2011Teora del Estado y las CC.PP

Georg JellinekAlumna: Arca Briceo Grecia N. Ciclo: II Aula: 512 Profesor: Mg. Manuel Garca T. Turno:

Teora del Estado y las CC.PP UPCI

DEDICATORIA

A todas aquellas personas que depositan su confianza en m, que me demuestran con pequeos detalles todo el cario, estima y respeto que me tienen, a todos ellos miles de gracias por existir en mi vida.

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Teora del Estado y las CC.PP UPCI

NDICE

I.

DEDICATORIA .......................................................................................................2 GEORG JELLINEKA. BIOGRAFIA............................................................................................................ 4 B. TEORA GENERAL DEL ESTADO: GENERALIDADES........................................4 C. LA TEORA GENERAL DEL ESTADO COMO CIENCIA.......................................5 D. TEORA DE GEORG JELLINEK SOBRE EL ESTADO..........................................6 E.

II.

CONSIDERACIONES SOBRE LA TEORA GENERAL DEL ESTADO..................8 RESUMEN............................................................................................................15 BIBLIOGRAFIA.....................................................................................................16

III. IV.

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Teora del Estado y las CC.PP UPCI

Biografa.Georg Jellinek, ( Leipzig 16 de junio de 1851 Heidelberg, 12 de enero de 1911), fue jurista y terico, hijo de Adolf Jellinek. Estudi en Leipzig, fue profesor en las universidades de Viena, Basilea y de Heidelberg en 1891. En sus obras sobre Filosofa del Derecho y ciencia jurdica sostiene que la soberana recae en el Estado y no en la nacin, que es un simple rgano de aquel, concepcin derivada de la revolucin francesa, tal como expone en Teora General del Estado (Allgemeine Staatslehre), escrita en 1900.

Teora General del Estado: Generalidades.En su Teora General del Estado, en el primer libro, el autor se inicia por estudiar cual debe ser el mtodo de la doctrina del Estado; la Historia de su doctrina, y las relaciones de la doctrina del Estado con el resto de las ciencias. Para dar respuesta a este libro, escribi un libro titulado "Fragmentos de Estado" para hablar de aquellos territorios que por sus peculiaridades no encajaban de alguna manera en la "Teora General del Estado". En su Segundo Libro aborda el tema de la Doctrina General Social del Estado, donde analiza el nombre del Estado; su naturaleza; las doctrinas sobre la justificacin del Estado; los fines del Estado; el origen y la desaparicin de los Estados, los tipos histricos fundamentales de Estados (antiguo Estado Oriental, helnico, romano, la edad media y el moderno); el Estado y el Derecho. En el Libro tercero, denominado Teora General del Derecho Poltico, analiza las partes del Derecho pblico; la situacin jurdica de los elementos del Estado; las propiedades del poder del Estado, la Constitucin del Estado; los rganos del Estado, la representacin y los rganos representativos; las funciones y la estructura del Estado; las formas del Estado (monarqua y repblica) las uniones de Estados (aparentes y jurdicas) y finalmente lo que denomina las garantas del derecho pblico. En su obra Jellinek, cita a autores como Laband, Zorn, Weber, Wundt, Fustel de Coulanges, Glafey, Carlyle, Weitzel, Pollock, Gierke, Gomperz, Gothein, Frantz, Comte, Simmel, Stein, Mommsen, Gourd, Bryce, Hegel y muchos otros.

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Teora del Estado y las CC.PP UPCIA. La Teora General del Estado como ciencia.

