Nvos Enfoques - El Contrato de Outsourcing

8/2/2019 Nvos Enfoques - El Contrato de Outsourcing

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EL CONTRATO DE OUTSOURCING*

Daniel ECHAIZ MORENO**

RESUMEN: En el presente artculo, elautor analiza un tema de suma actuali-dad en materia de contratos empresa-riales: el outsourcing, el cual se ha cons-tituido en una atractiva herramienta de

gestin de negocios para maximizarbeneficios y minimizar costos. Entre losprincipales temas de anlisis destacan lanaturaleza jurdica, las caractersticasestructurales, el contenido y los bene-ficios econmicos del contrato de out-sourcing, as como sus diferencias con lasdistintas figuras contractuales. Final-mente, se analiza la atipicidad legal deeste contrato, tanto en Per como en elextranjero, y se plantea la necesidad deregular un marco legal para los con-tratos empresariales en general (entreellos, el outsourcing).

Palabras clave: Outsourcing, adminis-tracin, contrato.

ABSTRACT: In the present article, the authoranalyzes a topic of supreme current importanceas for managerial contracts: the outsourcing,which has been constituted in an attractivebusiness management tool to maximize benefits

and to minimize costs. Among the principaltopics matter of analysis is emphasized by the juridical nature, the structural characteristics,the content and the economic benefits of thecontract of outsourcing, as well as his differ-ences with the different contractual figures. Fi-nally, the legal atipicidad is analyzed so muchin Peru as abroad of this contract and thereappears the need to regulate a legal frame forthe managerial contracts in general (amongthem, the outsourcing).

Descriptors: Outsourcing, administration,contract.

* Artculo recibido el 26 de junio de 2007 y aceptado el 11 de septiembre de2007.

** Catedrtico en la Pontificia Universidad Catlica del Per, Universidad deLima y Universidad Nacional Mayor de San Marcos. E-mail: [email protected].

Boletn Mexicano de Derecho Comparado,

nueva serie, ao XLI, nm. 122,mayo-agosto de 2008, pp. 763-793
http://www.juridicas.unam.mx/


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SUMARIO: I. Introduccin. II. Antecedentes del contrato. III. Ubicacinconceptual del contrato. IV. Denominacin del contrato. V. Definicin delcontrato. VI. Partes del contrato. VII. Derechos y obligaciones de las par-tes. VIII. Caractersticas estructurales del contrato. IX. Contenido del con-trato. X. Beneficios del contrato. XI. Diferencias con otros contratos. XII. Ti-

picidad legislativa del contrato. XIII. El contrato en la legislacin extranjera.XIV. El contrato en la legislacin peruana. XV. Anexos.

I. INTRODUCCIN

En el actual contexto, el outsourcingsurge como una atractiva herramientade gestin de negocios que procura maximizacin de beneficios y mini-mizacin de costos, a la vez que genera valor para la empresa y sus gru-pos de inters.1 Per y Mxico comparten la atipicidad de este contrato,como sucede en la mayora de pases, a pesar que su desarrollo es cadavez ms creciente, segn lo demuestran las diversas empresas queactualmente operan en el mercado, tal es el caso por ejemplo deAtento Mxico, CRM Mexicana, EDS de Mxico, Grupo Sitel de Mxi-

co, Impulse Telecommunications de Mxico, Tele Tech Mxico, Tels-hop de Mxico y Teleperformance Mxico,2 todas ellas en Mxico. Elpresente artculo procura sentar las bases del contrato de outsourcing, to-mando como punto de partida el derecho peruano,3 aunque su conteni-do es perfectamente asimilable a otros ordenamientos jurdicos.

II. ANTECEDENTES DEL CONTRATO

Es imposible referirse al contrato de outsourcing sin antes abordarsus antecedentes4 que se relacionan con los conceptos trabajo y globali-

DANIEL ECHAIZ MORENO764

1 White, Robert, Manual de outsourcing. Gua completa de externalizacin de actividadesempresariales para ganar competitividad, Barcelona, Gestin, 2000, s/f, p. 17.

2 En http://www.imt.com.mx/rcforum/09/directorio.pdf.3 Cuando se cite una norma legal sin referencia al pas se entiende que se trata de

una norma legal peruana.4

Valenciano, Manuel, El outsourcing: componentes y condicionantes, E-Deusto,Barcelona, nm. 62, julio del 2007, pp. 56-58.


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zacin, lo que jurdicamente ahora nos lleva hacia el derecho laboral 5

y el novsimo derecho global.6

Sobre el particular, existen dos posi-ciones que explican el nacimiento del outsourcing:a) Por un lado, es la posicin ms aceptada aquella que explica

que el outsourcing nace incipientemente en los aos setenta del siglopasado con la revolucin post-industrial, y encuentra su punto deebullicin dos dcadas despus con la revolucin informtica, paraculminar con el modelo fordista.7 Durante este periodo, la empresaestadounidense se convierte en gran empresa, dedicndose no slo a sunegocio principal, sino tambin a actividades satelitales que, aunque

no son esenciales, s son necesarias. Y es el modelo post-fordista elque, de acuerdo a Raffaele De Luca Tamajo,8 posibilita la flexibiliza-cin laboral, transformando los cimientos del entonces tradicional de-recho laboral.

b) Por otro lado, se encuentra la posicin que sostiene que en Ita-lia la economa informal es la creadora de la especializacin flexible,antecedente del outsourcing; en efecto, surgi a propsito de la infor-malidad del sector agrario en su paso a la economa agroindustrial,donde la pequea empresa agraria necesitaba de servicios especializa-

dos del sector informal (por tener menor costo de servicios) y de dondenace la entonces incipiente figura del outsourcing.

De estas dos tesis que explican la aparicin del outsourcing: la eco-noma de gran escala y la economa informal, es, sin embargo, la pri-

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5 Dolorier Torres, Javier, El outsourcing y su regulacin en nuestro ordenamiento jurdicolaboral, Actualidad Jurdica, Lima, nm. 145, diciembre de 2005, pp. 223-229.

6 Domingo Osl, Rafael et al., Principios de derecho global. 1000 reglas y aforismos jurdi-

cos comentados, Madrid, Aranzadi, 2006.7 El modelo fordista, inspirado en la empresa de automviles Ford, supone la or-ganizacin de la produccin por lnea de montaje, donde las tareas se hallan rgida-mente divididas, tanto en su aspecto tcnico como social: la divisin del trabajo entreaquellos que generaban las ideas, los que controlaban su implementacin y quieneslas llevaban adelante, dando lugar a lo que se llam la organizacin cientfica del tra-bajo, donde la mejor forma de producir una pieza es igual a la suma de determina-dos movimientos mecanizados y rutinarios. Cfr. Godoy, Marcelo, De la orientacinvocacional a la gestin de futuro, Portal de la Asociacin Argentina de Psiquiatras,Buenos Aires, http://www.aap.org.ar/publicaciones/dinamica/dinamica-6/tema-5.htm..

8 De Luca Tamajo, Raffaele, Diritto del lavoro e decentramento produttivo in

una prospettivita comparata: scenari e stumenti, Rivista Italiana de Diritto del Lavoro,Roma, nm. 1, 2007, p. 3.


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mera de ellas la que ha recibido mayor aceptacin por parte de la

doctrina. La nueva era del outsourcing

Construir y mantener la colaboracin empresarial entre consumido-res y proveedores de servicios, se dice es esencial en esta prctica delnegocio.

