerca de Ia áutenticidád de la certificación, puestó qué es posibleque se utilice sin el asentimiento del fedatario, lo que eüdentemerite no sücede ion suñrma. PRECEDENTES:

Amparo en revision 4678/90. - Shizuki Electrónica, SA. de C.V.-11 de marzo de1991.-Unanimidad de cuatro votos.-Ponerrte.José Antonio Llanos Duarte.-secretario:Abraham S. Marcos Valdés.

Instancia: Tercera Sala, Fuente: Semanario Judicial de la Federación, Epoca. 7A.Volumen 18, Página: 45.

RUBRO: DEMANDA DE AMPARO CIVIL SIN FIRMA, EFECTOS.TEXTO Si una dema-nda de amparo ciü! no esta firmada por el quejoso ni ninguno

de sus representantes,,debe estimarie que el juicio de garantias no ña'.ido promiüdopor parte l-egrtima por lo que no esándose en e! caso preüsto en el articulo 4 dé la Ley deAmparg, rlehe tenerse ?or no promoüdo eI referidoluicio de amparo. PRECEDENÍES:

a.d. 4815/69.-Zeferino González Saavedra, Suc.-3 de junio áe l970.-Unanimidadde 4 votos.-Ponente, Ernesto Solis López.

lnstancia: Tercera Sala.-Fuente: Semanario Judicial de la Federación, Epoca: 7A.-Volumen: 24.-Pág¡na 3b.

RUBRO: MATRIMONIO, I..A FALTA DE FIRMA DEL ENCARCADO DEL REGISTROCTUL, PRODUCE LA INEXISTENCIA DEL.

pocas las personas que sabían leery escribir, "...en octubre-de 1358

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sus signos".7 "...vemos que desde los primeros siglos de la monarquíafrancesa, los Reyes de Francia y sus grandes oficiales y seguramente,siguiendo su ejemplo, los simples particulares, para constatar su con-

TEXTO: El hecho concreto dc la falta de firma del encargado de la oficialía delregistro civil en un acta de matrimonio es un requisito esencial en cuanto constituye unasolemnidad en sentido estricto, y por tanto, trae aparejada la inexistencia del actojuridico,al efecto cabe mencionar que dentro del sistema del Código Civil vigente el matrimonio esel único acto jurídico solemne, esto es, dentro delas solemnidades del acto jurídico matri-monio, se encuentran: el otorgarse el acta respectiva en la cual se haga constar la expresavoluntad de los contrayentes que desean unirse en matrimonio y la necesaria interven-ción del oficial del registro civil que hará la declaratoria correpondiente, considerándolosunidos en matrimonio en nombre de la ley y de la sociedad, haciendo, además, constarlos nombres y apellidos de los contrayentes, estas son solemnidades en sentido estrictoy si faltase una sola de ellas, trae aparejada la inexistencia del acto jurídico; en cambio,todos los demás requisitos que la ley señala, no constituyen en sentido estricto solemnida-des sino formalidades, cuya inobservancia puede motivar la nulidad del acto jurídico, ya searelativa, ya sea absoluta, pero ambas presuponen técnicamente hablando, la existencia delacto PRECEDENTES: a. d. 2313/67 Francisco Ortiz Castillo Ralcazar.-2 de diciembre de1970.-Mayoría de 4 votos.-Ponente; Rafael Rojina Villegas Disidente: Ernesto SolísL6pez.

lnstancia. Tercera Sala.-Fuente: Sernanario Judicial de la Federación. Epoca: 74.Volumen: 76, Pág¡na 25.

RUBRO: QUEJA, NOTIFICACIONES IRREGUI.A.RES EN I-A.TEXTO: ...es e¡,'idente que la simple razón sin finna que aparezca al calce de la

resolución materia de una queja, no llena los requisitos formales exigidos por los prcceptosen cita y, por lo mismo, no puede considerarse que la resolución de que se trata hayasido legalmente notificada a la quejosa por lista de cierta fecha, surtiendo sus efectos aldía siguiente. PRECEDENTES: Reclamación en la queja 80/73, La Guardiana, S. A.-24 deabril de 1975.-5 votos.-Ponente: Rafael Rojina Villegas.

lnstancia: Tercera Sala. Fuente; Semanario Judicial de la Federación, Epoca: 8A.Tomo: VI. PRIMERA PARTE. Tesis: Página 181.

RUBRO: REVISIóN, DEBE DESECFIARSE CUANDO tl\ FIRMA QUE LO C,ALZA NOES AUTOGRAFA.

TEXTO: Si el escrito «le expresión de agravios mediante el cual se hace valer eIrecurso de reüsión no contiene firma autógrafa, debe desecharse, )¿a que la firma autén-tica es necesaria cn un procedimiento judicial a fin de demostrar la voluntad de la partecorrespondiente que concurre ante la presenciajudicial, porque el documento en que sehace valer el recurso de revisión constituye una promoción que requiere que se haga porescrito, conforme Io establece el ar6culo 88 de la Lcy de Amparo, y es requisito indis-pensable que contenga Ia firma auténtica del promovente, f¿ que de lo contrario dichoescrito debe considerarse como un simple papel en el que no se incorporó e:<presión devoluntad alguna, al no reunir el requisito que establece eI artículo 1834 del Código Civilpara el Distrito Federal en materia común y para toda la República en materia federal,aplicado por analo$e porque se trata de la formalidad que debe darse a un acto jurídicoque debe constar poi escrito. PRLCEDENTES: Amparo en reüsión 2214,/90.-SalvadorHernández Prieto.-ll de junio de 1990.-Unanimidad de 4 votos.-Ponente: SergioIlugo Chapital Gutiérrez.-Secretaria: María Guadalupe Rivera González.

