Personas Juridicas Extranjeras

7/17/2019 Personas Juridicas Extranjeras

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LAS PERSONAS JURÍDICAS EXTRANJERAS DE CARÁCTER PRIVADO EN MÉXICO. Lucía Corona Arias.

SUMARIO: Introducción. 1. Definiciones. 1.1. Personalidad. 1.2. Persona jurídica extranjera. 1.3. Persona jurídica de carácter privado. 2. Antecedentes del reconocimiento de la personalidad y el establecimiento de las personas jurídicas extranjeras de carácter privado. 2.1. Antecedentes en el Derecho Mexicano. 2.2. Antecedentes en el Derecho Internacional. 3. Legislación nacional aplicable. 3.1. Código Civil Federal. 3.2. Código de Comercio. 3.3. Ley de Inversión Extranjera. 3.4. Ley General deSociedades Mercantiles. 4. Derecho Internacional aplicable. 4.1. Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles. 4.2. Convención Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurídicas. 4.3. Análisis comparativo de ambas Convenciones Interamericanas. 5. Procedimiento para el reconocimiento de la personalidad y el establecimiento de las personas jurídicas extranjeras de carácter privado en México. 5.1. El reconocimiento de la personalidad y el principio Lex loci constitutionis. 5.2. El establecimiento en México de las personas jurídicas de carácter privado y el principio Locus regit actum. 5.2.1. Autorización de la Secretaría de Economía. 5.2.2. Inscripción en el Registro Público de Cocio. 5.2.3. Inscripción en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras.

Conclusiones. Bibliografía. Legislación Nacional. Tratados Internacionales.

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Las personas jurídicas extranjeras de carácter privado en México. Introducción. ¿Para qcesita una persona jurídica el reconocimiento de su personalidad por parte de un Estado distinto a aquel en el que se constituyó? La respuesta a esta pregunta nos conduce a un tema económico, político y social: la necesidad humana ancestral de construir relaciones, vínculos económicos, sociales y políticos más allá del territorio en de se encuentre asentada su nación. Los efectos de esta práctica, que se remonta a las primeras civilizaciones, han alcanzado condiciones insospechadas a partir del inicio del periodo económico conocido como globalización, desde finales de la décadade los años ochenta del siglo XX, hasta nuestros días. La expansión mundial de las compañías trasnacionales, constituidas como personas jurídicas de carácter privado, ha conertido el tema que nos ocupa en uno de los temas cotidianos de la práctica jurídicainternacional. La decisión referente a cuál será la nacionalidad bajo la cual se constituirá una persona jurídica de carácter privado atiende a criterios distintos de la identidad de las personas físicas que la integran; la elección del Estado no se realiza en consecuencia de un vínculo de pertenencia hacia éste, se realiza, más bien, basándse en estrategias económicas, geográficas de mercado, de facilidades gubernamentales, incluyendo por supuesto, el régimen impositivo. Dicho lo anterior, cabe hacer mención que los Estados Unidos Mexicanos ante la carencia del suficiente desarrollode ciencia y tecnología para acelerar su proceso productivo interno y la necesidad de pagar su deuda externa, entre otros factores que no nos corresponderá analizar en este artículo, se han colocado junto con los otros países subdesarrollados en la lucha por la atracción del capital, 2



maquinaria,

equipo

y

avances

tecnológicos,

provenientes

de

empresas

trasnacionales. En consecuencia, el Estado Mexicano busca la presencia de personas jurídicas extranjeras de carácter privado en las actividades económicas nacionales. Iniciaremos el presente artículo con un breve estudio de las definiciones jurídicas de: personalidad, persona jurídica extranjera y persona jurídica extranjera de carácter privado. Posteriormente, se presentará la evolución de las normas jurídicas nacionales e internacionales que regularon la materia en cuestión. Continuaremos con el análisis de las disposiciones legales nacionales y las normas de Derecho Internacional vigentes y, finalmente, expondremos cuál es el procedimiento jurídico para el re

