La familia empresaria: sucesión y donación

~ 29 años por delante ~

El testamento de la familia empresaria

Antonio J. Sánchez-Crespo Casanova

© Sánchez-Crespo Abogados y Consultores

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• Índice

– La familia empresaria ante la sucesión

• La sucesión testada• La sucesión intestada• El testamento y la empresa familiar • Conclusiones

– La familia empresaria ante la donación

• La donación• La donación y la empresa familiar• Conclusiones

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La familia empresaria ante la sucesión

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El parentesco

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PADRE MADRE

CÓNYUGECÓNYUGE HIJO 2HIJO 1

NIETO 1 NIETO 4 NIETO 2

El parentesco

NIETO 3 2º G

1º G

Consanguinidad/afinidad

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La sucesión

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La sucesión

• Modos

• Testamentaria: por la voluntad del hombre manifestada en testamento

• Legítima o intestada: por disposición de la ley, a falta de testamento

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La herencia

• Herencia: conjunto de bienes, derechos y obligaciones que, al morir una persona, son transmisibles a sus herederos o a sus legatarios

• Heredero: sucede a título universal (en bienes indeterminados)

• Legatario: sucede a título particular (en bienes concretos)

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La sucesión intestada

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• Orden de suceder

1. Hijos y descendientes:

- Por partes iguales y representación (hijos y nietos)

2. Padres y ascendientes:

- Por partes iguales y sin representación (si sobrevive

sólo uno de los padres, hereda todo)

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• Orden de suceder

3. Cónyuge:

- Solo: en todos los bienes en pleno dominio- Con descendientes: usufructo 1/3 - Con ascendientes: usufructo ½

4. Hermanos y sobrinos hijos de hermanos:

- Por partes iguales y representación

5. Colaterales hasta 4º grado: por cabezas

6. Estado o Comunidades Autónomas

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La sucesión testada

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La sucesión testamentaria

• Razones para hacer testamento

• Asegurar cumplimiento voluntad empresario testador

• Asegurar continuidad de la empresa familiar

• Mantener la línea de la propiedad

• Considerar situación del cónyuge del empresario

• Edad mínima para testar: 14 años

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El testamento (1)

• Concepto: Es el acto por el cual una persona dispone de todos o parte de sus bienes para después de su muerte

• Características. Es un negocio jurídico unilateral

• Forma: ha de acogerse a alguno de los tipos previstos en el Código Civil

• Personalísimo: no delegable ni mancomunado

• Esencialmente revocable

• Limitaciones: la legítima

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Testamento (2)

• Distribución herencia cónyuge y descendientes

– 1/3 legítima estricta o corta

– 1/3 mejora:

– nuda propiedad descendientes– usufructo cónyuge

– 1/3 libre disposición

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Testamento (3)

• Distribución herencia cónyuge y ascendientes

• 1/3 herencia: legítima en pleno dominio ascendientes

• 1/2 herencia: usufructo del cónyuge

• Resto herencia: libre disposición

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• Herencia cónyuge solo

• Cónyuge: usufructo de 2/3

• Un tercio de libre disposición en pleno dominio

• 2/3 de libre disposición sobre la nuda propiedad

Testamento (4)

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Testamento (5)

• Distribución herencia ascendientes

• 1/2 herencia: legítima ascendientes en pleno dominio

• 1/2 herencia: libre disposición

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El testamento y la empresa familiar

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El testamento y la empresa familiar (1)

• Usufructo universal a favor del cónyuge

• Objetivo: proteger al cónyuge

• Legado de cosa específica: el usufructo universal de la herencia

• Gravamen para la legítima: impugnable por legitimarios

• Necesidad de armonizar estatutos:

• Derechos del usufructuario

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• Fiducia sucesoria (1)

• No resuelve la sucesión en la propiedad de la empresa. La delega.

• El testador confiere al cónyuge supérstite amplias facultades para mejorar y distribuir la herencia entre los hijos o descendientes comunes.

• Ejecución: en uno o varios actos

• Testamento cónyuge supérstite• Plazo fijado en testamento cónyuge fallecido • En su defecto, dos años

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• Fiducia sucesoria (2)

• Permite no precipitar la partición de la herencia cuando los herederos sean menores de edad y preparar al sucesor en la gestión

• La administración de los bienes corresponde al cónyuge

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• Sustitución fideicomisaria

• Obligación impuesta al heredero de conservar, y transmitir a su

fallecimiento, el todo o parte de la herencia a un descendiente

designado por el testador (normalmente otros descendientes)

• Concepción estática del derecho de propiedad

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• Sustitución fideicomisaria