El reciente estudio global de PriceWaterhouseCoopers (PWC) (Outsourcingentra a la nueva era: El inicio de la colaboracin empresarial ) nos muestra quees vital para las empresas adoptar un nuevo modelo de outsourcingque incluye la colaboracin entre empresarios, para enfrentar los retos

del futuro.Pat McArdle, global outsourcing partner de PWC, dijo que el out-

sourcing se est desarrollando rpidamente, desde ahora necesitamos ad-ministrar redes de trabajo basadas en relaciones que impliquen mstransparencia, mejor comunicacin, confianza extrema y reciprocidadgenuina.9

III. UBICACIN CONCEPTUAL DEL CONTRATO

Sin perjuicio de la posterior explicacin, diremos que el contratode outsourcing no guarda relacin con las figuras de intermediacin la-boral definidas en nuestra legislacin laboral, y ello obedece a que noconstituye una institucin del derecho laboral, como tampoco lo esdel derecho civil, pues se ubica en el derecho comercial, especfica-mente en el mbito contractual.10

Francesco Messineo diferencia entre las obligaciones do ut des (dedar), do ut facias (de hacer) y facio ut facias (mixtas),11 y Pablo SalvadorCoderch indica que la teora general de los contratos permite la crea-cin de nuevos tipos contractuales, los cuales en ocasiones gozan deun alto grado de desarrollo en su tipicidad econmica y social sin ha-


9 En http://www.workplacelaw.net/display.php?resource_id=8628.10 Outsourcing: la tercerizacin, una herramienta de gestin del conocimiento,

Industria Peruana, Lima, nm. 813, junio del 2007, pp. 36-38.11

Messineo, Francesco, Doctrina general del contrato, 3a. ed., Miln, Ediciones Jurdi-cas Europa-Amrica, 1986, p. 35.


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ber alcanzado la tipicidad legal.12 Ambas referencias doctrinarias, en

cuanto al contrato de outsourcing, permitiran arribar a dos conclusio-nes: primera, que dicho contrato podra contener obligaciones tantode dar como de hacer; y, segunda, que se tratara de un contrato,aunque nominado, atpico.

Un criterio bastante extendido en materia contractual es la distin-cin entre los contratos civiles y mercantiles. Siguiendo a JoaqunGarrigues, sostenemos que esta distincin ha girado fundamentalmen-te en torno a los actores, el escenario y la finalidad; as, en el contra-to mercantil interviene cuando menos un comerciante (actor), se da

en el mbito empresarial (escenario) y apunta hacia el comercio (fina-lidad). Agrega el mismo autor que los contratos mercantiles se dis-tinguen por las notas de rapidez y del rigor que exige ausencia deformalismo.13 En tal orden de ideas, el contrato de outsourcing calificacomo un contrato mercantil.14 No obstante, el criterio de la distin-cin entre contratos civiles y mercantiles slo perdura actualmentecon fines didcticos, pues desde el Cdigo Civil italiano de 1942 seinici la tendencia hacia la unificacin de las obligaciones, lo que fuerecepcionado en el Per con el Cdigo Civil de 1984. Por ello se

prefiere aludir actualmente a los contratos empresariales como aque-llos que son de utilizacin frecuente por las empresas en su actuacinen el mercado, situacin claramente apreciable con el contrato deoutsourcing.

Sin perjuicio de la naturaleza jurdica de este contrato y de las di-ferencias que ostenta respecto al mandato, la locacin de obra, la lo-cacin de servicios y la subcontratacin, todo lo cual trataremos msadelante, afirmamos que el contrato de outsourcing es un contrato mer-cantil (en el criterio tradicional) y un contrato empresarial (en el cri-terio moderno) que constituye una herramienta de gestin de nego-cios.15


12 Salvador Coderch, Pablo et al., Autonoma privada, fraude a la ley e interpretacin de losnegocios jurdicos, Barcelona, InDret, 2004, p. 5.

13 Garrigues, Joaqun, Curso de derecho mercantil, 7a. ed., Bogot, Temis, 1987, t. IV,p. 13.

14 Arosemena del Alcazar, Milagros, La aplicacin del outsourcing como soporte a la gestinde instituciones pblicas: caso Per, Lima, Universidad de Lima, 2006, p. 112.

15

Pezo Vizcarra, Jorge Enrique, Una reinterpretacin del concepto de outsourcing comoherramienta de gestin, Lima, Universidad de Lima, 2006, p. 14.


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La constante redefinicin del outsourcingThinkHR, proveedor a travs de HR Outsourcing, HR Consulting y HR

Recruiting Services a empleadores en toda el rea de la Baha de SanFrancisco, ha anunciado oficialmente la creacin de HR Assist, la nue-va lnea de negocio de ThinkHR. HR Assist est enfocada en apoyar aaquellas compaas que trabajan da-a-da con las empresas HR, peroque, ocasionalmente, necesitan apoyo extra. A diferencia de otros ser-vicios de outsourcing de bajo costo que proveen solamente un acceso re-moto, esta nueva y econmica solucin combina peridicamente laasistencia on-line conjuntamente con soporte telefnico y e-mailing, ade-ms de acceder a ThinkHR y HR Tools.16

IV. DENOMINACIN DEL CONTRATO

Suele utilizarse el nomen juris anglicano outsourcing para referirse aeste contrato que los italianos conocen como decentralizzacione della pro-duzione, esternalizzazione di business o terzarizzazione, y que en los pasesfrancfonos se refiere como externalisation dactivits. Aqu la denomina-cin no es un tpico que pueda soslayarse fcilmente, porque la mis-ma, en su amplsima traduccin, ha generado la confusin del con-cepto originalmente estadounidense y su tergiversacin, especialmenteen el derecho continental, con trminos como tercerizacin y subcontrata-cin. Adase a lo anterior que el derecho laboral internacional abor-d el tema de la externalizacin productiva u outsourcing en la 85o. Confe-rencia Internacional del Trabajo de la Organizacin Internacionaldel Trabajo (OIT), llevada a cabo en 1997, donde se adopt el ter-mino de subcontratacin17 para delinear los derechos laborales del tra-bajador, confundiendo an ms el panorama de la figura contractual

del outsourcing, llegando al extremo de dudarse doctrinariamente si esque el contrato de outsourcing es un contrato comercial o, como algu-nos consideran (aunque se trata de una minora), un contrato laboral.

En el Per, por el contrario, existen distinciones entre tercerizacin youtsourcing, lo que se aprecia en la normatividad de la materia: la Ley


16 En http://www.prweb.com/releases/2007/prweb529075.htm.17 Trmino utilizado en su traduccin al espaol, pues no se puede interpretar lo

mismo de la versin en idioma ingls que se puede encontrar hoy en la pgina webde la OIT: www.ilo.org.


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de Intermediacin Laboral, aprobada mediante Ley nm. 27626; su

Reglamento, aprobado mediante Decreto Legislativo nm. 003-2002/TR; y su modificatoria, aprobada mediante Decreto Supremo nm.008-2007/TR. Si bien la tercerizacin implica la realizacin de tra-bajos fuera de la actividad principal, los trabajadores tienen una rela-cin de subordinacin con la empresa contratante, lo que no sucedeen el outsourcing por la desvinculacin laboral, pues es un contrato quenicamente exige resultados, eliminando toda relacin de subordina-cin, y quedando slo un rgimen de supervisin de dichos resulta-dos, mas no de la actividad que realiza el outsourcer.

En la citada normatividad peruana encontramos tres conceptossubsumidos dentro del campo de la intermediacin laboral: empresade servicios temporales, empresa de servicios complementarios y em-presa de servicios especializados, los cuales merecen abordarse a par-tir de la Ley de Intermediacin Laboral (artculos 11.1, 11.2 y 11.3,respectivamente) en contraste con el contrato de outsourcing.

a) La empresa de servicios temporales contrata con terceras deno-minadas usuarias para colaborar temporalmente en el desarrollo desus actividades mediante el destaque de sus trabajadores para desa-

rrollar las labores bajo el poder de direccin de la empresa usuaria.b) La empresa de servicios complementarios destaca su personal a

terceras empresas denominadas usuarias para desarrollar actividadesaccesorias o no vinculadas al giro del negocio de stas.

c) La empresa de servicios especializados brinda servicios de altaespecializacin en relacin a la empresa usuaria que la contrata, ca-reciendo la empresa usuaria de la facultad de direccin respecto delas tareas que ejecuta el personal destacado por la empresa de servi-cios especializados.

