Juicio Ordinario Mayor Cuantia Americas

8/9/2019 Juicio Ordinario Mayor Cuantia Americas

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EL JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTÍA

I. Introducción.

La función jurisdiccional la cumple el estado esencialmente de tres

maneras:

a) Organizando la administración de justiciab) Determinando la competencia de los tribunales de justiciac) Estableciendo las reglas de los procedimientos a que deben

sujetarse los jueces y los litigantes.

Durante los próximos meses, estudiaremos esencialmente el terceraspecto de esta función, que se encuentra normada en los códigos deprocedimientos, a saber en el Código de Procedimiento Civil, Códigode Procedimiento Penal, Código Procesal Penal y en otras leyesespeciales, como el Código Tributario, Ley de arriendo, etc.

Procedimiento: conjunto de formalidades a que deben someterse el Juez y los litigantes en la tramitación del proceso

PROCEDIMIENTO: es el sistema racional y lógico que determina lasecuencia de actos que deben realizar las partes y el tribunal, paraobtener los fines del proceso // es el conjunto de formalidadesexternas que organiza el desarrollo del proceso hasta el cumplimientode su fin.

Características de los procedimientos en Chile (aspectosgenerales)

- Es escrito; de todas las actuaciones del proceso, debe dejarseconstancia por escrito.

- Está sujeto a una doble revisión y es, por tanto, de dobleinstancia

Clasificación de los procedimientos

a) Según la materia a la que se refieren se clasifican enprocedimientos civiles o criminales. Son criminales aquellos quetienen por objeto hacer efectiva la pretensión punitiva delestado por la comisión de un delito; mientras que los civiles sonaquellos que se refieren a contiendas civiles entre partes.

b) Según su tramitación, los procedimientos se clasifican encomunes, generales u ordinarios y especiales o extraordinarios.Los primeros son aquellos que se someten a la tramitación

común ordenada por la ley y los segundos son aquellos quetiene una tramitación especial, atendida la naturaleza delasunto

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Los juicios ordinarios en nuestro sistema legal son: El juicio ordinariode mayor cuantía; el juicio ordinario de menor cuantía, el juicio demínima cuantía y el juicio sumario (inciso 1º artículo 680 CPC). Todoslos demás procedimientos son especiales.

c) Atendida la forma en que se practican las actuaciones, losprocedimientos se clasifican en orales y escritos. Son orales overbales aquellos que se ventilan de palabra o cuyasactuaciones son verbales, con independencia de que debadejarse constancia escrita de ellas. Son, por el contrario,escritos, aquellos en que de todas las actuaciones debe dejarseun testimonio escrito en el expediente

d) Según el fin que con ellos se persigue, se distingue entreprocedimientos declarativos y ejecutivos.

Son procedimientos declarativos a aquellos que pretenden elreconocimiento de un derecho controvertido que nos ha sido negadoo que es desconocido. Dentro de ellos, existen los procedimientosmeramente declarativos, los constitutivos, los de condena y loscautelares.

Son procedimientos ejecutivos, aquellos por medio de los cuales sesolicita el cumplimiento compulsivo de una obligación que consta deun título que tenga según la ley “fuerza ejecutiva”, es decir, un títuloejecutivo.

CIVILES DE CONOCIMIENTO Meramentedeclarativos

Constitutivos

Decondena

DE CONOCIMIENTO OrdinariosEspecial

es

Sumarios

Cautelares

DE EJECUCIÓN De daciónDe

transformación hacer y no hacer

DE EJECUCIÓN Ordinarios(434 CPC)

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“Se aplicará el procedimiento ordinario en todas las gestiones,trámites y actuaciones que no estén sometidas a un regla especialdiversa, cualquiera que sea su naturaleza”. La única excepción a estanorma son las cuestiones no sometidas a una regla especial diversaque ocurran al interior del propio juicio ordinario, pues en este caso,

deben aplicarse las normas de los incidentes, de los artículos 82 y ss.del CPC.

El carácter supletorio del procedimiento ordinario de mayor cuantíaimplica, como se ha dicho, que debe aplicarse para llenar los vacíosque puedan existir al interior de otros procedimientos especiales,pero solo en la medida en que no se opongan a las normas delprocedimiento especial de que se trate. Por ejemplo, en elprocedimiento ejecutivo (arts. 434 y ss. CPC) se han reglado lostítulos ejecutivos, el procedimiento de apremio, etc.; pero no se hareglado la prueba ni la manera de rendirla o apreciarla; ni se hanregulado los requisitos de la demanda, etc.)

La supletoriedad de las normas del Juicio ordinario alcanza aún a lasnormas del proceso penal, pues, por ejemplo, el artículo 489 del CPP,hace aplicable, en el plenario, las normas sobre el término de pruebadel Juicio Ordinario de Mayor Cuantía. En el Código Procesal Penal, noexiste una referencia explícita a las normas del Juicio ordinario, pero,por ejemplo, la demanda civil (cuando ella es admisible) debe cumplircon los requisitos del artículo 254 del Código de Procedimiento Civil(60 NCPP) y además, en cuanto a las cautelares reales, existe una

remisión a las normas sobre las medidas precautorias del Código deProcedimiento Civil (157 NCPP)

La estructura del juicio ordinario:

DISCUSIÓN

El juicio ordinario puede iniciarse por medio de una medida prejudicialo bien derechamente con una demanda; pero la existencia de lamedida prejudicial no obsta a la existencia de la demanda

De la demanda (notificada al actor por el estado diario y aldemandado personalmente o en forma personal subsidiaria o poravisos, en su caso), se confiere al demandado traslado por quincedías fatales. En ese plazo, puede no hacer nada (caso en el cualprecluye su derecho) o bien puede defenderse oponiendoexcepciones dilatorias o contestando derechamente la demanda.Luego de ese trámite, deben evacuarse los trámites de la réplica y ladúplica.

Luego, se procede al llamado a conciliación, acorde a lo dispuesto enel artículo 262 y ss. del CPC. Debe tratarse de aquellosprocedimientos o materias en que sea legalmente admisible latransacción y siempre que no se trate del Juicio Ejecutivo de

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obligaciones de dar, hacer y no hacer; derecho legal de retención,citación de evicción y de los juicios de hacienda.

Cabe tener presente que según alguna doctrina la etapa de laconciliación constituye una etapa más del procedimiento de tal suerte

que tendríamos:

- Discusión.- Conciliación- Prueba- Sentencia.

PRUEBA

Evacuado el trámite de la dúplica y verificado, en su caso, el llamadoa conciliación, se debe producir un estudio por parte del Juez delexpediente, acorde lo dispone el artículo 318 del Código deProcedimiento Civil:

318 CPC: “Concluidos los trámites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestación expresa del demandado o en surebeldía, el tribunal examinará por sí mismo los autos y se estima quehay o puede haber controversia sobre algún hecho sustancial y pertinente en el juicio, recibirá la causa a prueba y fijará en la mismaresolución los hechos substanciales controvertidos sobre los cualesdeberá recaer.

Solo podrán fijarse como punto de prueba los hechos substancialescontrovertidos en los escritos anteriores a la resolución que ordenarecibirla”.

Por el contrario, si el tribunal no aprecia la existencia de hechossustanciales, pertinentes y controvertidos, el tribunal omite larecepción de la causa a prueba.

Art. 313 CPC: Si el demandado acepta llanamente las peticiones deldemandante o si en sus escritos no contradice de manera substancial y pertinente los hechos sobre los que versa el juicio, el tribunal

mandará citar las partes para oír sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la réplica.Igual citación se dispondrá cuando las partes pidan que se falle el pleito sin más trámite.

El término probatorio en el juicio ordinario civil de mayor cuantía esde veinte días y dentro de los cinco primeros días del probatorio,debe presentarse, por la parte que desee rendir prueba testimonial,una lista de testigos, según el artículo 320 CPC.

320 CPC: Dentro de los cinco días siguientes a la última notificaciónde la resolución a que se refiere el artículo 318, cuando no se haya

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pedido reposición en conformidad al artículo anterior y en el casocontrario, dentro de los cinco días siguientes a la notificación por elestado de la resolución que se pronuncie sobre la última solicitud dereposición, cada parte deberá presentar una minuta de los puntossobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y

especificados con claridad y precisión.Deberá también acompañar una nómina de los testigos de que piensavalerse, con expresión del nombre y apellido, domicilio profesión uoficio. La indicación del domicilio deberá contener los datosnecesarios a juicio del juzgado, para establecer la identificación deltestigo.

La importancia de esta nómina o lista de testigos es que solo seexaminan a los testigos que en ella consten:

Art. 372 (361). Serán admitidos a declarar solamente hasta seistestigos, por cada parte, sobre cada uno de los hechos que debanacreditarse.Sólo se examinarán testigos que figuren en la nómina a que se refiereel inciso final del artículo 320. Podrá con todo, el tribunal admitir otros testigos en casos muy calificados, y jurando la parte que notuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la nómina de quetrata el inciso anterior.

SENTENCIA

Vencido el término probatorio, los autos quedan en secretaria por eltérmino de diez días, período dentro del cual las partes puedenefectuarse sus observaciones a la prueba rendida (Art. 430 CPC)7 y vencido ese plazo, hayan o no presentado las partes sus escritoscon esas observaciones, el tribunal, a petición de parte o de oficio,citará a las partes para oír sentencia (432 CPC)

Una vez citadas las partes para oír sentencia no se admitenpresentaciones de ninguna especie (433) y el Tribunal debe dictarladentro del término de sesenta días (162 inciso tercero) y dentro deese plazo el tribunal puede decretar las llamas “medidas para

mejor resolver” del artículo 159 del CPC:

Art. 159. Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de oficio, medidas para mejor resolver.Las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por no decretadas.Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero del artículo 431 podrán dictar alguna o algunas de las siguientes medidas:

1). La agregación de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el derecho de los litigantes;2). La confesión judicial de cualquiera de las partes sobre hechos queconsideren de influencia en la cuestión y que no resulten probados;3). La inspección personal del objeto de la cuestión;

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4). El informe de peritos;5). La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios; y 6). La presentación de cualesquiera otros autos que tengan relacióncon el pleito. Esta medida se cumplirá de conformidad a lo

establecido en el inciso 3- del artículo 37.

En este último caso y siempre que se hubiese remitido el expedienteoriginal, éste quedará en poder del tribunal que decrete esta medidasólo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho días este término si se trata de autos pendientes.La resolución que se dicte deberá ser notificada por el estado diario alas partes y se aplicará el artículo 433, salvo en lo estrictamenterelacionado con dichas medidas. Las medidas decretadas deberáncumplirse dentro del plazo de veinte días, contados desde la fecha dela notificación de la resolución que las decrete. Vencido este plazo,las medidas no cumplidas se tendrán por no decretadas y el tribunal procederá a dictar sentencia, sin más trámite.Si en la práctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto lanecesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir un término especial de prueba, nosuperior a ocho días, que será improrrogable y limitado a los puntosque el mismo tribunal designe. En este evento, se aplicará loestablecido en el inciso segundo del artículo 90. Vencido el términode prueba, el tribunal dictará sentencia sin más trámite.

Las providencias que se decreten en conformidad al presente artículoserán inapelables, salvo las que dicte un tribunal de primera instanciadisponiendo informe de peritos o abriendo el término especial de prueba que establece el inciso precedente.En estos casos procederá la apelación en el solo efecto devolutivo.

Las Medidas para mejor Resolver son aquellas diligencias establecidasen la ley y que puede decretar de oficio el tribunal, luego de dictadala resolución citación para oír sentencia, con el fin de acreditar oesclarecer alguno de los hechos que configuran el conflicto, para laadecuada y justa decisión de este.

ETAPA DE DISCUSIÓN

Se inicia con la demanda, que es el acto jurídico procesal de parteque da inicio o pretende dar inicio a la relación procesal; o con lasmedidas prejudiciales.

A) LAS MEDIDAS PREJUDICIALES.

Arts. 273 a 289 CPC.

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DEF: Las medidas prejudiciales son los actos jurídicos procesalesanteriores al juicio que tienen por objeto preparar la entrada de este;asegurando la realización de algunas pruebas que puedandesaparecer, y asegurando el resultado mismo de la pretensión quese hará valer con posterioridad en el proceso.

Clasificación:

• Medidas prejudiciales preparatorias o propiamente tales: Sonaquellas cuyo objeto preparar la entrada al juicio.

• Medidas Prejudiciales probatorias: Son los actos jurídicosprocesales anteriores al juicio, que tienen por objeto obtener larendición de los medios de prueba establecidos por ellegislador que pudieren ser con posterioridad, durante el cursodel juicio, de difícil realización o recayeren sobre hechos quepuedan fácilmente desaparecer.

• Medidas Prejudiciales Precautorias: Son los actos jurídicosprocesales anteriores al juicio, a petición de quien será sujetoactivo, que tiene por finalidad el asegurar el resultado de lapretensión hecha valer.

Características:o Pueden pedirlas aquellos que serán partes del futuro proceso,

normalmente por el demandante.o Son de aplicación común en nuestro ordenamiento jurídico,

tanto por aplicación del artículo 3 CPC. Además, por que el

artículo 393 CPP (en lo que se refiere a las precautorias) comoel artículo 157 NCPP se remiten expresamente al CPC.

o En ámbito prejudiciales del CPC es requisito común que quienlas solicita debe expresar la acción que se propone deducir ysomeramente sus fundamentos (287 CPC)

o Son esencialmente provisorias y, por tanto, dejarán de tenerefecto toda vez que cesen los motivos que se han tenido enconsideración al decretarlas.

o Nunca puede entenderse que su concesión implica una especiede pre-juzgamiento del tribunal con relación al fondo de la

pretensión que se deducirá.LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS OPROPIAMENTE TALES.

Como se ha señalado, son aquellas que tiene por objeto el preparar laentrada al juicio.

El titular de este derecho es el futuro demandante 273 CPC: “El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretendedemandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda” .

Excepcionalmente el futuro demandado puede solicitar la medidaprejudicial propiamente tal de reconocimiento jurado de firma puesto

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en instrumento privado (No. 5 artículo 273 CPC, en relación con elartículo 288)

Requisitos para su concesión: Hay dos clases de requisitos, loscomunes a toda medida prejudicial y a1quellos propios de la

prejudicial propiamente tal de que se trate.

- El requisito general consiste en señalar la acción que sepropone deducir y someramente sus fundamentos (287 CPC).En el caso de aquella situación excepcional en que se autorizaal futuro demandado ha requerir prejudiciales, éste debefundamentar su petición, indicando por qué piensa que va a serdemandado y los fundamentos de la acción que se deducir

- El requisito específico de las medidas prejudicialespropiamente tales consiste en que quien las solicita debedemostrar la necesidad de decretar estas medidas para que sepueda entrar al juicio, cuestión que queda sometida a juicio deltribunal (Inciso final artículo 273 CPC). Este requisito no esexigible cuando se trata de la medida prejudicial dereconocimiento de firma puesta en documento privado, la quese deberá decretar en todo caso, en cuanto se cumpla con elrequisito anterior genérico.

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PROPIAMENTE TALES ENPARTICULAR (Art. 273 CPC)

A) LA DECLARACIÓN JURADA ACERCA DE ALGÚN HECHO RELATIVOA LA CAPACIDAD PARA PARECER EN JUICIO, O A SU PERSONERÍAO AL NOMBRE Y DOMICILIO DE SUS REPRESENTANTES. (273 No.1 CPC)

Se refiere a algunos hechos que son de utilidad para el demandantecon relación al demandado, para poder emplazarlo válidamente.-

Recordar que el artículo 254 No. 2 del CPC exige como requisito detoda demanda el que se indique “el nombre domicilio y profesión uoficio del demandante y de las personas que lo representen y de la

naturaleza de esa representación” y el No. 3 del mismo artículo exigeidéntico requisito respecto del demandado. La falta de estosrequisitos da lugar a la existencia de una excepción dilatoria.-

La medida debe referirse:- La capacidad del futuro demandado.- La personería de quienes pueden comparecer en

representación legal o convencional del futuro demandado;- El nombre y el domicilio de los representantes del futuro

demandado.

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Ingresada la solicitud ante el tribunal respectivo, ella será puesta enconocimiento del futuro demandado y el tribunal lo citará a unaaudiencia para un día y una hora determinada, a fin de prestardeclaración jurada acerca de os hechos que el demandante hamanifestado en su petición.

El futuro demandado debe comparecer a la audiencia y contestarcategóricamente al tenor de lo que se ha solicitado en la medidaprejudicial, de lo cual se levantará un acta. Si no comparece ocompareciendo, no responde o se limita a dar respuestas evasivas, elfuturo demandante puede solicitar que se impongan al futurodemandado multas de hasta dos sueldos vitales o arrestos de hastados meses. Estas sanciones pueden reiterarse hasta que se verifiquela orden del tribunal (274 CPC)

B) LA EXHIBICIÓN DE LA COSA QUE HAYA DE SER OBJETO DE LAACCIÓN QUE SE TRATA DE ENTABLAR (ART 273 No. 2 CPC)

Como en el caso anterior, el futuro demandante debe indicar la acciónque se propone deducir y someramente sus fundamentos, debiendoademás justificar las razones por las cuales es necesaria estadiligencia para entrar al juicio.

El futuro demandante podrá solicitar al tribunal que se deje en elexpediente una razón de la clase y estado actual de los objetosexhibidos (283 CPC)

El procedimiento de esta solicitud es similar a la anterior media: Eltribunal debe verificar la concurrencia de los requisitos legales paraconcederla y hecho eso, dará curso a la medida, disponiendo lacitación al futuro de una audiencia en la que deberá dar cumplimientoala orden de exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acciónque se deducirá.

Para el cumplimiento específico de esta orden, es necesariodistinguir:

- Si la cosa materia de la exhibición se encuentra en poder delfuturo demandado: se cumple con la exhibición mostrándolo enla audiencia, o autorizando al demandado para que losreconozca y dándole facilidades al efecto.

- Si la cosa ordenada exhibir no se encuentra en poder del futurodemandado sino de un tercero, se cumple con la orden deltribunal expresando el nombre y residencia de dicho tercero, oel lugar donde el objeto se encuentre. Si se conoce a la personadel tercero, se podrá decretar la diligencia aún respecto de esetercero (275 CPC).

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Puede suceder que la persona en contra de quien se haya decretadola exhibición, manifieste ser mero tenedor de la especie materia de laexhibición, caso en el que dicho mero tenedor podrá ser obligado:

- A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona

a cuyo nombre lo tiene; y- A exhibir el título de su tenencia, y si expresa no tener título

escrito, a declarar bajo juramento que carece de él.

En caso de que el futuro demandado, el tercero, o incluso el merotenedor, se nieguen a la realización de la diligencia, el tribunal podrásancionarlos con multas que no excedan de dos sueldos vitales yarrestos de hasta dos meses, apercibimientos que el tribunal podráreiterar hasta obtener el cumplimiento de la orden (Art. 276 y 274CPC)

C) LA EXHIBICIÓN DE SENTENCIAS, TESTAMENTOS, INVENTARIOS, TASACIONES, TÍTULOS DE PROPIEDAD U OTROS INSTRUMENTOSPÚBLICOS O PRIVADOS QUE POR SU NATURALEZA PUEDANINTERESAR A DIVERSAS PERSONAS.

D) LA EXHIBICION DE LOS LIBROS DE CONTABILIDAD RELATIVOS ANEGOCIOS EN QUE TENGA P0ARTE EL SOLICITANTE, SINPERJUICIOD E LO DISPUESTO EN LOS ARTÍCULOS 42 Y 43 DELCÓDIGO DE COMERCIO.

Las dos medidas anteriores se tratan de manera conjunta, pues tieneun idéntico procedimiento en la ley.

En primer término, como en los restantes casos, será necesario que elfuturo demandante presente una solicitud ante el tribunal en la queexprese la acción que se propone deducir y someramente susfundamentos, sin perjuicio de indicar además los fundamentos por loscuales se estima necesaria esta diligencia para entrar al juicio.

Además, el futuro demandante puede solicitar que se deje en el

proceso una copia de las piezas que se presenten, o de su parteconducente, de conformidad al Art. 283 del CPC.

A diferencia del caso anterior, esta diligencia solo puede referirse adocumentos que posea el futuro demandado y no otros tercerosdiversos, sin perjuicio de que puede solicitarse la exhibición aterceros durante el proceso, conforme al artículo 349 CPC, que señalaque puede decretarse a petición de parte, la exhibición dedocumentos que existan en poder de la otra parte o de un tercero,con tal que tengan relación directa con la cuestión materia del pleitoy se cumplan los restantes requisitos que señala la ley..

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Una vez presentada la solicitud, el tribunal igualmente citará al futurodemandado a una audiencia para un día y hora determinado a fin deexhibir los documentos requeridos.

El Código de Comercio indica:

42 CC: “Los tribunales no pueden ordenar de oficio ni a instancia de parte, la manifestación y reconocimiento general de los libros decontabilidad, salvo en casos de sucesión universal, comunidad debienes, liquidación de sociedades legales o convencionales y quiebras”

43 CC: orden que solo puede verificarse a petición de oficio de lostribunales o a instancias de parte, el reconocimiento parcial de loslibros de los comerciantes, reconocimiento que deberá ser verificadoen presencia del dueño de los libros y en el lugar en que éstos sehallen, limitándose a aquellos aspectos relacionados necesariamentecon la cuestión que es materia del litigio

La diligencia se verifica a través de la comparecencia del futurodemandado, y con la exhibición de los documentos requeridos(recordar que si se trata de libros de los comerciantes, se aplican Art.42 y 43 Código de Comercio).

En el caso que el futuro demandado no comparezca o compareciendose niegue a la exhibición, la sanción ahora es que perderá el derecho

a hacerlos valer después en el juicio como medios de prueba, salvoque la otra parte los haga valer también su defensa, o que se justifique o aparezca de manifiesto que no los pudo exhibir antes oque se refieren a hechos distintos de los que motivaron la solicitud deexhibición (277 CPC). Sin perjuicio de ello, el futuro demandantepuede pedir que se impongan al futuro demandado que no cumple laorden, multas de hasta dos sueldos vitales y arrestos de hasta veintedías, apercibimientos que el tribunal puede reiterar hasta elcumplimiento de la orden. Pero en este caso, además, el Tribunal seencuentra facultado para decretar el allanamiento del lugar en quepresumiblemente se encuentran los documentos.

E) RECONOCIMIENTO JURADO DE FIRMA PUESTO EN INSTRUMENTOPRIVADO

Recordemos que esta es una medida que corresponde tanto al futurodemandante como al futuro demandado. En este caso, el interesadodebe presentar la solicitud, indicando cuál es la acción que sepropone deducir y someramente sus fundamentos, sin que seanecesario el indicar el porqué esta medida es necesaria para losefectos de entrar al juicio (“La diligencia expresada en el número 5ºse decretará en todo caso; las de los otros cuatro solo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante puedaentrar en el juicio”; 273 inciso final CPC).

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El tribunal pertinente admitirá a trámite la solicitud en la medida queella cumpla con los requisitos que se han indicado y citará al futurodemandado o futuro demandante a una audiencia para un día y horadeterminados a fin de prestar la declaración jurada acerca de la firma

estampada en un documento privado, bajo apercibimiento de tenerpor reconocida la firma si no comparece o si compareciendo se limitaa no contestar o a dar respuestas evasivas (Art. 278 y 435 CPC), puesel artículo 278 CPC se remite expresamente al artículo 435, pues se procederá en conformidad a las reglas establecidas para elreconocimiento judicial de documentos en el juicio ejecutivo”

435 CPC: “Si, en el caso de no tener el acreedor título ejecutivo,quiere preparar la ejecución por el reconocimiento de firma o por laconfesión de la deuda, podrá pedir que se cite al deudor a lapresencia judicial, a fin de que practique la que corresponda de estasgestiones”“Y, si el citado no comparece o solo da respuestas evasivas, se darápor reconocida la firma o por confesada la deuda”.

Diferencias medida prejudicial – Gestión preparatoria del Art. 435 CPC

Medida prejudicial Gestión preparatoria

TitularFuturo demandante odemandado Futuro demandante

Naturaleza Juicio Juicio declarativo Juicio ejecutivo

Sujeto pasivoFuturo demandante odemandado Futuro demandado

RequisitosSeñalar acción yfundamentos No se requiere

ObjetivoPreparar entrada a un juiciodeclarativo Obtener título ejecutivo

Ante éxitogestión

Se obtiene medio de pruebaincuestionable

Se obtiene títuloejecutivo

Ante fracasoIgual se puede iniciar juicioordinario

No se puede iniciarejecución

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS.

Def.: son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienepor objeto obtener la rendición de los medios de prueba establecidos

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por el legislador que pudieren ser con posterioridad de difícilrealización o que recayeren sobre hechos que puedan fácilmentedesaparecer.

A diferencia de las medidas prejudiciales propiamente tales, las

medidas prejudiciales probatorias pueden ser solicitadas como reglageneral tanto por el futuro demandante como por el futurodemandado. (288 autoriza a emplear medidas de No. 5 273, y 281,284 y 286 CPC)

Requisitos:

El requisito común o general sigue siendo el señalar la acción que sepropone deducir y someramente sus fundamentos. Cuando se tratedel futuro demandado quien solicite la medida, deberá indicar lapersona que lo intentará demandar y los fundamentos de supretensión.

Los requisitos específicos varían según cuál sea la diligencia deprueba que trata de solicitarse:

A) LA INSPECCIÓN PERSONAL DEL TRIBUNAL, EL INFORME DEPERITOS NOMBRADOS POR EL MISMO TRIBUNAL O UNCERTIFICADO DE MINISTRO DE FE (Inciso 1º artículo 281 CPC).

En este caso, es especialmente importante tener presente que

conforme al procedimiento habitual, la ley confiere a las partes lafacultad de designar los peritos durante el juicio, y por tanto el Tribunal solo podrá nombrar a esos peritos en defecto del acuerdo delas partes (414 CPC). En el caso de las medidas prejudicialesprobatorias, la designación de peritos la hace derechamente eltribunal y la justificación de esta situación se encuentra en el artículo281 del CPC: pues debe tratarse de casos en los que exista un peligroinminente de daño o perjuicio o que se trate de hechos que puedanfácilmente desaparecer ,

Lo otro que llama la atención es la referencia al “certificado de

Ministro de Fe” que no está tratado sistemáticamente como medio deprueba en nuestro ordenamiento. Lo único que se indica en nuestraley es que tiene el valor de una presunción simplemente legal (427CPC)

En lo que se refiere a la ejecución de esta medidas, el artículo 281CPC indica que deben ser puestas previamente en conocimiento de laparte en contra de la que se van a ejecutar, si se encuentra presenteen el lugar del asiento del tribunal que las ha decretado donde debanllevarse a cabo, procediéndose en los demás casos, con laintervención del defensor de ausentes.

B) LA ABSOLUCIÓN DE POSISICIONES

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Una situación similar es aquella a la que se refiere el artículo 285 delCPC, pues esta disposición autoriza que con relación a aquellapersona que se teme pueda ausentarse en corto tiempo del país, seaobligado a constituir en el lugar donde va a seguirse el juicio unapoderado que lo represente y que responda por las costas y multas

que se impongan en la sentencia, bajo apercibimiento denombrársele un curador de bienes.

C) PRUEBA DE TESTIGOS

Como ya se ha explicado, la prueba testimonial, como regla general,debe rendirse necesariamente dentro del probatorio, previapresentación de la lista de testigos pertinente, dentro de los cincoprimeros días del mismo.

286 CPC: Se podrá asimismo, antes de la demanda, solicitar elexamen de aquellos testigos cuyas declaraciones, por razón deimpedimentos graves, haya fundado temor de que no puedanrecibirse oportunamente. Las declaraciones versarán sobre los puntosque indique el actor, calificados de conducentes por el tribunal.

Se trata de una medida común al futuro demandante y al futurodemandado y en ella se deben cumplir los requisitos generales de lasmedidas prejudiciales y además, explicarse el motivo por el cual seestima que no será posible recibir su testimonio oportunamente.En este caso, además, deberá presentarse la lista de testigos, en

idénticos términos a aquellos previstos para el término probatorio del Juicio ordinario civil; pero además es obligatorio el presentar unaminuta de preguntas, pues naturalmente aún no se han fijado lospuntos de prueba por el tribunal. Estos puntos son calificados comopertinentes por el tribunal, sin posteriores recursos.

Cumplidos los requisitos anteriores, el tribunal debe fijar día y horapara la recepción de la testimonial. En cuanto a la intervención de lacontraparte, esta se considera solo en el evento que se encuentre enel lugar donde funciona el tribunal que decretó la diligencia o dondedeba verificarse la declaración, procediéndose en los demás casos

con la intervención del defensor de ausentes.

LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS. Artículos 290 a 302 del CPC.

Se trata de medidas que tienen carácter general, por así disponerlo elartículo 3º CPC. (carácter supletorio de las normas del juicioordinario). No obstante ello, diversas otras disposiciones han idocreando otras medidas precautorias, que no serán estudiadas en esteoportunidad, sino dentro de cada uno de los procedimientosparticulares que las consultan.

Digamos, por ejemplo, que el artículo 684 CPC faculta al Juez paraacceder provisionalmente a la demanda en procedimientos sumarios.

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En otras leyes o procedimientos, tenemos el ejemplo del artículo 327del Código Civil, que se refiere a la institución de los alimentosprovisorios. Encontramos otros ejemplos en la ley de violenciaintrafamiliar; ley de violencia en los estadios, NCPP., etc.

La importancia de esta institución dice relación con el mayor omenor tiempo que necesariamente implica la realización de unproceso judicial, de tal suerte que jamás la interposición de lademanda coincidirá con la sentencia definitiva que reconozca elderecho de que se trate. Durante ese tiempo, el demandado puedellevar a cabo una serie de diligencias que tiendan precisamente aeludir los resultados de una demanda que considera comodesfavorable, por ejemplo, por medio de la enajenación de su activo,lo que impedirá que la resolución contenida en la sentencia puedamaterializarse. Las medidas precautorias tienden a que,durante el curso del proceso o antes de su iniciación (medidasprejudiciales precautorias)se adopten determinadas providenciastendientes a asegurar la eficacia práctica de la sentencia.

Definición: Son las providencias pronunciadas por el tribunal, apetición del sujeto activo del proceso, que tiene por finalidadasegurar el resultado de la pretensión deducida, cuando se hademostrado durante el curso del procedimiento la apariencia de laexistencia de la pretensión cuya satisfacción se pretende y existepeligro de que ella pueda ser burlada antes de la dictación de la

sentencia definitiva.

Elementos:- Son resoluciones judiciales.- Se decretan a petición del sujeto activo.- Su objetivo es asegurar el resultado de la pretensión que se ha

hecho valer en el Juicio, para impedir que se vea burlado sucumplimiento.

- Es necesario que se acredite la existencia del fummus boniiuris, es decir, se haya demostrado la existencia de laapariencia de la existencia del derecho.

- Es necesario que concurra el periculum in mora, es decir, queexista el peligro de que la pretensión deducida quedeinsatisfecha, como consecuencia de acciones de mala fe deldemandado.

Características:

a) Son infinitas;

Se refieren a todo acto que sea concebible y que tenga por finalidadel asegurar la eficacia de la pretensión. El artículo 298 CPC se refiere

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No son nunca un fin en sí mismas, sino que están indefectiblementeunidas a la obtención de la sentencia definitiva. Se trata simplementede asegurar la eficacia práctica de la sentencia que se pueda dictar.

Por ello, el artículo 290 CPC comienza diciendo “ para asegurar el

resultado de la acción”, a lo que se añade por el artículo 298 del CPCque “las medidas de que trata este título se limitarán a los bienesnecesarios para responder de los resultados del juicio”, a lo que porúltimo se indica en el artículo 301 que estas medidas deberán serdejadas sin efecto toda vez que cese el motivo que se tuvo enconsideración al decretarlas.

d) Son de carácter excepcional.