7 No obstante su importancia actual, su aparición és relativamente reciente. En Romano se firmaban los documentos: ni era costrrmbre, ni necesario (Cód. .fust, VII, 6, 1. 1.lnst. 111, 23), La manufirmatio consistía en una ceremonia en que leído el.documentopor su autor o el notario se lo colocaba desenrrollado y extendido sobre la mesa delescribano y lucgo de pasar la r¡rano abierta sobre el pergamino en actitud de jurag pero sin

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sentimiento con un acto, ponían indistintamente su sello o su firmamanuscrita, Támbién es cierto que los rlotarios, desde su institucióna título de oficiales por san Luis, se sirvieron exclusivarnente de lafirma manuscrita...".8

"La firma es el signo duradero mediante el cual se reafirma elconsentimient.o, Es ella la qüe comunica al acto su fuerza probatoria;un escrito sin firma, no vale, en rnateria civil, ni como piincipio deprueba escrita. .., La firma es manuscrito... y no es necisariarnentela reproducción de los nombres de la persona de acuerdo con suestado civil; basta con-

^que sea la fonn; habitual de que se sirve la

persona para firmar..." e

De acuerdo con el Diccionario de la Real Academia Española,escrito, en su sexta acepción es: carta, documento o cualquiera p.p"imanuscrito, mecanografiado o impreso.lo

La única definición legal de escrito de la que tengo conocimientoes la que da el código de Procedimientos Alémán ónforme al cualel término "escrito" comprende "tod.as las formas de expresión directa-f"lq legibles,-ya_sean sobre soporte papel, óptico, rñagnético, etc.,,Lajurisprudencia francesa a propósito dei prinóipio de piueba escrita,admite como tal la grabación sonora, la foiografia, etc.'y en el mismosentido la jurisprudencia y la doctrina holandesa, luxemburguesa,portuguesa e irlandesa.

Es entonces indispensable para el sano desarrollo del IntercambioElectrónico de Información el reconocimiento legal de que consti-tuye un escrito "todo documento que reproduzóa h voluntad deufra persona por signos susceptibles de ser leídos ufiliza¡rdo rurprocedimiento adecuado al efectorr.

El proyecto chileno de Ley sobre Documentos Electrónicos, dis-pone al respecto (art-ículo 3o): si para cualquier efecto legal se exigeque una información deba constar por escrito o deba ser"presentaáapor escrito, o bien se prevé la existencia de consecuenciás jurídicaspara el evento de que la información no conste por escrito, se enten-

hacerlo,.se .ÍlTprlu el nombre, signo-o una_o tres cruces -una por cada persona de

l: ?:lt.llf: l.lliaaa- por el autorá el notario en su nombre, haciéndolo .ég,,.idur.,"r_te ros tesugos. Más que un re.quisito-la manufinnalio era en si misma *na parte?el espec-áculo solemne e-n-que se realizaba el acto". drrt uo Adolfo Revidat,i.-8".iááp"aiaJurí|icaomeba--Tomo XII, pág. 290.-Editorial Bibliográfica.-Argcntina, a"."", hi..r,"a.g".,-tina.-1967.

8 Dictionnaire Général du Notariat et du Droit ciül Moderne. Tomo vI. pág. 4i0,Société Typographique Belge, Bruselas,l840.

' §p"T GggJges y BoulangerJean, Traité de Droit ciül d'Aprés re Traité de planiol,Torno II, pág, 160. París, 1957.

r0 Rcal Academia Española. Diccionario de la l,engr:a Española. Vigésima ed. Voz escrito.

t25



derá que un documento electrónico cumple con el requisito de escrituración, si la información contenida en el mismo es legible y estáíntegra y disponible para ser usada o solicitada en cualquier momento.

I,a Ly Modelo de UNCITRAL (United Nations Commission onInternational Trade Law) sobre Aspectos Legales del lntercambioElectrónico de lnformación (EDI) dispone al respecto: "Artículo 5.

Escrito.-(l) Cuando una ley requiera la información por escrito oque sea presentada por escrito o Prevea ciertas consecuencias sino lo está, un mens{e electrónico satisface esas condiciones si lainformación que contiene es accesible de tal manera que pueda serutilizada para referencias posteriores".ll

Para la ley del estado de California relativa a firmas digitales elescrito "consiste en letras, palabras, números, o su equivalente, asenta-dos en forma manuscrita, mecanografiada, impresa, fotostática, foto-gráfrca, mediante impulsos magnéticos, mecánicos o electrónicos, omediante otra forma de compilación de información"'l2

¿La firma electrónica es aceptable desde el punto de vista jurí-dico?. La jurisprudencia de numerosos países exige la firma manus-crita (Bélgica, Dinamarca, Portugal, Alemania). Entre nosotros lajurisprudencia ha sido vacilante a este resPecto; la Corte ha resueltoque un escrito calzado por una firma en facsímil no es válido, quese requiere la firma autógrafa",r3 pero también hay resoluciones en

11 Article 5. Writing.(1) Where a rule Jf law requires information to be in writing or to be presented in_

writing,'or proüdes for certain coinsequences if it is not, a data-message- satisfies that rule ifthe inTormátion contained therein is áccessible so as to be usable for subsequent reference.

12 (2) For purposes of this subdiüsion, "writings" and "recordings" corsist of letters,words, numberi, ár their eqüvalent, set down by handw'riting, typewriting, printing'photostating, photo-graphing, magnetic impulse, mechanical or electronic recording, orother form of data compilation.

r3 RUbTO: DESISTIMIENTO TACITO, FALIA DE VALOR DE TA'S FIRMAS CON FAGSIMIL. Localización lnstancia: Segunda Sala. Fuente: SemanarioJudicial de la Federación.Epoca: 5a. Tomo: LVII. Página: 870.