Los supuestos anteriores difieren del outsourcing en que aqu no esnecesario que el trabajador se destaque a la empresa precisamenteporque los equipos y/o la especializacin se encuentran en la empre-sa que realizar el outsourcing. El Reglamento de la Ley de Interme-diacin Laboral prescribe en su artculo 4o.:

Artculo 4o. De la tercerizacin de servicios.No constituye intermediacin laboral los contratos de gerencia,

los contratos de obra, los procesos de tercerizacin externa, los contratos

que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte integral del proceso



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productivo de una empresa (agregado nuestro: outsourcing ) y los serviciosprestados por empresas contratistas o subcontratistas, siempre que asu-man las tareas contratadas por su cuenta y riesgo, que cuenten con suspropios recursos financieros, tcnicos o materiales, y cuyos trabajado-res estn bajo su exclusiva subordinacin.

Pueden ser elementos coadyuvantes para la identificacin de talesactividades la pluralidad de clientes, el equipamiento propio y la for-ma de retribucin de la obra o servicio, que evidencien que no se tra-ta de una simple provisin de personal.

La norma trascripta concluye tcitamente con la discusin en tor-

no a la confusin entre tercerizacin y subcontratacin, apreciando que noson equiparables, an cuando as lo recomiende la versin en espaolde la OIT, para referirse al outsourcing. Si deseramos castellanizar elvocablo anglicano consideramos que, a partir de las expresiones utili-zadas en Francia e Italia, bien podra denominarse contrato de externali-zacin de actividades.

V. DEFINICIN DEL CONTRATO

Escasas son las definiciones del contrato de outsourcing, aunque s esnumerosa la bibliografa que resalta su utilidad como herramienta degestin administrativa, pero las referencias suelen ser desde la pers-pectiva econmica,18 mas no jurdica, por ejemplo cuando se alude ala combinacin del offshore con el outsourcing bautizado como offshoreoutsourcing u offshoring para pronunciarse en torno a las inversiones fue-ra del territorio donde fue constituida la empresa.

En ese contexto, es meritoria la Circular de la Comisin Federal

de Bancos (de Suiza) sobre la externalisation dactivivits, donde define aloutsourcing en los siguientes trminos: una empresa practica un out-sourcing (externalizacin de actividades) en el sentido de la presentecircular, cuando encarga a otra empresa (delegataria) asegurar, de


18 Descailleaux Brou, Juan Jos, La importancia de los servicios de outsourcing como he-

rramienta en la modernizacin de las instituciones peruanas, Lima, Universidad de Lima,2005, p. 89.


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manera independiente y duradera, una prestacin de servicios esen-

cial para la actividad de la empresa.19

Partiendo de la definicin transcrita, nosotros consideramos que elcontrato de outsourcing es aquel acuerdo de voluntades mediante el cualuna empresa cliente encarga al outsourcer la prestacin de servicios es-pecializados, en forma autnoma y duradera, que le permitirn larealizacin de su core business.20

VI. PARTES DEL CONTRATO

En el contrato de outsourcing intervienen dos partes contratantes:a) Por un lado, la empresa que contrata el outsourcing; en este caso

nos adscribimos a la denominacin que le otorga la doctrina urugua-ya, esto es, empresa cliente que, en trminos generales, es la que decidecul es la actividad que se delegar a la empresa de outsourcing.

b) Y, por otro lado, el outsourcer, que ser a quien se le delega el co-re business, esto es, la tarea de realizar la actividad de la empresacliente, porque cuenta con el expertise del negocio.21

VII. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

A continuacin nos referiremos a los ms importantes derechos yobligaciones tanto de la empresa cliente como del outsourcer.

Los principales derechos de la empresa cliente son: a) Definir elobjeto del outsourcing; b) Supervisar al outsourcer; c) Ejercer sus derechosde propiedad intelectual; d) Exigir la exclusividad del outsourcer; e) Man-tener la propiedad de los bienes trasladados al outsourcer; f) Exigir la

confidencialidad de la informacin proporcionada al outsourcer; g) Coor-dinar la estrategia del negocio sin que esto cree una relacin de sub-


19 Circulaire de la Commission Fdrale des Banques: Externalisation dActivits(outsourcing ), de fecha 26-8-1999 y modificada el 22-8-2002.

20 Ross Schneider, Ben, El core business del outsourcing, Comercio & Produccin, Lima,nm. 2316, octubre del 2004, pp. 16-18.

21

Donayre, Jos, Outsourcing: empresas optan crecientemente por la tercerizacinde sus reas de soporte, Business, Lima, nm. 34, julio de 1997, pp. 8-20.


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ordinacin del outsourcer respecto a la empresa cliente;22 y h) Obtener

los resultados en los trminos pactados.Asimismo, las principales obligaciones de la empresa cliente son:a) Determinar los alcances de la delegacin de la actividad que reali-zar el outsourcer; b) Proporcionar la informacin necesaria al outsourcerpara el cumplimiento de su prestacin; c) Supervisar el cumplimientode la actividad en los plazos pactados; d) Retribuir al outsourcer; ye) Cumplir con las dems clusulas pactadas en el contrato de outsour-cing.

Por otro lado, los principales derechos del outsourcer son: a) Gozar

de autonoma jurdica,23 econmica y administrativa; b) No subordi-narse a la direccin de la empresa cliente; c) Realizar negocios conotras empresas en tanto no viole el pacto de exclusividad; d) Recibirla informacin necesaria de la empresa cliente para el cumplimientode su prestacin, y e) Ser retribuido.

Finalmente, las principales obligaciones del outsourcer son: a) Con-tratar personal capacitado para la realizacin del outsourcing; b) Respe-tar los derechos de propiedad intelectual de la empresa cliente; c) Man-tener la exclusividad y la confidencialidad a favor de la empresa

cliente; d) Responsabilizarse por la prdida de bienes o documentosde la empresa cliente; e) Presentar informes peridicos a la empresacliente; f) Lograr los resultados en los trminos pactados, asumiendoel riesgo de dichos resultados; y g) Cumplir con las dems clusulaspactadas en el contrato de outsourcing.

VIII. CARACTERSTICAS ESTRUCTURALES DEL CONTRATO

Son caractersticas estructurales del contrato de outsourcing las si-guientes:a) Es un contrato nominado. Su nomen juris ms utilizado es con-

trato de outsourcing, aunque en Italia tambin se le denomina de-


22 Drtina, Ralph, Cuando practicas outsourcing, Harvard Deusto Finanzas & Contabili-dad, Bilbao, nm. 7, setiembre-octubre de 1995, pp. 6-13.

23 Arce Ortiz, Elmer, El outsourcing y sus efectos sobre la relacin de trabajo, Losprincipios del derecho del trabajo en el derecho peruano; libro homenaje al profesor Amrico Pl Ro-

drguez, Lima, Sociedad Peruana del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social,2004, pp. 425-440.


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centralizzacione della produzione (descentralizacin de la produccin),

esternalizzazione di business (externalizacin del negocio) y terzarizza-zione (tercerizacin); en los pases francfonos, externalisation dactivi-ts (externalizacin de actividades); y en la Unin Europea, exter-nalizacin de la produccin.

b) Es un contrato atpico. Actualmente no est regulado legislativa-mente en el Per, debiendo diferenciarse de la intermediacin finan-ciera que s est legislada, pero que como ya hemos explicado enlneas anteriores tiene una naturaleza diferente.

c) Es un contrato de organizacin. Supone la redefinicin de la es-

tructura organizativa de la empresa cliente.Dell subcontratar manufactura a China, Taiwn e India

Dell Computer, el segundo mayor fabricante de computadoras perso-nales del mundo, anunci en un comunicado que subcontratar msproduccin a compaas en Asia para bajar los costos y acelerar ellanzamiento de nuevos modelos.24

d) Es un contrato de duracin. Las prestaciones se extienden en eltiempo (tracto sucesivo) para la realizacin de las actividades dele-gadas.

e) Es un contrato de resultados. El outsourcer suele estar obligado aconseguir los resultados que inicialmente plante la empresa cliente(como metas cuantificables en el mercado).

Se lanza vantage de Epicor al mercado de outsourcingLa filial australiana de externalizacin de procesos de negocio HPA

ha implementado el ERP Vantage 8.03 de Epicor para reforzar sus pro-cedimientos de negocio y sustituir sus antiguos sistemas de gestin. El

ERP mejorar la eficiencia y automatizar el flujo de trabajo as comola integracin de los sistemas de negocio y de produccin.