Su excepcionalidad viene dada por que tras su concesiónnaturalmente se afecta la igualdad que debe existir entre las partes alinterior del proceso.

Esta excepcionalidad se traduce en el cumplimiento de los requisitoslegales, por una parte, y en la presentación de los antecedentes quela hagan plausible, única manera que podrá tener el tribunal deconceder una medida que respete este principio de excepcionalidad.(fummus boni iuris: apariencia del derecho subjetivo, que legalmentese satisface con la exigencia de que el solicitante debe acompañarcomprobantes que constituyan presunción grave del derecho que sereclama (298 CPC).

e) Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora delproceso para permitir que se burle la eficacia de la sentenciaque se dicte (Periculum in mora)

f) Son esencialmente provisionales.

Duran solamente hasta que cese el motivo por el cual se handecretado (301 CPC) o bien se dicte una sentencia jurisdiccional quereconozca definitivamente el derecho que le asiste al solicitante.

Sin embargo, por el solo hecho de dictarse la sentencia definitiva, nosignifica que se alcen de pleno derecho las medidas cautelares yadecretadas. Por el contrario, debe existir una resolución judicialexpresa que así lo declare.

Naturaleza jurídica de la resolución que las declare: Parte de la jurisprudencia ha dicho que se trata de un auto, pues resuelve unincidente sin establecer derechos permanentes a favor de ninguna delas partes. Sin embargo, la jurisprudencia parece irse inclinando porque se trataría más bien de una sentencia interlocutoria, puesestamos en presencia de una resolución que falla un incidenteestableciendo derechos permanentes a favor de una de las partes,pero esta provisionalidad tiene que ver no con la vigencia transitoria

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de los derechos, sino más bien con la circunstancia de haber cesadolas consideraciones que se han tenido en consideración a la hora dedecretarse.

g) Son acumulables:

290 CPC: Puede el demandante en cualquier estado del juicio pedir una o más de las siguientes medidas.

300 CPC: Estas providencias no excluyen las demás que autorizan lasleyes.

h) Pueden tener el carácter de prejudiciales.

La idea del legislador es que ellas sean solicitadas y concedidasdurante el transcurso del juicio; pero el legislador faculta solicitarlas yconcederlas antes de la iniciación del juicio (es decir, de maneraprejudicial) pero en este caso, las medidas son aún másexcepcionales, con requisitos aún mas exigentes.

i) Hay una responsabilidad de parte de quien las solicita yobtiene.

En general, doctrinalmente, se acepta que quien obtiene la concesiónde una medida, es responsable por los perjuicios que pueda causa,pero la verdad es que esta responsabilidad tiende a diluirse,

esencialmente, al no establecerse garantías específicas que deberíaconstituir quien obtiene la concesión de esa precautoria. Por ello, enla práctica el demandado, tras os perjuicios que se han causado conla existencia de la precautoria, y ante la inexistencia de otrasgarantías, se conforma con el alzamiento de la medida.

Pero, conceptualmente y conforme a las instituciones del derechotradicional, la existencia de una buena o mala fe es muy importante.En esencia, por que si se ha obtenido de buena fe esa medida, quienla ha sufrido, deberá asumir los perjuicios que ha experimentado,como parte del costo de la existencia de un sistema judicial que

requiere de estas medidas para su mejor funcionamiento.

Por otro lado, si se ha obtenido la medida de mala fe, es entendibleque obró de esa manera debe ser responsable de los perjuicios quese hayan causado.

Con todo, como se ha dicho, en la práctica no existe un mecanismoespecífico para hacer efectiva esa responsabilidad y por tanto, ella sediluye.

Clasificación de las medidas precautorias.

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a) Desde el punto de vista de su regulación:

- Aquellas contenidas en el artículo 290 CPC:o Medida de secuestro;o Nombramiento de interventor;o Retención de bienes;o Prohibición de celebrar actos y contratos.

- Aquellas reguladas en leyes especialeso Embargo de los artículos 380 y ss. Del CPPo Cautelares reales del NCPP.o Otras.

- Aquellas no consideradas especialmente en la ley.-

b) Desde el punto de vista de la oportunidad en la que sedecretan:

- Medidas precautorias propiamente tales.- Medidas prejudiciales precautorias.

c) Desde el punto de vista de la iniciativa para ser decretadas:

- Medidas precautorias decretadas de oficio por el tribunal.Algunos ejemplos existen en el CPP;

- Medidas precautorias decretadas a petición de parte. Éstasconstituyen la regla general en nuestro ordenamiento. Estas esprecisamente la regla general en el Código de Procedimiento

Civil

d) En cuanto a las finalidades que persiguen las medidascautelares.

- Aquellas que persiguen una finalidad precautoria o asegurativa:son las que pretenden asegurar el resultado práctico de unafutura acción ejecutiva, impidiendo la dispersión de los bienesque pueden ser objeto de la misma. Son las más tradicionales yse contemplan esencialmente en el artículo 290 CPC.

- Las que persiguen una finalidad de mantenimiento del Statusquo: Son las que pretenden mantener vigente la situaciónexistente para evitar que la tutela definitiva del proceso jurisdiccional llegue demasiado tarde. El ejemplo más claro esla orden de no innovar en recursos de apelación.

- Medidas cautelares que pretenden una finalidad anticipativa, esdecir, que tienen por objeto anticipar determinados derechosque pueden reconocerse en la sentencia definitiva, pues si seesperara hasta su dictación de esa sentencia, perderían sueficacia. El ejemplo más claro es el de los alimentos provisoriosdurante el Juicio de alimentos.

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e) Desde el punto de vista de los requisitos que deben sercumplidos:

Se distingue entre medidas precautorias que deben decretarsecuando se acompañen comprobantes que constituyan al menos

presunción grave del derecho que se invoca o aquellas que norequieren acompañar dichos comprobantes.

Las primeras (las que exigen acompañar esos comprobantes) son laregla general en CPC (ver 298 CPC)

Solo de manera excepcional pueden decretarse estas medidasprecautorias sin que se acompañen esos comprobantes, de maneratransitoria y por un término que no exceda de los diez días, plazodentro del cual deben acompañarse estos comprobantes y pedirseexpresamente que se mantengan esas medidas (299 CPC)

f) Desde el punto de vista de la exigencia de caución paradecretarlas:

- Medidas precautorias que se decretan sin necesidad decaución: Son la regla general en CPC.

- Medidas precautorias para cuya concesión el tribunal seencuentra facultado para pedir una caución al actor. El únicocaso es el de aquellas medidas no previstas expresamente en laley, caso en el que el tribunal podrá pedir al solicitante que

constituya una caución para responder de los perjuicioscausados con su concesión. (298 CPC)- Medidas precautorias en las que el tribunal, por disposición

legal, se encuentra obligado a exigir la constitución de algunacaución. Son una hipótesis muy excepcional y en el CPC soloencontramos los siguientes ejemplos:

o 299 CPC: Cuando el actor solicita una medida precautoriasin acompañar comprobantes que constituyan a lo menospresunción grave del derecho que se reclama; y

o 279 No. 2 CPC: Cuando el futuro demandante solicita unamedida prejudicial precautoria.

Requisitos generales para decretar las medidas precautorias:

1. Debe existir una solicitud de parte activa .

No debemos olvidar la base general del ejercicio de la jurisdicción dela pasividad (10 COT), además del principio formativo delprocedimiento dispositivo. De acuerdo a estos dos principios, elimpulso procesal radica en las partes y el tribunal por norma generalno se encuentra facultado para actuar de oficio.

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Lo que hemos dicho antes, incluso es cierto para la generalidad de losembargos decretados en el juicio penal regulado en CPP (Arts. 380 yss.)

Cuando decimos “parte activa”, nos referimos a aquel que ha hecho

valer una pretensión, sea por vía de demanda o de reconvención.

2. Debe existir una demanda deducida por el actor dentro del proceso.

Por ello el artículo 290 CPC indica que las medidas precautoriaspueden solicitarse en cualquier estado de juicio “aún cuando no estécontestada la demanda”.

Por tanto, las medidas precautorias propiamente tales son aquellasque se solicitan desde que se encuentra trabada la relación proceso,es decir, desde que se ha notificado la demanda al demandado.Existe alguna discusión con relación a esto último, pues algunadoctrina sostiene que las medidas precautorias (como tales) solopodrían solicitarse desde que esta notificada la demanda ytranscurrido el término de emplazamiento: Antes que eso seríanprejudiciales precautorias. Lo anterior, depende de la doctrina que sesiga con relación a la existencia del proceso (litis contestatio, etc.)Sea como fuere, el hecho es que si no se solicitan como precautorias,siempre se podrán pedir como prejudiciales precautorias.

En cuanto hasta cuando se pueden pedir, debemos recordar queartículo 433 CPC indica que “Citadas las partes para oír sentencia, nose admitirán escritos ni pruebas de ninguna especie, lo cual seentiende sin perjuicio de las medidas precautorias del artículo 290CPC”. Por tanto, se pueden solicitar incluso después de este trámite.

En segunda instancia, aunque no hay una norma expresa, la jurisprudencia ha sostenido que ellas igualmente pueden solicitarse,pero ante el Tribunal de Primera instancia, lo cual también esextensible para los casos en que la causa se encuentre en casaciónante la Corte Suprema.

3. El demandado debe poseer bienes .

No pueden decretarse medidas precautorias sino sobre bienesdeterminados del que haya de figurar como demandado. Por ello, esconveniente el individualizar con detalle los bienes sobre los que sesolicita el decretar la medida precautoria, de manera que no quepaalguna sobre la individualidad de estos bienes, aunque puede hacersede manera genérica; por ejemplo, los bienes muebles que seencuentren en el domicilio del demandado.

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4. El demandado no debe poseer bienes suficientes pararesponder a futuro respecto de lo que se resuelva en lasentencia.

Esto es lo que antes denominados periculum in mora y se traduce enque las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garantía;pues si por el contrario posee variados y valiosos bienes, el acreedorpodrá satisfacer sus expectativas recurriendo al derecho de prendageneral del artículo 2465 del Código Civil.

Sin embargo, cuando se trata de bienes del demandado que han deser precisamente materia del pleito, como en el caso de lareivindicación, la media precautoria debe concederse en todo caso,independientemente de la entidad de los bienes que componen elpatrimonio del demandado.

5. El solicitante debe acompañar antecedentes que constituyan alo menos presunción grave del derecho que se reclama (art.298 CPC).

Nos referimos al fummus boni iuris que constituye un requisito deseriedad mínimo a la hora de conceder las medidas precautorias yevitar que de ellas se haga un uso indebido por parte de litigantes demala fe.

- Comprobantes?

Curiosamente, no se ha empleado la expresión instrumentos, que espropia de nuestra tradición legal.

Comprobar (RAE): es verificar, confirmar una cosa por medio decotejo o demostración”.

Obviamente, al emplearse esta expresión se quiso ampliar el margende justificación al solicitante, para no quedar restringido solamente ala prueba documental (Instrumentos). Por tanto, estos comprobantes

podrán ser cualquier medio que sirva para demostrar o comprobaralgo. No obstante, como es bastante habitual que estas medidas sesoliciten a título de prejudiciales precautorias, donde razonablementeningún otro medio de prueba se ha rendido, lo más habitual será quese trate de documentos en que conste la obligación.

- Presunción grave?

La presunción es el resultado de una operación racional y lógica envirtud de la cual se tienen por acreditados hechos desconocidos apartir de hechos conocidos. Se clasifican en legales y judiciales,

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siendo las primeras las que establece la ley y las segunda las queefectúa el tribunal.

Las legales, es decir, aquellas establecidas por la ley, se clasifican ensimplemente legales y de derecho.

El CPC se remite al Código en cuanto a la regulación de laspresunciones como medio de prueba (Art. 1712 y ss) En general, paraque produzcan convicción, se requiere que ellas sean precisas, gravesy concordantes, sin perjuicio de que en ciertos casos (425 CPC) unasola presunción puede formar convicción.

Por tanto, al decir “presunción grave” lo que se quiere decir no es queestemos en presencia de un hecho completamente justificado yacreditado, sino solo que el tribunal se ha formado un principio deconvicción con relación a la existencia del hecho

6. El demandante debe rendir previamente caución en los casosque la ley o el Tribunal lo exijan.

La regla general, como antes dijimos, es que no se exija la rendiciónde esa caución. Las excepciones son:

o El tribunal puede exigir la rendición de la caución cuando setrate de aquellas medidas no expresamente previstas en la ley(298 CPC). Se trata de una caución facultativa para el tribunal.

o Si no se acompañan los comprobantes que constituyan cuandomenos presunción grave del derecho reclamado, el Tribunal,debe exigir la rendición de la caución

o Cuando se trate de medidas prejudiciales precautorias, acordeal artículo 279 No. 2 del CPC.

Las medidas precautorias del CPC

Están en el artículo 290 del CPC y las analizaremos a continuación:

A) EL SECUESTRO DE LA COSA QUE ES OBJETO DE LA DEMANDA .

El secuestro, de acuerdo a lo dispuesto por los artículos 2211 ysiguientes del Código Civil, es una especie de contrato de depósito.

El artículo 2211 del CC dice que el “depósito es un contrato en que seconfía una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y restituirla en especie”

El secuestro es “el depósito de una cosa que se disputan dos o más

individuos, en manos de otro que debe restituirla a quien obtengauna resolución en su favor” (2249 Código Civil) y puede ser de dos

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clases: Convencional o judicial. El convencional es el que se producepor el solo acuerdo de las partes y el judicial es aquel que seconstituye por resolución del tribunal.

Por tanto, el secuestro que nos interesa, lo podemos definir como la

medida precautoria decretada por el tribunal, que consiste en eldepósito de una cosa corporal en manos de un tercero, quien seobliga a guardarla para evitar su pérdida o deterioro y a restituirla ala terminación del litigio a la persona que se determine por el Juez.

En cuanto a su procedencia, el artículo 291 del CPC dice que habrálugar a él en el caso del artículo 901 del Código Civil o cuando seentablen otras acciones con relación a cosa mueble determinada yhaya motivo de temer que se pierda o deterioren en manos de lapersona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.

El caso del artículo 901 CC: Se refiere a la reivindicación de una cosacorporal mueble, cuando hubiere motivo de temer que se pierda odeteriore en manos del poseedor. En tal caso, el demandante puedepedir su secuestro y el poseedor deberá consentir en él o a darseguridad suficiente de restitución, para el caso de ser condenado arestituir.

El caso de otras acciones con relación a cosa mueble determinada yhaya motivo de temer que se pierda o deterioren en manos de lapersona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder:

Se refiere a una situación similar a la anterior, pero en este caso eldemandado es un mero tenedor. Debemos recordar que, en todocaso, pese a la redacción de la norma, se trata de bienes muebles.

Desde el punto de vista del procedimiento de su concesión,debemos tener presente que el artículo 292 del CPC se remite a lasnormas del depósito de las cosas embargadas. Desde el punto devista sustancial, se aplican las normas del contrato de secuestro delCódigo Civil.

Los efectos del secuestro: Lo importante del secuestro es proteger

específicamente la cosa mueble que es materia de controversia; suintegridad material, pero en principio no impide la enajenación de lamisma, de tal suerte que si se desea evitar esa enajenación, bienpuede pedirse además la medida precautoria de prohibición decelebrar actos y contratos.Esta medida, terminará naturalmente, cuando cese el motivo que seha tenido en vistas para decretarla y cuando se dicte una sentenciaque desestime la demanda.

B) NOMBRAMIENTO DE UNO O MÁS INTERVENTORES (290 No. 2CPC)

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El CPC no contiene el concepto de interventor. El diccionario diceque es el que autoriza y fiscaliza ciertas operaciones a fin de que sehagan con legalidad. No obstante ese concepto es demasiado amplio,pues entre nosotros al Interventor no le corresponde autorizar losactos del intervenido: Lo único que debe hacer es denunciar al

Tribunal y/o al solicitante la realización de actos contrarios a lalegalidad (294 CPC)

Dario Benavente: El interventor es la persona encargada de llevar lacuenta de las entradas y gastos de una cosa o negocio, dando cuentade cualquier malversación o abuso que advierta en la administración.

Jurisprudencia: Es la persona designada por el tribunal con la funciónde velar por la legalidad de la administración de los bienes materiadel pleito, para lo cual lleva la cuenta de las entradas y los gastos delos objetos intervenidos y dar noticia de toda malversación o abusoque note en los actos del demandado.

(Mirón y acusete).

Los interventores pueden ser uno o más (290 No. 2 CPC) y su númerova depender exclusivamente de la responsabilidad que signifique elllevar adelante la labor. La designación de los interventorescorresponde solamente al Tribunal.

Desde el punto de vista de su procedencia (art. 293 CPC), tenemos

que ella procede:

o En el caso del artículo 902 CC, es decir, cuando se trate deacciones relativas al dominio u otro derecho real constituido enun inmueble, caso en que el demandado continuará enposesión del inmueble; pero se podrá provocar (entre otras) lamedida de designación de interventor, cuando exista un justotemor de un deterioro de la cosa, y de los muebles ysemovientes anexos a ella y estén comprendidos en lareivindicación, o las facultades del demandado no ofrecierensuficiente garantía.

o En el caso del que reclama una herencia ocupada por otro, sihay un justo temor de un deterioro de la cosa, y de los mueblesy semovientes anexos a ella y estén comprendidos en lareivindicación, o las facultades del demandado no ofrecierensuficiente garantía

o En el caso del comunero o socio que demanda la cosa común oque pide cuentas al comunero que administra. Nos referimos alcuasicontrato de comunidad y al contrato de sociedad.

o Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya odeteriore la cosa sobre la que versa el juicio, o que los derechos

del demandante puedan quedar burlados. Es una cuestión dehecho, que deberá ponderar en cada caso el Tribunal.

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Como se dijo antes, por esta medida no se priva al demandado de laadministración de los bienes materia de la intervención, sino solo sepretende evitar que se haga malversación o una administraciónfraudulenta de ella.

Lo anterior, sin perjuicio de lo que hemos dicho antes en el sentido deque las medidas precautorias pueden acumularse y por tanto, esposible que junto con la intervención pueda decretarse alguna otramedida precautoria.

C) LA RETENCIÓN DE BIENES DETERMINADOS (ART. 290 No. 3CPC).

Una importante diferencia con el secuestro es que esta medidaconfigura el objeto ilícito contemplado en el artículo 1464 del CódigoCivil, por lo que es más eficaz.

Se define como una medida cautelar que tiene por objeto asegurar elcumplimiento efectivo de la sentencia mediante el incautamiento debienes determinados del demandado, de los que se impide suenajenación.

Por su lado, la “incautación” es un apoderamiento jurídico y aúnmaterial, de los bienes materia de la medida.

Esta incautación puede verificarse en las manos del propio

demandado, del demandante y aún de un tercero; y la persona quetenga los bienes materia de la retención, tendrá la obligación deguardar y de conservar en su poder el bien sobre el que ha caído laretención, asumiendo la responsabilidad de un depositario.

La retención siempre procede respecto de bienes muebles,determinados y que sean de propiedad del deudor. En el caso que setrate “valores”, puede decretarse que la retención de haga en unestablecimiento de crédito (295 Inciso 2º)

Procedencia

- Si se trata de los bienes que son materia del juicio, se requiereel cumplimiento de lo siguiente:

o Que la retención se refiera a bienes determinados deldemandado;

o Que tales bienes consistan en dinero u otros bienesmuebles determinados;

o Que se indique expresamente que se trata de los bienesque son materia del juicio.

Nótese que en este caso, el tribunal no efectúa ninguna consideración

sobre las facultades que pudiere ofrecer el demandado, lo que se

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explica en la circunstancia de tratarse precisamente de la especieque es o va a ser materia del juicio.

- Si se trata de bienes que no son materia del juicio:

o Que la retención se refiera a bienes determinados deldemandado;

o Que tales bienes consistan en dinero u otros bienesmuebles determinados;

o Que se justifique por el demandante que las facultadesdel demandado no ofrecen suficiente garantía o que haymotivo racional para creer que procurará ocultar susbienes.

Se trata naturalmente de un requisito más exigente que en el casoque se trate de los bienes que son materia de la controversia. Eldemandante deberá acreditar una de estas causales y no las dos,pues no se trata de un requisito copulativo.

Procedimiento

Por disposición del artículo 295 inciso 1º, la retención puedeverificarse en manos del propio deudor, del demandante o incluso deun tercero, lo que hace que la retención sea más bien un concepto jurídico más que estrictamente material. Cuando la especie de que setrate sea dejada en poder del propio demandado, naturalmente que

no hay un desplazamiento de ella, sino solo un concepto de retención jurídica. Es decir, el demandado no deja de ser dueño o poseedor dela cosa; sino simplemente que no podrá enajenarla y si lo haceincurre en responsabilidad civil, acorde a las normas del contrato dedepósito y además, penal, en cuanto pueda configurarse el delito dedepositario alzado.Finalmente, cabe recordar que cuando se trate de valores, la medidade retención podrá verificarse en un establecimiento de crédito oincluso, por medio del depósito de los mismos en la cuenta corrientedel Tribunal (507 COT)

Efectos de la medida de retención

- Si la especie retenida es aquella que es materia del juicio, elacto o contrato que se celebre y que tienda a su enajenación esnulo por adolecer de objeto ilícito según el artículo 1464 No. 4del Código Civil. (Hay objeto ilícito en la enajenación de lascosas cuya propiedad se litiga, sin permiso del Juez que conocedel litigio)

- Si la especia materia de la retención no es aquella que ha sidomateria del pleito, igualmente se trata de un caso de nulidad

por objeto ilícito. Aunque la ley no es tan clara sobre estepunto, es aceptado de manera unánime que estamos en un

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caso de objeto ilícito del artículo 1464 No. 3 del Código Civil (Delas cosas embargadas por decreto judicial)

D) LA PROHIBICIÓN DE CELEBRAR ATOS O CONTRATOS SOBRE BIENES

DETERMINADOS (Art. 290 No. 4 CPC).

Se trata de la medida más importante de aquellas que considera elCPC, pues se refiere a todo tipo de actos (Unilaterales) y contratos(bilaterales), sean a título gratuito u oneroso. Además, a diferencia delas restantes medidas que considera la ley, esta puede recaer sobrebienes muebles e inmuebles, siendo el único requisito que se trate debienes determinados. Por ello, no puede referirse a universalidades jurídicas, como el patrimonio de una persona.-

El legislador ha considerado ampliamente esta medida y la entiendecomprensiva de todo acto o contrato. No obstante, es bastantecomún que además se solicite la medida precautoria de prohibiciónde gravar y enajenar, las cuales evidentemente no son sinónimas. Porejemplo, la medida de prohibición de celebrar actos y contratosrespecto de un bien determinado, implica que el demandado nopodría arrendar el bien; pero la medida de gravar y enajenar no tieneesa limitación y por tanto el demandado podría arrendar.

Def : Es la medida cautelar decretada por el tribunal que tiene por objeto impedir que el demandado celebre válidamente cualquier

acto jurídico, sea unilateral o bilateral, gratuito u oneroso, nominadoo innominado, en relación con uno o más bienes muebles o inmueblesde su propiedad.

Procedencia (296 CPC):

Si los bienes sobre los que recae la medida son objeto del juicio, losrequisitos son los siguientes:

- Que la prohibición se refiera a bienes determinados deldemandado;

- Los bienes deben ser muebles o inmuebles del demandado.- Que se indique expresamente que la medida se solicita

respecto de bienes determinados del demandado y que sonmateria del juicio.

En consecuencia, aquí el tribunal no verifica ningún examen conrelación a las facultades del demandado

Si los bienes sobre los que se pide la medida no son aquellos que sonmateria del juicio, deben cumplirse los mismos requisitos anteriores;pero además, en este caso, deberá acreditarse por el actor que lasfacultades del demandado no ofrecen suficiente garantía.

Procedimiento:

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El artículo 297 del CPC indica que la medida precautoria que hayasido concedida respecto de inmuebles, deberá inscribirse en elRegistro del Conservador respectivo “ y sin este requisito no producirá efectos respecto de terceros”.

Respecto de los bienes muebles, dispone el inciso segundo delartículo 297 CPC que la medida solo produce efectos respecto deaquellos terceros que hayan estado en conocimiento de ellas, altiempo del contrato; pero el demandado será en todo casoresponsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.

O sea, respecto del demandado rige la norma general de lanotificación de las resoluciones, de tal suerte que esta resoluciónproducirá sus efectos respecto de él desde que sea notificado. Sinembargo, respecto de terceros, hay que distinguir entre bienesmuebles e inmuebles.

Cuando se trate de inmuebles, debe procederse a la Inscripciónpertinente en el Registro de Interdicciones y prohibiciones deenajenar del conservador de bienes raíces del lugar en que seencuentra el inmueble. Se procede a efectuar esa inscripción una vezque se le notifica al Conservador de Bienes Raíces la resolución que laordena., por medio de un Receptor Judicial.

Por el contrario, cuando se trata de bienes muebles, la medida solo eseficaz respecto de aquellos terceros que hayan tenido conocimiento

de ella al tiempo del contrato, sin perjuicio de la responsabilidad deldemandado.

Resta por considerar la hipótesis de los vehículos motorizados, quepese a ser bienes muebles, están sujetos a un régimen especial, deregistro ante el Registro nacional de Vehículos Motorizados delRegistro Civil, en que deben inscribirse las medidas de estanaturaleza que se decreten por los tribunales con relación a estosbienes.

Efectos de la medida.

Se reduce a generar una situación de indisponibilidad del bien al queafecta, como consecuencia de la cual el acto o contrato que tienda asu disposición será nulo absolutamente por objeto ilícito.

Si la medida recae sobre aquel bien que es material del juicio, lanorma aplicable es el artículo 1464 No. 4 del Código Civil, que indicaque hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas cuya propiedadse litiga. Esta norma se complementa por el artículo 296 CPC en suinciso segundo, pues establece que para que los objetos que sonmateria del juicio se consideren en el ámbito del artículo 1464 No. 4del Código Civil, es necesario que el Juez decrete la medida de

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2. Tribunal competente.

El tribunal competente es que el conoce del asunto en única oprimera instancia. Lo anterior, es así entre otras razones por que de la

resolución que concede una medida precautoria, puede deducirserecurso de apelación. Ya dijimos antes que se trata de una sentenciainterlocutoria. En efecto, si la medida precautoria fuere alzada odecretada por la Corte de Apelaciones o por la Corte Suprema, nopodría deducirse el recurso de apelación.

3. Tramitación.

302 CPC: “El incidente a que den lugar las medidas de que trata estetítulo se tramitará en conformidad a las reglas generales y por cuerdaseparada”.“Podrán sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes denotificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que existanrazones graves para ello y el tribunal así lo ordene. Transcurridoscinco días sin que la notificación se efectúe, quedarán sin valor lasdiligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo por motivos fundados.” “La notificación a que se refiere este artículo, podrá hacerse por cédula si el tribunal así lo ordena.”

Esta norma, en aparece como tan clara, ha sido materia de varias

interpretaciones:

Primera: No puede proveerse derechamente la solicitud deprecautoria; debe darse traslado y tramitarse como incidente, encuaderno separado. El inciso segundo del artículo 302 se explicaríapor que esta medida podría cumplirse solo una vez tramitado elincidente; pero antes de que se notifique la concesión de la medidaprecautoria a la parte del demandado.

Segunda: Igualmente, el tribunal debería proveer ordenando laformación de cuaderno separado y conferir traslado al demandado y

ella deberá ser resuelta una vez que esté concluida la tramitación delincidente respectivo. Sin embargo, la diferencia con la teoría anteriores que habiendo motivos graves para ello, el tribunal podría accederdesde el primer momento y provisionalmente a la medida solicitada.

Tercera: Es la posición mayoritaria y consiste en decir que el tribunalal conocer de la solicitud de medida precautoria debe ordenar laformación de cuaderno separado y pronunciarse de inmediato sobreel fondo, concediéndola o denegándola de plano. Solo una vez que seha concedido la medida –y en la medida que el demandado quieraoponerse a ella- el demandado será admitido a formular su oposición,formándose solo en ese caso el incidente, al que se le dará latramitación regular.

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En efecto, la expresión “incidente” que emplea el CPC está tomada enel sentido amplio de toda cuestión accesoria al juicio que requierepronunciamiento especial del tribunal. Además, la ley en ningún casoindica que la solicitud de medida precautoria deba tramitarse

conforme a las normas de los incidentes, sino que dice que setramitará conforme a las normas generales.

La jurisprudencia añade que en general, las peticiones de las partesdeben resolverse de plano y que la solicitud de medidas precautoriasno escapa a esta situación. En consecuencia, dicha medidaprecautoria no tiene por que tener su origen en un incidente. Por elcontrario, debe resolverlas de plano y el incidente solo se formara siel demandado deduce oposición.

Ahora, en cuanto al alcance del inciso segundo de esta disposición(302 CPC), se trata simplemente de que la medida se lleve a cabo,tras ser notificada, sin previa notificación del demandado. Estanotificación deberá producirse con posterioridad, dentro del plazo decinco días o aquel mayor que conceda el tribunal al existir motivosfundados para la prórroga.

Este inciso constituye una excepción al principio de la bilateralidad dela audiencia, ya que una de las partes no podrá conocer la existenciade una resolución sino hasta que ella haya sido ejecutada.

Para que pueda procederse sin previa notificación del demandado, esmenester cumplir con una serie de requisitos:

- Se debe invocar graves razones, que es una cuestión de hechoque el tribunal deberá calificar en cada oportunidad.

- La resolución que concedió la medida debe notificarse dentrodel término de cinco días contados desde la fecha en que sepronunció la resolución que la ordenó. Se trata de un términofatal y además (excepcionalmente) prorrogable. La ley no hafijado límite para la ampliación; pero se entiende que debetratarse de un plazo razonable.

- Si la antedicha notificación no se verifica dentro del plazo decinco días o de su extensión, las diligencias practicadasquedarán sin valor por el solo Ministerio de la Ley. Se trata deun caso de caducidad por el solo Ministerio de la ley.

- La resolución que concede la medida precautoria puede sernotificada por cédula si el tribunal así lo ordena. Sin embargo,se plantea la duda con relación a la forma en que ha deproducirse esta notificación en el caso que el tribunal nadadiga. Algunos sostienen que debe hacerse por el estado diario,que es la regla general. Otros dicen que debe producirse lanotificación en persona, pues el inciso segundo del artículo 302dice que la resolución debe notificarse “a la persona en contra

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de quien se dictan”, lo que indicaría que se trata de unanotificación personal. Para evitar inconvenientes, debe en todocaso solicitarse al tribunal que se disponga que se haga uso dela facultad de notificar por cédula.

EL ALZAMIENTO DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS.

El artículo 301 del CPC como ya hemos anunciado reconoce elcarácter esencialmente provisional de las medidas precautorias, lasque en consecuencia, deben hacerse cesar siempre que desaparezcael motivo que se ha tenido en consideración para decretarlas, o seotorguen cauciones suficientes.

La referida solicitud debe hacerse por el demandado en el cuadernoseparado que se ha formado para la tramitación de las medidasprecautorias y respecto de la resolución que la alce proceden losmismos recursos que aquellos que proceden respecto de la resoluciónque la concede.

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS.

Las medidas prejudiciales precautorias se encuentran reguladas en

los artículos 279 y 280 del CPC, dentro del título de las medidasprecautorias en general. Sin embargo, como medidas precautoriasque son, le son aplicables las normas generales de las medidasprecautorias que hemos estudiado antes.

