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TEMAS DE ACTUALIDAD

Si bien la Ley Federal del Trabajo (LFT) persigue y garantiza la seguridad de los trabajadores y su derecho a organizarse para regular las relaciones entre patrones y tra-bajadores, es un hecho que actualmente existe un abuso de la figura del sindicato. La Reforma Laboral que ayudará a combatir la evasión fiscal, sin embargo, condena al sindicalismo a una regulación y transparencia que incluso puede estar en contra de acuerdos internacionales en relación con el principio de libertad sindical

C.P.C. Daniel Trejo Martínez, Integrante de la Comisión Fiscal 4 del Colegio de Contadores

Públicos de México

Los sindicatos, su opacidad en la LISR y la Reforma Laboral

INTRODUCCIÓN

La simulación de actos y operaciones inexisten-tes a través de sindicatos es, sin duda alguna, una situación que demerita las finanzas públi-

cas. La evasión de impuestos en el rubro de sueldos y salarios derivado del abuso de pagos exentos para el año de 2016, se estimó en una cantidad de $50,563 millones, monto equivalente al 7.5% del impuesto sobre la renta (ISR) recaudado en 2016 y de un 3.4% para 2017, de acuerdo con un estudio elaborado por la Universidad Autónoma de Chapingo, en donde involucra siete posibles esquemas de evasión. Ese estudio fue publicado por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público (SHCP), a través del Servicio de Ad-ministración Tributaria (SAT), el 17 de abril de 2019.

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ARTÍCULO 28, FRACCIÓN XXX DE LA LISR

La Reforma Fiscal de 2014 incorporó en el artícu-lo 28, fracción XXX de la Ley del Impuesto sobre la Renta (LISR), una limitante en las deducciones de los pagos de prestaciones que a su vez eran ingre-sos exentos para los trabajadores, lo que en prin-cipio parecía una inconstitucionalidad por violar el principio de proporcionalidad tributaria previsto en el numeral 31, fracción IV de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM), no fue catalogado como tal por la Suprema Corte de Justi-cia de la Nación (SCJN).

Fue así que, a partir de 2014, las empresas deja-ron de deducir los pagos de prestaciones que a su vez eran ingresos exentos para los trabajadores en base al porcentaje de la limitante legal.

EL SINDICATO COMO UN INSTRUMENTO PARA EROSIONAR LA BASE DEL ISR

Algunos contribuyentes en su afán de recuperar la deducción que habían perdido, derivada de la Reforma Fiscal de 2014, y aconsejados por un grupo de seudo asesores fiscales iniciaron la siguiente simulación:

1. “Triangular” los pagos que realizaban las em-presas a sus trabajadores mediante la utilización de los sindicatos.

2. Los pagos que se hacían llegar al sindicato, de fondo eran los conceptos de previsión social y otras prestaciones que, por sus características, no eran su-jetos del ISR y, por consiguiente, representaban una partida no deducible para la empresa.

3. Los recursos que recibía el sindicato eran utili-zados para realizar ciertos pagos a los trabajadores de aquellas empresas –es decir, sus agremiados–.

4. La simulación de esta actividad incluía el retor-no de un gasto deducible –cuota sindical– para la empresa, mediante supuestos convenios efectua-dos con el sindicato “protector de los derechos del trabajador”, alegando un gasto estrictamente indis-pensable.

EL SINDICATO COMO UNA FIGURA NO SUJETA DEL ISR

La triangulación de operaciones a través de un sin-dicato se debe a las bondades que esa figura ostenta.

En efecto, sus características invitan a la realización de prácticas indebidas, dada la falta de transparen-cia y opacidad en materia tributaria, lo cual ha teni-do su recompensa:

1. La LISR establece que los sindicatos de obreros y los organismos que los agrupen no son contribu-yentes del ISR.

2. No están obligados a llevar sistemas y regis-tros contables.

3. Tampoco se les obliga a expedir y recabar com-probantes fiscales que acrediten las enajenaciones y erogaciones que efectúen, los servicios que presten o el otorgamiento del uso o goce temporal de bienes.

Ante una situación muy delicada, debido a la eva-sión de impuestos, la autoridad hacendaria publicó en 2014 dos criterios no vinculatorios. El primero de ellos, de la siguiente voz:

24/ISR Deducción de pagos a Sindicatos

El artículo 27, fracción I de la Ley del ISR señala que las deducciones autorizadas a las personas mo-rales, deberán de cumplir entre otros requisitos, con el ser estrictamente indispensables para los fines de la actividad del contribuyente, en este sentido, las aportaciones que se realizan a los sindicatos para cubrir sus gastos administrativos, no son conceptos deducibles en virtud de que no corres-ponden a gastos estrictamente indispensables para los contribuyentes, ya que éstos no inciden en la realización de las actividades de los contribu-yentes y en la consecuente obtención de ingresos, ni repercuten de manera alguna en la disminución y suspensión de sus actividades por no erogarlos.