Texto:Es indudable que el espíritu del artículo 4o, transitorio, de la Ley de Amparo, fue

que los interesadosi con el iaráter de quejoso o con el de parte re-currente, hicieran unaáanifestación auténtica de su propósiio áe que fueran continuadas las reüsiones o los

iuicios directos pendientes de resotúción, y no puede considerarse como una manifestación'auténtica y fideáigna de ese propósito de lás p..te., ,n documento qu¡ n-o esté calzado conla firma de quien-tiene dereiho para promovér, porque es de explorado derecho que

-en los

jücios, las piomociones deben ier hechas por ias partes y calzádas con los autógrafos de"sus firmas, que dernuestren el propósito o voluntad de qu-e-se acuerde tal o cual petición,por tanta,la promoción hecha por-una autoridad responiable.y no firrnada Personalmente'iino calzada po, ,.r, facsímil, ei insuficiente Para que s9 prosiga ln i--.i9 de amparo' y se

le debe tene'r por desistido de acuerdo coñ el mencionado artículo 4e, transitorio.

126



contrario.la Pero hay una concepción más amplia, funcional de lafirma: se trata de identificar al autor del documtnto y de manifestarla voluntad de la persona de adherirse al conteniáo del acto fir-T3dol por_lo que ciertos procedimientos de idenrificación y auten-tificación deben ser reconocidos como verdaderas firmas. La firmaelectrónica consiste en Llna serie de caracteres que se añaden alfinal de un documento; se elabora mediante procedimientos matemá-ticos (criptogr:íf-icos), contiene un resumen codificado d.el mensaje,información relativa a.la fecha y ala hora de envío del mensajá ya la identidad del remirente y del destinatario. si el mensaie lle§a áun tercero, éste sólo podná conocer su contenido si dispone delcódig-o (llave) que le permita descifrarlo y al mismo tieirpo seúposit¡le detectar cualquier alteración que haya sufrido en el iamino.

Una firma.-$igi.t4 es pues la transformación de un mens4iemediante la utilización de criptografía asimétrica, de tal manera quela persona que tenga el meñs{é inicial y la ilave pública del sus-

^ ^ - Iy!t"_' r_e§,El4q DE CIRCUIÁ.CIoN. (DQCUMENToS pUBLrCos, FTRMADAScoN FAcsrMrL, LEcrsr.-acroN DE mcnoecÁN¡.LocalizaciónInstancia: Tercera SalaFuente: Semanario fudicial de la FederaciónEpoca: 5ATomo: CIXPág¡na: 1245Texto:

-- - Fl Código de Procedimientos Güles dispone en su artículo 542 que "Son instrumentos

públicos... III.-Los documentos auténticoi expedidos por funcioiarios públicos en loque se refiere al ejercicio de sus funcion"."-, í el artículo 544 establece áue ,,Auténticose llama un instrumento autorizado y firma<lo por funcionario público qr" i"rgu derechopara. certificar y que lleve el sello a timbre de la oficina r..p".tirr". pár tanto", la ta{etade circulación de un vehíc¡:Io que carezca de la firma autógr'afa del Jefe de la oñcini deTránsito respectiva y que contenga tan solo un facsimile] ,ro poá. considerarse queconstituya un documento público, estrictamente hablando.

la Rubro: FIRMAS EN FACSIMIL, Localización Instancia: Tercera SaIa. Fuente Sema-nario__Judicial de la Federación. Epoca: 5A. Tomo XXXUI, página 1625.'fexto:

. Las ñrmas-qrre aparecen puestas con facsímil litográfico o con sellos de goma, debentenerse como válidas y pueden darse por reconocidas, ya que los medios de que sus autoresse valSan Para estamPar en un documento sus nombrei, rúbricas y carácter o atributosque ostentari, no alterarl la.autenticidad que a esas-constancias debe'dárseles, medios que,por otra parte, son de la incumbencia personal de sus autores.

Rubro: FACSIMIL, No DETERMINA L¿, INEXISTENCIA DE FIRMA. Localización.lnstancia: Tribunales colegiados de circuito, Fuente: semanario ludicial de la Fede¡a-ción. Epoca: 7A. Volumen: 109-114. Parre: Sexta. pág¡na: Zg.

Texto:

. ._El hecho de--que la resoluci-ón impugnada contenga facsímil y no firma autógrafa, no

{s"ifi..1 que aquélla caresca de dicho ieqüsito formd.aERCER TRIBUNAL coLÉGIADoEN MATERIA ADMINISTRAITVA DEL PruUNN CIRCUITO.

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criptor puede precisamente determinar: 1) si la transformación delmensaje fue hecha usando la llave privada que corresponde a sullave pública, y 2) si el mensaje inicial fue alterado con posteriori-dad a su transformación.l6

El oocuurNTo ELECTRóNICo

Para exigir coactivamente el cumplimiento de las obligacionesante los tribunales competentes, cuando el contrato ha sido redacta-do por escrito, se requiere el original del mismo o copia certificada;en el mundo tradicional, en el mundo de papel, es relativamentefácil distinguir el original de una copia, aún cuando es cierto quehay fotocopias que parecen originales, también es cierto que cual-quier persona con mediana experiencia puede establecer la dife-rencia entre ambos y puede también percatarse si ha habido algunaalteración del documento, Pero tratándose de documentos electró-nicos, que son documentos desmaterializados que no podemos very palpar, las circunstancias son radicalmente distintas, no podemosen efecto, a simple vista o por tacto determinar si un documento es

original y si su contenido se ha preservado en su forma original.Por otra parte hay una tendencia tanto en la jurisprudencia

como en la doctrina mediante la cual se identifica al documento conel escrito. Las pmebas principales, las más numerosas, que las partesaportan en los juicios, tanto civiles como penales, son las documen-tales públicas o privadas. La Ley General de Títulos y Operacionesde Crédito define a los títulos de crédito como los documenlos nece-sarios para ejercitar el derecho literal que en ellos se consigna; es

obvio que en este caso se identifica al documento con el escrito."Lato sensu, se considera documento todo medio de prueba dirigidoa certificar la existencia de un hecho: un contrato, carta, fotografía.Stricto senslt, al vocablo se refiere a la prueba escrita; es decir alescrito, escritura, con que se prueba, confirma, demuestra o justi-