Def.: son las providencias decretadas por el tribunal antes de laexistencia del juicio, a petición de quien será sujeto activo delproceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de lapretensión que se hará valer posteriormente, cuando se hademostrado la apariencia de la existencia del derecho cuyasatisfacción se pretende y existe el peligro de que éste pueda ser

burlado, rindiéndose caución por el solicitante para garantizar losperjuicios que pudieren causarse con su infundado otorgamiento.

Requisitos:

1. Debe existir una solicitud del futuro demandante, en la que sede cumplimiento a los requisitos comunes a todo escrito;

2. Deben cumplirse con los requisitos establecidos en la ley18.120, sobre comparecencia en juicio, pues normalmente setrata de la primera presentación que se hace en el juicio

3. Deben cumplirse con los requisitos comunes a toda medidaprejudicial, es decir, debe expresarse la acción que se proponededucir y someramente sus fundamentos (287 CPC);

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4. Deben cumplirse con los requisitos comunes a toda medidaprecautoria (298 CPC: deben acompañarse comprobantes queconstituyan a lo menos presunción grave del derecho que seinvoca).

5. Deben cumplirse además, los requisitos específicos de la

medida precautoria de que se trate. Así, por ejemplo, si sesolicita la medida de prohibición de celebrar actos y contratosrespecto de bienes que no son materia del pleito, deberáacreditase que las facultades del futuro demandado no ofrecensuficiente garantía. Además, si se trata de precautorias noprevistas expresamente en la ley, el tribunal se encuentrafacultado para exigir que se rinda una caución.

6. Que se cumplan los requisitos específicos de las medidasprejudiciales precautorias el art. 279 CPC

279 CPC: Podrán solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias de que trata el título V de este libro, existiendo para ellomotivos graves y calificados y concurriendo las circunstanciassiguientes:1.º Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas precautorias;2.º Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, para responder de los perjuicios que se originen y multas que seimpongan

De acuerdo a la disposición antes mencionada, los requisitos son los

siguientes:

- La existencia de motivos graves y calificados; Naturalmentedebe tratarse de conductas desplegadas por el demandadoantes de la iniciación del procedimiento, que tiendan a burlarlas pretensiones del demandante.

- Debe determinarse el monto de los bienes sobre los que debenrecaer las medidas prejudiciales. Lo anterior, no es sino unaprecisión del requisito del artículo 298, en el sentido de que losbienes afectados por las medidas precautorias deben limitarsea aquellos necesarios para responder de los resultados del

juicio.- Debe rendirse fianza u otra garantía suficiente a juicio del

tribunal. Se trata de una caución obligatoria. La ley consideraespecialmente la fianza, pero bien puede constituirse unaprenda o hipoteca, lo que será de resorte del tribunal eldeterminar.

TRAMITACIÓN

Jurisp.: La facultad de decretar medidas precautorias corresponde alos jueces ordinarios y no a los jueces árbitros, esencialmente, por

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que antes de la iniciación del juicio no se ha tenido por constituido elcompromiso y por tanto el tribunal “no existe”.

Como se tramitan estas medidas? El artículo 289 CPC indica que lasdiligencias expresadas en este título “ pueden decretarse sin

audiencia de la persona contra quien se piden, salvo los casos en queexpresamente se exige su intervención”. En general, se ha entendidoque esta disposición implica que estas medidas deben decretarse deplano, sin notificar a la persona en contra de la cual se conceden. Sinembargo, en la práctica, estas resoluciones suelen ser notificadasdespués de que han sido decretadas e inscritas.

Art. 280: Aceptada la solicitud de una medida prejudicial precautoriael demandante tiene la carga de presentar su demanda dentro del plazo de diez días, debiendo pedir en esa demanda que semantengan las medidas precautorias decretadas.El plazo de días puede ampliarse hasta por treinta días por motivosfundados. Aunque la ley no lo dice, la prórroga del plazo debe pedirsehasta antes del vencimiento del plazo primitivo.

La demanda que se presente no debe cumplir con las normas sobredistribución de causas, pues debe ser presentada directamente anteel mismo tribunal que concedió la medida.

Para los efectos del cumplimiento del requisito del artículo 280 CPC,basta con presentar la demanda y no es necesario notificarla.

La sanción para el no cumplimiento de estos requisitos la establece elinciso segundo del artículo 280, que indica que si la demanda norepresenta dentro de ese plazo (o de su ampliación) o si no se pide enellas que se mantengan las medidas prejudiciales decretadas; o si alresolver sobre la petición de la mantención de las medidas el tribunalno da lugar a ella; por ese solo hecho el que las haya solicitadoquedará responsable de los perjuicios causados, considerándosedoloso su procedimiento.

B) LA DEMANDA

Def: Es la presentación formal que hace el actor ante el Tribunal paraque éste se pronuncie sobre las acciones sometidas a suconocimiento (Benavente)

Def: Es el medio legal de hacer valer una acción y ésta a su vez es elmedio de hacer valer en juicio el derecho que se reclama(Jurisprudencia)

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Demanda: Es el acto introductivo de instancia por el cual el actor somete su pretensión al Juez, con las formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable a su interés (Couture)

Acción: Es la facultad de recurrir a la jurisdicción; es el poder de provocar la actividad de los órganos jurisdiccionales. La demanda esla materialidad de la presentación a través de la cual se ejerce laacción.

Pretensión: Es la petición fundada que se hace valer en el proceso;es el fundamento objetivo del proceso.

Importancia de la demanda:

La demanda es la base del juicio y delimita las pretensiones deldemandante, de tal manera que el Juez no puede conceder más deaquello que se solicita en la demanda, pues si lo hace, la sentenciaque se dicte es nula por la causal ultra petita del art. 768 No. 4.

Voluntariedad de la demanda

Por norma general, el ejercicio de la acción es voluntaria, salvas lassiguientes excepciones:

1. Caso del artículo 21 del CPC: El demandado solicita que lademanda sea puesta en conocimiento de otra u otras personas

determinadas a quienes correspondiere también la acciónejercida y que no la hubieren entablado, para que manifiestensu determinación de adherir a ella o de no adherir, bajo losapercibimientos del artículo 21 CPC.

2. Art. 280 CPC: El que ha obtenido una medida prejudicialprecautoria está obligado a presentar la demanda en el plazode diez días, bajo apercibimiento de que, si así no lo hace, seproceden a alzar dichas medidas y a quedar responsable de losperjuicios causados, considerándose doloso su procedimiento.Este plazo puede ampliarse hasta por treinta días.

3. Caso de la Jactancia del artículo 269 del CPC: Cuando una

manifieste pertenecerle un derecho del que no esté gozando ,todo aquel a quien su jactancia pueda afectar, podrá pedir quese le obligue a deducir demanda dentro de 10 días, bajoapercibimiento de que, si no lo hace, no será oída despuéssobre aquel derecho.

4. Caso de la reserva de derecho del juicio ejecutivo; El deudorestá obligado a deducir demanda ordinaria en el término dequince días, contado desde la fecha en que se le notifique lasentencia definitiva, bajo sanción de proceder a ejecutarsedicha sentencia sin previa caución, o quedará esta ipso factocancelada si se ha otorgado.

5. En NCPP, cuando se trate de delitos de acción penal pública,que hayan sido sobreseídos temporalmente por requerirse la

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o La exposición clara de los hechos y fundamentos dederecho en que se apoya. Se refiere a losfundamentos de hecho y de derecho de lapretensión

o La enunciación precisa y clara, consignada en la

conclusión, de las peticiones que se someten al fallodel tribunal. Este es el resumen de las pretensionesy que, por tanto, delimitan la competencia deltribunal.

Documentos que se acompañan a la demanda: En la actualidad.No es necesario que se acompañen documentos a la demanda.Antiguamente los documentos que se acompañaban a la demandatenían el carácter de documentos fundantes. Pero existía grandificultad para determinar cuales documentos eran carácterfundantes, por lo que actualmente los documentos, sea cual sea sunaturaleza, pueden acompañarse en cualquier estado del juicio, hastael vencimiento del término probatorio y hasta antes de la vista de lacausa en segunda instancia.

Efectos de la demanda

- Queda abierta la instancia y el Juez queda obligado a conocerlas peticiones de la demandante y a instruir el proceso. Si no lohace, incurre en responsabilidad civil, administrativa y criminal(Delito de denegación de justicia)

- El Juez, no obstante, puede no dar curso de oficio a la demandacunado no contenga las tres primeras menciones del artículo254 CPC. Además, puede no darle curso cuando se estimeabsolutamente incompetente para conocer del litigio.

- Si la demanda se ha presentado ante un tribunal relativamenteincompetente, se entiende que el demandante ha prorrogadotácitamente la competencia

- Fija la extensión del juicio, en cuanto las excepciones ydefensas del demandado solo podrán referirse a ella, sinperjuicio del derecho a deducir reconvención.

- Con la presentación de la demanda nace el estado de litis

pendencia (en rigor, con la notificación de la demanda)por lo que se impide que el demandante pueda impetrar otro juicio que tenga la misma causa de pedir, el mismo objetopedido y que se verifique entre las mismas partes (tripleidentidad)

- En algunos casos, produce efectos de derecho. Por ejemplo, enel caso de los juicios de alimentos, la ley establece que éstos sedeben desde la presentación de la demanda (331 Código Civil);en el caso de las obligaciones alternativas, la demandaindividualiza la cosa sobre la que se ejerce la acción (1502

inciso segundo Código Civil).

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Modificaciones a la demanda:

a) Antes de que la demanda sea notificada; El demandante puederetirar la demanda sin trámite alguno y se considerará en estecaso, como no presentada. La explicación para esto es sencilla:

La relación procesal no ha sido trabada (148 Inciso 1º) Si puedeser retirada, con mayor razón puede ser modificada sinlimitaciones.

b) Después de notificada a cualquier a de los demandados y antesdel vencimiento del plazo de que se dispone para contestarla,puede el demandante hacer las modificaciones o rectificacionesque estime oportunas, pero en este caso estas modificacionesse considerarán como una nueva demanda para los efectos desu notificación y solo desde la fecha en que se verifique estadiligencia, correrá el término para contestar la demanda (261Inciso 1º CPC).

c) Después de contestada la demanda, el actor no puedemodificarla en forma alguna y solo podrá procederse a sudesistimiento, conforme a las normas del incidente especial deldesistimiento de la demanda (Arts. 148 y ss CPC).

Cómo se provee la demanda?

Por medio de una resolución de mero trámite, que tiene por únicafinalidad el dar curso progresivo a los autos. Se trata enconsecuencia, de u mero decreto.

Como resolución judicial que es, debe cumplir con los requisitoscomunes a las resoluciones.

257 CPC: “ Admitida la demanda, se conferirá traslado de ella aldemandado para que la conteste”

Sin perjuicio de ello, deberán proveerse como correspondan losdemás otrosíes de la misma.

Además, debe indicarse el número de rol que se le asigna a la causa y

la cuantía del juicio (116 y ss. COT)

Por último, debe llevar la firma del Juez y del secretario.

Casos en que el Tribunal no está obligado a dar curso a lademanda.

256 CPC: Puede el Juez de oficio no dar curso a la demanda que nocontenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros números delartículo 254, expresando el defecto de que adolece”.

EL EMPLAZAMIENTO

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El emplazamiento es la notificación a la que se agrega la orden deque el demandado comparezca al tribunal con motivo de habersededucido una demanda en su contra o un recurso legal.

En el derecho romano, el emplazamiento era el denominado Ius

invocatio, es decir la intimidación que hace el actor al demandado para que comparezca al juicio.

El emplazamiento consta de dos elementos: 1º La notificación válidade la demanda, la que generalmente será en forma personal opersonal subsidiaria, por tratarse de la primera notificación hecha enel proceso. Al actor se le notifica la resolución pronunciada por elestado diario. 2º El término de emplazamiento (258, 259 y 260 CPC)

El término de emplazamiento. Es el plazo del que dispone eldemandado para contestar la demanda. Se distinguen diversassituaciones:

a) En general, el término del emplazamiento es dequince días, si la demanda ha sido notificada en lamisma comuna en que tiene su asiento el tribunal(258 inciso 1º).

b) Si la demanda es notificada dentro del territorio jurisdiccional del tribunal, pero fuera de la comunaque le sirve de asiento, el plazo anterior se ampliaen tres días (258 inciso 2º)

Se trata de plazos legales; fatales (Art. 64 CPC) comunes (pues correnpara todos los demandados a partir de la última notificación, art. 260)y discontinuos o de días hábiles (66 CPC)

c) El artículo 259 se refiere al caso en que eldemandado es notificado fuera del territorio jurisdiccional del Tribunal, incluyendo aquí lahipótesis que sea notificado fuera del territorio dela república. En este caso, el plazo será de quincedías, más los tres a que se refieren el artículo 258,

“más el aumento que corresponda al lugar en quese encuentre”.

El aumento a que se refiere la disposición anterior es lo que se llama“Tabla de emplazamiento”, tabla que es conformada cada cincoaños por la Corte Suprema, la que debe considerar especialmente lasdistancias y las mayor o menor facilidad en las comunicaciones.

Esta tabla se debe formar en el mes de noviembre del año anterior alvencimiento del término de cinco años que debe regir la tabla. Sedebe publicar en el Diario Oficial y debe entrar en vigor el mes demarzo del año de que se trate, sin perjuicio de publicarse a lo menoscon dos meses de antelación en los oficios de los Tribunales.

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d) Término de emplazamiento cuando hay variosdemandados (260 CPC): Se trata de un términocomún y por tanto, rige para todos losdemandados desde el último plazo individual para

contestar.e) Término de emplazamiento si hay varios

demandantes: En ese caso, se aumenta el términode emplazamiento determinado según 258 y 259CPC “en un día por cada tres demandantes sobrediez que existan en el proceso, sin que puedaexceder del total de treinta días. (260 Inciso 2º)(Ley 19743).

Efectos del emplazamiento.

- Queda válidamente formada la relación procesal, es decir, elvínculo jurídico que une a las partes entre sí y a ellas con eltribunal, cuyos efectos principales son los de obligar al Tribunala dictar sentencia y obligar a las partes a someterse a lasentencia que se dicte.

- Una vez expirado el término de emplazamiento, que es fatal,precluye por ese solo hecho el derecho del demandado dedefenderse contestando la demanda y el tribunal de oficio o apetición de parte deberá proveer lo pertinente para lacontinuación del juicio, sin necesidad de certificado previo. Sin

embargo, el demandado rebelde conserva su derecho decomparecer en cualquier estado del proceso, con tal que aceptelo que se ha obrado con antelación en el proceso (salvo loscasos de nulidad de todo lo obrado).

- Si el demandado, dentro del plazo legal, no contesta lademanda, se produce lo que se denomina contestación fictade la demanda y con ello, se produce el efecto de que el actordeberá acreditar los fundamentos de su pretensión.

LAS EXCEPCIONES DILATORIAS. (303 CPC)

Excepciones es lo opuesto de “acción” y con ellas se quiere significar,en general, una defensa del demandado. Tiene un sentido sustancial(Excepciones perentorias) y un sentido adjetivo o procesal(Excepciones dilatorias)

Def.: Son las que tienen por objeto corregir vicios del procedimientosin afectar el fondo de la acción deducida.

Las excepciones dilatorias están numeradas entre nosotros en elartículo 303 del CPC, y se trata de una enumeración no taxativa, pues

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el No. 6 de ese artículo expresamente faculta la interposición de otrasexcepciones dilatorias que en general se refieran a la corrección delprocedimiento sin afectar el fondo de la acción deducida”

A) La incompetencia del Tribunal ante el cual se

entabla.

Se refiere esta excepción tanto a la incompetencia relativa como a laincompetencia absoluta. En ambos casos se trata de un presupuestode validez de la relación procesal y es por eso que la ley permitededucirla en esta etapa temprana del proceso.

Sin embargo, hay una importante diferencia con relación a laincompetencia relativa y a la absoluta: Respecto de la absoluta, eltribunal puede y debe declararla de oficio. Dicha declaración, sinembargo, no es procedente cuando se trata de incompetenciarelativa, pues puede verificarse la prórroga de la competencia.

Esta excepción dilatoria de incompetencia no puede fundarse en lacircunstancia de no haberse dado cumplimiento a las normas sobredistribución de causas, pues la Jurisprudencia ha fallado que lasnormas sobre distribución de causas no son normas de competenciani absoluta ni relativa; sino que se trata de normas legales de ordenpuramente económico, es decir, que tienden a una mejor distribucióndel trabajo..

En cuanto a los casos de falta de jurisdicción, es decir, cuando sereclama no la incompetencia, sino precisamente la falta de jurisdicción del tribunal, no estamos en presencia de una excepcióndilatoria, pues esta excepción no pretende corregir errores delprocedimiento, sino que se refiere al fondo mismo del asunto. Porello, tampoco puede deducirse en este formato, sino que deberádeducirse como excepción perentoria, al contestar la demanda.

B) Incapacidad, falta de personería orepresentación legal.

La capacidad del demandante se refiere a su capacidad para pareceren juicio, sin el ministerio o autorización de otra persona.

La falta de personería se refiere a la representación convencional deldemandante. Por ejemplo, se demanda a una persona enrepresentación de otra, en circunstancias que éste no tienerepresentación o mandato del demandado.

La falta de representación legal, se refiere a aquellos casos derepresentaciones legales, como la que tiene el padre respecto del hijono emancipado.

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Con relación a la definición y requisitos de estas personerías yrepresentaciones, debemos remitirnos a las disposiciones del CódigoCivil o de Comercio.

Se trata de un requisito esencial para que trabe una relación procesal

válida y por esa razón nuevamente se permite el deducirlas comoexcepciones dilatorias.

C) Litispendencia.

Se trata del evento de existir otro juicio, entre las mismas partes, enque se persiga el mismo objeto y que tenga la misma causa de pedir.

- Existencia del juicio pendiente: Basta con que esté notificada lademanda en el otro juicio, pues a partir de ese momento seproduce la relación procesal. En todo caso, se requiereformalmente la existencia de una demanda notificada y, por lomismo, no es suficiente la existencia de una solicitud demedidas prejudiciales. De otro lado, tampoco hay juiciopendiente cuando el otro juicio ha terminado por sentenciafirme u otro equivalente jurisdiccional, aunque queden aspectosposteriores del fallo, como la liquidación del crédito.

- Identidad legal de personas: No se trata de una identidad físicasino legal.

- Identidad de la cosa u objeto pedido: Se trata del beneficio jurídico que se persigue.

- Identidad de causa de pedir : Se trata de las razones o motivos,

hechos o fundamentos que inducen a reclamar de un derecho.

D) Ineptitud del Libelo.

Se refiere a la ineptitud del libelo por falta de algún requisito en elmodo de proponer la demanda. Nos referimos entonces a losrequisitos del artículo 254 CPC.

La Jurisprudencia ha dicho que se debe tratar de demandas vagas eininteligibles; con falta de precisión en lo que se pide, o que lademanda pueda ser aplicable a muchas personas.

E) El beneficio de excusión.

Se define como el derecho que le asiste al fiador de solicitar antes deque se proceda en su contra, se dirijan las acciones en contra deldeudor principal (2357 CC).

F) Otras excepciones dilatorias: No. 6 artículo303 CPC.

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Excepciones perentorias que pueden hacerse valer comodilatorias.

Se trata de excepciones de fondo que, sin embargo, debido a ciertaspeculiaridades, la ley permite que se puedan tramitar como dilatorias

(304 CPC). Se trata de las excepciones de cosa juzgada y transacción;

Son excepciones de fondo, debido a que no miran a la corrección delprocedimiento, sino que pretenden el rechazo de la demanda. Sepermite deducirlas por razones de economía procesal, puesprobablemente frente a excepciones de tal envergadura, no tienemucho sentido entrar al juicio.

Estas excepciones se tramitan conforme a las normas generales delas excepciones dilatorias; sin embargo, el mismo art. 304 CPC facultaque dichas excepciones se tramiten en el procedimiento principal,cuando son de lato conocimiento. En este caso, se manda a contestarla demanda y se fallan en definitiva.

Excepciones dilatorias que pueden oponerse en segundainstancia.

El artículo 305 inciso final autoriza la interposición de las excepcionesde Incompetencia del Tribunal y de litis pendencia en segundainstancia, en forma de incidente.

Tramitación

Las excepciones dilatorias deben oponerse todas dentro de un mismoescrito, y dentro del término de emplazamiento. Se presentan en elcuaderno principal y, por tanto, paralizan la tramitación del proceso.

El art. 307 CPC dispone que estas excepciones dilatorias se tramitencomo incidentes, que tienen el carácter de ser de previo y especial pronunciamiento, toda vez que paralizan el trámite del asuntoprincipal.

Las excepciones dilatorias opuestas deben fallarse todas a la vez;pero si entre ellas figura la de incompetencia del tribunal, y ella esacogida, el tribunal se abstiene de pronunciarse sobre las demás (306CPC). Sin embargo, si se deduce recurso de apelación y el tribunal dealzada desestima la incompetencia, puede pronunciarsederechamente por las demás, sin necesidad de nuevopronunciamiento del tribunal de primera instancia.

308 CPC: Desechadas las excepciones dilatorias o subsanados por eldemandante los defectos de que adolecía, tiene el demandante eltérmino de diez días para contestar la demanda, cualquiera haya sidoel lugar en que se hayan notificado.

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Más allá de la disposición legal, hay ciertas dilatorias que, al seracogidas, no permiten que se subsane el vicio o defecto. En ese caso,la resolución que acoge la dilatoria pone término al procedimiento.

Recursos:

La resolución que falla una dilatoria es una interlocutoria (Falla unincidente, estableciendo derechos permanentes en el sentidoprocesal). Por tanto, es apelable. Esta apelación se concede en el soloefecto devolutivo (194 CPC y 307 CPC).

Formas de hacer valer las excepciones dilatorias.

Los vicios que autorizan la interposición de las excepciones dilatoriaspueden hacerse valer como tales o también pueden hacerse valercomo incidentes de nulidad procesal del artículo 83 CPC.

305 Inciso segundo: “Si así no se hace (deducirlas como dilatorias),se podrán oponer en el progreso del juicio solo por vía de alegación odefensa y se estará a lo dispuesto en los artículos 85 y 86”. Ello es así por que las cuatro primeras excepciones dilatorias se refieren aelementos que definen la relación procesal: Los sujetos (El tribunal y

las partes) y la pretensión (Ineptitud del libelo).

LA CONTESTACIÓN Y LOS DEMÁS TRÁMITES HASTA EL ESTADODE PRUEBA O SENTENCIA.

Def.: La contestación de la demanda es la presentación deldemandado por medio de la cual se opone a las pretensiones deldemandante.

Importancia: La demanda y la contestación configuran la cuestióncontrovertida y enmarcan las facultades del Juez, pues la sentencia

ha de referirse a las pretensiones contenidas en la demanda y a lasexcepciones o defensas deducidas por el demandado. Si excede esemarco, incurre en una causal de nulidad (casación) (768 No. 4 CPC).

De esta manera, si no se ha contestado la demanda y las excepcioneso defensas se hacen valer en la dúplica, el objeto del pleito quedarálimitada a la justificación de la demanda (Jurisprudencia).

También, con la demanda y la contestación, quedan fijados loshechos sobre los cuales el Juez debe recibir la causa a prueba.

Requisitos:

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o Los requisitos comunes a todo escrito;o Debe cumplir con la ley de comparecencia en juicio, cuando es

la primera presentación que hace el demandado en el juicio.o No es necesario acompañar a la contestación ninguna clase de

documentos.o Requisitos especiales del artículo 309 CPC:- La designación del tribunal ante el que se presenta;- El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado. La

importancia de la individualización es para la práctica de lasnotificaciones.

- Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposiciónclara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya

- La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, delas peticiones que se someten al fallo del Tribunal.

Contenido de la contestación.

A) EL ALLANAMIENTO.

DEF: Es una adhesión o aceptación expresa del demandado a la pretensión contenida en la demanda.

Para que el mandatario judicial se allane a la demanda, requiere estarinvestido de las facultades especiales a que se refiere el artículo 7ºdel CPC.

313 CPC Si el demandado acepta llanamente las peticiones deldemandante, o si en sus escritos no contradice en materiasubstancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, eltribunal mandará citar a las partes para oír sentencia definitiva, unavez evacuado el traslado de la réplica.Igual citación se dispondrá cuando las partes pidan que se falle el

pleito sin más trámite.

Por tanto, el allanamiento no conlleva la terminación del proceso, sinoque simplemente se posibilita el que no sea necesario rendir prueba. Y aún deberá rendirse prueba toda ve que se trate de un asunto deinterés público que esté comprometido.

El allanamiento puede ser total o parcial y sus efectos, naturalmentese limitan a aquella parte que se refiera.

Además, puede ser expreso o tácito: Será expreso cuando se haga entérminos formales y explícitos y será tácito cuando, por ejemplo, sedemande de reivindicación de un determinado bien y el demandadose limite a depositarlo ante el Tribunal.

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Por último, en cuanto renuncia, debe ceñirse al artículo 12 CC y portanto, solo serán renunciables los derechos privados que miren al solointerés del titular.

B) LA REBELDÍA DEL DEMANDADO Y SUS EFECTOS:CONTESTACIÓN FICTA DE LA DEMANDA.

Puede suceder también que, el demandado, no obstante haber sidoválidamente emplazado, simplemente opte por no contestar lademanda y no comparecer al juicio.

Si el demandado no contesta la demanda, dentro del término que laley fija al efecto, precluye el derecho de éste de contestar lademanda por el solo Ministerio de la ley (recuérdese que estamos enpresencia de plazos fatales). Por ello, el tribunal de oficio o a petición

de parte deberá proveer lo que corresponda a la continuación delproceso, sin necesidad de certificado previo.

Sin embargo, el único efecto que se produce es el de tener porcontestada la demanda en rebeldía del demandado y no significa enningún caso que el demandado se allane a la demanda. En todo caso,el demandado podrá comparecer al proceso en cualquier estado, conla limitación de deber aceptar lo que se ha obrado en su rebeldía y sinperjuicio del incidente de nulidad de todo lo obrado por falta deemplazamiento.

Sin embargo, la rebeldía en segunda instancia, tiene efectos másamplios, pues no se toma en cuenta al rebelde y éste solo podrácomparecer en segunda instancia a través de un abogado habilitado oprocurador del número, pero no en forma personal.Con la rebeldía del demandado se produce la contestación ficta dela demanda, que equivale a una negación de todos los supuestos dehecho y de derecho en que se funda la demanda, de tal manera queel demandante deberá justificarlos ante el Tribunal.

C) OPOSICIÓN A LA PRETENSIÓN.

Por esta oposición se solicita al órgano jurisdiccional que sedesestime la pretensión del actor. Puede revestir las siguientesformas:

Defensa negativa; Se niegan tanto los fundamentos como losderechos contenidos en la pretensión del actor. Es una meranegativa que no conlleva la afirmación de un hecho nuevo. Suprincipal efecto es que la carga de la prueba debe corresponderal demandante, quien deberá acreditar los fundamentos de supretensión.

Las excepciones: Son aquellas peticiones que formula eldemandado, basadas en elementos de hecho y de derecho que

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tienen eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto jurídico afirmado como fundamento de la pretensión.

Las excepciones se clasifican en:

1. Excepciones dilatorias: son aquellas que se refieren a lacorrección del procedimiento sin afectar el fondo de laacción deducida (303 No. 6 del CPC); es decir, se refierena vicios del procedimiento y no se refieren al fondo de lapretensión que ha deducido el actor.

2. Excepciones perentorias: Son las que tienen por objeto eldestruir el fundamento de la pretensión del actor eimplican la introducción al proceso de un hecho nuevo, deeficacia extintiva, impeditiva o invalidativa.. JURISP: todotítulo o motivo jurídico que el demandado invoca para

destruir, enervar y más propiamente dicho, para hacerineficaz la acción del actor, como por ejemplo, laprescripción, el pago, de la deuda, etc.Normalmente se confunden con los modos de extinguirlas obligaciones, sin perjuicio de que nuestra jurisprudencia ha concedido este carácter a determinadasexcepciones procesales, como lo son la falta de jurisdicción, la falta de legitimación para obrar, la cosa juzgada, etc.

Las excepciones a la demanda deben oponerse todas en

el escrito de contestación a la demanda (Art. 309 CPC).Cuando se deducen estas excepciones perentorias, sealtera la carga de la prueba, y en consecuencia,corresponderá al demandado acreditar su efectividad.

3. Excepciones mixtas Son las que no obstante tener elcarácter de perentorias, el legislador permite que sehagan valer como dilatorias, antes de la contestación dela demanda.

Art. 304 CPC: Podrán también oponerse y tramitarse del mismo

modo que las dilatorias la excepción de cosa juzgada y la detransacción; pero, si son de lato conocimiento, se mandará contestarla demanda, y se reservarán para fallarlas en la sentencia definitiva.

4. Excepciones anómalas: Son las que el legislador permiteinterponer por escrito, después de contestada lademanda y durante todo el juicio, hasta la citación paraoír sentencia en primera instancia y hasta la vista de lacausa en segunda instancia.

310 CPC: No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, lasexcepciones de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago

efectivo de la deuda, cuando ésta se funde en un antecedenteescrito, podrán oponerse en cualquier estado de la causa; pero no se

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admitirán si no se alegan por escrito antes de la citación parasentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda.Si se formulan en primera instancia, después de recibida la causa aprueba, se tramitarán como incidentes, que pueden recibirse aprueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservará su resolución

para definitiva.Si se deducen en segunda, se seguirá igual procedimiento, pero en talcaso el tribunal de alzada se pronunciará sobre ellas en únicainstancia.

D) LA RECONVENCIÓN (314 y ss)

Constituye uno de los mecanismos que posee el demandado paradefenderse y se produce toda vez que el demandado tiene algunapretensión que plantear en contra del demandante principal, derivada

de la misma relación jurídica o de otra diversa.En rigor, se trata de acciones distintas que deberían ventilarsenormalmente en diversos procesos; pero por razones de economíaprocesal, se permite que se tramiten en el mismo procedimiento. Porello, la doctrina define la reconvención como la demanda deldemandado dirigida en contra del actor.

Constituye un caso de pluralidad de litis en un mismo proceso y sepermite su existencia, como se ha dicho, por razones de economíaprocesal.

Requisitos para que proceda la reconvención1. La acción que se deduce en la reconvención debe

corresponder a la competencia del Juez estimada comodemanda o cuando sea admisible la prórroga de lacompetencia (315 inciso 1º). Incluso, procede cuando, porsu cuantía, debería procederse ante un tribunal inferior

Para estimar la competencia en atención a la cuantía,deben estimarse por separado los valores de la cosasdisputada en la reconvención y en el asunto principal.

Por ello, el demandante principal no podrá oponer a lademanda reconvencional la excepción de incompetenciarelativa del tribunal cuando es admisible la prórroga de lacompetencia.

2. Además, la demanda reconvencional debe poderventilarse conforme a las mismas normas del juicioprincipal. En este caso, debe tramitarse en conformidad alas normas del juicio ordinario (Jurisp.)

3. Requisitos de forma : Debe presentarse en el escrito decontestación a la demanda y debe sujetarse a los

requisitos del artículo 254 (requisitos demanda) y 261 (en

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cuanto a las modificaciones). La demanda reconvencionalpuede deducirse en lo principal del escrito o en un otrosí.

4. Quién puede demandar reconvencionalmente : las mismaspersonas que pueden demandar. En cuanto al mandatario judicial, se requieren facultades especiales. La facultad dereconvenir corresponde solo al demandado, por lo que eldemandante (al contestar la demanda reconvencional) nopuede además, formular una nueva demandareconvencional.

5. Tramitación y fallo : (316 CPC): La demandareconvencional se tramita conforme a las mismas normasdel juicio principal y por tanto, se pueden deducir lasexcepciones dilatorias que autoriza el artículo 303, dentrodel plazo de 6 días (317 CPC). Acogida una excepcióndilatoria, el demandante reconvencional deberá subsanar

los defectos de que adolecía dentro del plazo de 10º Días,bajo apercibimiento de tenerse por no presentada paratodos los efectos legales.