conocimiento de la personalidad y el establecimiento de las personas jurídicas extranjeras de carácter privado en México. 1. 1.1. Personalidad. Para analizar la situación jurídica de las personas extranjeras de carácter privado en los Estados Unidos Mexicanos, resulta necesario iniciar por el tema referente al reconocimiento de su personalidad jurídica. El ilustre jurista Hans Kelsen define a la personalidad como el ª¼conjunto de deberes jurídicos y de derechos subjetivos que la legislación positva imputa tanto a las llamadas personas naturales, como a las llamadas personasmorales, las cuales no son otra cosa que simples construcciones jurídicas, conceptos auxiliares de la ciencia del derecho.º1 El maestro Miguel Soberón Mainero, opinaque la personalidad tiene varias acepciones: ªse utiliza para indicar la cualidadde la persona en virtud de la Definiciones.

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GARCÍA RENDÓN, Manuel, Sociedades Mercantiles, 2 ed., Edit. Harla, México, 1993, pág.

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cual se le considera centro de imputación de normas jurídicas o sujeto de derechos y obligacionesº2. La otra acepción de la palabra personalidad es ªel conjunto de elementos que permiten constatar las facultades de alguien para representar a otro, generalmente a una persona moral.º3 A diferencia de las personas físicas, las jurídicasrequieren para su nacimiento, para su constitución, el reconocimiento del Estado a través de su sistema jurídico. Según la teoría del reconocimiento de Ferrara, para queexistan las personas jurídicas se requiere de la conjunción de tres elementos: 1. Una asociación de personas físicas. 2. Un fin determinado, posible y lícito. 3. El reconocimiento del ente por el orden jurídico, gracias al cual se convierte en sujeto de derecho.4 En este artículo nos referiremos a la personalidad, como el reconocimiento que el sistema jurídico mexicano efectúa sobre la aptitud de las personas jurídicas extranjeras para ser titulares de derechos y obligaciones. Las personas físicas y morales tienen, desde el punto de vista jurídico, cualidades inherentes que los distinguen de manera individual y específica en una relación jurídica. Estas cualidades se conocen como atributos de la personalidad. Los atributos de la personalidad que el Derecho reconoce a las personas jurídicas en general, y en particular a las personas extranjeras, son cinco: denominación o razón social, domicilio en México o en el extranjero, nacionalidad, capacidad de goce y de ejercicio y patrimonio.2

SOBERÓN MAINERO, Miguel, Personalidad, en Instituto de Investigaciones Jurídicas, Diccionario Jurídico Mexicano, 15 ed., Edit. Porrúa, México, 2001, Tomo P-Z., pág. 2400. Ídem. 4 Cfr. GARCÍA RENDÓN, Manuel, Sociedades Mercantiles, Op. Cit. pág. 70.

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1.2.

Persona jurídica extranjera. Persona es ªtodo ente capaz de tener facultades y deberes.º5 Para el Derecho, existen dos tipos de personas, las físicas y las personas

morales o jurídicas. Mientras que en el caso de las primeras el Derecho únicamente reconoce su existencia real y regula su conducta externa en sociedad, las segundas existen en función del reconocimiento que el Derecho les atribuya. Las personasjurídicas, según Eduardo García Máynez, son ª¼un grupo de individuos tratados por el de como una unidad, es decir, como una persona que tiene deberes y derechos distintos de los de los individuos que la componen .º6 Salvador Ruiz de Chávez y Salazar,define a la persona jurídica como ª¼un ser capaz de derechos y obligaciones, ya sea un individuo de la espe cie humana o una entidad a la que la ley ha dado la categoría de persona .º7 Es decir, persona jurídica es aquella entidad que nace derivada dela manifestación de la voluntad de los sujetos que la constituyen mediante un contrato social, para la consecución de un fin determinado y a la que el Derecho reconoce como titular de derechos y obligaciones. La nacionalidad es un atributo de la personalidad que el Derecho reconoce a las personas jurídicas. Según el Doctor Carlos Arellano García, la nacionalidad ª¼es la institución jurídica a través de la cual saciona una persona física o una persona moral con el Estado, en razón de pertenencia, por sí sola o en función de cosas, de una manera originaria o derivada.º8

