Medida Cautelar de No Innovar - Roberto Jiménez Aguilera
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Transcript of Medida Cautelar de No Innovar - Roberto Jiménez Aguilera
EXPEDIENTE: 856 - 2012.
ESP. LEGAL: DR. MOSCOL LEON.
CUADERNO: CAUTELAR
ESCRITO Nº:
SUMILLA : SOLICITO MEDIDA
CAUTELAR DE NO INNOVAR
SEÑORA JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO
LABORAL DE PIURA:
ROBERTO JIMÉNEZ AGUILERA, DEBIDAMENTE IDENTIFICADO CON DNI
Nº 02604071, CON DOMICILIO REAL SITO EN AGRUPACIÓN VECINAL
“FATIMA” MZA. H, LOTE 01 – PIURA, Y CON DOMICILIO PROCESAL SITO
EN CASILLA PROCESAL Nº 70 DE LA CENTRAL DE NOTIFICACIONES
DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE PIURA, LUGAR DONDE
SOLICITO SE ME NOTIFIQUEN TODAS LAS PROVIDENCIAS QUE RECAIGAN
EN EL PRESENTE PROCESO CAUTELAR; EN LOS AUTOS SEGUIDOS CONTRA
GOBIERNO REGIONAL DE PIURA SOBRE ACCION CONTENCIOSA
ADMINISTRATIVA; ANTE UD. CON EL DEBIDO RESPETO ME PRESENTÓ Y
EXPONGO:
I. EMPLAZAMIENTO:
LA PRESENTE MEDIDA CAUTELAR SE ENTENDERÁ CONTRA:
1. GOBIERNO REGIONAL DE PIURA, EN LA PERSONA DE SU
REPRESENTANTE LEGAL, LA MISMA A QUIEN SE LE DEBERÁ
NOTIFICAR EN SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA EN LA AVENIDA SAN
RAMÓN S/N - URBANIZACIÓN EL CHIPE – PIURA.
II. PETITORIO:
DE CONFORMIDAD CON LO DISPUESTO POR EL ARTÍCULO 38º DEL
TUO DE LA LEY 27584, SOLICITO SE DICTE MEDIDA CAUTELAR DE NO
INNOVAR A FAVOR DEL SOLICITANTE A FIN DE MANTENER LA SITUACIÓN
DE HECHO Y DE DERECHO EXISTENTE AL MOMENTO DE INTERPONER MI
DEMANDA CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA (ES DECIR MANTENERME EN
EL CARGO DE JEFE DEL AREA DE ADMINISTRACIÓN DEL INSTITUTO
SUPERIOR TECNOLÓGICO PUBLICO ALMIRANTE MIGUEL GRAU DE
ESTA CIUDAD DE PIURA, HASTA LAS RESULTAS DEL PROCESO
PRINCIPAL) MEDIANTE LA CUAL SOLICITO SE DECLARE NULA LA
RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL Nº 012-2012 DE FECHA 26 DE ENERO
DEL 2012, MEDIANTE LA CUAL SE RESUELVE DECLARAR LA NULIDAD DE
LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº 6524 DE FECHA 11 DE
NOVIEMBRE DE 2010, EXPEDIDA POR LA DIRECCIÓN REGIONAL DE
EDUCACIÓN; Y ASIMISMO SOLICITO LA NULIDAD DE LA RESOLUCIÓN
GERENCIAL REGIONAL Nº 813-2011 DE FECHA 25 DE OCTUBRE DEL 2011,
MEDIANTE LA CUAL SE RESUELVE INSTAURAR PROCEDIMIENTO DE
NULIDAD DE OFICIO DE LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº 6524
DE FECHA 11 DE NOVIEMBRE DE 2010, POR NO ESTAR ARREGLADAS A
DERECHO, POR CUANTO HAN DEJADO SIN VALIDEZ UNA SITUACIÓN
JURÍDICA QUE TIENE QUE VER CON EL DERECHO ADQUIRIDO POR EL
SUSCRITO RELACIONADO AL ASCENSO EN LA CARRERA ADMINISTRATIVA
QUE HA SIDO VÁLIDAMENTE RECONOCIDO POR LA MISMA AUTORIDAD
ADMINISTRATIVA, Y ASÍ MISMO, POR QUE SE HA VULNERADO DERECHOS
CONSTITUCIONALES ESENCIALES, COMO EL DEBIDO PROCESO Y A LA
DEBIDA MOTIVACIÓN DE LA RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS. SIENDO
ASÍ SOLICITO SE TRABE LA PRESENTE MEDIDA Y SE ORDENE A LA
DEMANDADA MANTENERME EN LA SITUACIÓN DE HECHO Y
DERECHO QUE OSTENTO A LA ACTUALIDAD HASTA LAS RESULTAS
DEL PROCESO, CUANDO EXISTA SENTENCIA FIRME CON LA
CALIDAD DE CONSENTIDA Y/O EJECUTORIADA.