Vantage llegar a 275 usuarios de HPA y 200 colectores de datos enla planta de produccin. HPA puede acceder ahora a un sistema com-pleto de informacin, ofrecer una visibilidad completa de la informa-


24

En: http//www.wallstreet-inversiones.com/?go=wsn_index&n=655&PHPSESSID=isifd9s212a55f81p2_dmdjkon1 .


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cin sobre el cliente y reduce el tiempo de los empleados en la gestinde proyectos.25

f) Es un contrato principal. Goza de autonoma y est acompaa-do, ms bien, de otros contratos, que son accesorios a l, como licen-cia de uso de marca o know-how.

g) Es un contrato consensual. Al ser atpico, no existe solemnidadalguna para su celebracin, siendo suficiente el acuerdo de volunta-des de las partes contratantes.

h) Es un contrato con prestaciones recprocas. La empresa cliente

y el outsourcer deben cumplir las respectivas prestaciones que se debenmutuamente.i) Es un contrato oneroso. El outsourcer ser retribuido por la activi-

dad que realiza.j) Es un contrato de vinculacin. La vinculacin ocurre en el esce-

nario econmico y/o empresarial, puesto que en trminos sim-ples tanto la empresa cliente como el outsourcer apuntan a la reali-zacin de un mismo negocio con la divis in y consecuenteespecializacin de tareas,26 pero si no existe dicha vinculacin no per-

judica la autonoma jurdica de los contratantes (quienes conservan sudenominacin, objeto, titular o titulares, plantel de trabajadores, de-rechos y obligaciones contradas, etctera) y es que aunque el outsour-cer est obligado a entregar resultados, tiene pleno poder de direccinsobre aquella parte del negocio que le ha sido delegada.27

IX. CONTENIDO DEL CONTRATO

Advertimos el extremo cuidado que debe tenerse al celebrar uncontrato de outsourcing, pues este contrato supone transferir una activi-dad, incluyndose informacin confidencial. Siendo ello as, es me-


25 En: http://www.erp-spain.com/portal/erp-spain/listadonoticias/Controller?mvchandler=portas&action=dispatch&idInstance=33836&sector_id=&Action=preview&idPortlet=57971&idPortal=portal0&idSection=58010&jsfInit=null.

26 Gidrn, Gil, Nuevos modelos de gestin empresarial: el outsourcing de procesos de negocios,Madrid, Crculo de Empresarios, 1998, p. 54.

27

Sempere, Joan, Qumica fina: los riesgos del outsourcingy otros aspectos, Ingenie-ra Qumica, Madrid, nm. 351, noviembre de 1998, pp. 77-80.


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nester atender particularmente a las siguientes clusulas fundamen-

tales:a) El objeto. Aqu se indicar la actividad que realizar el outsourcerdurante la vigencia del contrato.

b) Las responsabilidades. El outsourcer se obliga a un resultado, porlo que deben pactarse los estndares en los que se quieren aquellosresultados (calidad en el servicio), as como los plazos en los que sedebern cumplir ciertas tareas.

c) El plazo. Mara Jos Viega afirma: Normalmente, el plazo deloutsourcing va de 5 a 10 aos. Casi siempre se tiende a la renovacin

de este plazo, debiendo informarse con un plazo de 4 a 6 meses deanticipacin al vencimiento del plazo en caso de no realizarse la re-novacin.28 Si bien la prctica comercial establece estos mrgenestemporales, recalcamos que el plazo de duracin y el plazo de prea-viso para la renovacin son fijados exclusivamente por las partes con-tratantes.

DHL & Fujitsu renovaron su contrato de outsourcing logstico por cinco aosms

DHL, empresa de courier y logstica que lidera mundialmente en surama, provee servicios de supply chain en Japn y ha extendido su con-trato de outsourcing logstico con Fujitsu por cinco aos ms. Este acuer-do es la continuacin de una relacin prolongada que se inici con laadquisicin de Fujitsu Logistics en junio del 2004 por DHL

Esta adquisicin y contrato de outsourcing fue el primero de su tipoen el mundo de la logstica de la industria de alta tecnologa del Ja-pn, en trminos de escala y scope de servicios.29

d) El conocimiento empresarial. Al celebrarse este contrato, la em-presa cliente transferir al outsourcer parte de su conocimiento del ne-gocio al outsourcer, por lo que se debe especificar qu conocimientoest transfirindose para luego pactar la clusula de confidencialidad.


28 Viega, Mara Jos, Anlisis de un contrato complejo: el outsourcing, Montevideo, s/e,2002, p. 7.

29

En http://www.fibre2fashion.com/news/company-news/dhl/newsdetails.aspx?News_id=36024.


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Elektroskandia en manos de Volvo AB Volvo dice que la unidad Volvo IT se responsabilizar del rea de

negocios y finanzas de Elektroskandia, filial de Hagemeyer.Volvo indica que esto significa que todas las transacciones electrni-

cas de los clientes y proveedores de Elektroskandia pasarn a formarparte de las bases de datos de Volvo IT en Gothenburg.

Volvo IT tambin ser responsable de operar los sistemas financie-ros de Elektroskandia en Suecia y Noruega.30

e) La exclusividad. A nuestro parecer, la exclusividad no significaque tanto la empresa cliente como el outsourcer se comprometan a

mantener negocios slo entre ellos, sino que procura restringir la ac-tuacin del outsourcer con el fin de que no realice la misma labor paraquien es directo competidor de la empresa cliente, como medida deproteccin por el know-how que se hubiese transferido, siendo necesa-rio determinar el mercado relevante que permita definir quines cali-fican como su directo competidor.

f) Los bienes. Los bienes de la empresa cliente que se necesitarnpara la realizacin de la tarea encomendada.

g) La capacitacin. Durante mucho tiempo el outsourcing ha servidopara el improvement31 de la empresa, sobre todo tratndose de mejorasen las tecnologas de la informacin; para esos casos resulta conve-niente incluir en el contrato la capacitacin de los trabajadores de laempresa cliente.

h) El traspaso de personal tcnico. Los trabajadores de la empresacliente que tengan pleno conocimiento del negocio que se va a dele-gar al outsourcerpodran trabajar conjuntamente en las dos empresas.

i) La inexistencia de relacin de subordinacin. Debe especificarse

que no existe relacin de subordinacin del outsourcer respecto a laempresa cliente ni viceversa.

X. BENEFICIOS DEL CONTRATO

Los beneficios que se obtienen con la celebracin del contrato deoutsourcing no son meramente jurdicos porque, al insertarse en la es-


30

En http://www-abcmoney-co.uk/news/30200779291.htm.31 Traduccin: la mejora.


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tructura organizativa del negocio, aquellos sern tambin de carcter

econmico.32

En este orden de ideas podemos mencionar los siguien-tes beneficios:a) Focalizacin al core business. Es, sin duda, el beneficio ms nota-

ble del contrato de outsourcing porque, al transferirse un proyecto ouna actividad productiva o de servicios, la empresa cliente puede de-dicarse sin mayores preocupaciones a su core business, lo cual conlleva,a su vez, a otros beneficios como mayor rentabilidad, mejor calidaden el servicio, especializacin de habilidades y adquisicin de nuevastecnologas o conocimientos, entre otros.

El Core Business de Golden TempleLa empresa de alimentacin estadounidense Golden Temple ha firma-

do un contrato con el proveedor de servicios de gestin outsourcingparaERP OneNeck para hospedar y gestionar sus sistemas de gestin Oracle E-Business Suite en entorno Microsoft Exchange. La externalizacin de lastareas de gestin de la infraestructura IT permitir a la empresa cen-trarse en nuevas estrategias para mejorar el servicio al cliente.33

b) Delegacin de facultades. El outsourcer prestar servicios especia-lizados34 para la realizacin de determinadas actividades, las que porello mismo supondrn mayor rentabilidad y mejor calidad en el ser-vicio.35

HP y Morgan Stanley firman un acuerdo de outsourcingMorgan Stanley y HP han anunciado la firma de un acuerdo TI se-

gn el cual Hewlett-Packard gestionar las infraestructuras de TI de laentidad financiera, en Espaa, durante los prximos cinco aos.