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GARCÍA MAYNEZ, Eduardo, Introducción al Estudio del Derecho, 45 ed., Edit. Porrúa, Méxio, 1993, pág. 271. 6 RUIZ DE CHÁVEZ Y SALAZAR, Salvador, Las sociedades civiles en el derecho mexicano, 2

ed., Edit. Porrúa, México, D.F., pág. 272. 7 Ibidem, pág. 259. 8ELLANO GARCÍA, Carlos, La nacionalidad de las cosas en el Derecho Internacional Privado Mexicano, en Revista Académica, Facultad de Derecho de la Universidad La Salle, México, año VI, no. 12, enero 2009, pág. 120.

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Interpretando a contrario sensu el artículo 8 de la Ley de Nacionalidad, que establece que ªSon personas morales de nacionalidad mexicana las que se constituyan conforme a las leyes mexicanas y tengan en territorio nacional su domicilio legalº9, diremos que son personas morales extranjeras aquellas que no se hayan constituido conforme a las leyes mexicanas y no tengan en territorio nacional su domiciliolegal. El artículo 1 de la Convención Interamericana sobre Personalidad y Capacidadde Personas Jurídicas en el Derecho Internacional Privado, entiende por persona jurídica ª¼toda entidad que tenga existencia y responsabilidad propias, distintas a lasde sus miembros o fundadores, y que sea calificada como persona jurídica según la ley del lugar de su constituciónº.10 1.3. Persona jurídica extranjera de carácter privado La jurisprudencia ha hecho una división sistemática de las normas jurídicas clasificánolas como de Derecho Público, de Derecho Privado o de Derecho Social. Esta divisiónque, en principio, tiene naturaleza didáctica, reconoce la existencia de tres clases de normas jurídicas: - De Derecho Público que regulan, básicamente, las relacionesjurídicas del Estado con los particulares, con otros Estados y la organización del Estado mismo. - De Derecho Privado que regulan, fundamentalmente las relaciones jurídicas entre particulares, las familiares y las comerciales.

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LEY DE NACIONALIDAD, publicada en el Diario Oficial de la Federación el 23 de enero de 1998, última reforma publicada en el D.O.F. el 12 de enero de 2005. 10 ORGANIZACIÓN DE LOS ESTADOS AMERICANOS, ªConvención Interamericana sobre personalidad y capacidad de personas jurídicas en el Derecho Internacional Privadoº, La Paz, Bolivia, 2

4 de mayo de 1984, D.O.F. 19 de agosto de 1987, en PEREZNIETO CASTRO, Leonel y SILVA SILVA Jorge Alberto, Derecho Internacional Privado ± Parte Especial, S.N.E.,Oxford University Press, México, 2002, págs. 495-497.

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- De Derecho Social, cuyas normas surgieron de la necesidad de los Estados paraproteger de manera particular a determinados grupos socialmente vulnerables. Laanterior división teórica es trasladada a la clasificación de las personas jurídicas. L jurisprudencia reconoce tres tipos de personas: - Personas jurídicas de carácter público. En esta subdivisión se reconocen a todas aquellas personas cuya constitución, funcionamiento y extinción son reguladas por normas de Derecho Público. Por ejemplo encontramos al Estado, a los municipios, los organismos descentralizados, etcétera. - Personas jurídicas de carácter privado. Entendiéndose dentro de éstas a las personascuya constitución, funcionamiento y liquidación se encuentran reguladas por las normas de Derecho Privado, es decir, por normas jurídicas de carácter civil o normas jurídicas de carácter mercantil. Las asociaciones civiles, las sociedades civiles, lassociedades mercantiles son personas jurídicas de carácter privado. - Personas jurídicas de carácter social. Cuya existencia se encuentra regulada por normas de DerechoSocial. En este rubro encontramos a los sindicatos, los ejidos, etcétera. 2. Antecedentes del reconocimiento de la personalidad y el