La teora general del Estado es una ciencia que se crea en Alemania durante la segunda mitad del siglo XIX con el nombre de Allgemeine Staatslehre, teniendo sus antecedentes en el iusnaturalismo del siglo XVIII. Mediante la teora general del Estado se pretende aportar una visin panormica y a su vez sinttica sobre las caractersticas principales del Estado, y que a su vez fuera aplicable a todos los Estados que han existido a lo largo de la historia del hombre. La palabra general pone de manifiesto sta situacin, ya que fue una caracterstica de las ciencias sociales del siglo XIX explicarlo todo a travs de un carcter universal. Posteriormente, y a partir de los estudios de Hermann Heller en los aos de 1930, se opt por retirar del nombre la palabra general, ya que se consider que era imposible crear una ciencia que pudiera explicar al Estado desde un punto de vista de universalidad y generalidad y que adems fuera objetiva, por lo que termin reducindose el nombre simplemente a teora del Estado. El formalismo jurdico fue el primero que elabor una teora general del Estado, a partir de la teora del conocimiento de Kant y haciendo a un lado toda realidad social y poltica. Como oposicin al formalismo jurdico, surgieron el historicismo y el sociologismo y ms tarde Jellinek elaborara una teora llamada de las dos facetas, mediante la cual analiza al Estado a partir de un punto de vista sociolgico y jurdico, aunque considerando a cada aspecto de forma individual. Durante la primera y la segunda guerra mundial se evidenciaron los problemas de la teora general del Estado, al no haber podido prevenir y posteriormente solucionar los problemas que se originaron, fue por ello que despus de la segunda guerra mundial se elimin en Alemania sta ciencia, ponindose en su lugar la politologa. No obstante a su eliminacin en los programas acadmicos de las universidades de Alemania, sta ciencia aun es estudiada en muchas universidades alrededor del mundo. Otros autores que contribuyeron en la elaboracin de sta ciencia fueron Kelsen y Heller. El sociologismo es una reaccin violenta que surge en contra del formalismo jurdico que considera que los individuos deban de apegarse a la norma. Al formalismo jurdico le interesa solamente la construccin de formas que parten de la realidad para elaborar un concepto. En cambio, el sociologismo pone todo su nfasis en la sociedad, y considera que el Estado no es ms que un conjunto de relaciones sociales, donde predominan los ms fuertes sobre los ms dbiles o los gobernantes sobre los gobernados. Por su parte el historicismo tambin surge como contraposicin al formalismo jurdico. El historicismo se basa en la idea de que nada se debe a s mismo, ya que todo es un producto de la historia universal, es decir, para conocer algo hay que conocer su historia, porque eso se debe al transcurso de su historia.5

Teora del Estado y las CC.PP UPCIJellinek con su teora de las dos facetas intent superar el sociologismo y el historicismo. Jellinek, en los tipos empricos de Estado que expone en su obra teora general del Estado, considera que el Estado ha existido desde siempre y ha evolucionado desde su forma ms primitiva (Estado antiguo) hasta la actualidad (Estado contemporneo). Para elaborar sta teora se basa en los elementos de continuidad del Estado, como lo son la existencia de un grupo humano, que dicho grupo se encuentre subordinado a un poder de mando y que dicho poder se ejerza a travs de una serie de normas.B. Teora de Georg Jellinek sobre el Estado.

Para Jellinek el estado es un objeto de conocimiento como ente que se da en el mundo histrico Estado emprico- y no una concepcin ideal acerca de como debe ser. Su pensamiento lo enfoca hacia el estudio del Estado como es, como se presenta en la realidad o en la vida cultural de los pueblos. No se preocupa por forjar un tipo ideal, deontolgico de estado, sino que lo analiza como un ser real, viviente, que comprende a todas las relaciones humanas y a todas las asociaciones entre los hombres. Jellinek no es, pues, un idealista del Estado, sino un cientfico del mismo, y para estudiarlo emplea dos mtodos completamentarios pero distintos: el sociolgico y el jurdico. Conforme al primero examina al estado al travs de los hechos reales en que se manifiesta su vida especfica en sus relaciones internas y externas; y de acuerdo con el segundo, analiza al estado como objeto y sujeto del derecho y como relacin jurdica. La adopcin del mtodo sociolgico, que toma como criterio bsico la observacin de la realidad histrica, conduce a Jellinek a la constatacin de datos experimentales, los cuales, presentados dentro de un cuadro lgico y en puntual sucesin conjuntiva, denotan el concepto social del estado es un hecho innegable, afirma, que en el mundo ontolgico existe una suma de relaciones sociales entre los hombres que se manifiestan en variadas actividades recprocas que integran una funcin cuya naturaleza es squica por estar motivada en la mente y en la voluntad humanas. En esta funcin y en las relaciones sociales que la generan encontramos, sostiene el mencionado jurista, la primera manifestacin del estado, el cual posee, adems, un territorio, pues las sociedades humanas, dentro de las que tal funcin y tales relaciones se registran, no pueden vivir sin l. La idea de territorio para Jellinek y conforme a la concepcin sociolgica del estado implica en la comunidad, sin la que simplemente significara parte de la superficie de la tierra, o sea, un concepto fsico. En las aludidas relaciones, arguye, se advierte un fenmeno de dominacin, en cuanto que su permanencia sobre un territorio exige dos sujetos, los dominados y los dominadores, es decir, un poder que a todos los individuos de una sociedad los mantenga unidos por causas y fines comunes de diversa ndole unidad casual y teleolgica-. Ese poder y esa unidad constituyen otro de los datos en que asoma el estado. Mediante la reunin lgica de todos los elementos reseados, Jellinek concibe la idea social de Estado afirmando que ste es la unidad de asociacin dotada originariamente de poder de dominacin y formada por hombres asentados en un territorio. Ahora bien. Este poder, que es de mando o imperio, tiene una capacidad coactiva incondicionada heternomamente, por lo que es soberano, ya6