LA PRESENTE SOLICITUD LA SUSTENTO EN BASE A LOS
FUNDAMENTOS QUE PASO A EXPONER A CONTINUACIÓN:
III. FUNDAMENTOS DE HECHO:
a. ANTECEDENTES:
1. QUE, CON FECHA 30 DE DICIEMBRE DEL 2005, MEDIANTE
RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº 4178, SE RESUELVE
ASCENDER AL RECURRENTE EN EL CARGO – CONTADOR I A,
ESPECIALISTA II, MOTIVO DE LA VACANTE POR CESE DE
MÁXIMO MONTERO MACHARE (SEGÚN RESOLUCIÓN Nº 1864-
2005), OMITIÉNDOSE CONSIGNAR Y PRECISAR QUE LA PLAZA A LA
QUE ASCENDÍA ERA LA DE ADMINISTRADOR O JEFE DEL ÁREA DE
ADMINISTRACIÓN.
2. QUE, CON FECHA 30 DE JULIO DEL 2008, MEDIANTE OFICIO Nº 8173-
2008, LA DIRECCIÓN REGIONAL DE PIURA SOLICITA A LA JEFA DE LA
UNIDAD DE PERSONAL DEL MINISTERIO DE EDUCACIÓN DE LIMA, LA
MODIFICACIÓN DE LA PLAZA NEXUS, COMO JEFE DEL ÁREA DE
ADMINISTRACIÓN – CÓDIGO DE PLAZA 520481215117,M LO QUE ASÍ
FUE CONSIGNADO.
3. QUE, CON FECHA 20 DE AGOSTO DE 2010, EL RECURRENTE,
MEDIANTE ESCRITO DEBIDAMENTE SUSTENTADO, SOLICITA A LA
DIRECCIÓN REGIONAL DE EDUCACIÓN DE PIURA, CORRIJA LA
RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº 4178 DE FECHA 30 DE
DICIEMBRE DEL 2005, Y SE PRECISE QUE LA PLAZA VACANTE QUE
CONCURSE Y ASCENDÍ ES LA DE ADMINISTRADOR O JEFE DEL
DEPARTAMENTO DE ADMINISTRACIÓN.
4. QUE, CON FECHA 11 DE NOVIEMBRE DEL 2010, MEDIANTE
RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL N 06524, SE RESUELVE
RECTIFICAR LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº 4178 DE
FECHA 30 DE DICIEMBRE DEL 2005, PRECISÁNDOSE QUE EL
DEMANDANTE ASCIENDE COMO JEFE DEL DEPARTAMENTO DE
ADMINISTRACIÓN DEL INSTITUTO SUPERIOR TECNOLÓGICO
“ALMIRANTE MIGUEL GRAU” DE PIURA, EN LA PLAZA VACANTE
POR CESE DE MÁXIMO MONTERO MACHARE.
5. QUE, CON FECHA 25 DE OCTUBRE DEL 2011, MEDIANTE
RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL Nº 813-2011 DE FECHA 25 DE
OCTUBRE DEL 2011, SE RESUELVE INSTAURAR PROCEDIMIENTO DE
NULIDAD DE OFICIO DE LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº
6524 DE FECHA 11 DE NOVIEMBRE DE 2010.
6. QUE, CON FECHA 26 DE ENERO DEL 2012, MEDIANTE RESOLUCIÓN
GERENCIAL REGIONAL Nº 012-2012 DE FECHA 26 DE ENERO DEL
2012, MEDIANTE LA CUAL SE RESUELVE DECLARAR LA NULIDAD DE
LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº 6524 DE FECHA 11 DE
NOVIEMBRE DE 2010.