6. La única diferencia que existe con relación al trámite del juicio principal, es que no reconcede aumentoextraordinario para rendir prueba fuera del territorio de larepública cuando no debe concederse respecto de lacuestión principal.

LOS TRÁMITES DE LA RÉPLICA Y LA DÚPLICA

311 CPC: De la contestación se confiere traslado al demandante porseis días y de la réplica por igual término al demandado

1. LA RÉPLICA

En el escrito de réplica, puede el actor ampliar, adicionar o modificarlas acciones que haya formulado en la demanda, pero sin que puedaalterar las que sean objeto principal del pleito (312 CPC). La jurisp. hadicho que para que se altera la acción cuando se cambia por otra y seabandona la primera. En todo caso (Jurisp) esta norma debeentenderse restrictivamente y en ningún caso puede implicar que eldemandante formule nuevas acciones. Esencialmente, no debealterarse la causa de pedir de la acción, en el sentido que le da aeste principio el artículo177 CPC, en cuanto fundamento inmediatode la acción.

La resolución que confiere traslado para replicar, se notifica por elestado diario.

2. LA DÚPLICA

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2455 y ss CC: Es nula la transacción obtenida en virtud detítulos falsificados y en general por dolo o violencia; comoasí mismo es nula la transacción relativa a un procesoque haya terminado por sentencia judicial ejecutoriada.

3. El demandado no debe haberse allanado a la demanda o debeno haber contradicho de manera sustancial y pertinente loshechos sobre los que versa el juicio. Tampoco será necesariocitar a la audiencia de conciliación si las partes piden al Tribunalque se falle derechamente el pleito (313 CPC)

Procedimiento

El Juez cita a una audiencia de conciliación para un día noanterior al 5º ni posterior al 15º contado desde la fecha de laresolución. Como se trata de una resolución que ordena la

comparecencia personal de las partes, debe notificarse porcédula (48 CPC). Sin embargo, si el procedimiento contemplauna audiencia de contestación de la demanda, el llamado aconciliación se efectuará en esa misma audiencia.

A la audiencia, deben concurrir las partes por sí o porapoderados, sin perjuicio de la facultad del tribunal de exigir lacomparecencia personal de la parte.

Si hay pluralidad de partes, el comparendo se verifica con laspartes que asistan y si se produce conciliación, el Juicio sigue

con relación a los demás (264 inciso 2º) En la audiencia el Juez actúa como amigable componedor y, con

la finalidad de obtener un avenimiento total o parcial, propone alas partes bases de entendimiento o arreglo, sin que loinhabiliten las opiniones que emita para seguir conociendo delasunto (263 CPC).

La audiencia puede suspenderse hasta por media hora si laspartes lo piden para deliberar. Y aún puede decretarse unanueva audiencia dentro de tercero día (salvo que las partesacuerden un plazo mayor), a las que las partes concurrirán sin

necesidad de nueva notificación. De la conciliación total o parcial se debe levantar un acta en

que se consignan los términos del acuerdo; que debe sersuscrita por el Juez, el Secretario y las partes. Equivale a unasentencia judicial ejecutoriada para todos los efectos legales.

Si no se produce la conciliación o no se produce el comparendo,el secretario debe certificar esta circunstancia y entregar losautos al Juez para que proceda en conformidad al artículo 318(268 CPC). Lo anterior, sin perjuicio de que además de estellamado a conciliación obligatoria, el Juez pueda llamarnuevamente a conciliación en cualquier estado de la causa,desde que ha sido contestada la demanda.

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LA PRUEBA

A) ASPECTOS GENERALES.

Normalmente, en la práctica, el conflicto que se genera en la prácticase limita a la justificación de los hechos que fundan las demandas yexcepciones. Por ello, la labor jurisdiccional en general no se limita adeterminar cuál es el derecho aplicable

Entro nosotros, la prueba se encuentra regulada esencialmente endos cuerpos legales diversos: El código civil, que contiene el aspecto

sustantivo de la prueba (1698 y siguientes), mientras que el CPC sepreocupa de los aspectos procesales o adjetivos de la prueba, esdecir, la forma en que ella se rinde en juicio esencialmente y su valorprobatorio.

Lo anterior, sin perjuicio de normas que se contienen en otroscuerpos legales con relación a la prueba, como en el Código deComercio; Código del Trabajo y especialmente, los códigos procesalespenales (CPP y NCPP)

Cuando se estudia la prueba, se hace a partir de cinco puntos devista:

a) Qué es la prueba? Nos referimos al concepto de prueba.

b) Qué se prueba? Nos referimos al objeto de la prueba.

c) Quien debe probar? Nos referimos a la carga de laprueba.

d) Cómo se prueba? Nos referimos al procedimientoprobatorio.

e) Qué valor tiene la prueba producida? Nos referimos a lavaloración de la prueba.

QUE ES LA PRUEBA?

Def.: Prueba es la averiguación que se hace en juicio de una cosadudosa // Es la verificación de las proposiciones que los litigantesformulan en juicio // Es el acto o serie de actos procesales por los quese trata de convencer al juez de la existencia o inexistencia de losdatos lógicos que han de tenerse en consideración en el fallo.

Jurisp.: Probar es producir un estado de certeza en la mente de una o

varias personas respecto de la existencia de un hecho o de la verdado falsedad de una proposición.

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Acepciones de la voz “prueba”:

Como “medio de prueba”, es decir, como uno de los elementosconsiderados por la ley para producir en el Juez un

convencimiento. Por eso se habla de “prueba de testigos”,“prueba pericial”, etc.

También se emplea como el período durante el cual deberendirse la prueba (Como sinónimo de término probatorio)

Se usa también para referirse a la acción de acreditar un hecho.

Por último, se refiere también al resultado obtenido trasrendirla: Así, decimos que tal o cual hecho está o no probado.

QUE SE PRUEBA (OBJETO DE LA PRUEBA)?Nos referimos a aquellos elementos del proceso que deben sermateria de prueba.

La doctrina más clásica estimaba que solo deberían ser materia deprueba los hechos, entendiendo por tales los acontecimientos y circunstancias concretas, determinados en el tiempo y en el espacio, pasados y presentes, del mundo exterior y de la vida humana, que elderecho objetivo ha convertido en presupuesto de un efecto jurídico”.

Posteriormente, se ha sostenido (Carnelutti) que en realidad losobjeto de prueba en el proceso nos son los hechos propiamente tales,sino las afirmaciones de las partes del proceso. Esta posiciónprobablemente resulta más adecuada, en cuanto se refiere a la teoríade la prueba desde la perspectiva del proceso.

En cuanto al derecho, éste normalmente no será materia de prueba,pues a su respecto rige la ficción jurídica del artículo 7º del CC, en elsentido de que la ley se presume conocida de todos. Lo anterior, conindependencia de cómo llegue el Juez a conocer ese derechoaplicable, que muchas veces corresponderá a la interpretación que deuna norma en particular, tenga una de las partes del proceso, con laque el Juez tenga más correspondencia.

En cuanto a la costumbre, se define como la reiteración de unadeterminada conducta, realizada por la generalidad de los miembrosde un grupo social, de una manera constante y uniforme, con laconvicción de cumplir un imperativa jurídico. La costumbre 2 CC noconstituye derecho sino en los casos en que la ley expresamente seremite a ella.

El art. 4º Código de Comercio señala que en os juicios que loscomerciantes agiten entre sí, la costumbre suple suplen el silencio dela ley, cuando los hechos que la constituyen son uniformes, públicos,generalmente ejecutados en la República o en un determinadalocalidad y reiterados por largo espacio de tiempo, lo que seapreciará prudencialmente por los Juzgados de Comercio. No

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constando de esa manera, solo podrá ser acreditada por medio de untestimonio fehaciente de dos sentencias que, reconociendo laexistencia de la sentencia, hayan sido pronunciadas en conformidad aella, ó por medio de tres escrituras públicas anteriores a los hechosen que se funda el pleito.

En cuanto al derecho extranjero, debemos tener presente que lapresunción de conocimiento de la ley solo se refiere a la legislaciónnacional. Por tanto, cuando deba aplicarse en Chile el derechoextranjero, deberá probarse su existencia, normalmente a través deun informe pericial (411 No. 2 CPC).

Sin embargo, hay ciertos hechos que no deben ser acreditados en elproceso:

a) Los hechos consentidos, admitidos o nocontrovertidos por las partes; lo que se funda en la

circunstancia de que según el artículo 318 CPC deben sermateria de prueba los hechos sustanciales, pertinentes ycontrovertidos. Lo anterior, se produce toda vez queexista un allanamiento a la demanda (es decir, eldemandado acepta íntegramente los fundamentos dehecho y de derecho de la demanda) o cuando se acepteny no contradigan ciertos hechos por la parte deldemandado.

b) Los hechos evidentes; Se refiere a aquellos hechos queestán incorporados al acervo cultural del Juez. Porejemplo, no sería necesario probar que la luz avanza másrápido que el sonido.

c) Los hechos Notorios, que son aquellos cuyoconocimiento forma parte de la cultura normal propia deun determinado círculo social en el tiempo en que seproduce la decisión. Entro nosotros, el artículo 89 CPCdetermina que en el caso de los incidentes, evacuado eltraslado, deben ser recibidos a prueba, salvo que serefieran a hechos que consten en el proceso o que seande pública notoriedad, caso en el que no es necesariorecibir a prueba, sin perjuicio de dejarse constancia de

esta circunstancia en la resolución.. Se ha suscitadoalguna controversia con relación a si esta norma esaplicable solo a los incidentes o si por el contrario, puedeser aplicada con carácter general. No con muchaunanimidad, pero en general se aceptado que se trata deuna institución propia de todo el derecho (Donde existela misma razón, debe existir la misma disposición)

d) Los hechos presumidos, es decir aquel hechodesconocido que se desprende, tras un procedimientológico, de un hecho conocido.

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o Invalidativos ; los que generan la nulidad de la obligación;Grava al demandado;

o Convalidativos ; Hechos posteriores que sanean un viciode nulidad. Grava al demandante.

La carga de la prueba de probar los fundamentos deuna norma afecta a la parte a quien beneficia esa norma.

las presunciones simplemente legales tienen comoconsecuencia, el alterar la carga de la prueba.

COMO SE PRUEBA (PROCEDIMIENTO PROBATORIO)?

Se compone esencialmente de los siguientes pasos:

a) La proposición de la prueba.

b) La admisión de la prueba, que es la determinación o resolucióndel tribunal que acepta la prueba ofrecida, tanto en cuanto alplazo dentro de la que debe ofrecerse, como en cuanto a lapertinencia de la prueba.

c) La ejecución de la prueba, que es el conjunto de actosprocesales necesarios para traducir materialmente en elexpediente los diferentes elementos de convicción que laspartes han hecho valer.

QUE VALOR TIENE LA PRUEBA (APRECIACIÓN DE LA PRUEBA)?Consiste en la actividad del tribunal necesaria para adquirir laconvicción respecto de la existencia o inexistencia de los hechos queconfiguran el litigio. Normalmente, se produce en la sentenciadefinitiva, sin perjuicio de otras resoluciones que también requierende ella, como por ejemplo, las interlocutorias que fallan incidentes.

La apreciación de la prueba, comprende dos actividades intelectualesdiversas, cuales son las de interpretar el resultado de cada una delas pruebas rendidas y la valoración que es la asignación del valorque se le atribuye a cada medio de prueba.

Lo anterior, se hará con referencia a los sistemas probatorios en quese inspire cada legislación.

Sistemas probatorios

Son las reglas establecidas con el fin de determinar el valor que seasigna a cada medio de prueba. Esencialmente se determinan a partirde la forma en que se autoriza a cada Juez para apreciar la prueba.

Sistema de la libre convicción

El juez es libre para dar por probados o por no probados los hechos. El Juez no está sometido a medios, procedimientos ni reglas de

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valoración. Pretende dar libertad al Juez para que pueda reconstruir laverdad histórica que le permitirá resolver el asunto.

Se caracteriza fundamentalmente por:

• Libertad del Juez para apreciar la prueba rendida.

• El Juez no se encuentra obligado a fundamentar en sufallo la forma en que él ha llegado a adquirir la convicciónacerca de los hechos.

Este sistema ha sido criticado, esencialmente por la subjetividad queimplica y por que puede llevar a que se fallen procesos porapreciación afectiva de los hechos. Además, naturalmente se hacemás difícil el control del superior jerárquico

Sistema de la prueba legal o tasada.

Constituye el sistema opuesto a la de la libre convicción y constituyó

históricamente una reacción a los abusos del sistema de la libreconvicción.

En este sistema solo se pretende el arribara una verdad suficienteacerca de los hechos que constituyen el conflicto, aún cuando no sereconstruya completamente la verdad histórica.

Se caracteriza por que es la ley y no el juez el que asigna a cadamedio de prueba el valor que puede dársele. Es decir, se considera laexistencia de las denominadas leyes reguladoras de la prueba, esdecir, aquellas que constituyen el conjunto de disposiciones queestablecen los medios de prueba utilizables por las partes yaceptables por el juez; su valor, la forma en que las partes debenllevarlo a efecto y la manera en que el Tribunal debe apreciarlos.

La principal crítica que se formula en contra de este sistema es quereduce la participación del Juez a la mera aplicación de una normarígida

Sistema de la sana crítica

Se trata de un sistema intermedio que se caracteriza por permitir unconvencimiento libre en el Juez, pero que no es arbitrario, por queexpresamente se considera que el Juez debe aplicar las normas de lalógica (disposición natural para discurrir con acierto, sin auxilio de laciencia) y las máximas de la experiencia (definiciones o juicioshipotéticos de contenido general, desligados de los hechos concretosque se juzgan en el proceso y que por encima de esos hechos,pretenden tener validez para otros nuevos”.

B) LA RECEPCIÓN DE LA CAUSA A PRUEBA.

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318 CPC. “Concluidos los trámites que deben proceder a la prueba, ya se proceda con la contestación expresa del demandado o en surebeldía, el tribunal examinará por sí mismo los autos y si estima quehay o que puede haber controversia sobre algún hecho sustancial y pertinente en el juicio, recibirá la causa a prueba y fijará en la misma

resolución los hechos sustanciales controvertidos sobre los que deberecaer”

“Solo podrán fijarse como puntos de prueba los hechossustanciales controvertidos en los escritos anteriores a la resoluciónque ordena recibirla”.

Se trata de que el tribunal examine por sí mismo el expediente ydetermine los hechos pertinentes que resultan controvertidos, esdecir, aquellos que han sido materia de controversia en el curso del

juicio.Si el tribunal estima que no hay hecho sustanciales y pertinentes, seomite el período probatorio y se procede a citar a las partes para oírsentencia (432 CPC)

Por el contrario, si existen tales hechos sustanciales, pertinentes ycontrovertidos, se recibirá la causa a prueba, determinando demanera precisa los puntos sobre los que esta debe recaer (“puntos deprueba”).

En la práctica, se suele conocer esta resolución como auto deprueba, pero en rigor, se trata de una sentencia interlocutoria, queresuelve sobre un trámite que debe servir de base para la dictaciónde una sentencia definitiva (158 inciso tercero).

Como sabemos, si el proceso se ha seguido en rebeldía deldemandado, el tribunal igualmente deberá recibir la causa a prueba,pues tras la contestación ficta de la demanda, el demandante deberáacreditar todos los fundamentos de su demanda.

La resolución que recibe la causa a prueba, además, por un problemapráctico, suele determinar los días del probatorio en que se va arecibir la prueba de testigos. Lo anterior, pues la ley no dice la

oportunidad en que esta prueba deba verificarse y con el afán deotorgar a las partes certeza con relación a esa fecha.

Por tanto, sus requisitos son:

a) Los comunes a toda resolución judicial;

b) Debe contener la orden de recibir la causa a prueba (“porel término legal”)

c) Debe indicar los hechos o puntos sobre los que la pruebadebe recaer.

d) Indicará los días y hora en que debe recibirse la pruebatestimonial.

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La omisión de la recepción de la causa a prueba, cuando ella esprocedente, genera la nulidad del procedimiento, al versar sobre untrámite declarado esencial por la ley, cuya omisión genera un viciocon relación a l cual la ley concede recurso de casación en la forma.Ahora, la exigencia legal es que se reciba la causa a prueba; pero si laresolución que la recibe contiene errores y omisiones, los cuales noson atacados oportunamente por las partes, no se incurre en estacausal de casación.

La resolución que recibe la causa a prueba se notifica por cédula, enconformidad al artículo 48 CPC

Recursos que proceden en contra de esta resolución (319CPC):

El artículo 319 del CPC autoriza que en contra de esta resolución la o

las partes interesadas puedan pedir reposición.La reposición se conceptualiza entre nosotros en el artículo 181, y engeneral, podemos sostener que se trata de un recurso que procedeen contra de autos y decretos firmes, para que sean dejados sinefecto por parte del mismo tribunal que los pronunció. El términopara interponerlo es de cinco días.

En este caso, estamos en presencia de un recurso de reposiciónbastante particular, pues:

1.º Procede en contra de una sentencia interlocutoria, en

circunstancias que normalmente estas resoluciones solo puedenatacarse por medio de apelaciones.

2.º El plazo para deducir el recurso, es de tres días.

El sentido de este recurso es pedir que se modifiquen los puntos deprueba determinados por el tribunal; o que en su caso se eliminenalgunos o se incorporen otros que se estiman omitidos

Presentada la solicitud de reposición, el Tribunal puede determinarresolverla de plano o darle la tramitación de un incidente (319 inciso2º)

Sin embargo, también procede el recurso de apelación en contra deesta resolución; pero en este caso, el recurso debe plantearsenecesariamente de manera subsidiaria al recurso de reposición, parael caso que se niegue lugar a ella. En este caso, como se deduce laapelación de manera subsidiaria a la reposición, en cuanto laapelación haya sido fundada, no es necesario fundar nuevamente elrecurso.

La apelación en su caso, debe concederse en el solo efecto devolutivoy puede dar lugar a un caso de término especial de prueba, queveremos más adelante.

Recursos que proceden contra la resolución que no da lugar arecibir la causa a prueba (326 CPC): Procede el recurso de

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apelación en contra de la resolución que implícita o explícitamente noden lugar a recibir la causa a prueba, salvo en el caso del artículo313 CPC, que es aquel caso en que las partes de común acuerdo hansolicitado al tribunal que no se reciba la causa a prueba y se cite a laspartes para oír sentencia sin más trámite.

Eventualmente, puede considerarse la procedencia del recurso decasación en la forma; pero se trata de un recurso mucho másexigente y, por tanto, en general, no podrá deducirse directamenteen contra de la resolución que omite recibir la causa a prueba.

Recursos que proceden en contra de la resolución que acogeuna reposición deducida en contra de un auto de prueba (326Inciso 1º); Es apelable, en el solo efecto devolutivo.

Ampliación de la prueba (321 CPC); Como se expresó antes, lospuntos de prueba deben ser fijados por el tribunal tomado en

consideración únicamente los hechos sustánciales, pertinentes ycontrovertidos por las partes en los escritos fundamentales delperíodo de discusión. Sin embrago, en determinados casos, puedeampliarse lo anterior, a “hechos nuevos ocurridos durante elprobatorio y que tengan relación con el asunto controvertido” (321inciso 1º) y aún puede extenderse a hechos ocurridos antes derecibirse causa a prueba y no alegados antes, con tal que jure laparte que los aduce que solo entonces han llegado a su conocimiento.

La parte contraria, al contestar el traslado, también puede alegarhechos nuevo, con tal que reúnan los caracteres antes mencionados(322 inciso 1º CPC)

La solicitud de las partes en ese sentido, debe tramitarse conforme alas normas generales de los incidentes, en cuaderno separado, sinque se suspenda el trámite del asunto principal. (322 inciso 2º)Además, todas estas solicitudes deben plantearse simultáneamentecuando sus causas existan al mismo tiempo. Lo anterior, poraplicación de las normas generales de los incidentes (84 y 85 CPC).

Obligación de la parte que desee rendir prueba testimonial

320 CPC: Dentro de los cinco días siguientes a la última notificaciónde la resolución a que se refiere el artículo 318, cuando no se haya

pedido reposición en conformidad al artículo anterior y en el casocontrario, dentro de los cinco días siguientes a la notificación por elestado de la resolución que se pronuncie sobre la última solicitud dereposición, cada parte deberá presentar una minuta de los puntossobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisión.Deberá también acompañar una nómina de los testigos de que piensavalerse, con expresión del nombre y apellido, domicilio profesión uoficio. La indicación del domicilio deberá contener los datosnecesarios a juicio del juzgado, para establecer la identificación deltestigo.

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Se trata de un término de cinco días, que es fatal respecto de estemedio de prueba, de tal manera que si no se presenta en ese plazo,la parte interesada pierde la posibilidad de rendir prueba testimonial.

La jurisprudencia más reiterada de nuestros tribunales hadeterminado que la sanción se impone con relación al incumplimientode rendir la prueba de testigos; pero no con relación a la minuta depreguntas a que también se refiere la misma disposición. Por el hechode no acompañarse la mencionada minuta de preguntas, no haysanción.

La individualización de los testigos debe hacerse manifestando sunombre y apellido; domicilio y profesión u oficio. Por un temapráctico, es conveniente además indicar la cédula de identidad. “Laindicación del domicilio debe contener los datos necesarios, a juiciodel juzgado para la individualización del testigo”. (320 parte final) la jurisprudencia ha sido tolerante con la individualización de los

testigos y en general ha manifestado que no hay inconvenientes paraproceder con su interrogación cuando su individualización no da lugardudas sobre su identidad.

C) EL TÉRMINO PROBATORIO.

El término de prueba se abre a partir de la última notificación (porcédula) de la resolución que orden a recibir la causa a prueba; o en sucaso desde la notificación por el estado diario de la última resoluciónrecaída en la reposición que se haya deducido. Con la apertura deltérmino probatorio, se inicia el segundo período del juicio ordinario; elperíodo de prueba.

Def.: Es el espacio de tiempo que la ley concede para los efectos derendir las pruebas y particularmente, la prueba testimonial.

En efecto, la prueba testimonial solo puede solicitarse y practicarsedentro del término probatorio (340 CPC). Los instrumentos, puedenacompañarse en cualquier estado del juicio en primera instancia,hasta antes del vencimiento del término probatorio (348 CPC) la

absolución de posiciones puede solicitarse también en cualquierestado del juicio desde que esté contestada la demanda hasta elvencimiento del término probatorio en primera instancia (385 CPC)las restantes prueba solo deberán decretarse en el transcurso deltérmino probatorio en la medida en que no se haya decretado conantelación a su iniciación (327 inciso 1º) Sin embargo, elreconocimiento pericial puede decretarse en cualquier estado del juicio, cuando lo haga el tribunal de oficio. Si las partes lo piden, solopodrán hacerlo dentro del término probatorio (412 CPC).

Características del término de prueba

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Se trata de un término legal y se extiende normalmente por 20 días(328 CPC). No obstante, puede ser judicial, cuando el tribunal fija untérmino especial de prueba e incluso puede ser convencional,cuando las partes piden al tribunal de común acuerdo que se restrinjael término de prueba (328 inciso 2º)

Además, se trata de un término común, pues corre para todas laspartes desde la última notificación de la resolución que ordena recibirla causa a prueba (327 CPC); o desde la notificación de la últimaresolución recaída en la reposición presentada por las partes.

Por último, se trata de un término fatal, en los términos que hemosexpresado antes.

Clasificación

a) Término de prueba ordinario: Es la regla general ye s el términode 20 días, salvo que las partes convengan de común acuerdoen reducirlo.

b) Término de prueba extraordinario: Se refiere a aquellassituaciones en que el término ordinario puede ser insuficiente,pues se trata de rendir prueba fuera del territorio jurisdiccionaldel tribunal o incluso, fuera del territorio de la república.

c) Término de prueba especial, establecido en los artículo 339 ysiguientes del CPC.

Término de prueba ordinario:

Dura 20 días y en el se deben rendir todas las pruebas que las partesdeseen; en especial, la prueba testimonial. Durante él, además,puede rendirse prueba incluso fuera del territorio jurisdiccional del Tribunal e incluso fuera del territorio de la república (334 CPC) Sinembargo, normalmente este término será insuficiente para rendirprueba fuera del territorio jurisdiccional del Tribunal y con mayorrazón fuera del territorio de la república y es por eso que la leyadmite el término probatorio extraordinario.

Término probatorio extraordinario (329 y ss):

Puede ser i) Para rendir prueba dentro del territorio de la república,pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal; ii) Fuera delterritorio de la república. La distinción es importante, pues es distintala forma en que debe concederse en uno y otro caso.

Juicios en que procede

Juicio ordinario de mayor cuantía (329 y ss)

Juicio ordinario de menor cuantía (698 No.3); pero en este caso,no puede exceder de 20 días en total

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Juicio sumario, sin que pueda exceder los 30 días en total (682y 90 CPC)

En los juicios de hacienda, que se tramiten conforme a lasnormas de procedimientos en que proceda el aumento

extraordinario del probatorio; Juicios sobre cuentas;

Juicios de alimentos:

Juicios sobre pago de ciertos honorarios (697)

Juicios seguidos ante árbitros de derecho, cuando se tramitende acuerdo a las normas de procedimientos que admiten elaumento extraordinario

Juicio ejecutivo; pero en este caso el aumento no puedeexceder de 20 días (468 CPC)

En los demás juicios, no procede.

El aumento extraordinario debe pedirse antes del vencimiento deltérmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba deberendirse (332 CPC). Además, dicho aumento extraordinario continúacorriendo inmediatamente después de vencido el término ordinario,sin interrupciones y solo dura para cada localidad el número de díasfijado por la tabla respectiva (Tabla de emplazamiento) (333 CPC)

Durante el término extraordinario, solo puede rendirse prueba enaquella localidades para las cuales se haya concedido el aumento

extraordinario (335 CPC)

Diferencias:

El término extraordinario para rendir prueba en el territorio dela República el juez debe concederlo por el solo hecho desolicitarse “salvo que haya motivo para creer que se pidemaliciosamente con el solo propósito de demorar el curso del juicio (330). En cambio, el término extraordinario para rendirprueba fuera del territorio de la república se concede solo en la

medida que el solicitante acompañe “antecedentes” que haganverosímil la existencia de medios probatorios en el extranjero ode testigos que puedan deponer sobre el asunto controvertido.

El artículo 331 CPC contiene las exigencias de este términoextraordinario para rendir prueba fuera del territorio de laRepública:

1.º Que del tenor de la demanda, de la contestación o de otrapieza del expediente aparezca que los hechos a los que serefieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido enel país en que deba practicarse dichas diligencias; o que allí

existen los medios probatorios que se pretenden obtener;

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2.º Que se determine la clase y condición de los instrumentosde que el solicitante piensa valerse y el lugar en que seencuentran;

3.º Que, tratándose de prueba de testigos, se exprese sunombre y residencia o se justifique algún antecedente que hagapresumible la conveniencia de obtener sus declaraciones.

El aumento para rendir prueba dentro del territorio de laRepública, se concede con citación; es decir, se concede sinperjuicio de la facultad de la parte contraria de oponerse a esaconcesión, dentro del plazo de tres días (336 inciso 1º); pero elaumento para rendir prueba fuera del territorio de la Repúblicase concede previa audiencia de la parte contraria, es decir, setramitará conforme a las normas de los incidentes, que deberáser fallado por el tribunal, otorgando el término solicitado o no.

Por último, para conceder el término extraordinario de pruebapara rendir prueba fuera del territorio de la república, elsolicitante constituya una fianza en los términos del artículo338 inciso 1º (No menos de medio sueldo vital ni más de dossueldos vitales) (Más o menos actualmente $17.000) Paraconceder el término extraordinario para rendir prueba dentrodel territorio de la república, no se exige caución alguna.

Incidentes relativos a la concesión de términos extraordinarios.

Cuando la parte contraria se opone a la concesión de términoextraordinario, se forma un incidente que debe tramitarse conforme a

las reglas generales, pero por cuerda separada, sin suspender eltérmino probatorio; pero sin que se descuenten los días que dure elincidente del término extraordinario que eventualmente se conceda(336 CPC)

La resolución que concede el aumento extraordinario para rendirprueba puede ser apelada y la apelación se concede en el solo efectodevolutivo, según las reglas generales.

Sanciones en que incurre el litigante temerario (338 CPC)

El que haya solicitado y obtenido un aumento extraordinario para

rendir prueba fuera del territorio de la República, perderá el monto dela caución consignada, si resulta acreditada alguna de lascircunstancias siguientes:

1.º Que no ha hecho diligencia alguna para rendir la pruebasolicitada;

2.º Que los testigos señalados no tenían conocimiento de los hechosni se han hallado en situación de conocerlos;

3.º Que los testigos o documentos no han existido nunca en el país enque se han pedido que se practiquen las diligencias probatorias

Además de esta sanción (que solo se refiere a quien ha obtenidoaumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la

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república) existe la sanción del artículo 337 CPC, por el cual sesanciona a la parte que obtuvo el término extraordinario y no rinde laprueba o solo rinde alguna prueba impertinente, es obligada a pagarala otra los gastos en que haya incurrido para presenciar las diligenciaspedidas, seas personalmente o por medio de mandatarios

Término probatorio especial

Como sabemos, el término probatorio es un término legal que no sesuspende en términos generales en caso alguno, salvo que las parteslo soliciten de común acuerdo al tribunal (339 inciso 1º)

No obstante, durante el término ordinario de prueba puede ocurrir“accidentes” que impidan la rendición de alguna prueba en particular.En este caso se le conceden al juez facultades para otorgar alafectado un término de prueba cuya duración será fijadaprudencialmente por el juez siempre dentro de ciertos límites,estableciéndose como exigencia adicional que la parte a quien afecteese incidente reclame de el oportunamente ante el tribunal.

Este accidente o imprevisto que impida a la parte presentar la pruebadentro del plazo que indica la ley y siempre que reclameoportunamente se llama “entorpecimiento”.

Requiere:

• Fuerza mayor: referido a otras circunstancias, ej. dictación de un

decreto• Caso Fortuito: Se refiere a un hecho de la naturaleza que impide

la diligencia

El incidente que da lugar al término especial se tramita en cuadernoseparado, art. 339 i-2º.

Art. 339 (328). El término de prueba no se suspenderá en casoalguno, salvo que todas las partes lo pidan. Los incidentes que se

formulen durante dicho término o que se relacionen con la prueba, se tramitarán en cuaderno separado.Si durante él ocurren entorpecimientos que imposibiliten larecepción de la prueba, sea absolutamente, sea respecto dealgún lugar determinado, podrá otorgarse por el tribunal unnuevo término especial por el número de días que haya duradoel entorpecimiento y para rendir prueba sólo en el lugar a quedicho entorpecimiento se refiera.No podrá usarse de este derecho si no se reclama del obstáculoque impide la prueba en el momento de presentarse o dentro delos tres días siguientes.

Deberá concederse un término especial de prueba por el númerode días que fije prudencialmente el tribunal, y que no podrá

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exceder de ocho, cuando tenga que rendirse nueva prueba, deacuerdo con la resolución que dicte el tribunal de alzada,acogiendo la apelación subsidiaria a que se refiere el artículo319. Para hacer uso de este derecho no se necesita lareclamación ordenada en el inciso anterior. La prueba ya

producida y que no esté afectada por la resolución del tribunalde alzada tendrá pleno valor.

Obligaciones de las partes afectadas por el entorpecimiento

1. El término probatorio será fijado por el juez prudencialmente perosiempre se considera que el plazo para término especial sea igualal número de días que haya durado el entorpecimiento.