15 ABA Guidelines. Definición de Digital Signature: Digital signaurre A transformationof a message" message using an "asymcs" asymmetric ryPtosystem. such that a Perso-nhaving the initial "me1sage" án the "signer" signer's "pubkey">public key can accuratelydetermine (1) whether the transformation was created using the "privkey">private keythat corresponds to the signer">signer "pubkey">public ke¡ and (2) whether the initial"message">message has beén altered since the transformation was made. Related Terms"The teán "electrónic signature" is sometimes used, generally with a meaning including alllegally recognizable signatures under the currently prevale-n-t, broad-definitions of"sftnáture", see, e.g., Uniform Commercial Code q 1-201(39) (1990), An "electronic signa-turi" thus includeJdigital signatures as here defined as well as digitized images_of papersignatures, typed notalions ruch as "s{ames Jones", and perhaps addressing informationsuch as thb "From" headers in electronic mail.

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fica una cosa o al menos que se aduce con tal propósito,,.r6 Nues_tros-códigos sustantivos y ádSetivos crasificu, u iorfo.r-".rtos enpúblicos y privados; en términos generales por los primeros seentiende aquéllos que son expedidós po. u.ri autoridád en ejerci-cio de sus funciones y las póIizas y actas otorgadas ante notario ocorredor púb1ico y los testimonios y copias cértificadas de dichosdocu¡nentof " y tienen el carácter dá do^cumentos privados los queno llenan las características de los públicos".r8 Nuestros códigosentonces confunden al documento coh el escrito, es decir lo ideñti-fican con el documento strictu sensuanres referido. pero distinguidostratadistas, entre ellos carnelutti entienden por documento ,.cuilquiercosa- idónea para la representación de un Éecho... prueba documen-tal debe sef por tanto, para estos fines entendida en er sentido más

_. 16 Diccionario Jurídico Mexicano, Tomo III, UNAM, 19g3, Voz documento constitr¡-tivo.r7 Código de Procedimientos Civiles del Distrito Federal: Artículo 327.-Son docu-mentos públicos.

,, ,^"r;j::.^r_:lturas pyblicas, pólizas y.actas.otorgadas ante notario o corredor públicoy los_resumonlos y copias certificados de dichos documentos;II. Los documentos auténticos expedidos oo.r funcionario. qr. desempeñen cargopúblico, en lo que se refiere al ejerciiio de su's runcrones;III. Los documentos auténdcós, libros de actas, estatutos, registros y catastros que se

111"^l .^: P: l:ti1"' púlli:oj: o.tos dependie.,.",i.i ó"btil;"i';;;;jl,'á.lo, Estados,cre los Ayuntam¡entos o del Distrito Federal;

IV. Las certificaciones de las actas deí estado ciül expedidas por los jueces deln"gr-T1 civil, respecto a constancias existentes "" lo" H¡-r'.".."rpIiar."a.r,

V. Las certificaciones de constancias existentes ." ro, u..r,iráíüü;". expedidaspor fu_ncionarios -a

quienes competa;VI' Las certificaciones de constancias existentes en los archivos parroquiales y que se

::l-.,:11::::":L1.jg"_.1.,",es del establecimienro d.r R.sis; ¿i;l:;;;,p;. que fuerencoteJadas -por

notario público o q.ien haga sus uec.s co"n arreglo u ¿..É.ro;MI' Las ordenanzas, estatutós, regraáentos y actas de sociedades o asociaciones,universidades,.siempre que esruüeren alprobados por er Gobierno Federar o de ros Esta-oo., y_-,_1. _coplas certrllcadas que de ellos se expidieren;VIII. Las actuaciones judiciales de toda especie;IX' Las certificacionei que expidieren las tolsas mercantiles o mineras autorizadaspor la ley y las expedidas pór corñdores titulados con arreglo al código de comercio,I:!:t4.ry4r a los_qu_e_ se les reconozca ese carácte. fio. tuCODIGO DE COMERCIO: f --'-'-I'AnrÍcur-o 1237'-son.instrum.entos-públicos los que están reputados como tales enlas leycs comunes, y además,las pólizas d'e .ont..to, mercantiles celebrados con interven-cron de corredor v autorizados.p-?li-rj.:

_conforme_a_lo_dispuesto en el presente Código.'18 cóDrco br pnoceori,rrrNrós crviiBs DEL DrsrRrro FE-DEML:AnrÍcwo 334.-son documentos privados los vares, pugá.", tiu."rñL.rr,ur, .uau,y.demás escritos firmados-o formados por las partes o áé ,i;";á; i6;;" estén auto-rizados-por escribanos o funcionario áo*o"tJrt"CODIGO DE COMERCIO:AnrÍcwo l238.-Documento privado es cualquiera otro no comprendido en lo quedispone el artículo antenor.