b. ARGUMENTOS QUE SUSTENTAN LA PRESENTE MEDIDA
CAUTELAR DE NO INNOVAR:
7. COMO SE PUEDE APRECIAR DE LOS ANTECEDENTES ANTES
EXPUESTOS, LUEGO DE REALIZADO EL CONCURSO DE MERITOS, CON
FECHA 30 DE DICIEMBRE DEL 2005, MEDIANTE RESOLUCIÓN
DIRECTORAL REGIONAL Nº 4178 DE FECHA 30 DE DICIEMBRE DEL
2005, SE RESUELVE ASCENDER AL RECURRENTE EN EL CARGO –
CONTADOR I A, ESPECIALISTA II, MOTIVO DE LA VACANTE POR
CESE DE MÁXIMO MONTERO MACHARE (SEGÚN RESOLUCIÓN
Nº 1864-2005), OMITIÉNDOSE CONSIGNAR Y PRECISAR QUE LA
PLAZA A LA QUE ASCENDÍA ERA LA DE ADMINISTRADOR O JEFE
DEL ÁREA DE ADMINISTRACIÓN, CONFORME SE ENCONTRABA
ESTABLECIDA EN EL CAP DEL IST “ALMIRANTE MIGUEL GRAU DE
PIURA”, DE ACUERDO A LO ESTABLECIDO EN LA RESOLUCIÓN DE CESE
DEL TRABAJADOR MÁXIMO MONTERO MACHARE, ADEMAS CONFORME
AL CUADRO DE MERITOS, Y A LA COPIA LITERAL DE LA RESOLUCIÓN Nº
4178 DE FECHA 30 DE DICIEMBRE DEL 2005. PERO ES LE CASO QUE
CUANDO SE PROCEDE A EMITIR LA RESOLUCIÓN RESPECTIVA, SE
OMITE CONSIGNAR SI ASCENDÍA COMO ADMINISTRADOR O COMO JEFE
DEL ÁREA DE ADMINISTRACIÓN; SIENDO ELLO Y HABIENDO
SOLICITADO CON FECHA 20 DE AGOSTO 2010, LA CORRECCIÓN,
MEDIANTE RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL N 06524, SE
RESUELVE RECTIFICAR LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº
4178 DE FECHA 30 DE DICIEMBRE DEL 2005, PRECISÁNDOSE QUE EL
DEMANDANTE ASCIENDE COMO JEFE DEL DEPARTAMENTO DE
ADMINISTRACIÓN DEL INSTITUTO SUPERIOR TECNOLÓGICO
“ALMIRANTE MIGUEL GRAU” DE PIURA, EN LA PLAZA VACANTE
POR CESE DE MÁXIMO MONTERO MACHARE.
EN ESTE SENTIDO COMO SE PUEDE APRECIAR LA DIRECCIÓN
REGIONAL DE EDUCACIÓN DE PIURA, LO QUE HABÍA EFECTUADO ERA
CORREGIR UN ERROR MATERIAL DE DENOMINACIÓN DE LA PLAZA O
CARGO JERÁRQUICO AL CUAL EL RECURRENTE HABÍA ASCENDIDO,
ELLO AL AMPARO DE LA CONSTITUCIÓN QUE GARANTIZA EL DERECHO
DE ASCENSO DEL DEMANDANTE EN LA CARRERA ADMINISTRATIVA.
SIN EMBARGO ES EL CASO QUE EL GOBIERNO REGIONAL DE PIURA, EN
UN PROCEDIMIENTO QUE INICIA DE OFICIO, EL MISMO QUE ESTA
PLAGADO DE IRREGULARIDADES, TRANSGREDIENDO DERECHOS
CONSTITUCIONALES, MEDIANTE RESOLUCIÓN MATERIA DE
IMPUGNACIÓN SE RESUELVE DECLARAR LA NULIDAD DE LA
RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL N 06524, EXPONIENDO
ARGUMENTOS INSUFICIENTES, NI VALEDEROS ANTE LA LEY Y EL
DERECHO, PARA DECLARAR NULA UNA SITUACIÓN JURÍDICA (PLAZA -
CARGO JERÁRQUICO) QUE INVOLUCRA UN DERECHO GARANTIZADO
POR LA CONSTITUCIÓN, COMO ES EL ASCENSO EN LA CARRERA
ADMINISTRATIVA A LA QUE EL DEMANDANTE LEGAL Y LEGÍTIMAMENTE
ASCENDIÓ.
8. VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO :
QUE CON MAS DE 32 AÑOS AL SERVICIO DEL ESTADO, LABORANDO
ACTUALMENTE COMO JEFE DEL ÁREA ADMINISTRATIVA EN EL
INSTITUTO SUPERIOR PUBLICO “ALMIRANTE MIGUEL GRAU DE
PIURA”, COMO SE PUEDE CON LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL
REGIONAL Nº 4178 DE FECHA 30 DE DICIEMBRE DEL 2005, SE
RESUELVE ASCENDER AL RECURRENTE EN EL CARGO – CONTADOR
I A, ESPECIALISTA II, MOTIVO DE LA VACANTE POR CESE DE
MÁXIMO MONTERO MACHARE (SEGÚN RESOLUCIÓN Nº 1864-
2005), Y CON LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº 6524, SE
RESUELVE RECTIFICAR LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº
4178 DE FECHA 30 DE DICIEMBRE DEL 2005, PRECISÁNDOSE QUE EL
DEMANDANTE ASCIENDE COMO JEFE DEL DEPARTAMENTO DE
ADMINISTRACIÓN DEL INSTITUTO SUPERIOR TECNOLÓGICO
“ALMIRANTE MIGUEL GRAU” DE PIURA, EN LA PLAZA VACANTE
POR CESE DE MÁXIMO MONTERO MACHARE. SIENDO ASÍ VENGO
PRESTANDO SERVICIOS ININTERRUMPIDAMENTE EN LABORES DE
NATURALEZA PERMANENTE AL SERVICIO DEL ESTADO, ADEMAS QUE
EN EL CARGO QUE OSTENTO ACTUALMENTE HA SIDO POR CONCURSO
PUBLICO, EL CUAL CONSTITUYE UN DERECHO ADQUIRIDO, EL MISMO
QUE ESTA SIENDO VULNERADO POR LA DEMANDADA, POR CUANTO
SIN PREVIAMENTE INICIAR EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
CORRESPONDIENTE DECLARA LA NULIDAD DE LA RESOLUCIÓN QUE
ME ASCIENDE. CON LO CUAL ADEMAS ESTA AFECTANDO MI DERECHO
AL DEBIDO PROCESO Y DE DEFENSA CONSTITUCIONAL, Y DE DOBLE
INSTANCIA.
9. PELIGRO EN LA DEMORA :
RADICA EN EL SENTIDO DE QUE LA HABERSE DECLARADO LA NULIDAD
DE LA RESOLUCIÓN MEDIANTE LA CUAL SE LE ASCIENDE, SE ESTA
PONIENDO EN PELIGRO LA SUBSISTENCIA DEL DEMANDANTE Y DE
AQUELLOS QUE DE ÉL DEPENDEN EN EL CASO SE HAGA EFECTIVA LA
RESOLUCIÓN MATERIA DE IMPUGNACIÓN, TENIENDO EN CUENTA QUE
EL TRABAJO ES UNA FORMA DE REALIZACIÓN DE LA PERSONA Y LA
REMUNERACIÓN UN MEDIO PARA SATISFACER LAS NECESIDADES
ELEMENTALES DE LA SOLICITANTE Y SU FAMILIA, Y TENIÉNDOSE
PRESENTE QUE “LA DEFENSA DE LA PERSONA HUMANA Y EL RESPETO
DE SU DIGNIDAD SON EL FIN SUPREMO DE LA SOCIEDAD Y DEL
ESTADO” SEGÚN LO PRECEPTÚA EL ARTÍCULO 1º DE NUESTRA CARTA
MAGNA, SE ESTABLECE ASÍ LA URGENCIA DE QUE EL ACTOR SIGA EN
SU MISMA SITUACIÓN DE HECHO Y DE DERECHO HASTA LAS
RESULTAS DEL PROCESO PRINCIPAL.
10. ADECUABILIDAD DE LA MEDIDA :
RESULTA ADECUADA PUES CONCURREN LOS DOS SUPUESTOS
ADICIONALES DE LA MEDIDA CAUTELAR DE NO INNOVAR:
- INMINENCIA DE PERJUICIO IRREPARABLE: EN EL PRESENTE
CASO SE VERIFICA ELLO PUES EL PELIGRO EN LA DEMORA
ORIGINARÍA UN PERJUICIO IRREPARABLE DADO QUE NO
CONCEDERSE LA MEDIDA CAUTELAR SOLICITADA HASTA ESPERAR
EL FALLO DEFINITIVO, PARA TAL FECHA LA SITUACIÓN SERÁ
IRREVERSIBLEMENTE DESFAVORABLE PARA EL PETICIONANTE, A
PESAR DE QUE EL FALLO AMPARE SU PRETENSIÓN, PUES EL TIEMPO
E INGRESOS DEJADOS DE PERCIBIR NO PODRÁN RECUPERARSE DE
MODO ALGUNO.