Teora del Estado y las CC.PP UPCIque no deriva de una fuerza superior a l, sino de la propia sociedad humana, dentro de la que, sin embargo, los hombres no pierden su individualidad ni libertad, ya que el mismo poder las asegura y garantiza dentro de la unidad causal y teleolgica que representa la comunidad. Como se ve, para Jellinek los objetivos coincidentes y armnicos esenciales del poder soberano consisten, por una parte, en mantener coactivamente esa unidad y, por otra, en garantizar dentro de ella la esfera de accin de los gobernados como miembros de la comunidad social. Esta consideracin se explica por la idea que expone acerca de la soberana, en el sentido de que sta no entraa ilimitabilidad, sino la facultad de autodeterminacin jurdica, la cual deriva de la necesidad que tiene el estado de constituir, por s mismo, cualquier orden de derecho, ya que sin l, el mismo Estado introducira la anarqua y se autodestruira. La existencia de un orden jurdico determinado por la propia entidad estatal, sin compulsiones exteriores, es esencial al estado, con cuya aseveracin Jellinek niega el poder estatal absoluto e ilimitado. Para l, el derecho, creado por el estado, no slo obliga a los gobernados sino tambin a su poder, puesto que, como dijera Ihering: Derecho en el pleno sentido de la palabra es, por consiguiente, la fuerza de las leyes uniendo bilateralmente; es el propio sometimiento del poder del estado a las leyes que l mismo dictara. En las anteriores consideraciones fundamenta Jellinek el concepto jurdico de estado, reputndolo como un sujeto de derecho dotado de personalidad, es decir, dentro de la idea de corporacin formada por un pueblo con poder de mando originario y asentado sobre un territorio. El estado, desde su aspecto jurdico, dice, no puede considerarse sino como sujeto de derecho, y en este sentido est prximo al concepto de la corporacin, en el que es posible subsumirlo. El substratum de sta lo forman hombres que constituyen una unidad de asociacin cuya voluntad directora est asegurada por los miembros de la asociacin misma. El concepto de la corporacin es un concepto puramente jurdico, al cual, como a todo concepto de derecho, no corresponde nada objetivamente perceptible en el mundo de los hechos; es una forma de sntesis jurdica para expresar las relaciones jurdicas de la unidad de la asociacin y su enlace con el orden jurdico. Gran parte de los errores de la doctrina de la persona jurdica descansan en la identificacin ingenua de la persona con el hombre, no obstante bastar a todo jurista una ojeada rpida a la historia de la servidumbre, para darse cuenta fcilmente de que ambos conceptos no coinciden. En la destacada e importante obra que citamos en las distintas notas al calce, Jellinek se plantea el problema de la justificacin y de los fines del estado. En lo concerniente a la primera de estas cuestiones, estudia los diferentes criterios que la doctrina ha brindado para justificar al estado, tales como el teolgico-religioso, el d la fuerza, el jurdico dentro del que incluye las teoras patriarcal y contractual, el tico y el psiclogo. Para l, la justificacin del estado radica en la afirmacin o consolidacin de los principios de cultura y de las condiciones de existencia de la misma, aduciendo que las acciones humanas slo pueden ser provechosas bajo el supuesto de una organizacin firme, constante entre una variedad de voluntades humanas, que ampare al individuo y haga posible el trabajo comn, agregando: si el hombre le es imposible alcanzar por s mismo sus fines7