Aunado a lo anterior y de conformidad con lo dispuesto en el artículo 86, segundo párrafo de la Ley del ISR, los sindicatos obreros no tienen la obligación de expedir ni recabar los comproban-tes fiscales que acrediten las enajenaciones y ero-gaciones que efectúen, los servicios que presten o el otor gamiento del uso o goce temporal de bienes, excepto por aquellas actividades que de realizar-se por otra persona quedarían comprendidas en el artículo 16 del CFF (actividades empresariales), por lo que los contribuyentes no tienen posibilidad jurídica de recabar el comprobante fiscal respectivo

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por las aportaciones que entrega y, por ende, se in-cumple con el requisito a que se refiere el artículo 27, fracción III de la Ley del ISR.

Por tanto, se considera que realiza una prácti-ca fiscal indebida, quien deduzca el pago reali-zado a los sindicatos para que éstos cubran sus gastos administrativos, sin que sea óbice para ello que dicho pago se estipule en los contratos colec-tivos de trabajo, ya que dicha aportación no está vinculada de manera directa con beneficio alguno para los trabajadores.

(Énfasis añadido.)

La anterior publicación fue el primer intento de in-hibir una práctica nociva mediante la utilización de sindicatos; más aún, con la actual Reforma Laboral se prohíbe a los patrones apoyen el funcionamiento de sindicatos que le sean afines.

Asimismo, con la creación del Centro Federal de Conciliación y Registro Laboral (CFCRL) se hará pú-blica la información de los registros de los sindica-tos, como lo son las actas constitutivas, lista de sus miembros y Clave Única de Registro de Población (CURP), así como los establecimientos en donde rea-lizan las tareas los sindicatos.

En la Quinta Resolución de modificaciones a la Re-solución Miscelánea Fiscal (RM) para 2014 se actua-lizó el anexo 3, incorporándose el segundo criterio no vinculatorio, relacionado con el tema de los sin-dicatos:

25/ISR/NV. Gastos realizados por actividades comerciales contratadas a un Sindicato

El artículo 378 de la Ley Federal del Trabajo señala que los sindicatos tienen prohibido ejercer la profe-sión de comerciantes con ánimo de lucro.

El artículo 3, fracción I, del Código de Comercio; señala que se reputan en derecho comerciantes, las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio hacen de él su ocupación ordinaria; y el artículo 75 de dicho ordenamiento legal enlista los que se consideran actos de comercio.

En este sentido, los sindicatos que cumplen sus obligaciones fiscales conforme al Título III de la

Ley del ISR, no tienen la capacidad legal para ejer-cer el comercio.

Por lo anterior, se considera una práctica fiscal indebida:

I. Deducir para efectos del ISR, con el compro-bante fiscal otorgado por un sindicato, derivado de la contratación que le efectúen, producto de alguna actividad comercial que lleven a cabo.

II. Acreditar, para efectos del IVA, el impuesto con-tenido en el comprobante fiscal a que se refiere la fracción anterior.

III. Asesorar, aconsejar, prestar servicios o parti-cipar en la realización o la implementación de cual-quiera de las prácticas anteriores.

Lo dispuesto en las fracciones anteriores, no re-sulta aplicable cuando el sindicato, por los actos de comercio que realice cumpla con sus obligaciones fiscales en términos del artículo 80, sexto párrafo de la LISR.

Origen Primer antecedente

Quinta Reso lución de Modificaciones a la RMF para 2014

Publicada en el Diario Oficial de la Federación el 16 de octubre de 2014, Anexo 3, publicado en el Diario Ofi-cial de la Federación el 17 de octubre de 2014.

Este segundo criterio hacía ciertas precisiones en relación con las actividades simuladas y realizadas por los sindicatos. Finalmente, éste se elimina en 2019.

Lo anterior resulta lógico, con la adición de las siguientes fracciones al artículo 378 de la Ley  Federal del Trabajo (LFT), derivados de la Reforma Laboral del 1 de mayo de 2019, a saber:

(Fracciones adicionadas publicadas en el DOF del 1 de mayo de 2019.)

Artículo 378. Queda prohibido a los sindicatos:

…

III. Participar en esquemas de evasión de contri-buciones o incumplimiento de obligaciones patro-nales respecto a los trabajadores;

…

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V. Participar en actos de simulación asumiendo el carácter de patrón, con el fin de que el verdadero patrón evada sus responsabilidades;

…

EL SINDICATO BUENO O MALO PARA UNOS CUANTOS

La LFT define en su artículo 356 el concepto de sindicato, estableciendo que es la asociación de tra-bajadores o patrones, constituida para el estudio, mejoramiento y defensa de sus respectivos intereses.

Sin embargo, en la mayoría de los casos, el sin-dicato representa una figura desnaturalizada en su esencia y su ejercicio, enfocado a un interés particu-lar, olvidando al trabajador y colocándolo en un se-gundo plano.