129



amplio posible; en el sentido, en efecto, Propue§to por Carnelutti.Comprende, en consecuencia, aun los modernos documentoselectiónicos,,.1e Hay quien considera como documento "crralquierobjeto mueble que dtntro del proceso puede ser utilizado comopnteba".20^

El docgmento electrónico es aquel que: 1) es elaborado Por unacomputadora o 2) es elaborado por medio de una com_putadora.

nn ál primer supuesto se nutre a h computadora de la información,r"..."ii, y ésta áe conformidad con programas preüamente memori-zados, decide y produce el documento. En el segun_do caso la cgmPu-tadora producb un documento ya existente en otra forma: cuando p_or

ejempló nos seryimos de la comprrtadora y de yl procesador de,pala-

É** pro redactar una escrihrra. En todo caso el documento puede-sermerrñrizado por la computadora en su rnemoria centr¿l o en mediosexternos -"g-néti.or, ópficos, etc. y estos son en realidad los documen-tos electrórri.or, clJyz'carzcterística es que no puede-n ser ni leídosni palpados directamente; se requiere án todo caso la intervencióndeia computadorz para traducii la información digital archivada.

Cuelr»eo¡,s DE Los DocuMENTos ELECTRóNICoS

El d,ocumento electrónico d,eberá ser y permanecer inalterable en su for-ma y en su contenido, para lo cual hay que recurrir a las modernas

técnicas de autentificación.El d.ocumento electrónico d,eberá srr y pamanecer legible. En el caso del

documento en papel, no hay ningún problema al respecto: se re-

dacta en un ciértó idioma con lás reglas de sintaxis y gramáticapropias de ese idioma; pero en el caso del documento electrónicoque además para seguri«lad debe ser codificado, 9l p.ot defirricióniiegible y

"* rr"."rurió siempre recurrir a

-un procedimiento esp-ecial

prá t" áecodificación del mismo y hacerlo comprensible.por el ojoirrr*..ro. por lo que se refiere a la conservación del documentoelectrónico, debemos reflexionar sobre la conveniencia de estable-

cer, para aquellos documentos electrónicos que lo ameriten, unarchivo de áocumentos electrónicos que garantice la conservaciónde los mismos y la posibilidad de acceiarlos siempre, a pesar de las

evoluciones técnicas que en un momento dado puedan hacer obso-

leto el procedimiento empleado para la grabación.

1e Gianantorrio Ettore, lnformática y Derecho, Aportes de,Doctrina- ^Internacional'El Valor Jurídico del Documento Electrónico, Buenos Aires, 1987' Pág' 101'

:o Grlasp citado por Eduardo Pallares en Diccionario de derecho Procesal CiüI, 31 ed.,

México, 1960, Voz Documento.

130



El d,ocummto electronico d¿brá contener el nombre y la d.irección d¿y*it "y

y d,atinatarin y-.ln fecha dz red,acción, d¿ muío y a, onpr;*r. I_a in-formática permite realizar todo esto de manera automátiia y la firmaelectrónica permite asociar permanentemente un texto con su autor.

Cueun¡,»rs DE LA FrRMA eLtcrnóNlca

_ Debe Permitir la id,entif.c.a3ión d,el firmante. De tal manera que larelación firma electrónica /frrmante, sea única y absoluta, unu.-fi.maelectrónica solo puede corresponder a un único firmante.- una firma determinad,a sólo padrá ser gmerad,a pm el remitmte d,el

documento o mensaje; d¿be ser infatsificible e inimitabte.La f.rma d¿bsrá estarnparse m el d,oiumento mismo y permanecer como

Pgrte integrante d,el d.ocumento durante el "aiaje" d,el-mismo. La firmaelectrónica, como cualquier firma m..rrx.ritu, jurídicamente debetraducirse en la expresión de voluntad de su aütor con relación alcontenido del documento, de tal manera que su autor quede obligadoen los términos del propio documento, por lo qr. ,L..ruriamánteimplica un acto volitivo del firmante, lb q,r" ,or lleva a excluircualesquier procedimiento de automatización de firma, cuyo equiva-lente en el mundo de papel sería el facsímil (EJECUTORIAS).

NBcesl»en DE r-A TNTERvENCTóN oe uN TERCERo coNFTABLE

si bien es cierto que la criptografía asimétrica nos brinda unaseguridad inigualable, dado el actual desarrollo de la técnica, en lorelativo al envío del mens{e por el detentador/generador de unpaf d9 llaves y a la integridad del mens4je, nada obs=ta para que deter-minada q"*gll genere un par de llaves con un nombre supuestoy pretenda obligar de esa manera a un tercero.

_ Además si .alguien se sirve de criptografía rudimentaria parafirmar electrónicamente sus docum"ntoi, p-odrá posteriormente pre.tender si a sus intereses conviene, que alguien alteró el contenidodel documento o que utilizó sin su autoiización su firma, lo quetraeú como consecuencia el que quede a cargo del contratanteprob.ar que esa,pers-ona fu" al originador del mens4je y que estápor lo mismo vinculado en relación con el contenidó del

^mismo.

Es deci¡ para que el sistema funcione adecuadamente, es indis-pensable la intervención de un tercero confiable, llamado ,,autori-dad certificadora", que certifique la identidad y la capacidad de lapersona generadora del par de llaves; además, cuandó el remitentedel mensaje lo hace en representación de una peniona moral, será

13r



necesario cerciorarse de la legal existencia de la sociedad, de quesu objeto le permite realizar la transacción y de que quien dice repre-sentarla cuenta con las facultades necesarias para hacerlo.'Iodo esto,

la identidad y la capacidad de la persona física y la legal existenciade la persona moral, la posibilidad jurídica de realizar el acto deque se trate y las facultades de quien la represente, deberán estarincluidas en el "certificado" de autenticidad que emita el terceroconfiable, Ese certificado deberá "viajar" siempre anexo a la firmadigital del remitente del documento.

Considero que el Notario es la persona idónea para realizar estafunción, que en última instancia no es sino la prolongación almundo electrónico de las funciones que ya realizamos en el mundode papel.