establecimiento de las personas jurídicas extranjeras de carácter privado. 2.1. Antecedentes en el Derecho Mexicano. La Ley de Extranjería y Naturalización de 1886, establecía que la nacionalidad de las personas o entidades morales, se regulaba por la ley que autorizaba su formación. Dichas personas, según esta misma Ley, gozarían enMéxico de los derechos que les concedieran las leyes del país de su domicilio, siempre que éstas no fueran contrarias a las leyes de la Nación.11

11

Cfr. ARELLANO GARCÍA, Carlos, Derecho Internacional Privado, 16

ed., Edit. Porrúa, Méxco, 2006, pág. 388.

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El 7 de enero de 1988 se publicaron en el Diario Oficial de la Federación reformas a las disposiciones originalmente contenidas en el Código Civil para el Distritoy Territorio Federales en materia común, y para toda la República en materia federal, publicado en el Diario Oficial del 26 de mayo de 1928 y que comenzó a regir el 1 de octubre de 1932. Respecto de la situación de las personas jurídicas extranjeras de carácter privado, se adicionó la fracción VII del artículo 25, el artículo 28 Bis y seformaron los artículos 2736, 2737, 2738. En la exposición de motivos se planteó que las modificaciones realizadas fueron consecuencia de la adopción de los acuerdos internacionales derivados de la Segunda y Tercera Conferencias Interamericanas Especializadas en Derecho Internacional Privado, celebradas en los años 1979 y 1884,respectivamente. Mediante la adición de la fracción VII del artículo 25, se agregó al lstado de las personas morales, a las personas morales extranjeras de naturalezaprivada, las cuales de conformidad con el artículo 28 Bis, únicamente podían establecerse en la República Mexicana si cumplían con las disposiciones legales aplicables yprevia autorización de la Secretaría de Relaciones Exteriores. 12 El 24 de diciembre de 1996, se modificó la normatividad jurídica aplicable al reconocimiento de las personas morales extranjeras en México, al publicarse en el Diario Oficial de la Federación el Decreto por el que se reformaron, adicionaron y derogaron diversas disposiciones de la Ley Federal de Procedimiento Administrativo, de la Ley Federal sobre Metrología y Normalización, de la Ley de Minería, de la Ley de Inversión Extranjer, de la Ley General de Sociedades Mercantiles y del Código Civil para el DistritoFederal en materia común y para toda la República en materia federal.

12

Cfr. SIQUEIROS PRIETO, José Luis, Las reformas al Código Civil en materia de Derecho Internacional Privado, en Revista de Derecho Privado, no. 2, México, 1990, pág. 260.

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2.2.

Antecedentes en el Derecho Internacional. El Tratado de Derecho Civil Internacional celebrado en la Ciudad de

Montevideo el 12 de febrero de 1889, establecía el reconocimiento de la personalidad y capacidad de las personas jurídicas en el territorio de un Estado distinto al de su constitución. El artículo 4 señalaba que la existencia y la capacidad de las personas jurídicas de carácter privado, se regía por las leyes del país en el que tuviera su domicilio, además reconocía que el carácter privado que revestían estas personas la habilitaba para ejercitar fuera del lugar de su constitución todas las acciones y derechos que les correspondieran. Este artículo también establecía que respecto del ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto social, se sujetarían a las reglas establecidas por el Estado en el cual se intentara realizar dichos actos.13 Producto de la Sexta Conferencia Panamericana celebrada en la Habana, Cuba, el 13 de febrero de 1928, fue aprobado el Código Bustamante, el cual constituye un importante antecedente en el tema que nos ocupa. Es necesario resaltar que México votó y aprobó sin hacer reserva alguna a dicho Código, sin embargo, no lo ratificó.14 ElCódigo Bustamante, respecto del reconocimiento de la personalidad y capacidad de las personas jurídicas, establecía lo siguiente: - Cada Estado aplicará su propio derecho a la determinación de la nacionalidad de origen de toda persona jurídica. Artículo9 .