Teora del Estado y las CC.PP UPCIparticulares, ms difcil le ser a una unidad colectiva de asociacin los fines totales, de la misma. Los fines slo pueden alcanzarlos cuando existe un orden jurdico que limite el radio de accin individual y que encamine la voluntad particular hacia los intereses comunes predeterminados. En cuanto a los fines del estado, Jellinek los hace consistir en la promocin de la evolucin progresiva de la totalidad del pueblo y de sus miembros, ya sea frente al individuo como parte del todo, frente al pueblo como totalidad de miembros actuales y futuros, o en relacin con la especie humana de la que cada pueblo no es sino un miembro, concluyendo con la siguiente definicin teleolgica del estado: asociacin de un pueblo, poseedora de una personalidad jurdica soberana que de un modo sistemtico y centralizador, valindose de medios exteriores, favorece los intereses solidarios individuales, nacionales y humanos en la direccin de una evolucin progresiva y comn.C. Consideraciones sobre la Teora General del Estado

El aporte de Jellinek no solamente ha sido ms descriptivo, sino tambin ms amplio desde el punto de vista cientfico al partir de un criterio dualista que considera tanto los aspectos sociolgicos como los jurdicos del Estado. Sucede que el Estado no existi siempre, no es un dato "dado" en el orden de las cosas; sino que, por el contrario, estamos ante un epifenmeno que aparece como consecuencia de una evolucin cultural de los pueblos. Una vez que se arribara a ese estadio histrico, ha quedado probada y ratificada la necesidad de su existencia y su papel fundamental como rbitro de las relaciones entre el capital y el trabajo. Hay tambin una distincin previa que resulta necesario efectuar entre los conceptos de "imperio de la Ley" y "Estado de derecho" (Rule of Law, Etat de Droit, Rechstaat) que no solamente no son sinnimos sino que adems cada uno de estos trminos se encuentra sujeto a disputas sobre su definicin normativa. Puede, sin embargo, afirmarse que la mayora de las definiciones tienen un ncleo comn o denominador comn, cul es que el sistema legal es un sistema jerrquico ordenado a partir de una Constitucin que aspira a su completitud como sistema a travs de la existencia de principios lgico-formales que se ordenan conforme a la lgica de los antecedentes y que contiene normas de clausura del mismo sistema. En su Teora general, Jelinek afirma que el Estado tiene una doble naturaleza: es, primeramente, una formacin histrica a la que se adosa el derecho, pero que no pudo crear a ste, sino que es ms bien el fundamento de su existencia. El ser precede a la norma, el hecho hace nacer el derecho, lo real se transforma en normativo. Pero, a su vez, la norma origina, en virtud de un elemento racional y progresivo, un orden superior al derecho positivo. Por ello, el Estado es al mismo tiempo una formacin social y una institucin jurdica; de ah que, para estudiarlo, sea preciso el concurso de dos ciencias autnomas: la teora jurdica del Estado y la teora social del Estado. A la primera corresponde la aplicacin del mtodo jurdico, mientras que a la segunda el mtodo de las ciencias naturales.