Parece que: El trabajo indígena en la Nueva Es-paña y  los orígenes del movimiento obrero se perdieron en el tiempo, o tal vez, permanezcan en-cerrados entre las paredes de “La casa del Obrero Mundial”. Grandes líderes sindicales han vivido por mucho tiempo de manera ostentosa, auspiciados por las bondades contenidas en los sindicatos en cuanto a su regulación y opacidad. Es de todos co-nocido que un sindicato puede incluso apoderarse del destino de una empresa y llevarla hasta su li-quidación total sin que su escudo sea la protección del trabajador. Más aún, la existencia de sindica-tos que representan intereses de trabajadores, sin la existencia operativa previa de una empresa, lo cual parece absurdo, pero existe.

A raíz del Tratado de Libre Comercio entre México, Estado Unidos de América y Canadá (T-MEC), pen-diente de ser ratificado, toma un interés primordial el sindicalismo en México y ante esa presión surge una serie de reglas que tendrán que ser acatadas por los sindicatos en México, lo cual seguramente generará una serie de amparos, toda vez que algu-nos cambios en nuestra legislación laboral atentan contra los compromisos internacionales ratificados ante la Organización Internacional del Trabajo (OIT), entre ellos el Convenio sobre la libertad sindical y la protección del derecho de sindicación C087, que tie-ne sus orígenes en 1948.

LA REFORMA LABORAL Y EL SINDICALISMO: UN GRAN RETO

Debemos tener presente que la Reforma Laboral es la más importante en los últimos años. En este sentido, hay cambios importantes publicados en el DOF en materia laboral que se deben tomar en con-sideración:

1. El decreto de Reforma Constitucional en materia laboral publicado en el DOF el 24 de febrero de 2017.

2. La reforma a la LFT publicada en el DOF el 1 de mayo de 2019.

Particularmente para efectos de los sindicatos:

a) Se crea el CFCRL, en el cual deberán registrar-se los sindicatos. Ese centro iniciará sus funciones en un plazo de dos años, atendiendo a posibilida-des presupuestales.

b) El CFCRL hará pública, para consulta de cualquier persona, debidamente actualizada, la información de los registros de los sindicatos. Asi-mismo, deberá expedir copias de los documentos que obren en los expedientes de registros que se le soliciten, en términos del artículo 8 de la CPEUM y de lo dispuesto por la Ley General de Transpa-rencia y Acceso a la Información Pública (LGTAIP).

c) Los sindicatos deberán contar con una “constan-cia de representatividad” que les expedirá el CFCRL.

d) La Reforma Laboral prohíbe que los patrones formen la constitución o apoyen el funcionamiento de sindicatos que le sean afines “sindicatos blancos”.

e) Se trata de evitar líderes sindicales por perio-dos indefinidos, como actualmente se han converti-do varios de ellos.

f) No habrá obligación del trabajador de afiliarse a un sindicato en particular.

g) Podrán coexistir varios sindicatos en un centro de trabajo –ya estaba contemplado en nuestra le-gislación–, pero sólo uno para negociar el contrato colectivo.

h) Se otorga libertad sindical al trabajador a través de la incorporación a la ley del voto personal, directo y secreto, incluyendo reglas de elección democrática.

i) Los patrones no podrán descontar las cuotas sindicales si los trabajadores se oponen por escrito.

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j) Los patrones podrán solicitar la cancelación del registro de un sindicato que los extorsione.

En general se observa un gran reto para la transpa-rencia de la vida sindical lo cual hace falta en nuestro país, sin embargo, lo anterior puede atentar contra los acuerdos internacionales en materia de sindica-tos firmados por nuestro país.

CONCLUSIÓN

1. Actualmente, no existen cambios en la LISR en materia de sindicatos, sin embargo, con la adición de las fracciones III y V del artículo 378 de la LFT pu-blicado en el DOF el pasado 1 de mayo, se continúa con un ataque frontal a las actividades realizadas por ciertas empresas en conjunción con los sindicatos para evadir y simular operaciones en el ISR.

2. Sin duda alguna los sindicatos buscarán ampa-rarse contra la Reforma Laboral por violaciones al principio de libertad sindical. En este sentido, se ha sostenido que la libertad sindical se rige por cuatro principio básicos; (i) derecho de libre asociación; (ii) derecho para redactar estatutos y reglamentos

administrativos; (iii) derecho para elegir libremente a sus representantes, y, (iv) derecho de organiza-ción interna. Este último derecho se ve violentado al establecer un control externo de los sindicatos, a través del CFCRL controlado por el Gobierno Fe-deral.

3. La creación del CFCRL cuyo inicio de operacio-nes se pretende realizar en un plazo de dos años, atendiendo a posibilidades presupuestales. Parece una buena intención; sin embargo, termina –en mi opinión– con el sindicalismo “bueno”, ese que está en peligro de extinción y que ahora será controlado por un organismo público descentralizado, con per-sonalidad jurídica y patrimonios propios, cuya Jun-ta de Gobierno será integrada por: (i) el titular de la SHCP; (ii) el titular de la Secretaría del Trabajo y Previsión Social (STPS); (iii) el titular del Instituto Nacional de Transparencia, Acceso a la Información y Protección de Datos Personales (INAI); (iv) el pre-sidente del Instituto Nacional de Estadística y Geo-grafía (Inegi), y (v) el presidente del Instituto Nacional Electoral (INE). •