El acuerdo incluye la gestin, por parte de HP, de los centros de

datos, los sistemas, las comunicaciones y los puestos de usuario de Mor-


32 Marn Lpez, Juan Jos, Outsourcing: de la reduccin de costes a la aportacinde valor, E-Deusto, Barcelona, nm. 32, abril-mayo del 2004, pp. 34-38.

33 Enhttp://www.erp-spain.com/portal/erp-spain/listadonoticias/Controller?mvchandler=portas&action=dispatch&idInstance=40326&sector_id=&pAction=preview&idPortlet=57971&idPortal=portal0&idSection=58010&jsfInit=null.

34 Schneider, Ben, Outsourcing: compartiendo el conocimiento, Lima, Apoyo, 2002,p. 101.

35

El extraordinario aporte de Textil La Mar: outsourcingen casa, Mundo Textil, Li-ma, nm. 73, diciembre del 2003, pp. 11-22.


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gan Stanley, la planificacin e implantacin de distintos proyectos detransformacin y de un modelo de gobierno (oficina de gestin), ascomo la transferencia a HP de 18 personas que hasta ahora formabanparte de la entidad financiera.36

c) Transferencia del riesgo. Con la delegacin, la empresa clientetambin transfiere el riesgo al outsourcer, quien asumir el costo queconllevara la prdida del negocio.

d) Reduccin de costos. Los costos de la empresa cliente se redu-cen precisamente por la transferencia del riesgo al outsourcer, al haberdejado en manos del experto aquella parte del negocio que no formaparte de su core business.37 Es ilustrativo aqu el caso de la empresaBritish Petroleum Exploration que, en 1991, logr reducir sus costos de360 millones de dlares a 110 millones de dlares, siendo la petrole-ra con menores costos de produccin en el mercado mundial, y ellogracias a la celebracin de un contrato de outsourcing.

La reduccin de costos con el outsourcing farmacuticoCompaas de la industria farmacutica continan sus intentos para

reducir costos y mejorar su eficiencia a travs del outsourcing de variosprocesos y servicios; ellas continan incrementando nuevas reas, espe-cialmente la administracin del rea de frmaco vigilancia e historiasclnicas.

Quien fuera, tal vez, la primera que inici este nuevo outsourcing enla industria fue el contrato celebrado entre Bristol-Myers Squibb y Accen-ture, donde el trabajo est siendo realizado en India.38

e) Estabilidad en el precio. En tanto la empresa cliente ya no asu-me por s misma la elaboracin del producto o la prestacin del ser-

vicio, cuenta con un precio invariable, acordado en el contrato deoutsourcing con el outsourcer.

f) Maximizacin del capital. Al reducirse los costos y estabilizarseel precio, la empresa cliente maximiza su capital al tener la posibili-


36 En http://www.vnunet.es/Actualidad/Noticias/Inform%C3%Altica_profesional/Acuerdos/20070604_029.

37 Brian Quinn, James, El outsourcing estratgico, Harvard Deusto Business Review,Bilbao, nm. 67, julio-agosto de 1995, pp. 54-69.

38

En http://www.pharmpro.com/ShowPR.aspx?PUBCODE=021&ACCT=0000100&ISSUE=0706&RELTYPE=ATO&PRODCODE=0000&PRODLETT=L&CommonCount=0.


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dad de destinar a ste los mayores beneficios econmicos obtenidos

en el negocio.g) Diversificacin. Desde la aparicin del contrato de outsourcing, s-te se ha diversificado por diferentes mercados (uno de los ms desa-rrollados es la India) y reas (particularmente, la informtica), exis-tiendo actualmente diferentes modalidades que seguidamente slomencionamos: el business process outsourcing, el application service provider,el cosourcing, el nearshoring, el offshoring, el service level agreement, los sharedservices y el knowledge process outsourcing.

Aumenta el outsourcing en Europa occidentalSegn un estudio de IDC, el mercado de servicios de outsourcing desistemas de informacin en Europa occidental alcanz los 32.700 mi-llones de dlares en el 2006, lo que supone un incremento del 7,5%.Esta tendencia continuar hasta el 2011, aunque la madurez del mer-cado y las dinmicas cambiantes influenciarn las estrategias de salidade mercado y outsourcing de las empresas

Por otra parte, hay mucho debate acerca del outsourcing con muchasempresas y su aumento a medida que el ao avanza. Segn IDC la es-trategia multisourcingy el ahorro de costes a travs del offshoring se segui-

r manteniendo, pero el impacto de estas prcticas y su verdadero cos-te estn comenzando a salir a la luz.39

China seguir liderando el outsourcing en el 2010En los prximos aos, la industria mundial de la electrnica au-

mentar la carga de trabajo que deja en manos de otras empresas (out-sourcing o externalizacin), especialmente en las de la India, quien re-gistrar la tasa de crecimiento ms rpida en el mercado, aunque nollegar a alcanzar las cifras de China, que se mantendr como lder

del sector.Actualmente, cerca de diez firmas especialistas de externalizacinde electrnica (entre ellas la taiwanesa Hon Hai, Flextronics en Singapur,las estadounidenses Sanmina-SCI y Solectron, as como la finlandesa Elco-teq ) hacen la mayor parte del trabajo de grandes grupos como Hewlett

Packard, Cisco, Nokia y Sony. stos, por su parte, venden al consumidor


39 En http://www.idg.es/computerworld/noticia.asp?id=57476&seccion.


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final productos con su marca, si bien en la mayora de los casos nocolaboran con su produccin fsica.40

XI. DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS

Como el contrato de outsourcing supone la prestacin de servicios,se le suele confundir con los contratos de locacin de servicios, deobra y de mandato, regulados en nuestro Cdigo Civil, precisamentedentro de la categora de los contratos de prestacin de servicios, atenor de lo prescrito en el artculo 1756 de dicha norma legal. Segui-

damente anotaremos las principales diferencias entre el contrato deoutsourcing y los contratos de locacin de servicios, obra y mandato.

Mediante el contrato de locacin de servicios, el locador se obli-ga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios porcierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retri-bucin, dispone el artculo 1764 del Cdigo Civil, distinguindoseas del contrato de outsourcing en que ste, como ya se afirm, es uncontrato de duracin cuyas prestaciones se extienden en el tiempo(tracto sucesivo) para la realizacin de las actividades delegadas. El

artculo 1766 del mismo texto legal expresa que el locador debeprestar personalmente el servicio, pero puede valerse, bajo su propiadireccin y responsabilidad, de auxiliares y sustitutos si la colabora-cin de otros est permitida por el contrato o por los usos y no es in-compatible con la naturaleza de la prestacin, siendo entonces la re-gla general el carcter personal de la prestacin del servicio, mientrasque en el contrato de outsourcing estamos ante una clarsima figuracontractual donde el outsourcer suele ser una empresa especializada enla realizacin de las actividades delegadas por la empresa cliente quedispone, en procura de dicha labor, del personal tcnico adecuado.

En el caso del contrato de obra, el artculo 1771 del Cdigo Civilsostiene que por el contrato de obra el contratista se obliga a haceruna obra determinada y el comitente a pagarle una retribucin,aprecindose que el contrato de outsourcing no se restringe a una obradeterminada, sino a la prestacin de servicios especializados en eltiempo. Por su parte, el artculo 1772 del mismo texto legal regula la


40 En http://www.siliconnews.es/es/silicon/news/2007/05/28/india-apodera-mercado-del.


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subcontratacin en el contrato de obra, a lo que algunos autores han

pretendido asimilar el contrato de outsourcing, pero ello no correspon-de porque la empresa cliente que contrata al outsourcer no ha contra-do previamente ninguna obligacin con un tercero que le hubiese en-cargado una tarea especfica, sino que la delegacin de tareasresponde al propsito de mejorar su estructura organizativa, aparatoproductivo, atencin al cliente, requerimientos tecnolgicos, etctera.