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Teora del Estado y las CC.PP UPCIToda asociacin permanente, y entre ellas el Estado, a los efectos de no caer en la anarqua, necesita un ordenamiento mediante el cual pueda constituirse y desenvolverse su voluntad, y que establezca al mismo tiempo las relaciones de la asociacin con sus miembros, y de stos entre s: tal ordenamiento se llama Constitucin. De manera que el Estado moderno ha nacido como unidad de asociacin, organizndose con base en una Constitucin. El mundo antiguo no tuvo en cambio jams idea de una Constitucin escrita, limitndose los griegos y los romanos a elaborar un concepto en sentido material, como ordenacin del Estado; pero la Constitucin moderna ha surgido como un desarrollo de la idea de pacto entre el soberano y los sbditos y tuvo su fundamentacin terica en la obra de los juristas y filsofos de la Escuela de derecho natural, y su manifestacin prctica en las cartas constitucionales de las colonias americanas de Inglaterra. Casi ninguna teora nace por generacin espontnea. Por lo general los autores se encuentran condicionados por sus propias creencias, por su perfil psicolgico y tambin suelen estar influidos por el aporte previo de otras lecturas o aportes que sirven de base a los razonamientos propuestos. Jellinek no es una excepcin en ese sentido. De manera que su traductor al espaol que fue Fernando de los Rios Urruty se ocup en la introduccin a la obra de la genealoga de la teora de Jellinek, destacando dos influencias principales: la de Gerber y la de Gierke.1 A la influencia de Gerber debe Jellinek la consideracin del poder pblico como un derecho del Estado, as como la consideracin de la personalidad moral del Estado como un concepto de carcter tico que se expresa a travs de una metodologa jurdica. Tambin se origina en Gerber el concepto de rgano, que resultar fundamental en la teora del Estado de Jellinek toda vez que, ser a travs de la accin de los rganos que se realizar la accin de la personalidad del Estado. El poder de querer del Estado es, segn Gerber, el derecho de ste, siendo consecuentemente el derecho poltico, la doctrina del poder del Estado. As, las ideas fundamentales en la doctrina de Gerber son: el Estado-persona moral; el Estado-poder pblico y el concepto de rgano; ideas que se incorporan a la doctrina de Jellinek con algunas variantes. De esa misma corriente se expresan en la obra de Jellinek una direccin realista en el derecho poltico que proviene de la teora de Max Seydel y una justificacin del organicismo frente al individualismo en el que se nota el aporte de Van Krieken. Considerando que el derecho no est formado para organismos sino para personas, lleg, sin embargo, a considerar la personalidad del Estado exclusivamente como un instrumento tcnico para la construccin jurdica y no como una personalidad dotada de vida interna. Partiendo del individuo dice no hay posibilidad de fundar el derecho poltico. El individuo o la reunin de individuos, la volont de tous, es un concepto1

Jellinek, Georg, Teora general del Estado, Buenos Aires, Editorial Albatros, 1954.

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Teora del Estado y las CC.PP UPCIque expresa la unidad de los sumandos, esto es, la unidad extrnseca de las voluntades mismas. El principio del derecho poltico no es la volont de tous, sino la volont generale. El momento jurdico siempre es super-individual y surge en la fenomenologa del espritu al imputarnos mutuamente una cualidad que nos iguala en condiciones como sujetos dotados para la accin social.2 La influencia de Gierke, por su parte, se manifiesta en dos direcciones principales de la ciencia jurdica que son el formalismo y el pragmatismo, a las que adems cabe agregar otras dos que son el realismo y el individualismo. La direccin formalista prescinde de todo lo vago, pero al hacer abstracciones de relaciones jurdicas que pueden modificarse con el tiempo, es en s misma cambiable y tiene un valor, en cierto modo, relativo, circunstancial. El pragmatismo, por su parte, se desarrolla con la vida misma. El realismo slo reconoce lo general y el individualismo construye la propia verdad individual pero rompe el concepto de Estado, cuando en verdad la vida de la comunidad prevalece sobre la vida del individuo. Para Gierke el Estado es la ms alta y comprensiva forma de la comunidad, no perceptible para los sentidos, pero real para el espritu, que nos revela una existencia comn humana sobre la existencia individual. Este elemento comn es la unidad permanente, viva, la unidad que quiere y obra y en la cual se encierra todo un pueblo. El Estado no es el nico rgano de produccin del derecho, aunque s el ms importante, de manera que la fuente ltima de todo derecho tampoco es el Estado sino la existencia comn de una conciencia social (legitimidad). Aparece as nuevamente el carcter orgnico del Estado como producto de fuerzas sociales que se manifiestan tambin en el propio individuo, mostrndose como un organismo social humano con vida comn, propia, distinta de la de sus miembros y que forma una unidad. El Estado tiene un poder poltico que nace de la voluntad general para realizar un fin o fines determinados. Es Estado de derecho como se suele llamar, porque no se exterioriza sino en el derecho y propone el orden jurdico como norma y limitacin de su voluntad soberana, pero el Estado de derecho (Rechstaat) debe ser tambin Estado de cultura (Kulturstaat). de ah que el aspecto jurdico del Estado no agote la doctrina acerca del mismo y habr que hacer, por ende, estudios sobre la naturaleza fsica, econmica, tica y poltica del mismo. Jellinek inici su labor de publicista con una tesis doctoral en la que analiz la concepcin del mundo de Leibniz y Schopenauer; esa experiencia sirvi para despertar en l su preocupacin por algunos problemas capitales de la tica. Para Leibniz, la perfeccin y la bsqueda de la perfeccin es un estado positivo (teodicea), en tanto para Schopenauer predomina una visin ms pesimista que interpreta que en el obrar humano el principio es negativo (injuria).2

Garca Maynez, Compendio de la teora general del Estado de Georg Jellinek Profesor de la Universidad de Heidelberg, Mxico, Librera del Angel Pol, 1936.