13

Cfr. ARELLANO GARCÍA, Carlos, Derecho Internacional Privado, Op.Cit., págs. 381, 382. 14 Cfr. HELGUERA, Enrique, El Derecho Internacional Privado Mexicano y el Código Bustamante, en Comunicaciones Mexicanas al VI Congreso Internacional de Derecho Comparado (Hamburgo, 1962), Serie D: Cuadernos de Derecho Comparado, no. 2, Instituto de Derecho Comparado, 1

ed., Edit. UNAM, México, 1962, pág. 30.

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- No todos los Estados atribuyen nacionalidad a las personas jurídicas, en ese caso, se podrán abstener de aplicar la regla contenida en el artículo 9 . Artículo 21. - E domicilio de las personas jurídicas se regirá por la ley territorial. Artículo 22. -El concepto y reconocimiento de las personas jurídicas se regirá por la ley territorial. Artículo 32. - La capacidad civil de las corporaciones se rige por las normas del Estado que las creó; la de las asociaciones, sociedades civiles, mercantileso industriales, se rige por las disposiciones contenidas en el contrato social.Artículos 33 y 34. - La emisión de acciones y obligaciones en un Estado, las formasy garantías de publicidad y la responsabilidad de los gestores de agencias y sucursales respecto de terceros, se someterán a la ley territorial. Artículo 250. - Son territoriales las leyes que subordinen la sociedad a un régimen especial por razón de sus operaciones. Artículo 251. - Las sociedades mercantiles debidamente constituidas en un Estado contratante disfrutarán de la misma personalidad jurídica en los demás, salvo las limitaciones del derecho territorial. Artículo 252.15 A través de los trabajos de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, diversosEstados concluyeron el 1 de junio de 1956 el Convenio sobre el Reconocimiento de la Personalidad Jurídica de Sociedades, Asociaciones y Fundaciones Extranjeras. En el artículo 11 se establece que dicho instrumento entrará en vigor a los sesenta días del depósito del quinto instrumento de ratificación en el Ministerio de Asuntos Exteriores de los Países Bajos. A pesar de haber sido firmada por Bélgica, Francia, Países Bajos, España y Luxemburgo, únicamente los tres primeros la ratificaron, motivo por el cual no ha entrado en15

Cfr. SÁNCHEZ BUSTAMANTE Y SIRVEN, Antonio, Derecho internacional privado y la sexta Conferencia Panamericana, S.N.E., Edit. Carasa, La Habana, 1931.

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vigor. Sin embargo, su importancia radica en que constituyó una fuente de inspiración para los esfuerzos de unificación del Derecho Internacional Privado, en esta materia, a nivel regional. Como resultado de la Segunda Conferencia Especializada sobre Derecho Internacional Privado, conocida por sus siglas como CIDIP-II, efectuada en la ciudad de Montevideo, Uruguay, en el año de 1979, los Estados Americanos aprobaron la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles. Posteriormente, en el año de 1984, tuvo verificativo la Tercera Conferencia Interamericana Especializada en Derecho Internacional Privado,CIDIP-III, en la que fue aprobada la Convención Interamericana sobre Personalidady la Capacidad de las Personas Jurídicas en Derecho Internacional Privado. El contenido de estas dos últimas Convenciones será analizado más adelante, en este mismo artíulo. 3. Legislación nacional aplicable. 3.1. Código Civil Federal.16 El Código Civil utiliza para nombrar a las personas jurídicas el término de personas morales; bajo la interpretación del artículo 25 del Código Civil Federal en el término personas moralesse incluyen la Nación, los Estados, los Municipios, las corporaciones de carácter público reconocidas por la ley; las sociedades civiles o mercantiles, los sindicatos, las asociaciones profesionales, las sociedades cooperativas y mutualistas, las asociaciones que se propongan un fin lícito y sean reconocidas por la ley y, laspersonas morales extranjeras de naturaleza privada; este último supuesto se anexó al artículo 25 en la fracción VII, como resultado de las reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federación el 7 de enero de16