Finalmente, por el contrato de mandato, de acuerdo a lo estipula-do en el artculo 1790 del Cdigo Civil, el mandatario se obliga arealizar uno o ms actos jurdicos, por cuenta y en inters del man-

dante, lo cual no necesariamente acontece en el contrato de outsour-cing porque puede restringirse a la prestacin de servicios especializa-dos, sin que ello devengue en la realizacin de actos jurdicos. Elartculo 1791 de la norma civilista recoge el principio de onerosidad,por el cual el contrato de mandato se presume oneroso, pudiendoser gratuito, lo que difcilmente ocurrir con el contrato de outsourcing,en tanto constituye la labor habitual del outsourcer. Y, segn el artculo1807 de dicho texto legal, se presume que el mandato es con repre-sentacin, situacin que, aunque posible, es infrecuente en el contra-

to de outsourcing.Ahora bien, desde otra perspectiva, hay quienes han pretendido

asimilar el contrato de outsourcing a los contratos asociativos, como elconsorcio y la asociacin en participacin, regulados en nuestra LeyGeneral de Sociedades, aprobada mediante Ley nm. 26887, lo cualtambin es equivocado como expondremos a continuacin.

El artculo 438 de la norma societaria aludida contiene la basenormativa matriz para contratos asociativos y ah se afirma ab-initioque se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relacio-nes de participacin e integracin en negocios o empresas determina-das, en inters comn de los intervinientes. En el contrato de out-sourcing, por el contrario, no hay ni participacin ni integracin de laempresa cliente en el outsourcerni del outsourceren la empresa cliente.

Con mayor especificidad encontramos el artculo 445 de la LeyGeneral de Sociedades, en cuyo primer prrafo se lee que el contratode consorcio es el contrato por el cual dos o ms personas se aso-cian para participar en forma activa y directa en un determinado ne-gocio o empresa con el propsito de obtener un beneficio econmico,



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manteniendo cada una su propia autonoma. Esto no acontece en el

contrato de outsourcing donde la empresa cliente se focaliza en su corebusiness, mientras que el outsourcer presta sus servicios especializadospara las actividades delegadas por aquella, a cambio de una retribu-cin.

En semejante sentido, el artculo 440 de la norma sub-examine pres-cribe que el contrato de asociacin en participacin es el contratopor el cual una persona, denominada asociante, concede a otra uotras personas, denominadas asociados, una participacin en el resul-tado o en las utilidades de uno o varios negocios o empresas del aso-

ciante, a cambio de determinada contribucin. Se distingue entoncesdel contrato de outsourcing en que aqu no hay participacin del out-sourcer en el resultado o en las utilidades de la empresa cliente, sinouna retribucin previamente pactada; y en que tampoco existe contri-bucin del outsourcer, sino la realizacin de las actividades delegadaspor la empresa cliente.

XII. TIPICIDAD LEGISLATIVA DEL CONTRATO

Al igual que tantos otros contratos empresariales (como el franchi-sing, el underwriting y el swap ), el outsourcing no se encuentra reguladoen la mayora de las legislaciones, siendo pues un contrato atpico.41

Esta atipicidad conlleva a que, en la materia, existan ms preguntasque respuestas, siendo algunas de aquellas las siguientes: qu sucede-r si el outsourcer revela el know-how de la empresa cliente?, ser res-ponsable el outsourcer si alguno de sus trabajadores emprende un nego-cio similar al efectuado por la empresa cliente, aprovechndose del

know-how de sta?, qu plazo de preaviso habr que considerar pararenovar el contrato de outsourcing si es que no se pact al respecto? ycmo podr promoverse entre las empresas multinacionales el offsho-ring en el Per? Por ello postulamos, como ya lo hemos expuesto enotras ocasiones, la necesidad de regular un marco legal general paralos contratos empresariales (entre ellos, el outsourcing) que recoja su es-


41

Doig, Stephen, Ha ido demasiado lejos el outsourcing, Harvard Deusto Business Re-view, Bilbao, nm. 107, marzo-abril del 2002, pp. 82-90.


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tructura bsica,42 sin perjuicio que se complementen mediante el

acuerdo de voluntades de las partes contratantes, plasmado en el pro-pio contrato.

XIII. EL CONTRATO EN LA LEGISLACIN EXTRANJERA

India tiene la mayor cantidad de empresas dedicadas al outsourcing,pues muchas compaas estadounidenses y britnicas han delegadoactividades como call center, telemarketing, soporte tcnico, administra-cin de datos, software, e-learning, animacin, arquitectura, atencin en

salud y servicios financieros; no obstante lo anterior, India carece deuna ley especfica que regule al contrato de outsourcing, rigindose en-tonces por sus normas de derecho internacional privado, cuyo princi-pio fundamental seala: Proper law is the law which the parties have ex- pressly or impliedly chosen, or which is imputed to them by reason of its closestand most real connection.43 La jurisprudencia hind complementa la la-guna del derecho, considerando que las partes pueden someterse tan-to a las normas del derecho hind como al derecho del territorio queellos crean conveniente, y que, a falta de pacto, se regirn por las le-

yes hindes.Italia, Estados Unidos y la mayora de pases latinoamericanos (co-

mo Per y Mxico) han avocado sus esfuerzos a regular los beneficioslaborales de los trabajadores del outsourcer, a propsito del inters eneste tema de la OIT, mas no regulan propiamente al contrato de out-sourcing en el mbito empresarial.

Suiza s es un ejemplo digno de resaltar en la materia examinadaporque regula al contrato de outsourcing mediante la Circular de la

Comisin Federal de Bancos sobre la externalisation dactivivits (de1999)44 y, aunque meritoria, es sectorial pues se restringe al mbitobancario. En ella se legisla la definicin de outsourcing, la aplicacin


42 Camaleo Simon, Mara Cristina, Outsourcing. Tctica utilizada por los directi-vos para la consecucin de beneficios estratgicos, Alta Direccin, Barcelona, nm.212, julio-agosto del 2000, p. 257.

43 Traduccin: la ley apropiada es la ley que las partes han escogido expresa o im-plcitamente, o aquella que le puede ser imputada en razn del lugar donde tengan

una ms amplia conexin.44 Op. cit., nota 19.


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territorial para el caso de los grupos de empresas y sus sucursales en

Suiza, las actividades que pueden delegarse, las medidas de previsin,la responsabilidad del outsourcer frente a la entidad financiera, la su-pervisin estatal, la seguridad en el encargo de la tecnologa, el secre-to profesional y la informacin de los clientes. Respecto a la formadel contrato, la mencionada Circular determina que debe ser celebra-do por escrito, y que, en sus clusulas, ser obligatorio citar las con-diciones que estn contempladas en la referida Circular. En su anexose enumeran las actividades que estarn supervisadas por la ComisinFederal, tales como el comercio y la administracin de valores, el

control del trfico de pagos y billetes, los sistemas de tecnologas deinformacin, la gestin de riesgos, la administracin de base de datosy contabilidad, los recursos humanos, la logstica, el funcionamientode tarjetas de crdito, el control de cartera y la consejera jurdica yfiscal.

XIV. EL CONTRATO EN LA LEGISLACIN PERUANA

En el Per, no existe legislacin especfica e integral en torno alcontrato de outsourcing, an cuando ella segn lo que hemos expues-to se juzga necesaria. Slo tenemos dos alcances normativos quemerecen comentarse.

Por un lado, el ya citado Reglamento de la Ley de IntermediacinLaboral, en cuyo artculo 4o. primer prrafo, manifiesta tcitamenteque el contrato de outsourcing no califica como intermediacin laboral:

Artculo 4. De la tercerizacin de serviciosNo constituye intermediacin laboral los contratos de gerencia,

los contratos de obra, los procesos de tercerizacin externa, los contra-tos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parteintegral del proceso productivo de una empresa (agregado nuestro: out-sourcing) y los servicios prestados por empresas contratistas o subcontra-tistas, siempre que asuman las tareas contratadas por su cuenta y ries-go, que cuenten con sus propios recursos financieros, tcnicos omateriales, y cuyos trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin.