FUNDADOR CÓNYUGE

100 % EMPRESA

CÓNYUGECÓNYUGE

NIETONIETONIETO

NIETO

100 %

100 %

BIZNIETO

100 %

HIJO 1

EMPRESARIO

HIJO 2MÉDICO

OTROSBIENES

OTROS BIENES OTROS

BIENESOTROS BIENES

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• Mejora en cosa determinada

• Objeto de la mejora: un paquete de acciones de la sociedad

• Supuesto: el valor del legado excede del tercio de mejora y de la legítima del mejorado

• Resultado: el mejorado ha de abonar la diferencia en metálico y al contado a los demás interesados

• Utilidad: a partir de segunda generación para ordenar paquetes de participación que no otorguen el control (si es fundador, utilizará el pago en metálico de la legítima)

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• Pago en metálico de la legítima (1)

• Supuesto: se adjudica a uno o varios hijos la propiedad de la empresa para no fragmentarla y el patrimonio restante no es suficiente para que los demás hijos cobren su legítima

• Resultado: el legitimario ha de abonar la diferencia en metálico a los demás interesados

• Utilidad: el testador puede usar esta facultad sin

necesidad de hacer constar en testamento la causa o motivo de por qué lo hace (diferencia con partición por el testador)

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• Pago en metálico de la legítima (2)

• Inconvenientes:

• Requiere aprobación expresa de todos los hijos o descendientes (o del juez)

• Plazo para el pago: 2 años (uno para comunicarlo y otro para hacerlo, salvo pacto en contrario)

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• Partición realizada por el testador (1)

• Supuesto: partición hecha por el empresario con el propósito de mantener indivisa una explotación económica o el control de una sociedad de capital o grupo de éstas, que, en principio, vulnera la legítima de los herederos forzosos puesto que no hay bienes suficientes distintos de la empresa para pagar sus legítimas

• Finalidad:(diferencia con pago en metálico de la legítima)

• Mantener indivisa una explotación económica • Mantener el control de una sociedad de capital

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• Características:

• Acto particional, no dispositivo• Mortis causa: testamento• Inter vivos:

• Documento público o privado• Testamento de apoyo compatible• Unilateral para el testador• Contractual con los hijos

• Revocable siempre por el fundador • Vinculante para los hijos

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• Resultado:

• El/los beneficiarios han de pagar a los demás la compensación correspondiente en metálico

• El metálico puede ser extrahereditario

• El pago puede aplazarse hasta cinco años

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• Heredero menor de edad

• Se exceptúan de la administración paterna los bienes adquiridos a título gratuito por los hijos menores cuando el disponente lo hubiera ordenado de manera expresa:

• Padres separados o divorciados

• Viudo no empresario

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• Conveniencia de hacer testamento: asegura el cumplimiento

de la voluntad del testador

• Opciones de mayor interés:

• Usufructo vitalicio a favor del cónyuge

• Fiducia sucesoria

• Mejora en cosa determinada

• Pago en metálico de la legítima

• Partición hecha por el testador

Conclusiones

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La familia empresaria ante la donación

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La donación

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La donación

• Concepto: Acto de liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de una cosa a favor de otra, que la acepta

• Características:

• Acto de liberalidad a favor de otra persona

• El donatario ha de aceptar

• El donante queda obligado desde la aceptación

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La donación y la empresa familiar

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La donación y la empresa familiar (1)

• Razones para donar

• Adelantar en vida del empresario la sucesión en la propiedad de la empresa

• Aprovechar la jubilación del empresario, a partir de los 65 años, para obtener beneficios fiscales

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• Donación de la nuda propiedad de la acciones o

participaciones de la empresa, reservándose el fundador el

usufructo sobre las mismas (art. 640)

• Ventaja:: Permite al fundador mantener su situación

económica y distribuir propiedad en vida

• Cautela: Se debe incluir en los estatutos:

• Derecho de voto a favor de usufructuario, o

• Acuerdo sobre dividendos


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• Donación con reserva de la facultad de disponer de “algunos” de los bienes donados

• Se configura como un “as en la manga” a favor del fundador, pues le permite corregir un posible error en la designación del sucesor

• Si el donante no hiciera uso de esta facultad en vida, las acciones o participaciones de la empresa pertenecerán al donatario sin limitación alguna.


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• Donación sometida a condición resolutoria

• El acaecimiento de un hecho previamente determinado

por el donante determina la ineficacia de la donación,

quedando sin efecto las posibles transmisiones que haya

podido realizar el donatario

• Permite garantizar al donante que ante un

comportamiento del donatario que considera perjudicial

para la empresa, la donación de las acciones o

participaciones de la misma quede sin efecto


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Conclusiones

• La donación permite pilotar al empresario el traspaso de la

propiedad en la empresa

• Posibilidad de “jugar” con la nuda propiedad y el usufructo

• Posibilidad de someter la donación a condición

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La familia empresaria: sucesión y donación

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