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Teora del Estado y las CC.PP UPCIA esto responde Jellinek que si el obrar injusto fuera el principio positivo no se podra fijar el concepto de derecho donde la referencia es positiva. De all tambin que para Jellinek el derecho tenga el valor de representar un "minimun tico", de donde resulta el siguiente principio tico: "Si quieres que la sociedad evolucione necesitas obrar de tal suerte que tu accin contribuya al progreso". La doctrina del Estado de Jellinek afirma que el derecho, encausado por una voluntad para favorecer constantemente los intereses que est llamado a amparar y auxiliar, da al Estado, su fin y la razn de su existencia: favorecer los intereses solidarios, individuales, nacionales y humanos en la direccin de una evolucin progresiva y comn. Se trata de fines que hacen del Estado un valor categrico y un fenmeno consustancial en la historia. Sostiene que el Estado puede ser considerado desde un doble punto de vista: sociolgico y jurdico, aunque el fundamento ltimo del mismo es de carcter metajurdico, de manera que la positividad del derecho no se fundamenta en otra norma o principio del mismo ordenamiento sino que descansa en la conviccin de su obligatoriedad. El derecho en sus ltimos fundamentos no tiene carcter de creador. Tiene una determinada fuerza normativa y transformadora de la sociedad; pero el contenido de esa transformacin lo presta la evolucin histrico-social. Lo creador del derecho no est en su aspecto jurdico reflexivo, sino en aqul social e involuntario. La positividad del derecho, escribe Jellinek, descansa en ltima instancia en la conviccin de su obligatoriedad: "sobre el elemento puramente subjetivo se edifica todo el orden jurdico" Y cmo puede ser obligatorio el derecho que formula el Estado, aun para el estado mismo? Por el principio de la auto-obligacin moral. Auto-obligacin moral que tiene una naturaleza metajurdica y en rigor estrictamente tica. En materia de derechos subjetivos, Jellinek comienza por pasar revista a la teora de la voluntad y la teora del inters. Para Hegel, "el hombre no es libre sino en la sociedad de hombres libres conformada por el derecho", de ah se deriva que el derecho subjetivo sea concebido como un poder de la voluntad reconocido por el derecho objetivo, o un poder de dominio prestado al individuo por el orden jurdico, situacin que plantea el problema de excluir a los que no tienen voluntad como los nios o los locos que entonces careceran de derechos. Frente a esto, la teora del inters atribuida a Ihering se presenta en trminos ms concretos como un inters jurdicamente protegido, pero esto tiene el problema de justificar de modo trascendente el inters que protege el derecho. Frente a ese dilema, Jellinek formula una propuesta intermedia partiendo del hecho que no slo debe haber voluntad pura, sino que tambin desde el punto de vista psicolgico, todo acto de voluntad humana necesita de un contenido concreto, de manera que el derecho subjetivo es el poder de la voluntad humana dirigido hacia un bien o inters y que es reconocido y protegido por el orden jurdico.