Y, por otro lado, las normas intituladas sobre riesgos de tecnologa

de informacin, dictadas por la Superintendencia de Banca, Seguros



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y Administradoras de Fondos de Pensiones y aprobadas por la Circu-

lar nm. G-105-2002, aprecindose en su artculo 6o. un craso erroral equiparar (en la sumilla) a la subcontratacin con el outsourcing, ascomo al reducir a este ltimo slo al mbito de la tecnologa de in-formacin.

Artculo 6. Subcontratacin (outsourcing)La empresa es responsable y debe verificar que se mantengan las

caractersticas de seguridad de la informacin contempladas en la pre-sente norma, incluso cuando ciertas funciones o procesos crticos pue-dan ser objeto de una subcontratacin. Para ello se tendr en cuentalo dispuesto en la primera disposicin final y transitoria del Reglamen-to. Asimismo, la empresa debe asegurarse y verificar que el proveedordel servicio sea capaz de aislar el procesamiento y la informacin obje-to de la subcontratacin, en todo momento y bajo cualquier circuns-tancia.

XV. ANEXOS

ANEXO 1

MODELO DE REGULACIN LEGAL DEL CONTRATO

Artculo 1. AlcancesEl contrato de outsourcing es aquel acuerdo de voluntades mediante el cual

una empresa cliente encarga al outsourcer la prestacin de servicios especiali-zados, en forma autnoma y duradera, que le permitirn la realizacin desu actividad principal.

Artculo 2. RequisitosEl contrato de outsourcing constar en escritura pblica y expresar cuan-

do menos, bajo sancin de nulidad:1. La denominacin del outsourcer, indicando el nmero de su documento

oficial de identidad.2. La denominacin de la empresa cliente, indicando el nmero de su

documento oficial de identidad y su objeto.3. El plazo del contrato y la fecha de entrada en vigencia.4. La actividad que realizar el outsourcer durante la vigencia del contrato,

indicando las tareas especficas.



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5. Las responsabilidades asumidas por el outsourcer, as como los plazos en

los que se deber cumplir las tareas especficas.6. El conocimiento que la empresa cliente est transfiriendo al outsourcer,incluyendo de ser el caso la clusula de confidencialidad.

7. Los bienes de la empresa cliente que el outsourcer necesitar para larealizacin de su actividad.

8. Las condiciones en que el outsourcer brindar capacitacin a los trabaja-dores de la empresa cliente, de ser el caso.

9. Los trabajadores de la empresa cliente que se van a delegar al outsourcer.Podr contener, adems, los pactos lcitos que las partes contratantes esti-

men convenientes y que coadyuven a la ejecucin del contrato de outsourcing. Artculo 3. Deber de informacin.El outsourcer deber informar peridicamente, segn lo pactado, a la em-

presa cliente de las tareas realizadas en ejecucin del contrato de outsourcing. Artculo 4. Proteccin del Know-How.El outsourcer deber mantener en reserva el know-how de la empresa cliente

durante la ejecucin del contrato de outsourcing y posteriormente a su extin-cin, de manera indefinida. La inobservancia de esta obligacin conllevaruna indemnizacin por daos y perjuicios a favor de la empresa cliente.

Artculo 5. Deber de cautelaEl outsourcer deber adoptar las medidas de seguridad necesarias para evi-

tar que alguno de sus trabajadores emprenda un negocio similar al efectua-do por la empresa cliente, aprovechndose del know-how de sta. En todocaso, el dao causado por el trabajador del outsourcer origina la responsabili-dad solidaria pasiva de dicho trabajador y del outsourcer frente a la empresacliente.

Artculo 6. Plazo para la renovacinSalvo pacto en contrario, el plazo de preaviso para renovar el contrato

de outsourcing es de 30 das.

ANEXO 2

MODELO DEL CONTRATO

Conste por el presente documento privado el CONTRATO DE OUT-SOURCING que celebran las personas jurdicas que seguidamente se indican:



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1. CORPORACIN DE ALIMENTOS BALANCEADOS S. A., identificada con

Registro nico del Contribuyente nm. 20015631081, con domicilio en laAvenida Juan de Arona 267, Distrito de San Isidro, Provincia y Departa-mento de Lima y debidamente representada por su gerente general Ivo LaraMas, identificado con Documento Nacional de Identidad nm. 23272725,segn Poder que consta en la Ficha nm. 5541 del Asiento 3-D del Registrode Personas Jurdicas, a la que en adelante se le denominar LA EMPRESACLIENTE.

2. SISTEMAS LOGSTICOS SUDAMERICANOS S. A., identificada con Regis-tro nico del Contribuyente nm. 20354576580, con domicilio en la Aveni-

da Rivera Navarrete 201, Distrito de San Isidro, Provincia y Departamentode Lima y debidamente representada por su gerente general Julio Pinto dela Piedra, identificado con Documento Nacional de Identidad nm.27279098, segn Poder que consta en la Ficha nm. 3287 del Asiento 2-Adel Registro de Personas Jurdicas, a la que en adelante se le denominar eloutsourcer.

El presente contrato se celebra en los trminos y condiciones contenidosen las siguientes clusulas.

ANTECEDENTES

PRIMERA. LA EMPRESA CLIENTE es una empresa que tiene como objetosocial la produccin de alimentos.

SEGUNDA. EL OUTSOURCER es una empresa que tiene como objeto socialla distribucin de alimentos y, en general, el manejo logstico de cadenas dedistribucin minorista de productos.

TERCERA. El presente contrato deriva de la licitacin realizada con fecha11 de junio de 2007, donde participaron siete empresas y en la cual EL

OUTSOURCER obtuvo la Buena Pro, al obtener la mxima calificacin. Estecontrato se adecua a los trminos, los requisitos y las condiciones expresadosen la respectiva convocatoria.

DEFINICIN

CUARTA. Tanto LA EMPRESA CLIENTE como EL OUTSOURCER expresanque, en concordancia con el tipo de actividad de outsourcing que en este con-trato se expresa, el mismo es definido internacionalmente como knowledge

proceses outsourcing y bajo esa prctica comercial est expresada.



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OBJETO

QUINTA. Por el mrito del presente contrato y de conformidad con lavoluntad de las partes, LA EMPRESA CLIENTE encarga a EL OUTSOURCER la ta-rea de distribucin de pedidos, una vez obtenida la pick in list del da, en to-do el territorio peruano.

TERMINOLOGA

SEXTA. Entindase que los trminos expresados en este contrato tienen elsiguiente significado:

1. Pick in list: Lista de distribucin que contiene un completo detalle detodos los pedidos, en cuyo legajo est la simulacin (previsin de la venta)de cuntos tems se venden, sus componentes, los materiales y otros artcu-los, con la especificacin de la macrorregin, departamento, provincia, ciu-dad, distrito y unidad a la que pertenece.

2. tem: Unidad materia de la venta.3. Turno: Momento en el que se solicitar el producto al rea de abasteci-

miento.

4. Promedio:

Cantidad de unidades que se venden de cada producto.5. Abastecimiento: Cantidad de veces en que se solicita el producto al alma-cn.

6. Inventario: Control cclico.7. Zonificacin: Divisin efectuada por LA EMPRESA CLIENTE para la distri-

bucin en el rea nacional.8. Despacho: Cuantificacin de los pedidos que sern repartidos por cada

unidad automovilstica.9. Regin: Cuadrante geogrfico determinado por LA EMPRESA CLIENTE.

PLAZO

SPTIMA. El plazo de este contrato es de siete aos contados a partir desuscripcin del mismo, al vencimiento del cual EL OUTSOURCER deber hacerentrega a LA EMPRESA CLIENTE de todos los documentos confidenciales desta. En el caso que alguna de las partes desee renovar el contrato, deberinformarlo a la otra con un preaviso de seis meses, especificando los trmi-nos y condiciones de su oferta. Asimismo, con un preaviso no menor a seis

meses, cualquiera de las partes podr resolver el contrato expresando las



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causas que imposibilitan la continuacin del mismo, sujetndose a lo previs-

to en la clusula octava.