Código Civil Federal, publicado en el DOF en cuatro partes los días 26 de mayo, 14 d

e julio, 3 y 31 de agosto de 1928, última reforma publicada en el DOF el 28 de enero de 2010.

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1988, que tuvieron por objeto la adecuación de la normatividad nacional a la Convención Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de las Personas Jurídicas en elDerecho Internacional Privado. El artículo 2736 del Código Civil Federal establece que la existencia, capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, funcionamiento, transformación, disolución, liquidación y fusión de las personas jurídicas de ter privado se rige por la ley del lugar de su constitución, entendiéndose por tal,aquél del Estado en que se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para la creación de dichas personas. El artículo 2736 del Código Civil Federal se reformó e enero de 1988 para adaptarse a los criterios del artículo 2 de la Convención Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de las Personas Jurídicas en el Derecho Internacional Privado. Éste último artículo de la Convención no incluía a la transformaciiquidación y escisión, por lo que México hizo una declaración interpretativa para conteerlos dentro de la aplicación del principio Lex loci constitutionis. Cabe mencionar que en la modificación al artículo 2736 del Código Civil Federal no se contempló la fgura de la escisión. El segundo párrafo del artículo 2736, es una adecuación al párrafos del artículo 3 de la Convención Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurídicas en el Derecho Internacional Privado. En esta disposición normativase enuncia que en ningún caso, el reconocimiento de la capacidad de una persona moral extranjera excederá a la que le otorgue el derecho conforme al cual se constituyó. Es decir, el reconocimiento de la facultad de la persona jurídica para ser titular de derechos y obligaciones estará limitado al alcance estipulado en el ordenamiento jurídico del Estado en el cual se constituyó. Finalmente, el tercer párrafo delartículo 2736 establece, en concordancia con el artículo 6 de la Convención Interameriana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurídicas, que ªCuando alguna persona

extranjera de naturaleza privada actúe por medio de algún representante, se considerará que tal 12



representante, o quien lo substituya, está autorizado para responder a las reclamaciones y demandas que se intenten en contra de dicha persona con motivo de los actos en cuestiónº. Las personas jurídicas carecen de capacidad directa de ejercicio, ya que por su condición natural de inexistencia en el plano físico, requieren, indispensablemente, de la intervención de seres humanos para su actuación. Lo que el últimopárrafo del artículo 2736 establece es que el sistema jurídico mexicano reconocerá al rpresentante de la persona jurídica, considerado como tal en el Estado de su constitución, como autorizado para responder a las reclamaciones y demandas que se intenten en contra de la persona jurídica con motivo de su actuación en la República Mexicana. El 24 de diciembre de 1996, mediante decreto publicado en el Diario Oficialde la Federación, se derogaron los artículos 28 Bis, 2737 y 2738 del Código Civil para el Distrito Federal en materia común , y para toda la República en materia federal, que establecían que las personas morales extranjeras de naturaleza privada no regidas por otras leyes, solamente podían establecerse en el territorio de la República, cumpliendo con las disposiciones legales aplicables y previa autorización de laSecretaría de Relaciones Exteriores.17 La autorización de la Secretaría de RelacionesExteriores fue sustituida por la autorización de la Secretaría de Comercio y Fomento Industrial, ahora Secretaría de Economía, según lo estipulado en la reforma al artícul 17 y la adición del artículo 17 A de la Ley de Inversión Extranjera, publicadas en el Diario Oficial de la Federación el mismo 24 de diciembre de 1996.