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Teora del Estado y las CC.PP UPCISi todo derecho es relacin entre sujetos de derecho, el Estado, para tener derechos como titular del orden jurdico pblico necesita reconocer otras personas de las que puede exigir; esto es, respecto de las cuales tenga derechos. La existencia del derecho pblico depende, por tanto, de la existencia de derechos por parte de sus miembros. El derecho objetivo de una parte y el subjetivo del Estado de otra, estn condicionados por el hecho de que tanto la soberana como los sbditos son sujetos de derecho. Sin perjuicio del derecho que tenemos de usar nuestra libertad personal, tenemos tambin derechos pblicos subjetivos y derechos privados subjetivos. Mientras los derechos pblicos subjetivos slo contienen una concesin de capacidad jurdica como ampliacin a la libertad natural, concesin por la que se obtiene una libertad de poder hacer, los derechos privados implican un "permiso" de hacer lo licito y una concesin de capacidad jurdica de poder hacer. Otros de los aportes singulares de la Teora general del Estado de Georg Jellinek se encuentran al referirse a los fines del Estado y a los elementos del Estado. Los elementos del Estado forman parte de uno de los aportes ms clsicos desde una perspectiva descriptiva del Estado y son consecuencia de concebir al mismo como una persona moral pero que se articula en lo fsico por la coexistencia de un elemento material (territorio) un elemento sustancial (poblacin) y un elemento formal (gobierno o poder) . Los elementos del Estado segn Jellinek son un aporte fundamentalsimo al conocimiento de la ciencia politica y pasan a conformar parte de los contenidos bsicos en sus programas. Algunos autores han relacionado alguno de los elementos entre s, de modo que la relacin entre el territorio y el poder dar lugar a la forma de Estado, en tanto que la relacin entre poblacin y poder dar lugar a la forma de gobierno.3 La tesis de la autolimitacin que en buena medida ha motivado la redaccin de este artculo, tambin se fundamenta en la personalidad moral del Estado y en el "minimun tico" que constituye el derecho como ordenamiento del orden social, aunque como ya hemos sealado, el fundamento ltimo es metajurdico. Pero la autolimitacin no responde a ningn orden moral superior como era el caso del derecho natural, sino en un propio actuar del sujeto que al ejercer la funcin de gobierno comprende que en su autor limitado no solamente reposa un deber tico sino el respeto de la voluntad general. Aqu aparece de manera palmaria una distincin clara y terminante de la fundamentacin del Estado de derecho en Jellinek con respecto a la separacin de poderes de Montesquieu, para quien slo el poder controla al poder y los poderes deben estar enfrentados y en antagonismo para asegurar las libertades y los valores superiores del sistema. En Jellinek la visin del Estado de derecho est librada a un obrar tico y a los fines del propio Estado con relacin al actuar individual, toda vez que ese obrar individual debe contribuir a la solidaridad y al progreso general. La crtica a esa doctrina se ha fundado en sostener que se tratara de una tautologa y que en definitiva queda supeditada a un obrar tico individual y no a un requisito propio del sistema.3

Bidart Campos, Germn J., Lecciones elementales de poltica, Buenos Aires, Ediar, 1975.

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Teora del Estado y las CC.PP UPCIJellinek desarrolla esta cuestin en el captulo 11 del libro segundo cuando se plantea la obligacin del Estado respecto a su derecho. Segn l, acompaa a todo principio jurdico la seguridad de que el Estado se obliga a s mismo a cumplirlo. Ello es una garanta para los sometidos al derecho. El Estado se obliga a s mismo en el acto de crear un derecho respecto a sus sbditos, cualquiera que sea el modo como el derecho nazca, a aplicarlo y mantenerlo. La conviccin de que el Estado est obligado por su derecho tiene profundas races psicosociales. Su fundamento ltimo estriba en la conviccin inmediata de la obligatoriedad de su fuerza determinante y normativa. El derecho se caracteriza porque sus normas regulan el comportamiento recproco exterior de los hombres; sus normas son dictadas por una autoridad exterior reconocida y, por ltimo, su obligatoriedad la garantiza una fuerza externa.4 El maestro de Heidelberg ha insistido en el papel decisivo que la autobligacin del Estado desempea en la formacin del constitucionalismo moderno. De modo que no slo intenta contener la omnipotencia estatal fijando normas para manifestar su voluntad, sino que adems la frena muy especialmente para el reconocimiento de los derechos individuales garantizados. "Esta garanta consiste en otorgar a los derechos protegidos el carcter inmutable". Siempre, y hoy an ms, han existido en el derecho de los pueblos cultos algunos puntos fundamentales que han sido sustrados al arbitrio del legislador. Con la doctrina de la autolimitacin estatal pens Jellinek que el individuo, en cuanto ciudadano, podra resguardar sus derechos subjetivos respecto al Estado Guillermina, en el fondo frente al Kiser, mejor que en la posicin del positivismo legalista de Laband. En definitiva, si en contra del positivismo legalista labandiano, los derechos individuales son inmutables; si mediante la aprobacin por la conviccin popular los hechos sociales se convierten en normas jurdicas; si el constitucionalismo moderno pretende contener la omnipotencia estatal, si para limitar al Estado es menester respetar la autonoma moral; si el " minimun tico", que cimenta al derecho, es un trasunto del declogo, entonces las races teolgicas judeo-cristianas de varios de los supuestos jurdico-polticos de nuestro autor parecen evidentes. Hay quienes han sostenido que la Teora general del Estado de Georg Jellinek ha contribuido al desarrollo de ideas totalitarias que encontraron fundamento en aqul y se continuaron en la Teora de la Constitucin de Carl Schmitt y su fundamentacin decisionista del obrar del Estado, conforme al cual la legitimidad consistira en un poder para legislar sobre lo excepcional y la fuente ltima de decisin de los conflictos no sera el Poder Judicial sino el Poder Ejecutivo en quien se encontrara mejor representada la soberana popular. Un correcto anlisis exige ubicarse en el tiempo histrico en que nuestro autor escribe a principios del siglo XX con la llegada tarda de Alemania al Estado4