2. No puede usarse este derecho sino se reclama el obstáculo queimpide la prueba en el momento mismo o dentro de los tres días

siguientes

Casos gráficos de términos especiales de prueba:

• La apelación de la interlocutoria de prueba (339 inciso final). Estecaso se produce sin necesidad de reclamación de entorpecimientoy la resolución de la corte no afecta la prueba que ya haya sidorendida y que no esté afectada por esa resolución.

• La prueba testimonial, si por motivos de caso fortuito o fuerza

mayor ajenos a la voluntad de la parte afectada el testigo nopuede declarar el tribunal abrirá un término probatorio especialcon el objeto de examinar a los testigos. Se refiere a la prueba detestigos que comenzó a rendirse en tiempo hábil, pero que aconsecuencia de imprevistos, no alcanzó a rendirse. (340 inciso 2º)

• Inasistencia del juez, si no concurre al tribunal para tomar unaprueba, el secretario del tribunal debe certificar su inasistencia, apetición de los interesados, con el mérito de esa certificación eltribunal o juez está obligado a fijar un nuevo día y hora. En estecaso puntual el juez de oficio debe fijar un nuevo día y hora (340inciso final).

• Art. 159 inciso segundo; Las medidas para mejor resolver, Laconfesión, art. 402 i-2º y 3º, y tachas art. 376. Art. 159. Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de oficio, medidas para mejor resolver.Las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por nodecretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primerodel artículo 431 podrán dictar alguna o algunas de las siguientesmedidas:1. La agregación de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el derecho de los litigantes;

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2. La confesión judicial de cualquiera de las partes sobre hechosque consideren de influencia en la cuestión y que no resulten probados;3. La inspección personal del objeto de la cuestión;4. El informe de peritos;

5. La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros ocontradictorios; y 6. La presentación de cualesquiera otros autos que tenganrelación con el pleito. Esta medida se cumplirá de conformidad alo establecido en el inciso 3 del artículo 37.En este último caso y siempre que se hubiese remitido elexpediente original, éste quedará en poder del tribunal quedecrete esta medida sólo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho días este términosi se trata de autos pendientes.La resolución que se dicte deberá ser notificada por el estadodiario a las partes y se aplicará el artículo 433, salvo en loestrictamente relacionado con dichas medidas. Las medidasdecretadas deberán cumplirse dentro del plazo de veinte días,contados desde la fecha de la notificación de la resolución quelas decrete. Vencido este plazo, las medidas no cumplidas setendrán por no decretadas y el tribunal procederá a dictar sentencia, sin más trámite.Si en la práctica de alguna de estas medidas aparece demanifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos

indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir untérmino especial de prueba, no superior a ocho días, que seráimprorrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunaldesigne. En este evento, se aplicará lo establecido en el incisosegundo del artículo 90. Vencido el término de prueba, eltribunal dictará sentencia sin más trámite.Las providencias que se decreten en conformidad al presenteartículo serán inapelables, salvo las que dicte un tribunal de primera instancia disponiendo informe de peritos o abriendo eltérmino especial de prueba que establece el inciso precedente.En estos casos procederá la apelación en el solo efecto

devolutivo.

Art. 402 (392). No se recibirá prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicioPodrá, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aun abrirseun término especial para ella, si el tribunal lo estima necesario y ha expirado el probatorio de la causa, cuando el confesantealegue, para revocar su confesión, que ha padecido error dehecho y ofrezca justificar esta circunstancia.Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicará también al casoen que los hechos confesados no sean personales delconfesante.

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Art. 376 (365). Cuando el tribunal lo estime necesario pararesolver el juicio, recibirá las tachas a prueba, la cual se rendirádentro del término concedido para la cuestión principal.

Pero si éste está vencido o lo que de él reste no sea suficiente,se ampliará para el solo efecto de rendir la prueba de tachashasta completar diez días, pudiendo además solicitarse elaumento extraordinario que concede el artículo 329 en los casosa que él se refiere.

D) LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR.

Concepto: Es el elemento cosa o circunstancia en los que el

Juez encuentra los motivos de su convicción.La ley describe en forma taxativa los medios de prueba (1698 inciso2º CC y 341 CPC) la única salvedad entre ambas disposiciones es queel CPC incorporó como medio de prueba el informe de peritos, que nose consideraba en Código Civil.

Se trata de una enumeración taxativa (aplicable al proceso civil) ycuando ha sido eventualmente necesario recurrir a otros medios deprueba, deben ser asimilados a alguno de aquellos que reconoce laley (Por ejemplo, fotografías, en el caso de accidentes del tránsito)

Clasificación de los medios de prueba1. Desde el punto de vista del momento en que se generan:

- Medios de prueba preconstituidos; son aquellos que son creados porlas partes al momento de celebrarse el acto jurídico, es decir, antesdel eventual nacimiento del litigio. Por ejemplo, los documentos.

- Medios de prueba circunstanciales: Son aquellos que surgen conposterioridad al negocio o acto jurídico; normalmente después del juicio, como por ejemplo, la prueba de testigos.

2. Desde el punto de vista de la relación del tribunal con el medio

de prueba:- Medios de prueba directos: Aquellos que permiten al tribunalformarse convicción por la observación propia del hecho al que serefieren. Por ejemplo, la inspección personal del tribunal.

- Medios de prueba indirectos: permiten al tribunal formarseconvicción no por la observación directa del hecho, sino que a travésde otros hechos o aún de terceras personas.

3. Medios de prueba que constituyen plena prueba y medios deprueba que constituyen semiplena prueba.

- Los medios de plena prueba, son aquellos que la ley ha estimadocomo absolutamente eficaces, por si mismos y considerándolos

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aisladamente para producir convicción. Por ejemplo, la confesiónsobre hechos personales del confesante.

- Los medios de semiplena prueba son aquellos que no tiene esecarácter y que, por tanto, deberán complementarse con otros mediosde prueba.

LA PRUEBA INSTRUMENTAL (o documental)

Documento es todo objeto normalmente escrito, en cuyo texto seconsigna o representa alguna cosa apta para esclarecer un hecho ose deja constancia de una manifestación de voluntad que produceefectos jurídicos. (Couture) Otros autores (Chiovenda), másampliamente dicen que documento es toda representación material

del pensamiento. Así, el “instrumento” sería una especie dedocumento, al ser una manifestación “escrita” del pensamiento, sinperjuicio de la existencia de otras formas de manifestación delpensamiento. Por ello, sería un error (de alguna manera recogido porel CPC) el identificar instrumentos con documentos.

Más allá de lo anterior, en Chile, instrumento es sinónimo dedocumento, como todo escrito en que se consigna un hecho.

La importancia de la prueba documental radica en que constituyenuna representación permanente y relativamente segura del hecho aque se refiere, a diferencia de los restantes medios de prueba.

Clasificación: Los instrumentos o documentos se clasifican eninstrumentos públicos y en instrumentos privados.

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INSTRUMENTOS PÚBLICOS

1699 CC: “Instrumento público o auténtico es el autorizado con lassolemnidades legales por el competente funcionario”.

Requisitos:

• Debe ser otorgado por el competente funcionario. Elfuncionario es competente cuando está autorizado por leyal efecto; actúa además dentro de las facultades que laley le otorga y por último, actúa dentro del territorio jurisdiccional que la ley le asigna.

• Debe ser otorgado con cumplimiento de las solemnidadeslegales, las que varían según el instrumento de que setrate.

Legalmente, los instrumentos públicos se clasifican a su vez en: a)Instrumentos públicos propiamente tales y b) Escrituras públicas.

Las escrituras públicas.

403 COT: es el instrumento público o auténtico otorgado con lassolemnidades que fija esta ley, por el competente Notario, eincorporado en su protocolo o registro público.

Requisitos:

Debe ser autorizada por notario competente. Lo notarios sonministros de fe pública encargados de autorizar y de guardar ensu archivo los instrumentos que antes ellos se otorgaren; de dara las partes interesadas los testimonios que pidieren y depracticar las demás diligencias que la ley les encomiende. (399COT) El protocolo se define y regula en el artículo 429 COT. Elartículo 426 COT señala de manera negativa cuálesinstrumentos no se consideran escrituras pública:

o La autorizada por persona que no sea notario; o pornotario incompetente, suspendido o inhabilitado

legalmente;o Aquella que no esté incorporada al protocolo;

o Aquella en que no conste la firma de loscomparecientes.

o Aquella que no esté extendida en idioma Castellano.

o Aquella en que las firmas del Notario y de las partesno se haya utilizado tinta indeleble.

o Que no se firme dentro de los sesenta díassiguientes a la fecha de anotación en el repertorio.

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La protocolización.

El art. 415 COT indica que protocolizar es el hecho de incorporar undocumento al final del registro de un notario, a pedido de quien losolicite. Para que surta efecto legal, debe dejarse constancia de ellaen el libro del repertorio del día en que se presente el documento(415 inciso 2º).

La importancia de esta institución es que: a) El documento adquierefecha cierta respecto de terceros, entre otros casos, desde que esprotocolizado; b) Por motivos de conservación, pues solo podrá serdesglosado del protocolo, por medio de un decreto judicial (418 COT).c) Además. Podrán obtenerse del documento protocolizado, las copiasque se deseen. d) Además, hay ciertos documentos privados que, unavez protocolizados, adquieren el carácter de instrumentos públicos,como los testamentos cerrados y abiertos en forma legal; losinstrumentos extendidos en el extranjero, etc. (Ver 420 COT)

Instrumentos privados autorizados por notario

El hecho de estar facultado un notario para autorizar la firma que enun documento privado se estampa, no lo transforma en instrumentopúblico sino que sigue siendo privado. Sólo nos encontramos con queel notario abona con un certificado público el hecho de haberautorizado la firma de la persona que indica.

No obstante este abono que hace el notario respecto del documentoprivado, existen ciertos casos en donde los documentos autorizados

por el notario producen el efecto de mérito ejecutivo, todos los casosde letras de cambio, pagaré o cheque en que la firma del obligadoestuviere autorizado por el notario (art. 434 I-2 n° 4 CPC).

Instrumentos que deben ser considerados públicos en juicio(342 CPC)

Naturalmente se requiere que en el otorgamiento de estosdocumentos, se hayan cumplido las solemnidades legales;

Los documentos originales. Se trata de los que están suscritos

por las partes y el funcionario que los autoriza. Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben

para que hagan fe respecto de toda persona o cuando menos,respecto de aquella en contra de la que se hacen valer; Cuandoestas “copias” sean parciales, cualquiera de los interesados enel pleito podrá exigir que se agregue el todo o parte omitido, asus expensas; sin perjuicio de lo que se resuelva con relación alas costas (343 CPC)

Las copias que no reúnan los requisitos señalados en losnúmeros anteriores, cuando, puestas en conocimiento de las

partes, no sean objetadas como inexactas por la parte contrariadentro de los tres días siguientes a aquel en que se le dio

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conocimiento de ellas. En este numeral se incluyen lasfotocopias de instrumentos públicos. Por tanto (Jurisp) el hechode que se trate de una mera fotocopia, no es causal deimpugnación suficiente, como tampoco lo es el que a lacontraparte no le conste la integridad ni autenticidad del

documento. De la misma manera, el hecho de emanar de untercero el documento, o de no referirse a hechos sustanciales,pertinentes y controvertidos, es un asunto de fondo, que los jueces deben valorar al ponderar la prueba y no es materia deobjeción.

Las copias que objetadas en el caso del número anterior, seancotejadas y halladas conforme con sus originales o con otrascopias que hagan fe respecto de la parte contraria.

Cotejo: Si se acompaña una copia y el registro o matriz hadesaparecido, se puede presentar una dudarespecto de la autenticidad del documento. Ellegislador contempla el cotejo, que puedesignificar:

1. Una confrontación del instrumento público con sus respectivasmatrices o registros: Cotejo Instrumental

2. Cuando supone una prueba caligráfica, cuando se ha impugnadoun instrumento privado por falta de autenticidad. Cuando estamosfrente a un documento privado que no pueda ser reconocido por el

funcionario que lo extendió: Cotejo de Letras

Lo puede solicitar la persona en contra de la cual se quiere hacervaler el documento. El cotejo solo sirve si existe el original. Elcotejo lo debe verificar el Tribunal, pero puede encomendar en elsecretario la diligencia (344 CPC)

Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio,autorizados por su secretario.

Iniciativa en la prueba documental.

La norma general es que se produzca a iniciativa de partes y laexcepción la constituye aquella norma que autoriza al tribunal adecretar la prueba documental como medida para mejor resolver.

Art. 159. Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de oficio, medidas para mejor resolver.Las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por nodecretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso

primero del artículo 431 podrán dictar alguna o algunas delas siguientes medidas:

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1. La agregación de cualquier documento que estimennecesario para esclarecer el derecho de los litigantes;6. La presentación de cualesquiera otros autos que tenganrelación con el pleito. Esta medida se cumplirá deconformidad a lo establecido en el inciso 3 del artículo 37.

En este último caso y siempre que se hubiese remitido elexpediente original, éste quedará en poder del tribunal quedecrete esta medida sólo por el tiempo estrictamentenecesario para su examen, no pudiendo exceder de ochodías este término si se trata de autos pendientes.

También, dentro de la iniciativa de parte en la pruebadocumental, suele distinguirse entre iniciativa de partevoluntaria y forzada. Son casos de iniciativa forzada aquel dela medidas prejudiciales y la exhibición de documentos delartículo 349 CPC.

Instrumentos en poder de un tercero (349 CPC)

Se requiere que estos documentos tengan relación directa con lacuestión controvertida y que no tengan el carácter de secretos oconfidenciales.

La diligencia debe practicarse en dependencias del tribunal; perocuando los documentos existan en poder de un tercero ajeno al Juicio,éste puede exigir que en su propia casa u oficina se saque testimonio

del él por un Ministro de Fe.

Si se niega la exhibición “sin justa causa” por parte de un tercero,incurre en multas y arrestos (274 CPC) y si se trata de una de laspartes del proceso, incurre en la sanción del artículo 277 CPC, queconsiste en que no podrá hacer valer después el mismo documentosen apoyo de sus pretensiones.

Como deben agregarse los documentos públicos al Juicio?

Los instrumentos públicos, deben agregarse con citación de la

contraparte y por tanto, la contraria tendrá el plazo de tres días paraobjetarlo. Jurisp.: Si el tribunal omite tenerlo por acompañado concitación, pero igualmente se tiene por acompañado, no procede elrecurso de casación del artículo 768 No. 9, en relación con 795 No. 5CPC.

Oportunidad en que puede producirse la prueba documental.

La norma general es que ella pueda producirse en cualquier estadodel juicio, hasta el vencimiento del término probatorio en 1ª Instancia,y hasta antes de la vista de la causa en Segunda Instancia.

Si se ha decretado como medida prejudicial propiamente tal, deberárendirse conforme a esas normas (273 No. 3, 4 y 5 CPC)

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Instrumentos públicos otorgados en país extranjero.

Artículo 17 Código Civil establece el denominado principio de locusregit actum. La forma de los instrumentos públicos se determina porel lugar en donde se otorguen, su autenticidad por el Código deEnjuiciamiento.

Tres requisitos fundamentales:

1. Legalización2. Traducción3. Protocolización

Legalización: art. 345 CPC, es el trámite mediante el cual seestablece la autenticidad del documento otorgado en el extranjero.

Art. 345 (334). Los instrumentos públicos otorgados

fuera de Chile deberán presentarse debidamentelegalizados, y se entenderá que lo están cuando en ellosconste el carácter público y la verdad de las firmas delas personas que los han autorizado, atestiguadasambas circunstancias por los funcionarios que, según lasleyes o la práctica de cada país, deban acreditarlas.La autenticidad de las firmas y el carácter de estosfuncionarios se comprobará en Chile por alguno de losmedios siguientes:1 El atestado de un agente diplomático o consular

chileno, acreditado en el país de donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivocertificado del Ministerio de Relaciones Exteriores;2 El atestado de un agente diplomático o consular deuna nación amiga acreditado en el mismo país, a faltade funcionario chileno, certificándose en este caso lafirma por conducto del Ministerio de RelacionesExteriores del país a que pertenezca el agente o delMinistro Diplomático de dicho país en Chile, y además por el Ministerio de Relaciones Exteriores de laRepública en ambos casos; y

3 El atestado del agente diplomático acreditado en Chile por el Gobierno del país en donde se otorgó elinstrumento, certificándose su firma por el Ministerio deRelaciones Exteriores de la República.

¿Cuándo lo obtiene?, una vez que el funcionario realice el atestadosolemne. Atestado: testimonio presentado ante altas autoridadesque indica el propio art. 345.

En la práctica: instrumento público extranjero, debe ir a una oficina

del Ministerio de Relaciones Exteriores, en donde se timbra eldocumento.

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Traducción: Si son en lengua extranjera, se puede:

1. Acompañar sin traducción respectiva. El tribunal designará unperito que lo va a traducir a costa de la parte que lo presenta, sin

perjuicio de las costas que vayan a resultar en la sentenciadefinitiva.

2. Presentar el documento traducido, la contra parte puede, con justomotivo, considerar la traducción no idónea, se genera un incidentey se pide que sea traducido en definitiva por el intérprete delMinisterio de Relaciones Exteriores, (las costas serán pagadas porel que pierde el juicio).

Protocolización: art. 420 N° 5 COT, es el trámite necesario paraque estos instrumentos, los otorgados en el extranjero, produzcanefectos en Chile. Escrituras, traducciones, protocolización: tienenel carácter de instrumento público.

Art. 420. Una vez protocolizados, valdrán como instrumentos públicos:1. Los testamentos cerrados y abiertos en forma legal;2. Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojassueltas, siempre que su protocolización se haya efectuado a mástardar, dentro del primer día siguiente hábil al de su otorgamiento;3. Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan

sido autorizados por notario, previo decreto del juez competente;4. Las actas de oferta de pago; y 5. Los instrumentos otorgados en el extranjero, lastranscripciones y las traducciones efectuadas por el intérprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el juezcompetente y debidamente legalizadas, que sirvan paraotorgar escrituras en Chile.4) De las copias de escrituras públicas y documentos protocolizados y de los documentos privados

En ciertas circunstancias se puede otorgar instrumento público en elexterior ante cónsul chileno, que en dicho caso actuará como ministrode fe, como notario. No es necesario legalizar ni traducir, es discutidosi acaso es necesario protocolizarlo, es mejor hacerlo.

Valor probatorio de los instrumentos públicos

Respecto de los otorgantesDistinguir:

Respecto de Terceros

Respecto de los otorgantes hay que subdistinguir:

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1. El referido al valor probatorio respecto del hecho de haberseotorgado; de la fecha de su otorgamiento tanto respecto de laspartes y respecto de terceros y por último respecto del hechohaberse realizado las declaraciones por el funcionario público y las

partes: Plena prueba2. El referido al Instrumento Público respecto de la veracidad de las

declaraciones contenidas en el instrumento. A este respecto cabeseñalar que hacen plena prueba respecto de las verdades de lasdeclaraciones en el orden dispositivo que se han efectuado en elmismo y en cuanto a lo meramente enunciativo no produceefecto salvo que tenga relación directa con lo dispositivo del actoen cuestión

En todo Instrumento Público se distinguen declaraciones Enunciativasy Dispositivas.

Dispositivas

Las que las partes han tenido en mira y que han constituido el objetodel acto o contrato. Serán declaraciones dispositivas en un contratode compraventa aquellas en las cuales se manifiesta la voluntad decelebrar un contrato, se determina la cosa, se fija el precio y su formade pago. Las declaraciones dispositivas son esenciales en todo acto ocontrato y no se podrán suprimir estos aspectos sindesnaturalizar el acto jurídico en cuestión. En el fondo son

esenciales en todo acto o contrato.

Enunciativas o simplemente enunciativas

Haciendo referencia a acontecimientos anteriores constituyenelementos accidentales del acto jurídico y que por lo tanto pueden sersuprimidos sin que se modifique la sustancia del hecho jurídico.

Ej.: cláusula que dice que una propiedad se paga con dinero de unatercera persona.

Lo enunciativo no hace, por regla general, plena prueba, pero hayexcepciones. Si están directamente relacionados con lo dispositivo,hacen plena prueba.

Enunciativas: hay que distinguir aquellas relacionadas directamentecon las declaraciones dispositivas y aquellas que no se relacionandirectamente. Art. 1706 CC.

Art. 1706. El instrumento público o privado hace feentre las partes aun en lo meramente enunciativo, con

tal que tenga relación directa con lo dispositivo del actoo contrato.

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Las enunciativas tienen relación directa con las dispositivas cuandose refieren al hecho que contribuya a determinar o precisar el objetoo causa de la declaración dispositiva o que extingan en todo o partelos derechos nacidos en ésta.

Una declaración enunciativa que se relaciona con lo dispositivo seríala que señala que en la compraventa, el precio se pagóanticipadamente, es una declaración accidental que se relaciona conel fondo del asunto.

La simplemente enunciativa se relaciona con aspectos anteriores a lacompraventa propiamente tal, sin relacionarse con el fondo delasunto.

La declaración de funcionario público interviniente en esta prueba,por regla general tendrán valor de plena prueba: presunción deautenticidad de todo instrumento público.

Declaración de funcionario público:

1. Acerca de hechos propios, produce plena prueba, por cuanto serefiere a hechos provenientes del propio funcionario público. Ej.Lectura de un notario de un testamento otorgado ante él.

2. Referente a hechos que percibe por sus propios sentidos,también hace plena prueba. Ej. Declaración de un notario en quelas partes han firmado en su presencia. Respecto de todos lospuntos que el notario pueda percibir por sus propios sentidos:plena prueba.

3. Referente a las declaraciones que hace confiando en los dichosde otras personas: no hace plena prueba. Ej. Las relativas a laedad, estado civil, nacionalidad de las partes.

4. Las declaraciones que importan meras apreciaciones delfuncionario público, tampoco hacen plena prueba; por ejemplo,que la persona estaba en su sano juicio.

Si tuvo conocimiento a través de terceros o son merasapreciaciones, no producen plena prueba.

Valor probatorio de Instrumentos Públicos respecto de

Terceros

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Los instrumentos públicos hacen plena fe respecto de terceros delhecho de haberse otorgado, de que las partes que en el aparecenefectivamente realizaron las declaraciones que en el se consignan ytambién en lo referido a la fecha de otorgamiento.

No hace plena prueba de la veracidad de las declaraciones de losotorgantes. Sólo hace plena prueba en los aspectos formales: fecha,personas que participan, etc. No respecto de la verdad.

Declaraciones dispositivas: se presumen verdaderas respecto deterceros en virtud de las reglas generales de la prueba. En caso desimulación, error o dolo serían estos terceros quienes deberían probarque el instrumento respectivo que se quiere hacer valer en su contrano tiene el carácter de instrumento público (presunción de

autenticidad y vías de impugnación de los instrumentos públicos). Tienen presunción de autenticidad por ser otorgados por funcionariospúblicos. Es una presunción simplemente legal, por lo que lacontraparte contra quien se quiere hacer valer podrá impugnarlo odestruirlo. Dispensa: presunción simplemente legal.

Vías de Impugnación

1. Nulidad del instrumento2. Falta de autenticidad o falsedad material de éste3. Falsedad ideológica por falta de verdad en las declaraciones que

contiene

1. Nulidad del instrumento

Es la sanción por la infracción de algunos de los requisitos previstospara su otorgamiento. En consecuencia, un documento puede sernulo por deficiencias en cuanto a la intervención del funcionario

competente o por la omisión de alguna de las formalidades exigidaspor la ley para su cumplimiento.

Para probar los hechos materiales que conducen a declarar la nulidaddel instrumento, las partes pueden valerse de todos los medios queseñala la ley, incluida la prueba de testigos.

Respecto a la prueba testimonial: no rigen las limitaciones indicadasen los arts. 1708-1711 del CC por tratarse de hechos materiales y no

de actos y contratos. En aquellos casos en los cuales el instrumentopúblico constituye solemnidad del acto o contrato, por ej. Una

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escritura pública de un bien raíz, si el instrumento público esdeclarado nulo, la nulidad trae como consecuencia la nulidad del actoo contrato.

Art. 1708. No se admitirá prueba de testigos respectode una obligación que haya debido consignarse por escrito.

Art. 1709. Deberán constar por escrito los actos ocontratos que contienen la entrega o promesa de unacosa que valga más de dos unidades tributarias.No será admisible la prueba de testigos en cuantoadicione o altere de modo alguno lo que se exprese enel acto o contrato, ni sobre lo que se alegue habersedicho antes, o al tiempo o después de su otorgamiento,

aun cuando en algunas de estas adiciones omodificaciones se trate de una cosa cuyo valor noalcance a la referida suma.No se incluirán en esta suma los frutos, intereses u otrosaccesorios de la especie o cantidad debida.

Art. 1710. Al que demanda una cosa de más de dosunidades tributarias de valor no se le admitirá la pruebade testigos, aunque limite a ese valor la demanda.Tampoco es admisible la prueba de testigos en lasdemandas de menos de dos unidades tributarias,

cuando se declara que lo que se demanda es parte oresto de un crédito que debió ser consignado por escrito y no lo fue.

Art. 1711. Exceptúanse de lo dispuesto en los tresartículos precedentes los casos en que haya un principiode prueba por escrito, es decir, un acto escrito deldemandado o de su representante, que haga verosímilel hecho litigioso. Así un pagaré de más de dos unidades tributarias en

que se ha comprado una cosa que ha de entregarse aldeudor, no hará plena prueba de la deuda porque nocertifica la entrega; pero es un principio de prueba paraque por medio de testigos se supla esta circunstancia.Exceptúanse también los casos en que haya sidoimposible obtener una prueba escrita, y los demásexpresamente exceptuados en este Código y en losCódigos especiales.

Contratos consensuales o reales: si el instrumento es defectuoso porincompetencia del funcionario, este instrumento público se podríahacer valer como privado si estuviere firmado por las partes (1701 i-final).

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Art. 1701. La falta de instrumento público no puedesuplirse por otra prueba en los actos y contratos en quela ley requiere esa solemnidad; y se mirarán como noejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometareducirlos a instrumento público dentro de cierto plazo,bajo una cláusula penal: esta cláusula no tendrá efectoalguno.Fuera de los casos indicados en este artículo, elinstrumento defectuoso por incompetencia delfuncionario o por otra falta en la forma, valdrá comoinstrumento privado si estuviere firmado por las partes.

Instrumento nulo: es nulo además el contrato

2. Falta de autenticidad o falsedad material de éste

Entenderemos que es aquel instrumento público que no ha sidorealmente otorgado, que no ha sido autorizado por el funcionario uotorgado por las partes, quienes expresan, o que las declaracionesque se consignan no corresponden a las efectuadas por las partes alotorgar el instrumento. La situación de un documento falso esdistinta a la de un instrumento nulo.

El instrumento falso indica un delito. El instrumento nulo no generanecesariamente la ilicitud de las partes, por que opera más bien elerror que el dolo.

Las partes, para acreditar en el proceso la falta de autenticidadpodrán valerse de todos los medios legales, incluida la pruebatestimonial.

Respecto de una escritura pública, para impugnarla por pruebatestimonial, es necesario que concurran tres requisitos:

1. Declaración de cinco testigos2. Todos los testigos deben estar contestes del hecho (contestes: de

acuerdo) y sus circunstancias esenciales sin tacha y legalmenteexaminados. Que den razón de sus dichos y que sus declaracionesno hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario

3. Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistidopersonalmente al otorgamiento, o el notario o alguno de los

testigos instrumentales ha fallecido con anterioridad o ha

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permanecido fuera del lugar en el día de otorgamiento y en lossetenta días subsiguientes.

La impugnación por falsedad de escritura pública es poco usual.

3. Falsedad ideológica por falta de verdad en lasdeclaraciones que contiene

No nos encontramos ante una impugnación de un instrumento públicopropiamente tal, ya que éste fue otorgado dando cumplimiento atodos los requisitos de validez, reuniendo todas las condiciones paraconsiderarlo auténtico. Cuando se impugna la verdad de lasdeclaraciones de las partes no se pretende sostener que no seformularon, sino que aquellas contenidas en el instrumento no

corresponden a la voluntad real de los otorgantes, sea por error,dolo o simulación. Las partes que hubieren participado en elotorgamiento del instrumento público pueden formular impugnaciónpor falsedad de las declaraciones dispositivas y enunciativas queguardan relación con lo dispositivo, contenido en dicho instrumento.

Para poder impugnar un instrumento público por este motivo, laspartes deberán rendir en el proceso otras pruebas que hagan plena fey que destruyan las declaraciones contenidas en ese instrumento. Ej. Juicio de nulidad de matrimonio.

Formas de impugnar un Instrumento Público

Se pueden impugnar por vía principal o incidental (forma material).

Por vía principal: se inicia un juicio de lato conocimiento. Si es pornulidad de instrumento público, hay autores que dicen que no sepuede hacer por vía incidental.

Por vía incidental, nos referimos al caso en que el interesado, dentrodel plazo de la citación, hace uso de ella y objeta el documento poralguna de las causas legales.

INSTRUMENTOS PRIVADOS.

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Def .: Todo escrito, firmado por las partes o no, que de testimonio deun hecho.La regla general es que debe estar firmado por los otorgantes paraque tenga valor en juicio, salvo algunas excepciones

Regla general: 1702 CC: El instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocidoen los casos y con los requisitos prevenidos en la ley, tiene el valor deescritura pública respecto de los que o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos personales de éstos. De esto se desprende es que comonorma general el documento debe estar cuando menos suscrito porlas partes.

Pero existen ciertos documentos privados que, por reconocerloexpresamente la le ley (1704 y 1705 CC) no deben estar firmados

1704 CC: “Los asientos, registros y papeles domésticos, únicamentehacen fe contra el que los ha escrito o firmado, pero solo en aquelloque aparezca con toda claridad, y con tal que quien quieraaprovecharse de ellos, no los rechace en la parte que le fueredesfavorable”

1705 CC: “La nota escrita o firmada por el acreedor a continuación, almargen o al dorso de una escritura que siempre ha estado en su poder, hace fe en todo lo favorable al deudor”

“Lo mismo se extenderá a la nota escrita o firmada por elacreedor, a continuación, al margen o al dorso del duplicado de unaescritura, encontrándose dicho duplicado en poder del deudor”

“Pero el deudor que quisiere aprovecharse de lo que en el anota le favorezca, deberá aceptar también lo que en ella le fueredesfavorable” .

La circunstancia de deber aceptar el medio de prueba aún en aquellaparte en que le fuere desfavorable dice relación con la indivisibilidadde prueba, que a su vez se relaciona con el principio formativo delprocedimiento de adquisición procesal.

Instrumentos privados firmados ante notario: Siguen siendoinstrumentos privados, los cuales tendrán el mérito de haber sidosuscritos ante un testigo muy abonado.

Iniciativa en la prueba de instrumentos privados:

Se debe distinguir entre iniciativa de parte e iniciativa del tribunal.

La iniciativa del tribunal viene dada por las medidas para mejorresolver del artículo 159 CPC:

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Art. 159. Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de oficio, medidas para mejor resolver.Las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por no decretadas.Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero del artículo 431 podrán dictar alguna o algunas de las siguientes medidas:

1). La agregación de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el derecho de los litigantes;

La iniciativa de parte es la regla general y puede ser forzada yvoluntaria.

La iniciativa forzada de parte se encuentra en las medidasprejudiciales preparatorias (Artículo 273 No. 3 del CPC) o probatorias(282, 283) o también durante el curso del procedimiento, comoconsecuencia de la diligencia de exhibición de documentos a queantes nos referimos (349 CPC) y que es aplicable a los instrumentosprivados.

Agregación de los instrumentos privados al juicio.