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Cfr. SIQUEIROS PRIETO, José Luis, Las reformas al Código Civil en materia de Derecho

Internacional Privado, Op. Cit., pág. 260.13



3.2.

Código de Comercio.18 El texto original del Código de Comercio publicado en el Diario Oficial el 15

de septiembre de 1889, ya reconocía como comerciantes a las sociedades extranjeras o las agencias y sucursales de éstas que dentro del territorio nacional ejercieran actos de comercio, disposición contenida en la fracción III del artículo 3 del Códige Comercio. Sin referirse qué derecho resultaría aplicable a la regulación interna delas personas jurídicas extranjeras reconocidas comerciantes, en el artículo 14, se estipulaba que su actuación en la República Mexicana se sujetaría a las leyes mexicanas, es decir, se regiría por el principio Locus regit actum. En particular, en el artículo 15 se estipulaba que las sociedades legalmente constituidas en el extranjero, que se establecieran en la República Mexicana o tuvieran en ella alguna agencia sucursal, podrían ejercer el comercio, sujetando la creación de sus establecimientos dentro del territorio nacional, sus operaciones mercantiles y la jurisdicción de los tribunales, al orden jurídico nacional. Este artículo remitía, al título ªSociedadextranjerasº para resolver todo aquello referente a su capacidad para contratar. El texto íntegro de los artículos 3, fracción III, 14 y 15 del Código de Comercio de 188, que comenzó a regir en los Estados Unidos Mexicanos el 1 de enero de 1890, siguevigente hasta nuestros días. No así los artículos 265, 266 y 267, que integraban el Capítulo IX, denominado ªDe las Sociedades Extranjerasº, que fueron derogados. El 29 demayo de 2000 fue publicado en el Diario Oficial de la Federación el Decreto por el que se reformaron y adicionaron diversas disposiciones del Código Civil para el D

istrito Federal en Materia Común y para toda la República en18

Código de Comercio, publicado en el DOF el 7 de octubre de 1889, última reforma publicada en el DOF el 27 de agosto de 2009.

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Materia Federal, del Código Federal de Procedimientos Civiles, del Código de Comercio y de la Ley Federal de Protección al Consumidor. Mediante el artículo tercero delmencionado Decreto se modificó el artículo 24 del Código de Comercio, en el sentido de establecer que para la inscripción de las sociedades extranjeras en el Registro Público de Comercio, éstas deberán acreditar estar constituidas conforme a las leyes de su país de origen y estar autorizadas para ejercer el comercio por la Secretaría de Comercio y Fomento Industrial, ahora Secretaría de Economía, sin perjuicio de lo establecido en los tratados o convenios internacionales. La modificación del 29 de mayo de 2000, sin lugar a dudas atendió a las reformas al Código Civil y a la Ley deInversión Extranjera del 24 de diciembre de 1996. 3.3. Ley de Inversión Extranjera.19 La fracción I, artículo 2 de la Ley para Promover la Inversión Mexicana y Regular laInversión Extranjera, publicada en el Diario Oficial de 9 de marzo de 1973, establecía que se consideraba inversión extranjera la realizada por personas morales extranjeras. En el artículo 7 se les prohibía a las sociedades extranjeras la adquisición dl dominio directo sobre las tierras y aguas en una faja de 100 kilómetros a lo largo de las fronteras y de 50 en las playas, así como también sobre las tierras y aguas en general o la obtención de concesiones para la explotación de aguas. La Comisión Nacional de Inversiones Extranjeras, de conformidad con el artículo 12 de la Ley de referencia, tenía atribuciones para resolver sobre la inversión extranjera que se pretendiera efectuar en empresas establecidas o por establecerse en México, o en nuevos establecimientos.