La Unión lnternacional del Notariado Latino, que como ustedessaben, agrupa a 62 Asociaciones Nacionales cle Notarios de otrostantos países, acordó en noviembre del año pasado la creación deuna Cornisión de Informática y Seguridad Jurídica; al respecto, se

dfjo: "El estudio de esta problemát.ica es de carácter transcontinentaly está destinada a buscar la mejor forma de introducir la inter-vención notarial, en la cada vez más usual corriente de relacionesjurídicas realizadas a través de la informática y con la finalidad deotorgar seguridad jurídica a las mismas.

La naturaleza siempre cambiante del mundo moderno, ha gene-rado para todas las profesiones, incluso la notarial, una necesidadreal de mantenerse al corriente de los nuevos adelantos y adaptarsea ellos".

l,a Comisión quedó integrada por dos Notarios italianos, dosingleses, un español, un alemán, un puertorriqueño, un argentino,un canadiense, un observador norteamericano y yo. Se han tenidodos reuniones de trabajo, la primera en el mes de enero de este añoen San.|uan, I\erto Rico y la segunda en mayo en Londres. El pro-pósito inmediato es establecer directivas generales en cuanto a laintervención notarial en estas materias.

MrcÁr.¡tca DE cERI'IFIC,ACIóN

Supongamos que un partictrlar a quien llamaremos Publio de-sea comprar por vía electrónica una mercancía a un comerciante a

quien Iámaremos Casio. Para estos efectos Publio envía a Casio unmensaje electrónico normal, no codificado, vía E-Mail. Casio le respon-cle en la misma forma pero a su respuesta adjunta su llave pública

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y su certificado de autenticidad adjunto que en su caso, le permitir:ía Publio codificar el -me,s4ie medianté el cual haga ef pedido,mensaje que sólo qodní ser decodificaclo con la llaie priüda decasio I que le oerrnirirá verificar rambión la integridad dél mensaje,es decir que dicho mensaje no ha sido alterado desde su codifiáa-ción. Antes de responder Publio verificará la autenticidad de la llavepública de casio con la autoridad certificadora, un Notario, queemitió el certificado de casio; si el Notario valida el certificaáo,Publio podrá con entera confianza hacer ei pedido por vía electró-nica, sirviéndose de la llave pública de casio y a sabiendas de quela información confidencial contenida en el dbcumento será coiro-cida únicamente por Casio.

Tendní que defirrirse si la intervención der Notario será como"autoridad certificadora" o si actuará como un auxiliar d.e la ,,auto-ridad certificadora"; es decir habrá que definir si el propio Notarioemitirá los certificados de Autenticidad o bien si esto lo hará untercero basándose en certificados expedidos por Notario.

Desde luego, en el comercio eleitrónico io-o en el cornerci<>tradicional, las más de las operaciones no requerirán la interven-ción de una "autoridad certificadora"

-ros Nótarios intervenimosúnicamente en un ínfimo porcentaje de las compraventas que seformalizan cotidianamente- y las partes se conforharán con gene-rar directamente sus pares de llavés y mediante ese procedimlentocriptográfico obtener un mínimo de seguridad en sus transacciones;pero habrá muchos casos en los que Ía cuantía de Ia transacción,la distancia en la contratación o el desconocimiento del cocontra-tante requerirán de la intervención de la "autoridad certificadora,'.

Es necesario e importante, yo diría que muy necesario y muyimportante,

-que los Notarios nos preparemos adecuadamente paraasumir el rol que nos corresponde-en esta nlreva avenida del comer-cio jurídico.

Cepacrr¡r.clóN

En un breve trabajo que preparé para un fbro sobre esta mate-ria que se realizó e, el congráso <té la unión Internacional delNotariado Latino que tuvo lugar en mayo del año pasado en Rerlín,propuse que la Asociación de Notarios de cada pais miembro clebe-ría emprender un programa de capacitación de los Notarios miembrosque-desearan ejercer en esta rama, capacitación que por supuestoimplica el conocimiento del equipo, sistemas opÉrativos y progr¿-

L C!)



mas que habnán de utilizarse. Pero creo que antes es necesano quela Unión lnternacional del Notariado Latino defina estándares paratodos los países miembros, en otras palabras que los Notarios de todoslos países miembros utilicemos equipos, sistemas operativos y progra-*aJ.omp.tibles. Tomemos en cuenta que una vez en el ciberespacio,nuestra jurisdicción no va a estar probablemente limitada a unámbito territorial.

Por otra parte debemos estar alertas a la invasión de las trans-nacionales i fa hay "autoridades certificadoras" en los EUA queemiten certificados que pretenden que tengan reconocimientouniversal. Una de cllas es Verysign, que sutilmente está extendien-dose con ánimo de adquirir un predominio en todo el globo. Sitoleramos eso, podríamos ver dentro de poco tiempo que la fepública en esta materia estará siendo provista no sólo por quienesiarecen del fiat de notario, sino por empresas extranjeras.

APENDICE

COI{VENIO TIPO PARA Iá' CONTRATACIONEI.ECTRÓNICA

que celebran

la sociedad denominada "Sociedad 1 representada por

y la sociedad denominada "sociedad 2" representada por

de conformidad con los siguientes Antecedentes y Cláusulas.

ANrrcenrNrBs

Tomando en cuenta el incremento de los costos del comercio,las partes han buscado técnicas más efectivas y ecolómicas en sus

relaciones rnercantiles, principalmente a través de la informática yde las modernas tecnologías de la comunicación.