Nos referimos a aquellos documentos que se agregan a iniciativavoluntaria de parte durante el juicio. Respecto de la oportunidad, rigelo mismo que respecto de instrumentos públicos (Vid 348 CPC)

Debe tenerse presente que el documento privado, al no contar con

una presunción de autenticidad, por no haber intervenido unfuncionario público en su otorgamiento, debe ser reconocidolegalmente para que tenga algún valor probatorio. Por tanto, mientrasno opere ese reconocimiento, no tiene mérito probatorio.

El reconocimiento, por tanto, se reducirá a la comprobación de serverdaderas las firmas de las personas que lo han suscrito y enaquellos casos excepcionales en que no son firmados, normalmentese requerirá establecer la veracidad de la caligrafía de la persona a laque se atribuyen.

Como se produce el reconocimiento (346 CPC)?

a) Documentos privados emanados de la parte contraria .

El reconocimiento, en este caso, puede ser expreso, tácito o judicial:

Será expreso cuando la parte en contra de la que se presenta, o lapersona a cuyo nombre aparece otorgado, declara expresamente suvalidez, ya sea en el mismo juicio, en otro juicio distinto o en uninstrumento público (346 Nos. 1 y 2).

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Será tácito, cuando puesto en conocimiento de la misma persona,éste no alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis díassiguientes a su presentación (346 No. 3)

La falsedad puede consistir en el forjamiento completo del documento

o en una falsedad material de un documento existente. La falta deintegridad dice relación con que el documento no está completo.

Para que se produzca este reconocimiento tácito, es necesario que seaperciba precisamente a la parte en contra de la que se presente. Porello, el documento privado siempre deberá acompañarse bajo lasolicitud de apercibimiento del artículo 346 no. 3 del CPC y el tribunal,al tenerlo por acompañado, deberá decretar ese apercibimiento.

El plazo de sexto día es un plazo legal y, por tanto, fatal. Enconsecuencia, si la objeción al documento por falsedad o falta deintegridad se produce después de transcurrido ese plazo, deberátenerse por reconocido.

Naturalmente, debe decretarse este apercibimiento en contra de lapersona que lo ha suscrito u otorgado, que es la única que seencuentra en posición de saber si esa verdadero e íntegro. No puededecretarse este apercibimiento en contra de personas que no lo hanextendido.

El reconocimiento judicial es el que emana de una resolución

judicial (sentencia interlocutoria) que manda a tener por reconocidoel documento que ha sido impugnado de falsedad o falta deintegridad. Puesto en conocimiento de la parte contraria, ésta, dentrodel plazo de sexto día, efectivamente lo tacha de falso o falta deintegridad y se formará el incidente respectivo, en el que se podránrendir todos los medios de prueba que reconoce la ley,especialmente, el cotejo de letras, al que nos referiremos másadelante.

b) Documentos privados emanados de un tercero .

La verdad es que el CPC no contiene normas de ninguna naturalezaacerca de este asunto; por ello, algunos tratadistas, han manifestadoque deben aplicarse las mismas normas que los documentos privadosemanados de parte. Pero ello resulta ampliar demasiado el ámbito delartículo 346 (que habla de “partes”) y además, atenta contra lalógica (pues el tercero que no esparte no puede ser apercibido).

Por ello, lo que más se ha aceptado es que el tercero que es autor deldocumento, debe ser citado al proceso, como testigo, para losefectos de que reconozca ese documento en tal calidad y en ese

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sentido, le serán aplicables las normas del valor probatorio de lostestigos.

c) Documentos privados extendidos en el extranjero .

Nuestra ley no contiene ninguna disposición sobre el particular y portanto, se aplican las mismas normas, pues es evidente que si se tratade documentos en que se reproduzca un hecho y que lleven la firmade las partes, deben ser tenidos como instrumentos privados y se lesdebe dar la misma tramitación.

Valor probatorio.

1702 CC: El instrumento privado, reconocido por la parte a quien seopone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y conlos requisitos prevenidos en la ley, tiene el valor de escritura públicarespecto de los que o se reputan haberlo subscrito, y de las personasa quienes se han transferido las obligaciones y derechos personalesde éstos.

El cotejo de letras.

Para los efectos del reconocimiento judicial, como antes se ha dicho,en el evento que surja objeción por la parte contraria, debeproducirse un incidente que será tramitado conforme alas normasgenerales y en que se rinden todas la pruebas que admite la ley; pero

en que será especialmente relevante aquella del cotejo de letras.

Ya antes vimos el cotejo instrumental, que se refiere a la comparaciónde un copia con la matriz del instrumento público (342 No. 4 y 344CPC)

El cotejo de letras es comprobar si la letra o la firma de undocumento debitado se corresponde con una auténtica. Tienerelación con las denominadas pruebas caligráficas

Se encuentra regulado en los artículos 350 y ss. CPC:

- Producida la objeción a los documentos, se procede a ladesignación de los peritos en la forma ordinaria (350 y 414CPC)

- Para estos efectos, se consideran como documentosindubitados: 1.º Los que las partes acepten como tales decomún acuerdo; 2.º Los instrumentos públicos no tachados deapócrifos o suplantados; 3.º Los instrumentos privados cuyaletra o firma haya sido reconocida en conformidad a los Nos. 1 y2 del artículo 346 CPC (es decir, los reconocidos expresamentepor las partes).

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por una entidad autorizada, que legalmente, será el Ministerio deEconomía.

La ley considera que los actos y contratos celebrados por medio delos procedimientos de firma electrónica, serán validos y producirán

los mismos efectos que aquellos “normales”. Es más, dichos actos ycontratos se reputarán como escritos, en los casos en que las leyesexigen esta solemnidad. Además, la firma electrónica, cualesquierasea su naturaleza, se mira como firma manuscrita para todos losefectos legales.

Sin embargo, hay excepciones en que no se acepta la validez deactos y contratos celebrados por medio de estos procedimientoselectrónicos:

- Aquellos en que la ley exige solemnidades;- Aquellos en que la ley exige la comparecencia personal de las

partes;- Aquellos relativos al derecho de familia.- Respecto de documentos que tengan el carácter de instrumento

público, deberán suscribirse mediante el procedimiento defirma electrónica avanzada.

El valor probatorio de los de los documentos electrónicos (artículo5º):

- Aquellas que tengan el carácter de instrumentos públicos y quehayan sido suscritos por medio de firmas electrónicas

avanzadas; se rigen por las normas del instrumento público(Plena prueba)- Documentos electrónicos con caracteres de instrumentos

privados, suscritos por medio de firma electrónica avanzada,tiene igualmente el mérito probatorio de instrumento público.

- Los instrumentos privados que hayan sido suscritos por mediode firma electrónica simple o no contengan firma electrónica,tienen el valor probatorio que corresponda, según las normasgenerales. Es decir, se trata de documentos privados quedeberán ser puestos en conocimiento de la parte contraria, paraque puedan ser reconocidos o mandados tener por reconocidos

judicialmente.

Especies de Instrumento Privado que señala el CC

1. Asientos, registros y papeles domésticos2. Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura

1. Asientos, registros y papeles domésticos

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La jurisprudencia señala que son todos aquellos que sin constituirobligaciones ni ser un instrumento privado en el verdadero sentido jurídico, se caracterizan por dirigirse a la propia información y usoprivado de su dueño para llevar el curso de los negocios. En estosdocumentos interviene una sola persona, que es aquella que la firma

o suscribe, de acuerdo al art. 1704 CC. Ellos se caracterizan encuanto a su valor probatorio en que:

a) Están destinados a hacer prueba en contra de las personas que lollevan y no a favor de éstas

b) Para que se produzca esta prueba es necesario que ella se hagavaler por una persona distinta a aquella que lleva estosdocumentos

Art. 1704. Los asientos, registros y papeles domésticos

únicamente hacen fe contra el que los ha escrito ofirmado, pero sólo en aquello que aparezca con todaclaridad, y con tal que el que quiera aprovecharse deellos no los rechace en la parte que le fueredesfavorable.

2. Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura

Este documento tampoco requiere estar firmado para que tenga unvalor probatorio y al contrario, para que esta nota escrita por el

acreedor tenga valor en juicio debe ser reconocida por el acreedor yademás debe ser acompañada en la forma prevista en el art. 346 delCPC.

Estas notas sólo tendrán valor una vez que el acreedor las hayareconocido.

Las Contraescrituras.

Nos referimos a aquel tipo de documentos en que las partesmodifican o alteran un documento anterior, especialmente de cara alos intereses de terceras personas en estos instrumentos.

Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes paraalterar lo pactado en escritura pública, no producirán efecto contraterceros.Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se hatomado razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyasdisposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuyavirtud ha obrado el tercero.

Alcances de las Contraescrituras, hay dos teorías:

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1. Sentido restringido: de acuerdo a esta teoría seríacontraescritura todo escrito o documento destinado a permanecersecreto entre las partes y que contradice estipulaciones anterioresrealizado entre ellas de una manera ostensible. La contraescrituramanifestaría la voluntad real de los contratantes respecto de un

acto anterior que se ha realizado en forma simulada. Esrestringido porque:

La nueva escritura debe tener por objeto manifestar la simulacióntotal o parcial de un acto o convención

La contraescritura no debe expresar de ninguna manera una nuevaconvención

2. Sentido amplio: 1707 CC, no ha restringido su alcance, dada a la

de toda escritura privada y contraescritura pública destinada aalterar lo pactado en otra. En consecuencia, para esta teoríaquedan incluidas en el concepto de contraescritura todoinstrumento o documento en el que las partes alteren omodifiquen en todo o parte sus elementos esenciales.

La jurisprudencia apoya mayormente el sentido amplio

Valor probatorio de las Contraescrituras

Al ser instrumentos, se rigen por la prueba respectiva. Enconsecuencia, si la contraescritura consta en escritura pública tendráel carácter de tal, y si se extiende a un instrumento privado, ellatendrá valor probatorio sólo si es reconocida en alguna de las formasprevistas por la ley.

Efectos de de las contraescrituras: Se distingue el efecto entrelas partes y los terceros

Para las partes

Las contraescrituras tendrán pleno valor probatorio y las partes seestarán a lo que en ellas se señale. En este caso, prima la voluntadreal de acuerdo a los art. 1545 y 1560 CC.

Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley paralos contratantes, y no puede ser invalidado sino por suconsentimiento mutuo o por causas legales.

Art. 1560. Conocida claramente la intención de loscontratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras.

Para terceros

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1. Debe tratarse de terceros indiferentes en el proceso

No pueden ser testigos aquellos que tengan calidad de parte, sea

originaria o derivada, y tampoco podrían intervenir los tercerosinteresados como testigos. Esto fundamentalmente para garantizarla imparcialidad de la prueba.

2. Deben declarar sobre hechos.

Esto es importante. Los testigos siempre declararán sobresituaciones de carácter fáctico, no pudiendo rendirse pruebatestimonial sobre cuestiones de derecho. El testigo debe declararsobre hechos ciertos, precisos y determinados, no pudiendo deninguna manera emitir opiniones, declaraciones o apreciacionespersonales ya que esa apreciación le corresponde única yexclusivamente al juez.

3. Deben conocer los hechos por haberlos percibido por suspropios sentidos o por los dichos de otros

La característica básica de la testimonial es la percepción sensorialdel hecho sobre el cual se depone. La forma de poder demostrar al

tribunal por parte del testigo de esta percepción es dando razón desus dichos. Dar razón de un dicho representa señalar con precisión lacausa, antecedente o motivo que sustenta la declaración sobrehechos aseverados, y esta razón es de carácter sustancial.

Como medio de prueba se caracterizan por ser circunstanciales(perciben el hecho sobre el que declaran incidentalmente y no con elfin preciso de declarar con posterioridad); indirectos (El juez seforma convicción por medio de los dichos de un tercero, el testigo).

Clasificaciones de los testigos.

1. Desde el punto de vista del medio a través del cual han tenidoconocimiento del hecho, se distingue entre testigospresenciales y de oídas. Los presenciales son los que percibenel hecho sobre el que declaran directamente y por sí mismos; ylos testigos de oídas son los que perciben el hecho porhabérselo narrado otra persona,

2. Desde el punto de vista de la coherencia de sus dichos;Testigos singulares (los que están de acuerdo en el hecho,pero difieren en sus circunstancias esenciales) y testigoscontestes (aquellos que están de acuerdo en el hecho y en suscircunstancias esenciales)

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testimonio; y si no se produce acuerdo entre las partes sobre sucuantía, resuelve el tribunal, sin forma de juicio y sin ulterior recurso.

Excepciones: Personas que no están obligadas a comparecer ypersonas que no están obligadas a declarar

Las personas que no están obligadas a declarar lo están en virtud delas siguientes razones:

1. Secreto profesional : Artículo 360 No. 1 del CPC, con relacióna hechos que les hayan comunicado confidencialmente conestado de su profesión, oficio o estado; El revelar los secretosque se conozcan al amparo del secreto profesional, constituyeun delito (Inciso 2º art. 247 CP)

2. Parentesco: (Artículo 360 No. 2 del CPC, con relación a Nos. 1,2 y 3 del artículo 358 CPC)

3. Otros motivos: El testigo no es obligado a declarar sobrehechos que afecten su honra o el de las personas señaladasantes (parientes) o que importen la comisión de un delito delque pueda ser él mismo el responsable o alguno de los mismosparientes

4. Agentes que gocen en el país de inmunidadesdiplomáticas: (362 CPC) (31 de mayo de 2002)

Otras personas, no están obligadas a comparecer: Artículos 361 CPC:

Art. 361 (350). No están obligados a concurrir a la audienciaexpresada en el artículo 359:1. El Presidente de la República, los Ministros de Estado, los

Senadores y Diputados, los Subsecretarios, los IntendentesRegionales, los Gobernadores y los Alcaldes, dentro delterritorio de su jurisdicción; los jefes superiores de Servicios, losmiembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales, los JuecesLetrados, los Oficiales Generales en servicio activo o en retiro,los Oficiales Superiores y los Oficiales Jefes; el Arzobispo y losObispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y

Provicarios Capitulares; y los Párrocos, dentro del territorio dela parroquia a su cargo;

2. Derogado3. Los religiosos, inclusos los novicios;4. Las mujeres, siempre que por su estado o posición no puedan

concurrir sin grave molestia; y 5. Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el

tribunal, se hallen en la imposibilidad de hacerlo.

Artículo 362: No están obligados a concurrir las personas que en el país gocen de inmunidad diplomática; si voluntariamente se allanan adeclarar, lo hacen por medio de informes.

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Como estás personas están solamente eximidas de la obligación decomparecer, pero no de declarar, la ley estima que ellas debendeclarar en el lugar en que ejercen su trabajo o en su domicilio; contal que se encuentre dentro del territorio jurisdiccional del Tribunal.Para tal efecto, dentro de tercero día de aquel en que fueren

notificados, proponen al tribunal un domicilio en que puedaverificarse la diligencia.

Tratándose de los miembros y fiscales de los Tribunales superioresde justicia, para su declaración, requieren autorización previa deltribunal al que pertenecen. Esta autorización se concederá siempreque parezca que esa diligencia se pide con el solo objeto deestablecer una causal de recusación.

En cuanto a la obligación de decir la verdad:

Es relevante como garantía de veracidad del testimonio y es acádonde se suele exigir el requisito de juramento previo, exigenciaesencialmente de carácter formal para el debido cumplimiento delaspecto sustancial o de fondo de la declaración, esto es, todo lo quesaben y nada más que esto tal como se cree que es la verdad.

Art. 62 (65). Siempre que en una actuación haya de tomarse juramento a alguno de los concurrentes, se le interrogará por elfuncionario autorizante al tenor de la siguiente fórmula:"¿Juráis

por Dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?", obien, "¿Juráis por Dios desempeñar fielmente el cargo que se osconfía?", según sea la naturaleza de la actuación. El interrogadodeberá responder: "Sí juro".

Esta obligación es de la esencia en la prueba testimonial. A ello secompromete el testigo antes de presentar su declaración. Art. 363CPC.

Art. 363 (352). Antes de examinar a cada testigo, se le hará

prestar juramento al tenor de la fórmula siguiente: "¨Juráis por Diosdecir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?" El interrogadoresponderá: "Sí juro", conforme a lo dispuesto en el artículo 62.

Si el testigo faltare a la verdad en su declaración, contraviniendo el juramento presentado, comete un delito de falso testimonio enmateria civil, tipificado en el art. 209 del CP.

Art. 209. El falso testimonio en causa civil, será castigado con presidio menor en su grado medio y multa de once a veinteunidades tributarias mensuales.

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Si el valor de la demanda no excediere de cuatro unidadestributarias mensuales, las penas serán presidio menor en sugrado mínimo y multa de seis a diez unidades tributariasmensuales.

Es distinta la declaración presentada con falta a la verdad que si untestigo tiene una apreciación distinta a como ocurrieron los hechos.

La buena fe de testigo siempre se presume, no así la verdad de sudeclaración, la correspondencia de lo narrado con la realidad.

Obligaciones previas de la prueba testimonial:

El artículo 320 Impone a las partes la obligación de presentar unalista de testigos, dentro de los cinco días siguientes a la última

notificación de la resolución que recibió la causa a prueba o, en elcaso de haberse deducido recursos en su contra, dentro de los cincodías siguientes a la notificación de la resolución que se pronuncierespecto de la última reposición.

Además, en el mismo plazo, debe acompañarse una minuta depreguntas.

Como ya hemos visto antes, el incumplimiento de la primeraobligación impide que se pueda rendir prueba testimonial hábilmente;pero el incumplimiento del segundo requisito no tiene una sanción

especial y por tanto, los testigos serán interrogados al tener de lospuntos de prueba fijados por el Tribunal.

Oportunidad para rendir la prueba testimonial.

a) En primera instancia: La prueba de testigos solo puedeproducirse en el término probatorio, sea éste ordinario,extraordinario o especial

b) En segunda instancia, aplicamos el artículo 207 CPC:

207 CPC: “En segunda instancia, salvo lo dispuesto en el incisofinal del artículo 310 y en los artículos 348 y 385, no seadmitirá prueba alguna”.

“No obstante y sin perjuicio de las demás facultades concedidaspor el artículo 159, el tribunal podrá como medida paramejor resolver, disponer la recepción de pruebatestimonial sobre hechos que no figuren en la pruebarendida en autos, siempre que la testimonial no se hayapodido rendir en primera instancia y que tales hechossean considerados por el tribunal como estrictamente

necesarios para la acertada resolución del juicio. En estecaso, el Tribunal deberá señalar determinadamente los

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hechos sobre los que deba recaer y abrir un términoespecial de prueba, por el número de días que fijeprudencialmente y que no podrá exceder de ocho días. Lalista de testigos deberá presentarse dentro de segundodía de notificada por el estado la resolución respectiva”.

Iniciativa en la prueba testimonial:

Es de iniciativa de parte, sea esta voluntaria o forzada (mediaprejudicial probatoria del artículo 286 CPC

La excepción la constituye la iniciativa del tribunal del artículo 159 delCPC: Medidas pare mejor resolver:

Art. 159. Los tribunales, sólo dentro del plazo paradictar sentencia, podrán dictar de oficio, medidas paramejor resolver.Las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por nodecretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el incisoprimero del artículo 431 podrán dictar alguna o algunasde las siguientes medidas:

5. La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio,para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros ocontradictorios; y

Recepción de la prueba testimonial:

369 CPC: El tribunal, considerando el número de testigos y de puntosde prueba, fija una o más audiencias para los efectos de recepcionarla testimonial ofrecida por las partes, debiendo procurar que toda laprueba testimonial de una misma parte se recepcione en la mismaaudiencia.

Sabemos que en la práctica, la resolución que recibe la causa aprueba es aquella que determina las audiencias durante las cualesprocederá a la recepción de la prueba testimonial.

371 CPC: Si los testigos residen fuera del lugar en que se sigue el juicio, deben declarar ante el tribunal exhortado y en ese tribunal seaplican las normas que analizaremos.- Las partes pueden hacerserepresentar ante el tribunal exhortado y participar en la diligencia.

365 CPC: La declaración de los testigos es recepcionadapersonalmente por el juez (en tribunales unipersonales) o por uno desus ministros (cuando se trata de Tribunales colegiados). Las partespueden concurrir (a través de sus abogados). La diligencia se verificaante un Ministro de Fe (Receptor Judicial, remunerado por las partes)quien además actúa como actuario de las incidencias que seproduzcan durante la diligencia (370 inciso 2º)

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363 CPC: Antes de prestar declaración, el testigo debe ser juramentado, bajo la fórmula que considera esta disposición (“Juráispor Dios decir la verdad acerca de los que se os va a preguntar?” y elinterrogado contesta “Si, Juro) El juramento es un requisito de validez

de esta diligencia y por tanto, si no se verifica, la declaración es nula.

En cuanto al orden de las declaraciones, aplicamos el artículo 364CPC: los testigos de cada parte serán examinados separada ysucesivamente, principiando por los del demandante, sin que puedanpresenciar los unos las declaraciones de los otros. El tribunal estáautorizado para adoptar aquellas diligencias necesarias para que lostestigos que ya han declarado no se comuniquen con los que no lohan hecho.

Desde el punto de vista del número de testigos (320 CPC – 372CPC), la verdad es que se pueden presentar tantos testigos como laparte desee; pero solo serán admitidos a declarar hasta seis testigospor cada parte, por cada punto de prueba que se desee probar. Sideclaran más que ese número, solo podrá considerarse la de los seisprimeros.

Solo pueden examinarse los testigos que figuren en la respectivalista; pero el tribunal puede admitir la declaración de otros testigos,en casos muy calificados y siempre que jure la parte que los presentaque no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la lista de

testigos.

Desde el punto de vista de la declaración exacta de los testigos,aplicamos las siguientes normas:

- La declaración se verifica una vez terminada la formalidad del juramento.

- Las preguntas versarán sobre los datos necesarios paraestablecer la eventual existencias de inhabilidades que afectenal testigo (Preguntas de Tacha) y además, sobre los puntosde prueba que se hayan fijado por el tribunal y por último, para

aclarar, rectificar o precisar sus aseveraciones (365 CPC). Jurisp: No procede el recurso de casación por infracción a estasnormas, pues se trata de una norma ordenatoria litis. Además,la omisión en las preguntas de techa no está sancionada connulidad.

- Estas preguntas de tacha están referidas en el artículo 366 CPC.- Los testigos deben responder de manera clara y precisa,

expresando la causa por la que afirman los hechos aseverados.Es decir, deben dar razones de sus dichos, para los efectos dedeterminar si se trata de un testigo presencial o de oídas y si setrata de testigos singulares o contestes.

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- No se les permite llevar escrita su declaración; pero en generalse permite que se puedan consultar determinados apuntescuando se trata de asuntos muy técnicos.

- La ley señala (368) que la declaración del testigo constituye unsolo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves y

urgentes; y además, el tribunal de disponer lo necesario paraque, a lo menos, los testigos de la misma parte seanexaminados en la misma audiencia (369 CPC).

- Las partes pueden oponerse al planteamiento de determinadaspreguntas, por su “conducencia”; y en caso de desacuerdo,resuelve el Juez (369 inc. 2º). Las preguntas de las partes sellaman repreguntas y contra interrogaciones.

- En el caso de testigos que no hablan o no entienden el idiomacastellano (382 CPC) examinado por medio de intérprete (locual debe relacionarse con el artículo 63, relativo a requisitosespeciales de ciertas actuaciones judiciales)

- Cunado se trate de prueba de testigos solicitada con el único finde que éste reconozca instrumentos (testigos instrumentales),se aplican las normas generales sobre su inclusión en la lista detestigos y su declaración. En este caso, naturalmente, se lepodrá exhibir el documento de que se trata.

- Las declaraciones de los testigos se consignan por escrito,conservándose en lo posible las palabras de que se haya validoel testigo; reducidas al menor número de palabras. Después deleídas en alta voz por el Ministro de Fe y ratificadas por eldeclarante, serán firmadas por el juez, el declarante (si sabe) y

las demás partes que hayan estado presentes (370 CPC)

Las Tachas

Def.: Son la manera de hacer efectivas en el procedimiento lasinhabilidades que afecten a los testigos.

Como sabemos, las inhabilidades que pueden afectar al testigo, sonde dos clases: Absolutas (Art. 357 CPC) y relativas (Art. 358 CPC)

Sujeto activo de la tacha: La persona habilitada legalmente paradeducir la tacha es la parte en contra de la que se presenta a declararel testigo. Por ello, alguna jurisprudencia ha establecido que la parteque deduce una tacha al testigo y posteriormente lo contra interroga,debe entenderse que está tácitamente renunciando a la tacha, puespiensa valerse de su testimonio. Sin embargo, este criterio jurisprudencial es erróneo, pues coloca a la parte en la disyuntiva deinterrogar o tachar, de tal suerte de constituir a la tacha en unaespecie de obstáculo para la declaración, lo cual se contradice con elartículo 375 CPC que expresa que las tachas deducidas no se oponena la declaración del testigo.

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Momento en que se opone la tacha: (373 CPC) La tacha debededucirse antes de que comience el examen del testigo y debefundarse en alguna de la causales legales de los artículo 357 y 358,expresándose con claridad sus fundamentos. En la práctica, seoponen una vez concluidas las preguntas para tacha; aunque nada

impide que se haga antes.

Sin embargo, excepcionalmente, en el caso del artículo 372, puedenoponerse después. En efecto, el artículo 372 autoriza la declaraciónde otros testigos diferentes de aquellos que constan en la lista detestigos, en casos muy calificados y con tal que jure la parte que lospresenta que no tuvo conocimiento de ellos al momento de presentarla lista de testigos. En este caso, la tacha debe deducirse antes delexamen del respectivo testigo o hasta tres días después de que se haproducido su declaración.

La parte que ha presentado un testigo que ha sido tachado, tiene elderecho de retirar al testigo y solicitar la declaración de otro quefigure en la lista (374 CPC)

Las tachas no obstan al examen de los testigos; sin embargo, eltribunal puede repeler de oficio a aquellos testigos quemanifiestamente aparezcan incluidos en alguna causal de inhabilidadabsoluta y la resolución que a este respecto se dicte es apelable en elsolo efecto devolutivo (375 CPC)

En cuanto a la prueba de las tachas, aplicamos el art. 376 CPC; en elsentido de que el tribunal, cuando lo estime necesario, debe recibirlasa prueba, la que deberá rendirse dentro del término principal; pero siéste esta vencido o lo que resta de él es insuficiente, abrirá al efectoun término especial de prueba de hasta 10 días, sin perjuicio de serprocedente además, el término extraordinario a que se refiere elartículo 329. Para comprobar los fundamentos de la tacha, sonadmisibles todos los medios de prueba e incluso la prueba testimonial(377 CPC)

En cuanto a la apreciación y resolución de las tachas, ésta debe

verificarse por el tribunal en la sentencia definitiva (379 inciso 2º) yse ha fallado que aquella parte de la sentencia que se refiere a laapreciación de las tachas no es (en esa parte) sentencia definitiva,sino que simplemente se trata de una sentencia interlocutoria, que noes de aquellas que pone término al juicio o hace imposible sucontinuación, de tal manera que no procede en su contra el recursode casación en el fondo.De la misma manera, se ha fallado que si se deduce la tacha y eltribunal no la falla en definitiva, la sentencia puede ser casada por noresolver el asunto controvertido, aunque las partes no hayanproducido prueba alguita con relación a los fundamentos de la tachaopuesta.

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Como se dijo antes, el artículo 377 CPC autoriza que la prueba de losfundamentos de las tachas se verifique por cualquiera de los mediosde prueba que considera la ley, e incluso por medio de testigos, losque, en su examen podrán ser naturalmente tachados (tacha de latacha). A este respecto, el art. 378 CPC dice que las tachas de estos

testigos de tacha no puede comprobarse a su vez por medio de otrostestigos y por tanto, serán solo procedentes los restantes medios deprueba. Además, en este caso, no es procedente abrir un términoespecial de prueba.

Valor probatorio de la prueba testimonial

Sobre este asunto, debemos recordar que el CPC se encuentraampliamente regulado el valor probatorio de los medios de prueba, loque es especialmente cierto con relación ala prueba de testigos,considerando la desconfianza que este medio de prueba genera en ellegislador (sistema de la prueba legal o tasada)

Más allá de ello, el principio general que establece nuestra ley es quela prueba de testigo de be ser pesada y no contada. La materia seencuentra regulada en los artículos 383 y 384 CPC.

Primero hay que distinguir.

Declaraciones de menores de 14 años: El valor probatorio delas declaraciones de estos testigos es de base o indicio para una

presunción judicial, es decir, no hacen plena prueba (357 No. 1CPC) Respecto de los testigos de oídas: que son los que conocen los

hechos a través de las partes o de terceros, sus dichos tambiénsirven de base o indicio para una presunción judicial (383 CPC). Sinembargo, es válido el testimonio del testigo de oídas en cuantorefiere haber oído decir algo a alguna de las partes, cuando deeste modo se aclara o explica el hecho sobre el que declara.

Respecto de los testigos presenciales: la ley establece unvalor probatorio declinante según sean los requisitos que tengan oposean estos testigos (384 CPC):

Declaración de un testigo imparcial y verídico: estadeclaración constituye una presunción judicial, en que eltribunal le asignará su valor probatorio dependiendo de lagravedad y precisión en las declaraciones. La declaración de dos o más testigos contestes enel hecho y sus circunstancias esenciales, sin tacha ylegalmente examinados podrían constituir plena prueba cuandosu testimonio no ha sido desvirtuado por otro medio de prueba. Cuando las declaraciones de los testigos de una

parte sean contradictorias con la de los testigos de laotra, tendrán por cierto lo que declaren aquellos que aun

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siendo el menor número parezca que digan la verdad o por serde mejor forma más imparciales y verídicos o por hallarse sutestimonio más conforme con las otras pruebas del proceso, deahí surge el aforismo “que los testigos pesan y no se suman ” Cuando los testigos de una y otra parte reúnan

iguales condiciones de ciencia imparcialidad y veracidad,se tendrá por cierto los declaren en mayor número.

Los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstanciasy número de tal manera que la sana razón no pueda inclinarsea dar más a los unos que a los otros. En tal caso se tendrá porno probado el hecho.

Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigosde una misma parte, los que favorecen a la contraria seconsiderarán presentados por estas arrogándose el méritoprobatorio de acuerdo a las reglas precedentes Art. 384 CPC

Art. 384 (374). Los tribunales apreciarán la fuerza probatoria delas declaraciones de los testigos conforme a las reglassiguientes:1 La declaración de un testigo imparcial y verídico constituyeuna presunción judicial cuyo mérito probatorio será apreciado enconformidad al artículo 426;2 La de dos o más testigos contestes en el hecho y en suscircunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razón de sus dichos, podrá constituir prueba plenacuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario;3 Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean

contradictorias con las de los testigos de la otra, tendrán por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor número, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidosde los hechos, o por ser de mejor fama, más imparciales y verídicos, o por hallarse más conformes en sus declaraciones conotras pruebas del proceso;4 Cuando los testigos de una y otra parte reúnan igualescondiciones de ciencia, de imparcialidad y de veracidad, tendrán por cierto lo que declare el mayor número;5 Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales encircunstancias y en número, de tal modo que la sana razón no pueda inclinarse a dar más crédito a los unos que a los otros,tendrán igualmente por no probado el hecho; y 6 Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigosde una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria seconsiderarán presentadas por ésta, apreciándose el mérito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes.

El Art. 429 CPC es excepcionalmente drástico al referirse a laimpugnación de la escritura pública

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Art. 429 (432). Para que pueda invalidarse con pruebatestimonial una escritura pública, se requiere la concurrencia decinco testigos, que reúnan las condiciones expresadas en laregla segunda del artículo 384, que acrediten que la parte que sedice haber asistido personalmente al otorgamiento o el

escribano, o alguno de los testigos instrumentales, ha fallecidocon anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el día delotorgamiento y en los setenta días subsiguientes.Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificación deltribunal, quien la apreciará según las reglas de la sana crítica.La disposición de este artículo sólo se aplicará cuando se tratede impugnar la autenticidad de la escritura misma, pero no lasdeclaraciones consignadas en una escritura pública auténtica.