- EXCEPCIONALIDAD DE LA MEDIDA: EN EL PRESENTE CASO
RESULTA PROCEDENTE MANTENERSE UN ESTADO DE HECHO, CUYA
ALTERACIÓN PODRÍA CAUSAR UN DAÑO IRREPARABLE, COMO ES EL
ESTADO DE QUE EL DEMANDANTE SE MANTENGA EN EL LA
SITUACIÓN EN QUE SE ENCUENTRA, FINALIDAD QUE SÓLO PUEDE
SER CUMPLIDA A TRAVÉS DE LA MEDIDA CAUTELAR DE NO
INNOVAR.
IV. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA:
1. ARTÍCULO 38.- OPORTUNIDAD: LA MEDIDA CAUTELAR PODRÁ SER
DICTADA ANTES DE INICIADO UN PROCESO O DENTRO DE ÉSTE,
SIEMPRE QUE SE DESTINE A ASEGURAR LA EFICACIA DE LA DECISIÓN
DEFINITIVA.
2. ARTÍCULO 40.- MEDIDAS DE INNOVAR Y DE NO INNOVAR: SON
ESPECIALMENTE PROCEDENTES EN EL PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO LAS MEDIDAS CAUTELARES DE INNOVAR Y DE NO
INNOVAR.
V. FORMA:
LA PRESENTE ES UNA MEDIDA CAUTELAR DE NO INNOVAR.
VI. CONTRACUATELA:
ME ENCUENTRO EXCEPTUADO.
VII. VÍA PROCEDIMENTAL:
PROCESO CAUTELAR.
VIII. MEDIOS PROBATORIOS:
1. COPIA DE RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL N 06524, SE RESUELVE
RECTIFICAR LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº 4178 DE
FECHA 30 DE DICIEMBRE DEL 2005, PRECISÁNDOSE QUE EL
DEMANDANTE ASCIENDE COMO JEFE DEL DEPARTAMENTO DE
ADMINISTRACIÓN DEL INSTITUTO SUPERIOR TECNOLÓGICO
“ALMIRANTE MIGUEL GRAU” DE PIURA, EN LA PLAZA VACANTE
POR CESE DE MÁXIMO MONTERO MACHARE.
2. RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL Nº 012-2012 DE FECHA 26 DE
ENERO DEL 2012, MEDIANTE LA CUAL SE RESUELVE DECLARAR LA
NULIDAD DE LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº 6524 DE
FECHA 11 DE NOVIEMBRE DE 2010.
3. COPIA DE MI ESCRITO POSTULATORIO DE DEMANDA.
4. COPIA DEL AUTO ADMISORIO DE MI DEMANDA CONTENCIOSA
ADMINISTRATIVA, QUE SE VENTILA ANTE EL SEGUNDO JUZGADO
LABORAL DE PIURA, CON EXPEDIENTE Nº 856 – 2012.
IX. ANEXOS:
1. COPIA DE RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL N 06524, SE
RESUELVE RECTIFICAR LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº
4178 DE FECHA 30 DE DICIEMBRE DEL 2005, PRECISÁNDOSE QUE EL
DEMANDANTE ASCIENDE COMO JEFE DEL DEPARTAMENTO DE
ADMINISTRACIÓN DEL INSTITUTO SUPERIOR TECNOLÓGICO
“ALMIRANTE MIGUEL GRAU” DE PIURA, EN LA PLAZA
VACANTE POR CESE DE MÁXIMO MONTERO MACHARE.
2. RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL Nº 012-2012 DE FECHA 26 DE
ENERO DEL 2012, MEDIANTE LA CUAL SE RESUELVE DECLARAR LA
NULIDAD DE LA RESOLUCIÓN DIRECTORAL REGIONAL Nº 6524 DE
FECHA 11 DE NOVIEMBRE DE 2010.
3. COPIA DE MI ESCRITO POSTULATORIO DE DEMANDA.
4. COPIA DEL AUTO ADMISORIO DE MI DEMANDA CONTENCIOSA
ADMINISTRATIVA, QUE SE VENTILA ANTE EL SEGUNDO JUZGADO
LABORAL DE PIURA, CON EXPEDIENTE Nº 856 – 2012.
5. COPIA DEL DNI DEL RECURRENTE.
POR LO EXPUESTO:
A UD. PIDO SE SIRVA DAR TRÁMITE A LA SOLICITUD INTERPUESTA,
CALIFICARLA POSITIVAMENTE Y DECLARARLA FUNDADA EN SU
OPORTUNIDAD, CONFORME A LEY.
PIURA, 31 DE MAYO DE 2012.