Lucas Verd, Pablo, estudio preliminar a Reforma y mutacin de la Constitucin de Georg Jellinek, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, coleccin Clsicos Polticos.

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Teora del Estado y las CC.PP UPCIliberal de derecho y bajo el modelo de Bismark a quien Jellinek tiene en mira durante su obra. Pero respondiendo a las crticas, no debe dejar de observarse que, si bien la tesis decisionista puede encontrar fundamentos a la construccin de un derecho objetivo como poder del Estado y en la personalidad moral del mismo; no obstante para Jellinek el obrar estatal al ajustarse al derecho y no solamente a una vertiente sociolgica del poder, asegura un "minimun tico" que tambin debe reflejarse en los fines del Estado para asegurar la solidaridad y el progreso comn, criterio tico que en nuestra opinin lo diferencia del decisionismo de Schmitt; rescatando el formidable aporte de Jellinek a la construccin de una doctrina orgnica del Estado que lo analiza tanto en su composicin como en la dinmica de su actuar.

RESUMEN14

Teora del Estado y las CC.PP UPCIEl Estado tiene que considerarse como algo vivo, un ser viviente como lo etiqueta este filosofo, ya que al tener una vida real, puede ser sujeto de los derechos y obligaciones que mantiene con los seres humanos y mantener una relacin de orden y soberana al mismo tiempo, y es aqu cuando da un punto clave de la finalidad del Estado, Jellinek, estudia al Estado desde dos puntos de vista, el sociolgico y el jurdico, el primero examina al Estado a travs de los hechos reales en que se manifiesta su vida especifica en sus relaciones internas y de acuerdo con el segundo analiza al Estado como un objeto y sujeto del derecho y como relacin jurdica. A este punto de vista jurdico nos enfocaremos ms aun que el otro, afirma Jellinek como sujeto de derecho dotado de personalidad, es decir, dentro de la idea de corporacin formada por un pueblo con poder de mando originario y asentado sobre un territorio. El Estado desde su aspecto jurdico, dice, no puede considerarse sino como un sujeto de derecho y en este sentido esta prximo al concepto de la corporacin en el que es posible subsumirlo, esto es una forma de sntesis jurdica en el mundo de los hechos. En cuanto a los fines del Estado, se hace consistir en la promocin de la evolucin progresiva de la totalidad del pueblo y de sus miembros, ya sea frente al individuo como parte del todo, frente al pueblo como totalidad de miembros actuales y futuros.

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Teora del Estado y las CC.PP UPCIBIBLIOGRAFA

1.- BIBLIOTECA JURIDICA VIRTUAL CUESTIONES CONSTITUCIONALES. REVISTA MEXICANA DE DERECHO CONSTITUCIONAL. JELLINEK, Georg: Consideraciones sobre la Teora general del Estado, en: http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/cconst/cont/14/rb/rb16.htm 2.- GEORG JELLINEK. Biografa, y Teora general del Estado, en: dspace.universia.net/bitstream/.../ESTADO+E+IDEAS+LIBERTARIAS.doc 3.- GEORG JELLINEK, en: es.wikipedia.org/wiki/Georg_Jellinek 4.- TEORA DE JORGE JELLINEK http://www.fismat.umich.mx/~chilo/BONI/ SOBRE EL ESTADO, en:

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