LA PRUEBA CONFESIONAL

Se trata del testimonio prestado en juicio no por un tercero, como enel caso de la prueba testimonial, sino precisamente por una de laspartes. La confesión desde siempre ha sido considerada como la másimportante de las pruebas (“La reina de las pruebas” y “a confesiónde parte, relevo de prueba”).

La confesión tiene tal importancia en nuestro medio, que incluso

puede constituir un título ejecutivo (434 No. 5 CPC)

Def.: La declaración judicial o extrajudicial, espontánea o provocada,mediante la cual una parte, capaz de obligarse y con el ánimo deotorgar a la otra parte una prueba en perjuicio propio, reconoce totalo parcialmente la verdad de una obligación o de un hecho que serefiere a ella y que es susceptible de efectos jurídicos”

Admisibilidad de la confesión: La ley no ha sido sistemática en estamateria; pero la norma general se desprende de los artículos 385 CPCy 1713 CC, de los cuales se puede concluir que ella es admisible en

todo tipo de asuntos, salvo aquellos de excepción:

- La falta de instrumento público en los casos en que la leyrequiere de esa solemnidad no puede suplirse por otro mediode prueba, incluida la confesión (1701 CC y 1713 CC)

- En juicios de separación de bienes por mal estado de losnegocios del marido, no se admite la confesión de este comomedio de prueba (157 CC), para evitar el fraude a terceros;

- Ni la confesión de un cónyuge de ser suya o debérsele unacosa, o del otro, o de ambos juntos, se estiman como prueba

suficiente (1739 CC)

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- En las normas sobre prelación de créditos, la confesión delmarido, del padre o la madre de familia, o del tutor o curadorfallidos, no hace prueba por sí sola en contra de los acreedores(2485 CC)

- La confesión extrajudicial puramente verbal en general no es

admitida como medio de prueba, sino concurriendo ciertascircunstancias a las que se refiere el artículo 398 CPC

Elementos de la confesión: 1.º Capacidad; 2.º Objeto de laconfesión y; 3.º debe ser prestada voluntariamente;

1.º Capacidad: La ley no regula especialmente esta capacidad y portanto, debemos remitirnos a las normas generales. Por ello, puedeconfesar quien tiene capacidad de comparecer personalmente en el juicio; y si no es capaz, deberá hacerlo su representante legal dentrode los límites que le confiere la respectiva representación. La reglageneral es que toda persona es capaz de obligarse

Los absolutamente incapaces (Impúberes, sordomudos que nopueden darse a entender por escrito y dementes): Como no tienenninguna capacidad para comparecer en juicio, la confesión quepresten no produce efectos jurídicos. Deben confesar a través de susrepresentantes.

En cuanto a los incapaces relativos (menores adultos e interdictos pordisipación), tenemos que sus actos en general carecen de valor (son

relativamente nulos) salvo que se cumplan determinadasformalidades. Por ejemplo, el menor adulto, podrá confesarválidamente en lo que se refiere a su peculio profesional o industrial,en lo que toca a la administración del mismo. Lo mismo se aplica enel caso de aquellos que han sido declarados interdictos por disipación,quienes en todo caso deberán prestar la confesión a través de surepresentante (curador).

En cuanto al fallido de la ley de quiebras, tenemos que pese a que noes incapaz en sentido estricto, no tiene la libre administración de susbienes, la que es entregada al Síndico de Quiebras, quien pasa a

representar judicialmente al fallido. Por tanto, en lo que se refiere aactos y contratos respecto de los cuales el fallido es considerado hábilpor la ley, puede prestar confesiones válidamente.En cuanto a los representantes legales de las personas jurídicas, ellosno pueden excusarse de absolver posiciones y será el juez quiendeberá examinar si esa absolución sobrepasa o no los límites delmandato.

Ahora, en cuanto a los procuradores o mandatarios judiciales existennormas expresas (1713 CC, 7º CPC y 396 CPC): En general, laconfesión prestada por la parte o por su procurador obligan a la partey produce plena fe a su respecto; sin embargo, para que esteapoderado pueda confesar en juicio, se requieren facultades

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La falta de instrumento público no puede suplirse con ningunaprueba incluida la P. Confesional, en los actos y contratos art. 1707c.c.

Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes paraalterar lo pactado en escritura pública, no producirán efecto contraterceros.Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se hatomado razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyasdisposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuyavirtud ha obrado el tercero.

No se admite confesión para probar divorcio perpetuo o nulidad dematrimonio, puesto que con ello se aceptaría el divorcio o lanulidad por el mutuo acuerdo de las partes.

Los juicios de separación de bienes por mal estado por negociosdel marido art. 167 código civil.

Clasificación de la confesión

a) Desde el punto de vista del lugar en que se produce, puede ser judicial o extrajudicial.

b) Desde el punto de vista de su origen la clasificamos enespontánea y provocada.

c) Desde el punto de vista de la forma en que se produce, puedeser expresa o tácitad) Desde el punto de vista de su forma, puede ser verbal o

escrita;e) Desde el punto de vista de su contenido, puede ser simple,

calificada y compleja;f) Desde el punto de vista de sus efectos, puede ser divisible o

indivisible;

Analizaremos sucesivamente cada una de ellas:

a) La confesión judicial es aquella que se presenta en juicio y laextrajudicial es aquella que, por el contrario, no se manifiestaen el proceso.

b) La confesión espontánea es aquella que se verifica sinrequerimiento previo del Juez ni de la parte contraria y que seproduce a iniciativa de la propia parte en sus exposicionesescritas o verbales ante el Tribunal. Esta clase confesión puede

ser prestada en cualquier estado del juicio y no está sujeta aninguna formalidad.

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indivisibles; pero la confesión compleja es generalmentedivisible;

LA CONFESIÓN JUDICIAL.

Es aquella que se presta en el juicio y que puede ser espontánea oprovocada. La provocada es aquella que se produce a través delprocedimiento denominado absolución de posiciones, regulada enlos artículos 385 y ss. del CPC.

Absolución de posiciones: Confesión provocada prestada en juicio,bajo juramento, mediante interrogatorio, a pedido de la partecontraria o requerimiento del Juez.

Art. 385 (375). Fuera de los casos expresamente previstos por la ley,todo litigante está obligado a declarar bajo juramento, contestadaque sea la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio,cuando lo exija el contendor o lo decrete el tribunal en conformidad alartículo 159.Esta diligencia se podrá solicitar en cualquier estado del juicio y sinsuspender por ella el procedimiento, hasta el vencimiento del término probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la causaen segunda. Este derecho sólo lo podrán ejercer las partes hasta por dos veces en primera instancia y una vez en segunda; pero, si sealegan hechos nuevos durante el juicio, podrá exigirse una vez más.

Oportunidad en que se produce la absolución de posiciones

Antes de la iniciación del juicio, procede la medida prejudicialpreparatoria de la confesión (273 No. 1), cuando aquel que pretendedemandar exige respecto de aquel que será sujeto pasivo que prestedeclaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidadpara parecer en juicio, o a su personería o al nombre y domicilio desus representantes.

También antes de la iniciación del procedimiento, existe la medida

prejudicial probatoria (que es común tanto como para el futurodemandante como para el futuro demandado) y que se considera enel artículo 284 del CPC:

Art. 284 (274). Si hay motivo fundado para temer que una personase ausente en breve tiempo del país, podrá exigírsele como medida prejudicial que absuelva posiciones sobre hechos calificados previamente de conducentes por el tribunal, el que sin ulterior recurso, señalará día y hora para la práctica de la diligencia.Si se ausenta dicha persona dentro de los treinta días subsiguientesal de la notificación sin absolver las posiciones, o sin dejar apoderadocon autorización e instrucciones bastantes para hacerlo durante lasecuela del juicio, se le dará por confesa en el curso de éste, salvo

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que aparezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido la orden del tribunal.

Sin embargo, la regla general es aquella que procede una vez que seha trabado la litis.

Puede pedirse desde que ha sido contestada la demanda (385 inciso1º CPC), y hasta el vencimiento del término probatorio en primerainstancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia.Sin perjuicio de ello, si la absolución se produce a iniciativa del Juez,como una MMR, naturalmente podrá decretarse después de quehayan sido citadas las partes para oír sentencia.

La JURISP ha manifestado que cuando no se ha contestado lademanda (por ejemplo, cuando se ha deducido una excepcióndilatoria o una excepción mixta), procede la absolución deposiciones, pero en este caso, debe limitarse ala justificación de loshechos a que se refieren estas excepciones y no al incidenteprincipal.

En primera instancia, puede usarse de esta facultad hasta por dosveces; salvo que se aleguen hechos nuevos, caso en el que podrápedirse una vez más.

En segunda instancia, este derecho puede ejercerse una sola vez(Hasta antes de la vista de la causa, según se ha dicho), salvo que se

aleguen hechos nuevos, caso en el que podrá pedirse una vez más.

La ley también considera que pueda decretarse como MMR 159 No. 2CPC; en este caso, naturalmente, la diligencia se verificará durante elplazo de que disponen los tribunales para dictar sentencia y conformea las disposiciones de este artículo.

Iniciativa en la prueba confesional

La iniciativa corresponde al demandante como al demandado; ambos

pueden pedir la diligencia. Los terceros que intervienen en el pleitotambién pueden hacerlo; pero el tercero coadyuvante no puede hacerrespecto de la parte principal a la que adhiere su interés.

Quienes son obligados a absolver posiciones?

Naturalmente serán las partes del proceso aquellos que estánforzados a comparecer. El mandatario judicial requiere facultadesespeciales del inciso segundo del art. 7º CPC para poder absolverlas;pero aún cuando se le hayan otorgado las mencionadas facultades, laparte que pide la diligencia tiene la facultad de pedir que la contrariaabsuelva las posiciones personalmente. En consecuencia, siempre

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será recomendable solicitar que la absolución se haga en formapersonal.

El apoderado, aunque no tenga facultades especiales para absolverposiciones, puede igualmente ser citado, cuando se trate de la

confesión de hechos propios (396)

Con relación a la asistencia personal de la parte, el artículo 394 CPCimpone una obligación al apoderado de la parte, y que consiste enque éste esta obligado a hacer comparecer a su mandante “en eltérmino razonable que el tribunal designe y bajo el apercibimientoindicado en el artículo 394”, es decir, multas y arrestos de hasta 30días, sin perjuicio de poder dar por confesados los hechos redactadosde manera asertiva.

Procedimiento.

- Se efectúa una presentación escrita ante el tribunal que conocedel pleito, solicitando que se cite a la parte contraria sea citadaa absolver las posiciones y se acompaña a esta presentación unsobre, cerrado, en el que se contiene el “pliego deposiciones”. Este sobre queda en custodia del Secretario deltribunal y el tribunal ordenará la comparecencia, fijando un díay hora al efecto. Esta resolución debe notificarse por cédula,conforme al artículo 48º CPC.

- Las posiciones pueden redactarse en forma asertiva o

interrogativa; pero en todo caso, en términos claros y precisos,que puedan ser entendidos sin dificultad (386 CPC). Puedenreferirse a hechos personales del confesante o al conocimientoque el confesante tenga sobre hechos de terceros.

- Las posiciones se deben verificar ante el Tribunal que estáconociendo de la causa; pero si el absolvente reside fuera delterritorio del tribunal, debe procederse por medio de exhorto,conforme a las normas generales (388, inciso final).

- La facultad de tomar las posiciones corresponde al Juez, quienpuede delegarla en el Secretario del Tribunal o en otro ministrode Fe; salvo que alguna de las parte exija que se haga

personalmente por el Juez. En la práctica, se decepcionan porun Receptor Judicial (388, inciso 1º y 2º)

- La parte que es citada a la audiencia, tiene la obligación decomparecer; bajo los apercibimientos y sanciones del artículo394; pero están exentas de comparecer las personas que indicael artículo 394 CPC:

Art. 389 (379). Están exentos de comparecer ante el tribunal aprestar la declaración de que tratan los artículos precedentes:

1. El Presidente de la República, los Ministros de Estado, losSenadores y Diputados, los Intendentes dentro de la región enque ejercen sus funciones, los miembros de la Corte Suprema ode alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos

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tribunales, el Arzobispo, los Obispos, los Vicarios Generales, losProvisores y los Vicarios y Provicarios Capitulares;

2. Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimentocalificado por el tribunal se hallen en imposibilidad decomparecer a la audiencia en que hayan de prestar la

declaración; y3. Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlasde esta asistencia.

“Cuando haya de prestar esta declaración alguna de las personasexceptuadas en los números precedentes, el juez se trasladará a casade ella con el objeto de recibir la declaración o comisionará para estefin al secretario.

En los tribunales colegiados se comisionará para esta diligencia aalguno de los ministros del mismo o al secretario.

Si la persona que haya de prestar declaración en la forma prevenidaen este artículo, se encuentra fuera del territorio del tribunal queconoce de la causa, encargará éste la diligencia al juez competentede la residencia actual del litigante. El juez exhortado practicará por sí mismo la diligencia o la cometerá a su secretario.

No se podrá comisionar al secretario para tomar la confesión cuandola parte haya solicitado que se preste ante el tribunal”.

- En el caso de que la persona legalmente citada no comparezca,se procederá a citarla por segunda vez, pero ahora bajo elapercibimiento del artículo 394 del CPC; volveremos al análisisde este apercibimiento más adelante.

- Desarrollo de la diligencia: Supongamos que el absolventeconcurre al primer llamado o aún al segundo; en este caso,naturalmente la diligencia se va a verificar. Lo primero quedebe hacerse es tomarle juramento (390 CPC), pues se tratade una actuación Judicial. Un Receptor Judicial actúa comoMinistro de Fe de la diligencia.

- Tomado el juramento, se procede a la apertura del sobre y seprocede a interrogarlo a su tenor. La respuesta debe darse deinmediato, de palabra y en términos claros y precisos (si elconfesante es sordomudo, puede escribir su declaración; 391CPC). Si se trata de hechos personales, deberá prestarseafirmándolos o negándolos. Podrá, sin embargo, el tribunaladmitir la excusa de olvido de los hechos, en casos calificados,cuando ella se funde en circunstancias verosímiles ynotoriamente aceptables. En todo caso podrá el confesanteañadir las circunstancias necesarias para la recta y cabalinteligencia de lo declarado 391 CPC)

- La parte que solicitó al diligencia, tiene el derecho de asistir yde presenciar la diligencia y de formular, por conducto del

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tribunal las observaciones que estime convenientes paraaclarar, explicar y ampliar las preguntas que han de dirigírsele(392 inciso 2º CPC)

- La parte que está confesando (394, inciso final) tiene derechode solicitar un plazo razonable para consultar sus documentos

antes de responder a la pregunta que se formula y el tribunal loconcederá o no, siempre que haya fundamento plausible parapedirlo y lo considere indispensable, o cuando consienta en elloquien solicita la absolución. La resolución que acceda a lapetición de plazo, es inapelable.

- En cuanto a la manera que se traducen en el acta lasdeclaraciones de los absolventes, se aplican las reglas de lostestigos (370 CPC: deben consignarse por escrito, valiéndose delas mismas expresiones que haya empelado el absolvente,reducidas al menor número de palabras. Después de leídas enaltavoz, serán ratificadas por el absolvente y serán firmadas porel declarante, el Juez, el Ministro de Fe y las partes que hayanasistido.

- Existe algún grado de discrepancias con relación a si elapoderado de la parte que absuelve posiciones puede o nopresenciar la diligencia para la que ha sido citado su cliente(esencialmente, por el carácter estrictamente personal de ladiligencia); pero en general, se acepta que ello es posible, puescorresponde a una misión natural del abogado

Confesión Ficta o Tácita

Ya dijimos antes que la confesión tácita (o ficta) es aquella que seproduce cuando el Juez se encuentra autorizado para tener porconfesado un hecho, en virtud de una expresa disposición legal. También señalados que si el absolvente no concurre al primerllamado que efectúe el tribunal, deberá ser citado a una segunda

audiencia, siendo necesario ahora que expresamente se le apercibaen los términos del artículo 394 del CPC.

Y si el absolvente no concurre a este segundo llamado se aplicará elapercibimiento del artículo 394 inciso primero del CPC: Se letendrá por confeso, a petición de parte, “en todos aquelloshechos que estén categóricamente afirmados en el escritoque se pidió la declaración”.

La misma situación se produce toda vez que el litigante,compareciendo, se niegue a contestar o se limite a dar respuestasevasivas (394 inciso 1º)

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Revocabilidad de la Confesión

Art. 402 i-2º y 3º CPC: la confesión judicial una vez prestada en juicioes irrevocable, o sea, una vez prestada por el confesante éste nopodrá retractarse de ella o dejarla sin efecto.

Art. 402 (392). No se recibirá prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio.Podrá, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aunabrirse un término especial para ella, si el tribunal loestima necesario y ha expirado el probatorio de la causa,cuando el confesante alegue, para revocar su confesión,que ha padecido error de hecho y ofrezca justificar estacircunstancia.

Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicará también al casoen que los hechos confesados no sean personales delconfesante.

Existen excepciones: la ley permite revocar la confesión si sealega que el confesante padecía de error de hecho y ofreceprobar esa circunstancia. Para admitirla se prueba. Para probar esteerror se tiene por regla general sólo el término probatorio ordinario, siel tribunal lo estima necesario puede abrir un término especial deprueba.

Divisibilidad de la Confesión

La indivisibilidad significa que sólo puede invocarse la declaración dela contraparte en su totalidad, es decir, incluyendo tanto lo queaprovecha a la parte que desea valerse de la confesión, como aquelloque lo perjudica. Por el contrario, será divisible el mérito de laconfesión, en cuanto pueda aprovecharse de aquello que le resultabeneficioso, pero dejando de lado aquello que le resulta perjudicial

El CPC establece como principio general la indivisibilidad de laconfesión, pero este principio no es absoluto (410 CPC).

Principio de indivisibilidad: consiste en que la confesión debeaceptarse íntegramente y tal como la hace el confesante, sin que seaposible admitir una parte de ella y rechazar en su perjuicio otra parte,salvo en el caso que la ley lo autorice.

Ya sabemos que la confesión se clasifica en pura y simple,calificada y compleja.

La pura y simple es aquella en que el confesante acepta lisa yllanamente la efectividad de un hecho; la calificada es aquella que,reconociendo la efectividad del hecho confesado, se altera, sunaturaleza jurídica y sus efectos; y la compleja es aquella en que se

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añaden a la confesión uno o más hechos diversos, que igualmentealteran sus efectos. Esta última, puede ser de dos clases:

- Primer Grado: El hecho que se agrega puede existir conindependencia del hecho confesado;

- Segundo grado: El hecho agregado esta vinculado al hechoconfesado, por ser antecedente de aquel.

La confesión pura y simple y la calificada son por esencia indivisibles.

La confesión calificada de primera clase es siempre divisible; y lacompleja de segundo grado, es igualmente indivisible, salvo que elque quiere aprovecharse de la confesión logre acreditar la falsedaddel hecho confesado.

Este principio rige tanto respecto de la confesión expresa como de la

tácita, y además de la confesión judicial y extra-judicial.Art. 401 (391). En general el mérito de la confesión no puededividirse en perjuicio del confesante.

Podrá, sin embargo, dividirse:

1º Siempre que comprenda hechos diversos enteramentedesligados entre sí; y

2º Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre sí o que semodifiquen los unos a los otros, el contendor justifique con algún

medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, segúnel confesante, modifican o alteran el hecho confesado.

LA INSPECCIÓN PERSONAL DEL TRIBUNAL

Se trata de un ejemplo clásico de inmediación, en que el Juez apreciael hecho (u objeto) sobre el que recae la prueba directamente, sin laintervención de terceros.

Se encuentra regulado en los artículos 403 del CPC.

Def .: Es el examen que el juez hace por sí mismo de la cosa litigiosa,con el fin de establecer la verdad o falsedad de los hechos discutidosen el pleito.

El examen de la cosa en que recae la diligencia puede hacerla el Juezpor sí solo, o asistido de peritos judiciales.

Objeto: Puede referirse la diligencia a bienes muebles como ainmuebles, pues la ley no distingue. Por ejemplo, la prueba del cotejode letras no es sino una forma de inspección personal del tribunal.

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causen. Si la diligencia se ordena por el tribunal de oficio, laspartes deben costar estos gastos por mitades.

- La diligencia se verifica en el día y hora citados al efecto, conlas partes que asistan (Pueden asistir las partes, susapoderados, sus abogados y los peritos, en el caso que el

tribunal se haya asociado con ellos).- De la diligencia se levanta acta en la cual se expresarán las

circunstancias o hechos materiales que el tribunal observe, sinque puedan estimarse dichas observaciones como una opiniónanticipada sobre los puntos que se debaten. Las partes puedenpedir que se deje constancia en el acta las circunstancias ohechos materiales que estimen oportunos (407 CPC).

- Cuando se practique la diligencia con peritos asociados, sedebe proceder a su designación conforme al procedimientoordinario (404 CPC)

Valor probatorio:

408 CPC: La inspección personal constituye plena prueba en cuantoalas circunstancias o hechos materiales que el tribunal establezca enel acta como resultado de su propia observación. Nos referimos a loshechos materiales, y no a las deducciones que pueda efectuar eltribunal como consecuencia de esa observación.

LA PRUEBA PERICIAL (409 y ss)

Es una prueba especial, que se produce toda vez que para laresolución del asunto, sean eventualmente necesariosconocimientos especiales de una determinada profesión, arteu oficio. En efecto, el Juez, por las particularidades del hecho, no estáen condiciones de poder apreciarlo por sí mismo

El perito es el técnico que auxilia al juez en la constatación de los

hechos y en la determinación de sus causas y efectos, cuando mediauna imposibilidad física o se requieren conocimientos especiales en lamateria

El informe de peritos es el dictamen que emiten estos auxiliaresdenominados peritos.

Condiciones de los peritos (Salvo acuerdo expreso de las partes)

• En primer término, no deben afectarles las inhabilidades que la

ley considera respecto de los testigos (413 CPC)

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• Deben tener título profesional, cuando se trate de aquellascarreras expresamente reguladas en la ley

• No deben afectarles las causales de implicancia y recusaciónque los Arts. 195 y 196 COT contemplan respecto de los Jueces(113 inciso 2º CPC)

Responsabilidad de los peritos:

Tienen responsabilidad civil o criminal.

Civilmente, si no evacuan su informe en el plazo que se les hayafijado, pueden ser multados, previa petición de parte

Penalmente, podrán hacerse acreedor de las sanciones del falsotestimonio, según las normas generales.

Honorarios del perito

Si el peritaje lo ha solicitado una parte, la regla general es que estaparte lo debe pagar; salvo que el tribunal estime necesario el peritajepara el esclarecimiento del asunto, caso en el cual debe pagarse pormitades (411) También deben pagarlo por mitades las partes cuandoel tribunal lo ha decretado de oficio o cuando se trata de casos deperitajes que la ley considera como obligatorios.

El tribunal, de oficio o a petición de parte, puede ordenar quepreviamente se consigne una cantidad prudencial para responder delos gastos y honorarios del perito. (411 inciso 2º). La resolución por lacual se fije el monto de la consignación será notificada por cédula alque solicitó el informe de peritos. Si dicha parte deja transcurrir diezdías, contados desde la fecha de la notificación, sin efectuar laconsignación, se la tendrá por desistida de la diligencia pericialsolicitada, sin más trámite.

Procedencia: Distinguimos entre peritaje obligatorio y facultativo.

Obligatorio

Cuando la ley ordena que debe oírse el informe de peritos o cuandodice que debe procederse en juicio práctico (actualmente suprimidos)(409 – 410) Ejemplos de la primera situación son: 438 No 2 CPC(Avaluación de ciertos bienes embargados en juicio ejecutivo); 567(Denuncia de obra nueva); Avalúos de plantíos o labores en juicios dearriendo (602 CPC); adjudicación o licitación de bienes en partición(657 CPC), etc.

Facultativo

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411 CPC: Se podrá ordenar cuando se trata de acreditar hechos querequieren conocimiento específicos de alguna ciencia o arte o cuandose requiera probar puntos de derecho referentes a la ley extranjera.(derecho extranjero se prueba por la prueba Pericial)

Iniciativa en la prueba pericial

1. De parte: Medida prejudicial probatoria (281 CPC) y durante eltranscurso del termino probatorio en 1° instancia; en 2° instanciase excluye este medio de prueba al igual que la inspecciónpersonal, salvo como medida para mejor resolver.

2. De tribunal: la puede decretar en cualquier estado del juicio seapor estimarlo pertinente o por que la ley lo imponga, pudiendotambién ordenar esta prueba como medida para mejor resolver(412 CPC).

Omisión en la práctica del informe pericial

En aquellos casos en que es facultativo, no se genera sanción deninguna especie; pero en los casos en que es obligatorio, la sanciónpor no decretarlo es la nulidad de la sentencia por la causal de nohaberse realizado algún trámite o diligencia declarado esencial (768No. 9 CPC), pues el artículo 795 No. 4 del CPC señala que es untrámite o requisito esencial “La práctica de aquellas diligencias

probatorias cuya omisión podría ocasionar la indefensión” Diferencia entre Perito y Testigo

Ambas son personas extrañas al juicio y respecto de ambos operanlas mismas causales de inhabilidad, pero entre ellos existen lassiguientes diferencias:

1. Los testigos declaran sobre hechos que han conocido conanterioridad al proceso mismo, en cambio, los peritos tomanconocimiento de los hechos con ocasión del nombramiento.

2. Los testigos prestan declaración sobre hechos materiales que hanpresenciado o han llegado a su conocimiento, en cambio, losperitos emiten su opinión respecto de los hechos fundados en losconocimientos especiales que poseen.

3. Los peritos pueden ser inhabilitados por causales de implicancia orecusación, mientras que los testigos solo por causales referidas aellos en los arts 357 y 358 CPC.

4. Los testigos, antes de prestar declaración deberán jurar decir la

verdad, en cambio, los peritos juraran para cumplir fielmente eldesempeño de su encargo.

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5. Los peritos son remunerados, pero a veces el tribunal determina elperitaje y en la sentencia se señala el pago.

Procedimiento

Puede decretarse de oficio en cualquier estado del juicio; pero laspartes solo pueden solicitarlo en el término probatorio (412 CPC) Estose hará por medio de un escrito, en que se indique la diligencia y elobjeto del peritaje.

En cuanto a su objeto, debemos considerar que el peritaje es unmedio de prueba particular, pues no permite necesariamenteacreditar la existencia de un hecho; sino más bien pretende ilustrar altribunal acerca de hechos ya probados por otros medios. Por tanto, elobjeto del peritaje son los hechos materiales y solo excepcionalmentepuede rendirse este informe de peritos con relación a puntos dederecho (Derecho Extranjero). Los informes en derecho sobrelegislación nacional, pueden ser considerados por el tribunal comoinformes periciales extrajudiciales

Luego, se procede al nombramiento:

1. Si tribunal accede al peritaje dictara una resolución señalandodía y hora para proceder al nombramiento, esta notificación sepractica por cédula.

Se cita audiencia para designar al perito; Se designa al perito en esa audiencia

2. Determinar el número de peritos que evacuarán la diligencia y elpunto sobre el cual recaerá la pericia.

Las partes pueden o no concurrir a la audiencia de designación delperito y si ellos se ponen de acuerdo respecto de los puntosprecedentes el tribunal, estarán a lo que las partes digan.

Si las partes no están de acuerdo sea cual fuere el motivo, será el

tribunal quien designará el perito, no pudiendo recaer elnombramiento en las 2 primeras personas propuestas por las partes.

Si el nombramiento lo hace el tribunal la resolución será ratificada alas partes a fin de que estos dentro del 3er día puedan oponerse.Vencido este plazo, se tendrá por aprobado el perito designado por eltribunal.

3. Luego de la designación se debe notificar al perito del

nombramiento y este deberá señalar si acepta o no el

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encargo, si el perito acepta el cargo, deberá prestar juramento de desempeñarse fielmente.

Peritaje Mismo: 2 Partes

1.- ReconocimientoConsta2.- Informe Pericial

1. RECONOCIMIENTO: El perito practicará la observación y análisisque estime pertinente del hecho controvertido. El perito luegofijara día y hora para que las partes reconozcan y los cita. Senotifica a las partes y estos si quieren asisten o no, pues paraellas es facultativo. Las partes participan en el reconocimientopericial, con el Reconocimiento, pero tienen excluidas las partesde participar en todo tipo de deliberación, opinión que participenlos peritos (pueden estar asistidos por sus apoderados). Respectodel acta de reconocimiento se debe dejar por escrito, suscrita porlos asistentes. Si no va una parte no es vicio de nulidad.

2. INFORME PERICIAL: es un escrito por medio del que el peritoinforma al tribunal de la actividad realizada y de la conclusióntécnica o científica a la que ha llegado.

No existe un plazo para la entrega de este informe, este es fijadoprudencialmente por el tribunal. El tribunal puede imponer multas,sustituir al perito si no emite el informe en un plazo razonable.

Todo informe pericial es acompañado con citación para que puedaser objetado por las partes dentro del 3º día. También las partespueden hacer sus observaciones.

También, una vez que haya llegado el informe al juez, puedenhacerse las observaciones en el periodo de observaciones a laprueba. Honorarios y gastos del perito como regla general son decargo de la parte que solicito el peritaje, salvo que el tribunal estimela medida como necesaria para el esclarecimiento del asunto y sinperjuicio de lo que se resuelva acerca de las costas.

Si el juez accede a la petición de peritaje, se hace un deposito en eltribunal dentro de 10 días (plazo) y si no se efectúa el deposito sepodría dejar sin prueba pericial a una parte del juicio.

El Valor Probatorio (425 CPC)De acuerdo con las normas de la sana crítica (siendo en las otras laregla de la P. tasada).

LAS PRESUNCIONES

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Son el resultado de una operación lógica mediante la cual la ley o el juez partiendo de un hecho conocido deduce o infiere otro hechodesconocido y controvertido en el proceso.

Requisitos fundamentales de toda presunción

1. El hecho o circunstancia conocida que constituye la base, indicio opremisa de la presunción. Este hecho deberá establecerse en elproceso a través de otro medio de prueba en forma tal que pase aser un hecho conocido.

2. Tiene que haber una actividad racional donde exista estaoperación lógica de unir un hecho conocido con uno desconocido.

3. Hecho deducido que constituye el hecho presumido .

Clasificación

1. Legales Simplemente legales Presunciones de derecho

A través de las presunciones legales la ley de un hecho conocidodeduce un hecho desconocido que pasa a ser el hecho consumido.

Las presunciones legales se sub-clasifican en:1.1 simplemente legales1.2 presunciones de derecho

Esta clasificación se hace dependiendo de si se admite o no pruebaen contrario.

En las presunciones de derecho es necesario probar establecer labase o premisa, pero, cumplida ello se dará por establecido el hechoque la ley deduce de dicha premisa.

Ejemplos de presunciones de derecho:

Art. 76. De la época del nacimiento se colige la de laconcepción, según la regla siguiente:Se presume de derecho que la concepción ha precedido al

nacimiento no menos que ciento ochenta días cabales, y no másque trescientos, contados hacia atrás, desde la medianoche enque principie el día del nacimiento.

Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido eldominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y detodo otro vicio. Así en los títulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien tenía la facultadde enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en elacto o contrato

Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.

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Pero el error en materia de derecho constituye una presunciónde mala fe, que no admite prueba en contrario.