RESOLUCIN

OCTAVA. LA EMPRESA CLIENTE se reserva el derecho de resolver el con-trato por incumplimiento de alguna de las clusulas expresadas en el pre-sente contrato. La resolucin proveniente de lo dispuesto en la clusula sp-tima no eximir a quien ejerci la facultad resolutiva de cualquierobligacin posterior resultante de las obligaciones contradas en el presente

contrato, as como tampoco extingue la posibilidad de exigir contra ella elresarcimiento de los daos y perjuicios que se hubiesen irrogado.

PRECIO Y FORMA DE PAGO

NOVENA. LA EMPRESA CLIENTE recibir de EL OUTSOURCER, durante losltimos cinco das de cada mes, la retribucin que ste cobrar a los clientespor los productos distribuidos, en las condiciones siguientes:

1. El costo por el envo de la mercadera es determinado por LA

EMPRESA CLIENTE, en virtud de los correspondientes estudios de mercado,realizados por sta.2. El territorio nacional del Per est dividido en cuatro macrorregiones

comerciales, las cuales incluyen departamentos, provincias, ciudades, distri-tos y unidades, todo lo cual es determinado por EL OUTSOURCER.

3. Los precios sern determinados conjuntamente por LA EMPRESACLIENTE y EL OUTSOURCER, durante los cinco primeros das de cada mes yconsiderando la lejana desde el punto de partida y el acceso al punto dellegada.

SISTEMA DE TRABAJO

DCIMA. El sistema de trabajo se sujetar a las siguientes condiciones:1. Cumplimiento de la orden. Todas las rdenes se cumplirn de acuer-

do al pick in list aplicable a la fecha. Las clusulas contenidas en este contra-to se aplicarn a todas las rdenes.

2. Previsin. LA EMPRESA CLIENTE usar sus esfuerzos comerciales razo-nables para proporcionar un mecanismo de previsin acorde para solucio-



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nar futuras contingencias en la realizacin del encargo a EL OUTSOURCER pa-

ra que ste pueda manejar la demanda del da.3. Entrega y aceptacin. La entrega y la aceptacin sirven para los pro-ductos que EL OUTSOURCER debe trasportar. El proceso para la entrega deproductos ser como se indica a continuacin:

3. 1. Entrega. EL OUTSOURCER entregar los productos dentro de los cua-tro primeros das posteriores de recibida el pick in list. Ante la imposibilidadde EL OUTSOURCER, en todo o en parte, de entregar el pedido, notificar in-mediatamente por escrito o por correo electrnico a LA EMPRESA CLIENTE.EL OUTSOURCER se ocupar de los costos que conlleven el transporte de la

mercadera, costo que ser cubierto mensualmente por LA EMPRESACLIENTE.

3. 2. Aceptacin. Una vez efectuada la entrega, LA EMPRESA CLIENTEcuenta con treinta das para inspeccionar y aceptar o rechazar la conformi-dad de la mercadera en cuanto a las especificaciones aplicables, teniendoen cuenta que:

a) La responsabilidad de EL OUTSOURCER se limita al dao efectuado en elempaque.

b) La responsabilidad por la ausencia de productos ser determinada me-

diante un procedimiento de investigacin celebrado de manera conjunta en-tre las partes.

c) La responsabilidad concerniente al defecto que provenga de la fabrica-cin del producto corresponde a LA EMPRESA CLIENTE, la cual deber susti-tuirlo.

Conforme al manual de procedimientos de LA EMPRESA CLIENTE, cual-quier producto respecto al cual no se haya efectuado reclamo alguno sinque medie notificacin al respecto se entender por aceptado.

ASISTENCIA TCNICA

DCIMO PRIMERA. LA EMPRESA CLIENTE se obliga a brindarle a ELOUTSOURCER la asistencia tcnica necesaria, dentro de lo que se incluye lainformacin sobre la forma de entrega de los productos, sus experiencias co-merciales y los mtodos utilizados con el personal tcnico.



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DELEGACIN DE PERSONAL

DCIMO SEGUNDA. LA EMPRESA CLIENTE delegar a favor de ELOUTSOURCER a tres trabajadores, en calidad de personal tcnico, para elcumplimiento de las labores especializadas materia de este contrato, cuyosgastos corrern por cuenta y a cargo de EL OUTSOURCER una vez producidala transferencia. Dichos trabajadores son los siguientes:

1. ATILIO MONTENEGRO PAZ, identificado con Documento Nacional deIdentidad nm. 22454341, el mismo que ocupaba el cargo de jefe de Distri-bucin Minorista del rea de Logstica.

2. EDUARDO

LAVADO

FELIZ

, identificado con Documento Nacional deIdentidad nm. 27909800, el mismo que ocupaba el cargo del sub-jefe de Dis-tribucin Minorista del rea de Logstica.

3. ROBERT REGALADO GIL, identificado con Documento Nacional deIdentidad nm. 21908766, el mismo que ocupaba el cargo de controller delrea de Logstica.

DCIMO TERCERA. EL OUTSOURCER se compromete a asumir el pago dela remuneracin y los beneficios sociales creados o por crearse de cada unode los trabajadores indicados en la clusula dcimo segunda de este contra-

to. Por su parte, LA EMPRESA CLIENTE se compromete a instruir y adiestrara los trabajadores de EL OUTSOURCER en los procesos y usos necesarios parael cumplimiento del objeto de este contrato.

SUPERVISIN

DCIMO CUARTA. LA EMPRESA CLIENTE se reserva el derecho de supervi-sin de EL OUTSOURCER para comprobar la calidad de las prestaciones, lamisma que podr ser efectuada en cualquier momento con un preaviso de

24 horas.

DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL

DCIMO QUINTA. Los derechos de propiedad intelectual derivados de es-te contrato y/o generados por la actuacin de cada parte bajo el mismoconstituyen una extensin de los derechos de propiedad intelectual de LAEMPRESA CLIENTE. Todos los derechos de propiedad intelectual que se po-sean o controlasen por LA EMPRESA CLIENTE al inicio del presente contrato



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permanecern bajo su titularidad a lo largo del trmino de este contrato y

surten efectos despus del mismo.

RESPONSABILIDAD

DCIMO SEXTA. EL OUTSOURCER asume los gastos generados por la negli-gencia y/o falta de previsin en el acceso a los puntos de la distribucin, ascomo los gastos de cualquier evento resultante de caso fortuito o fuerza ma-

yor, obligndose a responder por la entrega del bien o, en su caso, el biensustituido por otro de iguales caractersticas.

INDEMNIZACIN

DCIMO SPTIMA. EL OUTSOURCER indemnizar a LA EMPRESA CLIENTE ya sus socios, administradores y trabajadores por los daos y perjuicios irro-gados, siempre y cuando sean determinados por la autoridad competente.

CONFIDENCIALIDAD

DCIMO OCTAVA. EL OUTSOURCER esta obligado a guardar la confiden-cialidad de los documentos que le fuesen confiados, as como los conoci-mientos y la informacin tcnica, financiera y comercial que le fuesen co-municados por LA EMPRESA CLIENTE, incluyendo, sin limitacin alguna, losnombres y la informacin de contacto de los clientes y los datos tcnicos.La obligacin prevista en esta clusula se extiende por cinco aos posterio-res a la conclusin del presente contrato.

LEGISLACIN SUPLETORIA

DCIMO NOVENA. En todo lo no previsto por las clusulas de este con-trato rige supletoriamente la legislacin peruana vigente, especialmente elCdigo Civil y la Ley de Propiedad Industrial, en lo que fuera aplicable.

COMPETENCIA JUDICIAL

VIGSIMA. Las partes contratantes declaran expresamente que, ante cual-quier controversia derivada de la ejecucin del presente contrato, se some-ten a la competencia de los jueces y tribunales de la ciudad de Lima.



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En Lima, a los 16 das de junio del 2007 se expiden tres ejemplares idn-

ticos de este contrato, los mismos que son suscritos por las partes en sealde conformidad.Ivo Lara Mas, gerente general de Corporacin de Alimentos Balan-

ceados. Julio Pinto de la Piedra, gerente general de Sistemas Logsticos Sudame-

ricanos.


Nvos Enfoques - El Contrato de Outsourcing

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