EDI (Electronic Data Interchange), es decir Intercambio Electró-nico de lnformación, |1a sido diseñado para facilitar el comercio;consiste en la transferencia electrónica por computadora de informa-ción comercial o administrativ¿ sin intewención del hombre o conuna intervención mínima, siwiéndose al efecto de procedimientospreviamente convenidos por las partes para estructurar la transacción

134



o el mens{e, Para su adecuada utilizactón, EDI requiere el que laspartes previamente convengan sobre las técnicas y formatos quetutilizarán en su comunicación: lengu4je y sintaxii que utilizanínpara transmitir la iniormación entre sus computadoras, técnicas parala codificación- y decodificación de los meniqjes y archivo. qrrá ir-tervienen, etcétera.

Hasta hace relativ'¿mente poco tiempo, el intercambio Electrónico de Informaciól fu" aprovechado iundamentalmente por Iasgrandes empresas (banc_os, compañías aéreas, grandes fábricas ytiendas, etc.) cuya tecnología y flujos les permitían recurrir .

"rtáprocedimiento sin gran sacrificio ñnancieio. La gran difusión queha alcanzado el Internet y la posibilidad de acceñrlo al alcance deprácticarnente de toda la comunidad económicamente acti.m, propor-cionan una nueva vía a las actividades mercantiles, ad.minisirati'vas,académicas, etcétera.

sin embargo, es obvio que para recurrir a este procedimiento serequiere de un fundamento jurídico sólido, que §arantice en casode inclmplimiento, la.posibilidad de exigir coáctivimente el cumpli-miento de las obligaciones asumiclas por las partes.

Las oartes contratantes desean facilitar y igilizar sus relacionescomerciales utilizando el intercambio Electrónico de Información(EDr).

Las partes contratantes han obtenido e intercambiado la infor-mación requerida para estar en posibilidad de utilizar el comercioelectrónico en sus relaciones mercantiles y consideran tener la ca-pacidad y la experiencia necesarias para tal efecto._ $pr..to lo anterior, las partes convienen en obrigarse en los

términos de las siguientes:

CIAUSUIAS

PnIuene.-Definiciones.l- Acuse d,e recibo.-Mens4je electrónico que permite a la sociedad

destinataria, en forma manual o automática, acusar recibo d.e unmensaje electrónico a la sociedad remitente.

- - 2. Autentifi.cación.--Cualquier procedimiento técnico por mediodel cual una de las partes signatarias confirma y varida iu identifi-cación, su legal existencia y su capacidad.

3. comercio electrónico.-conjunto de púcticas que llevan a cabodos comerciantes utilizando para sus iniercambioi de informaciónlos medios electrónicos seleccionados por ellos que mejor se adap-ten a sus necesidades.

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4. Integridad.--{ualidad de cualquier información electrónicaintercambiada por las partes, que no ha sido objeto de ningunamodificación no convenida por las partes.

5. lntercambios electróni¿os.-Todo aquello que es enviado por víaelectrónica por el remitente al destinatario, relativa a los objetosprevistos en este contrato.

6. Firma Electrónica.--{onjunto de informaciones relativas a unintercambio electrónico, elaborado con base en su contenido y en laidentidad de quien lo genera o lo recibe, de tal manera que loconüerte en irrepudiable (no-repudiable).

7. Legibilid.ad.-Cualidad de cualquier información electrónicade ser decodificable y comprensible por el ojo humano.

B. Reglas UNCID.---Son el conjunto de reglas de Conducta Uni-formes para el intercambio de Datos Comerciales por Teletrans-misión (Uniform Rules of Conduct for Interchange of Tiade Databy Teletransmition) de la Cámara Internacional de Comercio.

9. Reglas UN/mIFACT--(United Nations/Electronic Data Inter-change for Administration, Commerce and Trade). Son el conjuntode reglas que definen la sintaxis para la transmisión electrónica demensajes.

10. Rcru,itmte y destinatario.-Los suscriptores de esto contrato o las

personas autorizadas por ellos para llevar a cabo el intercambio elec-trónico de información. En cada caso se entender:¿ renaitmte el origina-dor del mensaje y dzstinatario aquél a quien va dirigido dicho mens{e.

11. Tbcnol.ogías d,e la Cornunico¿ión.-Todo tipo de redes y serviciosde telecomunicación destinados a transmitir datos, informaciones,documentos o archivos entre los utilizadores de dicho servicios.

SrcuN»e.-Objeto.El presente convenio tiene por objeto definir las condiciones

técnicas y jurídicas de la utilización del Comercio Electrónico entrelas partes mediante la utilización de Tecnologías de la Comunica-ción para proceder al intercambio de los informes y documentosque normalmente utilizan en sus relaciones mercantiles.

TB nctne.-Principios Generales.1. Las partes convienen en substituir a partir de la firma de este

Convenio la transmisión de información por vía tradicional de las

materias a que se refiere el Anexo 1, por el intercambio Electrónicode lnformación, para cuyo efecto adoptaran todas las medidas reque-ridas. Si por cualquier circunstancia no es positlle para una de laspartes, durante la vigencia de este Convenio, llevar a cabo el inter-

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cambio Electrónico de información, deberá notificarlo de inmediatoa la otra parte y con intervención de Notario público.

2. Este convenio reglamenta exclusivamente el intercambio Elec-trónico de Información entre las partes sobre las materias a que serefiere el Anexo 1, por Io que laJdemás relaciones comerciales delas partes se regirán conforme a las regras y principios apricables alcomercio tradicional.

3. En caso de gbity.l1o de-litigio, ninguna de las parres podúobjetar la utilización. de Tecnologíás de li comunicaiión para elintercambio Electrónico de lnformación entre ellas.

cueme.-Docr¡mentación que forma y rige este convenio.Este convenio que reguli el comertio -Erectrónico entre ras

partes se integra con:r el presente convenio,. sus anexos,o las Reglas UNCID,o las Reglas UN/EDIFACI

QurNre.-Derecho aplicable.Las partes convienen en sujetarse en caso de controversia ar

procedimiento de arbitraje al que se hace referencia en cláusulaposterior y en que para la interpretación de este Convenio y decualesquier documento suscrito pór ras partes con apego ar miÁmo,:"a aplicables en primer término los d^ocume.rto, á q".," r" refierela cláusula anterior, el Derecho Mercantil, los usos y costumbresmercantiles en esra materia y el código civil del Disirito Federal.