La presunción simplemente legal admite prueba en contrario (entregauna dispensa) Ej: el Art. 700 inciso 2º del Código Civil: El poseedor es

reputado dueño. Por eso se sostiene que en realidad constituyen unaalteración a las normas del onus probando.-

Art. 700. La posesión es la tenencia de una cosa determinadacon ánimo de señor o dueño, sea que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tengaen lugar y a nombre de él.El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.

2. Judiciales

DEF: Son aquellos hechos desconocidos que el juez deduce de ciertosantecedentes que consten en el proceso y que constituyen las baseso indicios.

Un indicio o una base no es necesariamente una presunción. Losindicios son ciertos antecedentes o circunstancias conocidas oprobadas que por si solos no permiten esclarecer el hechocontrovertido sino que requiere que el juez a través de una operación

lógica deduzca de ellas la forma como ocurrió.

Las bases o indicios de presunción judicial emanan de otraspruebas rendidas en la causa, que no dan convicción delhecho en forma inmediata sino que para ello es necesario unrazonamiento lógico. Ej: juez demanda los distintos informes parala realización de la operación lógica.

Valor Probatorio De La Presunción Judicial.

Se confunde lo que es indicio con lo que es presunción y de ahí el1712cc exige que las presunciones sean graves, precisas yconcordantes que debió haber señalado que los que deberían reunirtales requisitos eran las bases o indicios para que de ellos se derivenuna presunción judicial.

El CPC introdujo una pequeña modificación en el art. 426 inc. 2respecto de su valor probatorio, al disponer que una sola presunciónpodrá producir plena prueba, cuando a juicio del tribunal tengacaracteres de gravedad y precisión suficientes para formar suconvencimiento.

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Art. 426 (428). Las presunciones como medios probatorios, seregirán por las disposiciones del artículo 1712 del Código Civil.Una sola presunción puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisiónsuficientes para formar su convencimiento.

Otros medios de prueba “modernos”.

Características

Art. 341 (330). Los medios de prueba de que puede hacerse usoen juicio son:Instrumentos;Testigos;Confesión de parte;Inspección personal del tribunal;Informes de peritos; y Presunciones.

Adecuación por parte de nuestra legislación procesal civil de losavances de la técnica y Art. 341, regla tácita que se utiliza respectode estos nuevos medios de prueba, los cuales son:

1.- Fotocopias:Medio habitual y frecuente de copiar un documento. Para muchosautores produce desconfianza, ya que es usual la realización demontajes y obtener fotocopias distintas a los originales, de ahí queexiste la necesidad de tomar los resguardos pertinentes.

Fotocopias De Instrumento Publico:

1.- originales yHay que distinguir los correspondientes a los

2.-a las fotocopias.

1. Respecto de los originales puede que estemos frente a unInstrumento público, es esencial que este se encuentre firmado osuscrito por el funcionario competente pudiendo ser manuscrita,mecanografiada, impresa o fotocopiada, por lo tanto es válida laexistencia de un instrumento publico en fotocopia si este estuvierafirmado por funcionario publico competente (usual en las matricesen las fotocopias o traslados).

2. Copias:

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Art. 342 (331). Serán considerados como instrumentos públicosen juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido lasdisposiciones legales que dan este carácter:1 Los documentos originales;2 Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban

para que hagan fe respecto de toda persona, o, a lo menos,respecto de aquella contra quien se hacen valer;3 Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no seanobjetadas como inexactas por la parte contraria dentro de lostres días siguientes a aquel en que se le dio conocimiento deellas;4 Las copias que, objetadas en el caso del número anterior, seancotejadas y halladas conforme con sus originales o con otrascopias que hagan fe respecto de la parte contraria; y 5 Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u otro funcionariocompetente y sacados de los originales o de copias que reúnanlas condiciones indicadas en el número anterior.

La situación es distinta a 342 numero 2, valdrán como Instrumentospúblicos las fotocopias de ellos debidamente autorizadas por elnotario en original, también tiene esta misma característica lasfotocopias de un proceso o de parte de él debidamente autorizadopor el secretario del tribunal o también las fotocopias de los procesossean civiles, laborales o de cualquier naturaleza tienen característicade Instrumentos públicos.

Si un notario distinto del que extendió el documento autorizandoeste, el instrumento o la fotocopia del instrumento no valdrá como I-publico a menos que sea acompañando con citación y que la contrariano lo objete dentro del 3er día. Si no son objetados dentro de eseplazo las fotocopias valdrán como I-publico (art. 342 numero 3), aúnsin tener los requisitos que prescribe la ley.

El 342 numero 4 habla del cotejo, este número dispone que lasfotocopias obtenidas sin los requisitos legales son objetadas comoinexactas por la contraria dentro del plazo de citación, pero, luego segenera un incidente de cotejo de letras y ellos en consecuencia soncotejados con sus originales. Si resulta verdadera se va a entenderluego del cotejo que estemos frente a un I. Publico.

Fotocopias De Los I. PrivadosExiste discusión que el concepto del I. Privado es distinto al del I.Público.Cuando sean I. Privados que no estén firmados por las partes y seanfotocopias, en ese caso algunos autores consideran que lasfotocopias de los I. Privados no tienen ningún valor. Para otros

autores como Paillas Sí es válido ya que si existe el cotejo sería válido

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si son cotejados ya que el cotejo no hace distinción si es un I. Públicoo privado, pero en cambio Pfeiffer considera que no son válidos.

2.-Grabaciones De Voz.-El CPP regula en el art. 484 inc. final esta materia a diferencia del CPC

que no regula este medio. El CPP señala que no se dará valor a laconfesión extrajudicial mediante la intercepción de comunicacionestelefónicas, privadas o con el uso oculto de micrófonos, grabadoras uotros instrumentos semejantes. Esto implica excluir como medio deprueba en todo procedimiento penal las grabaciones de voz uobtenidas en forma oculta.

Art. 484 CPP: La confesión que no se prestare ante el juez de lacausa, determinado en el número 1.- del artículo 481, y en presencia del secretario, no constituirá una prueba completa,

sino un indicio o presunción, más o menos grave según lascircunstancias en que se hubiere prestado y el mérito que puedaatribuirse a la declaración de aquéllos que aseguren haberla presenciado.El silencio del imputado no implicará un indicio de participación,culpabilidad o inocencia.No se dará valor a la confesión extrajudicial obtenida mediantela intercepción de comunicaciones telefónicas privadas, o con eluso oculto o disimulado de micrófonos, grabadoras de la voz uotros instrumentos semejantes.

Al contrario, si es obtenida esta grabación en forma no oculta seadmite la grabación de voz como medio de prueba en el proceso ej:entrevistas.

Año 1989 ley 18857, modificó artículos del CPP, entre ellos introdujoun art. el 113 bis donde se aceptan como medio de prueba laspelículas cinematográficas, fonografías, fotografías y todos lossistemas de reproducción de imágenes, los diálogos también, sirvenpara hacer fe de la investigación, sirven de base o indicio de unapresunción judicial.

Acá puede estar oculta la cámara. Opera sólo en materia procesal penal. En materia procesal civil no existe expresamente estaregulación pero sí esta norma del 113 bis nos da la razón en elsentido de argumentos suficientes para la entrada en vigencia deestos nuevos métodos de prueba.

APRECIACIÓN COMPARATIVA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

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Nos referimos a la situación en que existen diversos medios deprueba, eventualmente contradictorios entre sí, y el tribunal debedeterminar a cuál de ellos, debe darles credibilidad.

Para tales fines, el CPC (428 y 429) entrega unas reglas que

resumiremos de la siguiente manera:

1.º Se aplican preferentemente las normas especiales sobre lamateria: Por ejemplo, una hipoteca se prueba por medio de lapertinente escritura pública e inscripción, etc.

2.º Luego, las presunciones de derecho, pues aplicada una presunciónde derecho, no se admite prueba en contrario

3.º Entre otras pruebas contradictorias los tribunales preferiránaquella que crean más conforme a la verdad ; sin perjuicio derecordar que la confesión sobre hechos personales claramenteconfesados, no admite prueba en contrario.

Jurisp: Al establecer la ley que es facultativo para los jueces del fondoel estarse al medio probatorio que crean más conforme a la verdad, laelección de uno u otro, no es una infracción que pueda sersusceptible de casación en el fondo.

TRAMITES POSTERIORES A LA PRUEBA

430 CPC: Terminado el término de prueba y dentro de los diez díassiguientes las partes podrán hacer por escrito las observaciones queel examen de la prueba les sugiera.

Este es el escrito que se conoce como observaciones a la prueba ytienen gran utilidad, pues en ella la parte, a través de su abogado,efectúa un análisis de la prueba de los hechos materia del pleito, loque sin duda facilitará la labor del tribunal.

431 CPC: No obsta a la regular marcha del juicio el que no se haya

agregado la prueba rendida fuera del tribunal; ni es impedimentopara que incluso pueda dictarse sentencia; pero si el tribunal estimaimprescindible esa prueba para una mejor resolución del pleito,puede reiterarla, como MMR, de acuerdo a la norma del artículo 159CPC.

No obstante, si el tribunal no espera esa prueba y ella llega despuésde dictada la sentencia, se agrega igualmente al expediente para quesea considerada en la segunda instancia, si la viere.

Vencido el plazo para hacer observaciones a la prueba, se hayanpresentado o no esos escritos, el tribunal citará a las partes para

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Art. 159. Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de oficio, medidas para mejor resolver.Las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por nodecretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero

del artículo 431 podrán dictar alguna o algunas de las siguientesmedidas:

1). La agregación de cualquier documento que estimennecesario para esclarecer el derecho de los litigantes;2). La confesión judicial de cualquiera de las partes sobre hechosque consideren de influencia en la cuestión y que no resulten probados;3). La inspección personal del objeto de la cuestión;4). El informe de peritos;5). La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros ocontradictorios; y 6). La presentación de cualesquiera otros autos que tenganrelación con el pleito. Esta medida se cumplirá de conformidad alo establecido en el inciso 3- del artículo 37.

En este último caso y siempre que se hubiese remitido elexpediente original, éste quedará en poder del tribunal quedecrete esta medida sólo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho días este término

si se trata de autos pendientes.La resolución que se dicte deberá ser notificada por el estadodiario a las partes y se aplicará el artículo 433, salvo en loestrictamente relacionado con dichas medidas. Las medidasdecretadas deberán cumplirse dentro del plazo de veinte días,contados desde la fecha de la notificación de la resolución quelas decrete. Vencido este plazo, las medidas no cumplidas setendrán por no decretadas y el tribunal procederá a dictar sentencia, sin más trámite.Si en la práctica de alguna de estas medidas aparece demanifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos

indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir untérmino especial de prueba, no superior a ocho días, que seráimprorrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunaldesigne. En este evento, se aplicará lo establecido en el incisosegundo del artículo 90. Vencido el término de prueba, eltribunal dictará sentencia sin más trámite.Las providencias que se decreten en conformidad al presenteartículo serán inapelables, salvo las que dicte un tribunal de primera instancia disponiendo informe de peritos o abriendo eltérmino especial de prueba que establece el inciso precedente.En estos casos procederá la apelación en el solo efectodevolutivo.

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DEF: Las MMR son aquellas diligencias establecidas en la ley y que puede decretar de oficio el tribunal, luego de dictada la resolucióncitación para oír sentencia, con el fin de acreditar o esclarecer algunode los hechos que configuran el conflicto, para la adecuada y justadecisión de este.

Iniciativa: Exclusivamente al tribunal, principio inquisitivo, las partesno tienen derecho a compeler al tribunal para que ordene las MMR,por lo que sus peticiones solo se consideraran como merassugerencias, porque ha precluído su derecho para formular cualquierpetición que tienda a generar prueba en el proceso.

La finalidad de estas medidas es permitir la mejor resolución delconflicto

La oportunidad para que el tribunal decrete las MMR es “solodentro del plazo para dictar sentencia“ (Art. 159); esto es,dentro del plazo de 60 días después de citadas las partes para oírsentencia.

El referido plazo reviste el carácter de legal (art. 64). El Art. 159 inc 1º“las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por nodecretadas”.

Las MMR se encuentran expresa y taxativamente enumeradas en elart. 159. Son las siguientes:

1). La agregación de cualquier documento que estimennecesario para esclarecer el derecho de los litigantes;La procedencia de la diligencia la determina el Tribunal y al nodistinguir la ley el documento al cual ella se refiere, puede recaer lamedida sobre documentos públicos y/o privados y que se encuentraen poder de las partes o de terceros.

2). La confesión judicial de cualquiera de las partes sobrehechos que consideren de influencia en la cuestión y que no

resulten probados;Para que el Tribunal lo decrete se requiere la concurrencia de dosrequisitos copulativos:

1. Que recaiga sobre hechos que sean de influencia en lacuestión y

2. Que recaigan sobre hechos que no resulten probados en elprocedimiento.

Nos encontramos con la particularidad de ser una confesión judicialprovocada a iniciativa del tribunal y no de la contraparte, pero quedeberá llevarse a cabo según el procedimiento establecido en el Art.394

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Art. 394 (384). Si el litigante no comparece al segundo llamado,o si, compareciendo, se niega a declarar o da respuestasevasivas, se le dará por confeso, a petición de parte, en todosaquellos hechos que estén categóricamente afirmados en elescrito en que se pidió la declaración.

Si no están categóricamente afirmados los hechos, podrán lostribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje demedio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital, o arrestos hasta por treinta días sin perjuicio de exigirle la declaración. Si la otra parte lo solicita, podrá también suspenderse el pronunciamientode la sentencia hasta que la confesión se preste.Cuando el interrogado solicite un plazo razonable para consultar sus documentos antes de responder, podrá otorgársele, siempreque haya fundamento plausible para pedirlo y el tribunal loestime indispensable, o consienta en ello el contendor. Laresolución del tribunal que conceda plazo será inapelable.

3). La inspección personal del objeto de la cuestión;

4). El informe de peritos;

5). La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros ocontradictorios;El Tribunal no puede ordenar la comparecencia de testigos que nohubieran declarado con anterioridad del proceso. Los testigos que

hubieran comparecido, solo podrán aclarar sus dichos obscuros ocontradictorios en lo que atañe a lo declarado por ellos conanterioridad en el proceso, pero no hacerlos deponer acerca dehechos nuevos respecto a aquellos sobre los cuales hubiesendepuesto

6). La presentación de cualesquiera otros autos que tenganrelación con el pleito. Esta medida se cumplirá deconformidad a lo establecido en el inciso 3º del artículo 37.

En este caso nos encontramos en presencia de una pruebadocumental especial, puesto que los expedientes entran en lacategoría de instrumentos públicos. Esta medida se cumplirá deconformidad a lo establecido en el inciso 3- del artículo 37. Deacuerdo con la reforma introducida por la ley 18882, si la medidarecae sobre un expediente en tramitación, ella se cumplirá remitiendofotocopia del expediente, a menos que se trate de casos urgentes,cuando el tribunal lo estime necesario por resolución fundada, ocuando el expediente tenga mas de 250 fojas o haya imposibilidad desacar fotocopia en el asiento del tribunal, pudiendo en tal casoremitirse al original

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Art. 37 (40). Siempre que los tribunales pidan o hayan de oír dictamen por escrito del respectivo oficial del ministerio públicoo de los defensores públicos, el secretario entregará el proceso aaquellos funcionarios, exigiendo el correspondiente recibo. Lomismo se observará cuando haya de remitirse el proceso a una

oficina distinta de aquella en que se ha formado.Si los funcionarios a quienes se pide dictamen retardan ladevolución del proceso, podrá el tribunal señalarles un plazorazonable para que la efectúen, y ordenar a su vencimiento quese recojan por el secretario los autos.En aquellos casos en que otro tribunal requiera la remisión delexpediente original o de algún cuaderno o piezas del proceso, eltrámite se cumplirá remitiendo, a costa del peticionario o de la parte que hubiere interpuesto el recurso o realizado la gestiónque origina la petición, las copias o fotocopias respectivas.Estas deberán ser debidamente certificadas, en cada hoja, por elsecretario del tribunal. Se enviará el expediente original sólo encaso que haya imposibilidad para sacar fotocopias en el lugar deasiento del tribunal, lo que certificará el secretario. En casosurgentes o cuando el tribunal lo estime necesario, por resoluciónfundada, o cuando el expediente tenga más de doscientascincuenta fojas podrá remitirse el original.

En este último caso y siempre que se hubiese remitido el expedienteoriginal, éste quedará en poder del tribunal que decrete esta medidasólo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no

pudiendo exceder de ocho días este término si se trata de autospendientes.

Además de estas medidas enumeradas en el art. 159, eltribunal puede decretar, como MMR:

1. La remisión de alguna prueba rendida fuera del tribunal yque no hubiere sido agregada al proceso,

2. O la realización de una prueba pendiente, siempre que loestime necesaria para la acertada resolución de la causa(art. 431 inc 1)

Notificación de la resolución que las decreta

La resolución que se dicte deberá ser notificada por el Estado Diario alas partes (art. 159 inc. 3) y se aplicará el artículo 433, salvo en loestrictamente relacionado con dichas medidas.

Art. 433 (437). Citadas las partes para oír sentencia, no seadmitirán escritos ni pruebas de ningún género.Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto por los artículos

83, 84, 159 y 290. Los plazos establecidos en los artículos 342No.3, 346 No.3 y 347 que hubieren comenzado a correr al

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tiempo de la citación para oír sentencia, continuarán corriendosin interrupción y la parte podrá, dentro de ellos, ejercer suderecho de impugnación. De producirse ésta, se tramitará encuaderno separado y se fallará en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 431.

Respecto de terceros que deban comparecer para la realización dealguna de las medidas decretadas no se ha establecido formaespecial alguna, por lo que a ellos deberá notificárseles por cédulaconforme a las reglas generales.

Recursos

Las resoluciones que decreten las MMR son inapelables

159 CPC: Las providencias que se decreten en conformidad alpresente artículo serán inapelables, salvo las que dicte un tribunal deprimera instancia disponiendo informe de peritos o abriendo eltérmino especial de prueba que establece el inciso precedente.

En estos casos procederá la apelación en el solo efecto devolutivo.

Plazo Para Su Cumplimiento

Las medidas decretadas deberán cumplirse dentro del plazo deveinte días, contados desde la fecha de la notificación de laresolución que las decrete. La sanción por no presentación de lasmedidas para mejor resolver dentro de dicho plazo: art. 159 inc 2

“Vencido este plazo, las medidas no cumplidas se tendrán por nodecretadas y el tribunal procederá a dictar sentencia, sin mástrámite”.

Hechos Nuevos Y Términos Especiales De Prueba

Si en la práctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto lanecesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictarsentencia, podrá el tribunal abrir un término especial de prueba, nosuperior a ocho días, que será improrrogable y limitado a los puntosque el mismo tribunal designe. En este evento, se aplicará loestablecido en el inc.2º del art. 90.

Art. 90 (93). Si es necesaria la prueba, se abrirá un término deocho días para que dentro de él se rinda y se justifiquen también

las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas.

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Dentro de los dos primeros días deberá acompañar cada parteuna nómina de los testigos de que piensa valerse, con expresióndel nombre y apellido, domicilio y profesión u oficio. Sólo seexaminarán testigos que figuren en dicha nómina.

Vencido el término de prueba, el Tribunal dictará sentenciasin más trámite.

En contra de la resolución que pronuncie el Tribunal dando lugar a laapertura de un termino especial de prueba es procedente el recursode apelación, el que deberá concederse en el solo efecto devolutivo.

FORMAS PARA PONER TÉRMINO AL PROCEDIMIENTOORDINARIO

La regla general es que el procedimiento ordinario se concluya con lasentencia definitiva (o sea la que pone fin a la instancia y pone fin alasunto controvertido), que debe tener una parte expositiva, unaconsiderativa y una resolutiva. Art. 170 c.p.c. y el auto acordado de laCorte Suprema del 30 de Septiembre del año 1920 sobre formas de lasentencia.

Requisitos de las sentencias definitivas: Deben cumplir con los requisitos generales de las resoluciones

judiciales. Cumplir con los requisitos propios o especiales de las sentencias

definitivas de 1ra. o de única instancia establecidas en el 170 c.pc.

Partes De La Sentencia

Parte expositiva 170 N°1,2 y 3 c.p.c. Art. 170 (193). Las sentencias definitivas de primera o deúnica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquenen su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrán:

1.- La designación precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesión u oficio;2.- La enunciación breve de las peticiones o accionesdeducidas por el demandante y de sus fundamentos;3.- Igual enunciación de las excepciones o defensas alegadas por el procesado;

Parte considerativa 170 N° 4 y 5 c.p.c.4.- Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de

fundamento a la sentencia;

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5.- La enunciación de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia elfallo; y

Parte resolutiva 170 N° 6 c.p.c.

6.- La decisión del asunto controvertido. Esta decisión deberácomprender todas las acciones y excepciones que se hayanhecho valer en el juicio; pero podrá omitirse la resolución de aquellas que seanincompatibles con las aceptadas.En igual forma deberán dictarse las sentencias definitivas desegunda instancia que confirmen sin modificación las de primera cuando éstas no reúnen todos o algunos de losrequisitos indicados en la enunciación precedente.Si la sentencia de primera instancia reúne estos requisitos, lade segunda que modifique o revoque no necesita consignar laexposición de las circunstancias mencionadas en los números1.-, 2.-, 3.- del presente artículo y bastará referirse a ella.

La precitada división del 170 esta dada por la doctrina.

De La Parte Expositiva:

a. Debe contener la individualización completa de los litigantes yuna exposición breve de las acciones y excepciones y de susfundamentos.

b. Debe tenerse presente lo que dice el AA. Sobre las formas de lasentencia N° 1 y 2 complementado con el 170.1. La designación precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesión u oficio;2. La enunciación breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos e igual enunciación delas excepciones o defensas alegadas por el demandado nodebiendo, en consecuencia, transcribirse en la sentenciaíntegramente o en parte las solicitudes o memoriales que hayan presentado los litigantes, salvo aquellas peticiones odeclaraciones concretas que por su naturaleza o significación

exijan ser transcritas íntegramente para su más fácil o exactainteligencia.

La designación completa de los litigantes, domicilio,profesión u oficio. La enunciación breve de las pretensiones o accionesdeducidas por el ddte. y sus fundamentos e igualenunciación de las exposiciones y defensas alegadas por elddo. Sólo se agregan aquellas peticiones o declaracionesconcretas que por su naturaleza o significación exijan ser

transcritas íntegramente para su más fácil y exactainteligencia.

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De La Parte Considerativa:

a. Su objeto fundamental es evitar las arbitrariedades judiciales.b. Constituye el fundamento de la Parte dispositiva o resolutiva, no

puede haber contradicción alguna entre los considerandos y laparte resolutiva (podría ser causal de nulidad).c. AA. De la CS: reglamenta en detalle la parte considerativa de las

sentencias definitivas en los N° 5,6,7,8,9,10:5. Las consideraciones de hecho que sirvan de fundamento alfallo. Se establecerán con precisión los hechos sobre queversa la cuestión que debe fallarse, con distinción de los quehayan sido aceptados o reconocidos por las partes y deaquellos respecto de los cuales haya versado la discusión;6. En seguida, si no hubiere discusión acerca de la procedencia legal de la prueba, los hechos que se encuentren justificados con arreglo a la ley y los fundamentos que sirvan para estimarlos comprobados, haciéndose, en caso necesario,la apreciación correspondiente de la prueba de autosconforme a las reglas legales;7. Si se suscitare cuestión acerca de la procedencia de la prueba producida, la exposición de los fundamentos quedeben servir para aceptarla o rechazarla, sin perjuicio delestablecimiento de los hechos en la forma expuesta en los párrafos precedentes para los fines consiguientes;8. Establecidos los hechos, las consideraciones de derecho

aplicables al caso;9. La enunciación de las leyes o en su defecto de los principiosde equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo;10. Tanto respecto de las consideraciones de hecho como lasde derecho,el tribunal observará al consignarlas el orden lógico que elencadenamiento de las proposiciones requiera, y, al efecto, seobservará, en cuanto pueda ser aplicable a tribunalesunipersonales, lo dispuesto en el artículo 186 del Código deProcedimiento Civil;

Distingue entre hechos aceptados o reconocidos por las partes deaquellos respecto de los cuales haya versado la discusión.

Si hay o no cuestión sobre la procedencia de las pruebas. Si hubiere discusión de la procedencia de las pruebas, habrá

establecer la exposición de los fundamentos para aceptarlas orechazarlas.

Una vez establecidos los hechos, se enuncian las consideracionesde derecho aplicables al caso.

El tribunal observa un orden lógico al consignar la consideracióntanto de hecho como de derecho.

De La Parte Resolutiva:

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a. 170 N° 6 c.p.c. y N° 11 AA. C.S.b. Las sentencias definitivas deben resolver el asunto controvertido,

este esta formado por todas las acciones y excepciones que sehubieren hecho valer oportunamente y en forma (de no ser así

acarrea el vicio de falta de decisión del asunto controvertido o la acontraria la ultrapetita).c. Expresar de un modo determinado y preciso las acciones y

excepciones que se aceptan y rechazan, omitiendo aquellasincompatibles con las aceptadas, exponiendo los motivos paraconsiderarlas incompatibles.

d. La sentencia debe pronunciarse sobre las mismas acciones yexcepciones hechas valer. El objeto y la causa de las acciones yexcepciones interpuestas, deben ser lo mismo que resuelva lasentencia definitiva.

e. Existe también una relación estrecha con el 160 1ra. Parte delc.p.c. que expresa que las sentencias deberán pronunciarseconforme al mérito del proceso y no podrán extenderse apuntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por laspartes.

f. Como en todo existen excepciones al principio según el cual elfallo debe contener la decisión de asunto controvertido:

160 2da. Parte: salvo en cuanto las leyes manden opermitan a los tribunales proceder de oficio.

Art. 160 (167). Las sentencias se pronunciarán conforme almérito del proceso, y no podrán extenderse a puntos que no

hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes,salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio.

1ª excepción: 170 N° 6 c.p.c.: la sentencia puede omitiracciones o excepciones incompatibles con las aceptadas.(relacionar con el N° 11 AA.) 2ª excepción: 160 2ª parte c.p.c, concordada con el Art.1683 c.c.: la nulidad absoluta puede y debe ser declarada deoficio por el juez, aun sin petición de parte, cuando aparezcade manifiesto en el acto o contrato.

Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin petición de parte, cuando aparece demanifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo elque tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado el actoo celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicioque lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaración por el ministerio público en el interés de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificación de las partes, ni por unlapso de tiempo que no pase de diez años.

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Formas Anómalas de Terminar el Procedimiento

I. El Desistimiento De La Dda. 148 C.P.C. Art. 148 (155). Antes de notificada una demanda al procesado, podrá el actor retirarla sin trámite alguno, y se

considerará como no presentada.Después de notificada, podrá en cualquier estado del juiciodesistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta petición se someterá a los trámites establecidos para losincidentes.

II. El Abandono De Procedimiento 152 C.P.C. Art. 152. El procedimiento se entiende abandonado cuandotodas las partes que figuran en el juicio han cesado en su

prosecución durante seis meses, contados desde la fecha de laúltima resolución recaída en alguna gestión útil para dar curso progresivo a los autos.

El abandono de procedimiento se caracteriza por que se le pone fin alprocedimiento, luego de que se hayan dejado de realizar gestionesútiles en el procedimiento en el lapso de 6 meses.

III. Contrato de Transacción: para que sea equivalente jurisdiccional, art. 2446

1. Debe constar por escrito

2. Deben hacerse concesiones recíprocas, no bastacon la voluntad de poner término al conflicto.

Art. 2446. La transacción es un contrato en que las partesterminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven unlitigio eventual.No es transacción el acto que sólo consiste en la renuncia de underecho que no se disputa.

La doctrina y la jurisprudencia agregando otro requisito: "que laspartes se efectúen concesiones recíprocas". Conforme al art.2.460 del CC, la transacción produce efectos de cosa juzgada, por loque indudablemente equivale a una sentencia ejecutoriada.

Art. 2460. La transacción produce el efecto de cosa juzgada enúltima instancia; pero podrá impetrarse la declaración de nulidado la rescisión, en conformidad a los artículos precedentes.

Se diferencia de la conciliación y del avenimiento en que ella eseminentemente extrajudicial, toda vez que no requiere de laexistencia de algún proceso ni menos de la intervención de algún juez. En caso de que exista un proceso, es conveniente acompañar aél copia de la transacción a fin de que el tribunal tome conocimiento

de su existencia y, consiguientemente del hecho de haberse puestotérmino al litigio en esa forma. Como la transacción es extrajudicial,

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para que ella pueda hacerse valer como título ejecutivo es menesterque conste por escritura pública.

IV. Contrato de Compromiso: posibilidad de las partes desustraer del conocimiento de la justicia algún asunto que

actualmente se esté ventilando (es distinto a la cláusulacompromisoria, esta es para futuro), para que sea conocido porun árbitro que las partes convienen en designar. También setermina el conflicto por esta causa.

Concepto: Es una convención por medio de la cual las partes sustraendel conocimiento de los tribunales ordinarios determinados asuntoslitigiosos, presentes o futuros, para someterlos a la competencia deuno o más árbitros que en el mismo acto designan.

V. Conciliación 262 C.P.C.Es un equivalente jurisdiccional a través del cual se logra la soluciónde un conflicto suscitado entre partes, mediante acuerdo entre ellas,obtenido en un proceso con la participación activa del juez.

Características:1. Sólo puede producirse una vez iniciado un proceso;2. En ella el juez tiene una participación activa;3. Puede ser de carácter voluntaria o establecida como trámite

obligatorio por la ley;4. En la gestión de conciliación el juez puede adelantar opinión sobre

un posible fallo futuro de no producirse acuerdo entre las partes, loque no lo inhabilita para seguir conociendo del asunto;5. Puede producirse en todo juicio civil, salvo en aquellos casos

expresamente exceptuados por la ley y, en general, en aquellos enque se encuentra comprometido el interés público;

6. La conciliación se estimará como sentencia ejecutoriada paratodos los efectos legales; Art. 262. En todo juicio civil en que legalmente sea admisible latransacción, con excepción de los juicios o procedimientosespeciales de que tratan los Títulos I, II, III, V y XVI del Libro III,una vez agotados los trámites de discusión y siempre que no se

trate de los casos mencionados en el artículo 313, el juez llamaráa las partes a conciliación y les propondrá personalmente basesde arreglo.Para tal efecto, las citará a una audiencia para un día no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha denotificación de la resolución. Con todo, en los procedimientosque contemplan una audiencia para recibir la contestación de lademanda, se efectuará también en ella la diligencia deconciliación, evacuado que sea dicho trámite.El precedente llamado a conciliación no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la mismaconvocatoria, una vez evacuado el trámite de contestación de lademanda.

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VI. Avenimiento: art. 434, participan las partes sin intervencióndel juez, para que sea equivalente jurisdiccional debe serentregado para que el juez lo autorice.

Constituye un título ejecutivo (434 No. 3 CPC)

Tanto en la doctrina como en la legislación extranjera no se hacedistingo entre conciliación y avenimiento; incluso nuestra legislaciónutiliza en muchos casos la palabra avenimiento para aludir a laconciliación, especialmente cuando se refiere a casos de conciliaciónobligatoria.

El avenimiento se diferencia de la conciliación en que él se obtieneextrajudicialmente, sin intervención alguna del Juez, el que tomaconocimiento de su existencia a través de una presentación queefectúan los litigantes de común acuerdo. En estos casos el juez selimita a tener presente el avenimiento y a dar por terminado el juicioen mérito de él.

Para que el avenimiento tenga valor de equivalente jurisdiccional esnecesario que el tribunal tome conocimiento de su existencia en laforma antes señalada.

VII. Presentación de la excepción dilatoria de incompetencia:tiene efectos permanentes, si el juez no es competente el juicio

no se puede ventilar ante ese tribunal. Si se acoge, se pone finanómalamente al procedimiento.

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