Sexra.-Certificaci ón.Este convenio y cualesquier documento suscrito por las partes

con apego al mismo, para proLrar su autenticidad e integridád de-berán transmitirse a.compañádos de un certificado electróii.o

"*p"-dido por un Notario Público en el que se cle fe:l. De la legal existencia de la soc^iedad remitente.2. Que su objeto le permite llevar a cabo transacciones mercan-

tiles por vía electrónica.

^ 3. Q." la persona física solicitante del certificado es conocida ofue identificada por el Notario, que es hábil para contratar y obri-garse y que tiene poder bastante para obligar á la socied.ad remiten-te para llevar a cabo transaccion"r -"..uñtiles por vía electrónica.

4. El certificado expedido por el Norario, ¿le¡er¿ incorporar asu vez un certificado expedido por la Asociación Nacioñal delNotariado Mexicano, A.c., en el que se identifique al Notario.

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SÉruue.-Requisitos Técnicos.Cada una de las Partes es resPonsable, en lo que le concierne,

de su sistema infbrmltico y de su capacidad para enviar, recibil desci-

frar y archivar los intercambios electrónicos que lleven a cabo, conmotivo del comercio electrónico que efectúen de acuerdo con este

convenio.Así mismo cada una de las partes signatarias será responsable

en lo que le concierne, de la selección de personal para la ejecuciónde las iecnologías de la comunicación en los términos aquí previstos.

Cada una-de las partes soportaú los gastos que implique lautilización de las tecnologías de la comunicación para la tealizacióndel comercio electrónico entre ellas'

Octev¿..-selección de Tecnologías de la C-omunicación.Las partes están de acuerdo en hacer el mejor uso,- dentro de

sus posi-bilidades, de las Tecnologías de la Comunicación.ias partes escogerán entre las Tecnologías de la Comunicación

disponibles, aquéllá(s) que mejor se adapte(n) a- sus necesidades

deide los pun[os de vista jurídico y técnico y podnán convenir en

el curso dL sus relaciones, la substitución de la Tecnología de laComunicación en uso Por otra.

En caso de que ,r.ra d. las partes reciba de la otra un intercambioElectrónico por medio de una Tecnología de la Comunicación distintaa la acordada preüamente, dicho intercambio Electrónico no tendráningún valor vinculante para el destinatario, sino sólo informativo.

si ,r.r". de las partes por cualquier circunstancia se encuentlaimposibilitada para utilizar la Tecnología de la Comunicación acor-

daáa, deberá proceder en los términos previstos en la parte _finaldel inciso 1 dé h Cláusula 'Iercera de este Convenio y procederánambas partes a seleccionar la utilización temporal o definitiva de

una Tecnología de Ia Comunicación alterna.

NovrNe.-Tecnología de la C-omunicacién seleccionada'Las partes convienen en aplicar para el Comercio Electrónico

entre ellas la siguiente Tecnología de la Comunicación:

DÉcnue.-Confidencialidad del Intercambio Electrónico'Las partes utilizarán los procedimientos adecuados para garanti-

zar la confi dencialidad de sus intercambios Electrónicos, especialmente

aquellos susceptibles de contener datos o informaciones que cons-

tiiuyan ,....toi, de fabricación, información financiera o comercialprivaaa o que estén amparados por alguna patente industrial o

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intelectual o gle puedan ser consider¿dos como estratégicos y cuales-quiera otros similares.

DÉcruo pnrl{sRA.-Recepción y aceptación de rntercambios Elec-trónicos.

Las partes convienen en que el destinatario de un intercambioElectrónico debeú en primer término acusar recibo al remitente yposteriormente aceptar o -rechazar el contenido del mens{e.

El destinatario de un intercambio Electrónico tomará ódas lasmedidas necesarias a efecto de que el acuse de recibo sea enviadoal remitente a la mayor brevedad posible.

IJna vez recibido el acuse de recibo, si dentro de las 24 horassiguientes el remitente del mensqje no recibe del destinatario delmismo objeciones *l*iry a la legibilidad tlel mensaje o a ra no aceptación parcial o total del contenido del mismo, el remitente podníconsiderar al mensaje como,aceptado y vinculante; en caso de quela no aceptación sea parcial, será considerado vinculante el reitodel mensaje.

DÉcruo sEGUNDA.-Firma Electrónica.Las partes convienen en recurrir al procedimiento de la Firma

Electrónica par¿ asegurar la confidencialidad e integridad de suintercambio Electrónico.

Para ese efecto, las partes de común acuerdo seleccionaran unpro€rama generador de firma electrónica que garantice la integri-dad y autenticidad de los mensajes intercambiados y que pueda ieranexada al intercambio Electrónico mediante una acción voluntariadel suscriptor.

La firma electrónica hará prueba plena entre ras partes de laexistencia, el origen, la integridad y la fecha y hora de lbs intercam-bios electrónicos.

DÉcrvro lrncene.-Prueba.Las partes conüenen en que en todo lo relativo al comercio

Electrónico efectuado conforme a este convenio, podrá ser probadomediante pmeba electrónica.

[-a prueba de un intercambio Electrónico se ller¡a a cabo cuando sedemuestra la identidad del documento remitido y del documeÍtorecibido.

La identidad de los intercambios Electrónicos se establece me-diante los elementos técnicos y materiales y los procedimientosutilizados por las partes para garantizar la confideniialidad de susintercambios Electrónicos.

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