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Ley de Inversión Extranjera, publicada en el DOF el 27 de diciembre de 1993, últimareforma publicada en el DOF el 20 de agosto de 2008.

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De conformidad con el artículo 23 de esta Ley para Promover la Inversión Mexicana yRegular la Inversión Extranjera, las personas morales extranjeras que realizaran inversiones debían inscribirse en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras.El artículo 52 del Reglamento de la Ley para Promover la Inversión Mexicana y Regular la Inversión Extranjera, publicado en el Diario Oficial del 16 de mayo de 1989,reiteraba que las personas morales extranjeras debían inscribirse en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras siempre que, adquirieran o arrendaran activos; establecieran u operaran una empresa, sucursal o agencia; arrendaran una empresa, o bien; adquirieran derechos de fideicomisos. Exceptuando de tal obligación, mediante el artículo 53, a aquellas personas morales que: establecieran, abrieran u operaran oficinas de representación de cualquier tipo, así como, agencias u oficinas dedicadas a la prestación de servicios informativos o noticiosos. Por otra parte, el artículo 28 del citado Reglamento, establecía que las personas morales extranjeras que pretendieran abrir y operar nuevos

establecimientos industriales, comerciales o de prestación de servicios o relocalizar establecimientos, requerían autorización de la Secretaría de Comercio y Fomento Industrial, salvo las excepciones que enunciaba en las fracciones I y II del mismo artículo. La referida autorización no era necesaria, en el caso de que las personas morales extranjeras pretendieran establecer y operar oficinas de representación sin ingresos; oficinas que se dedicaran temporal y exclusivamente a realizar negociaciones, acuerdos y proyectos con entidades del sector público o privado, o bien a garantizar un servicio previamente pactado, siempre que no obtuvieran ingresos, y; oficinas de representación que realizaran labores de investigación o estudios

económicos para futuras operaciones de inversión en el país. Lo anterior de conformidad con la Regla 6 de la Resolución General Número 2 de la Comisión Nacional de Inversiones Extranjeras, del día 31 de mayo de 1989. 16



Esta Regla 6 fue adicionada mediante la Resolución General que reforma y adicionalas Resoluciones Generales números 1 y 2 de la Comisión Nacional de Inversiones Extranjeras, publicada en el Diario Oficial el 26 de octubre de 1989, para incluir dentro de la excepción a las agencias u oficinas de representación con ingresos, siempre que se dedicaran sólo y exclusivamente a realizar, como contratistas, obras públicas convenidas previamente con dependencias y entidades del Sector Público. Es hasta la publicación de la Ley de Inversión Extranjera en el Diario Oficial de la Federación el 27 de diciembre de 1993, que en el título cuarto, denominado ªDe la Inversiónde Personas Morales Extranjerasº, artículo 17, se señaló que para que las personas moraes extranjeras pudieran realizar habitualmente actos de comercio en la República Mexicana, se debería obtener autorización de la Secretaría de Comercio y Fomento Industrial para su consecuente inscripción en el Registro Público de Comercio, de conformidad con los artículos 250 y 251 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. El 24 de diciembre de 1996, mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación, se reformó el artículo 17 y se adicionó el artículo 17 A. El texto de ambos aros se encuentra vigente a la fecha. ªARTÍCULO 17.- Sin perjuicio de lo establecido en los tratados y convenios internacionales de los que México sea parte, deberán obtener autorización de la Secretaría: I.- Las personas morales extranjeras que pretendan realizar habitualmente actos de comercio en la República, y II.- Las personas aque se refiere el artículo 2,736 del Código Civil para el Distrito Federal en materia común, y para toda la República en materia federal, que pretendan establecerse enla República y que no estén reguladas por leyes distintas a dicho Código.º

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El artículo 17 A señala cuáles son los requisitos que tendrá que satisfacer la persona oral extranjera para obtener la autorización de Economía, los cuales serán: - Que la persona moral extranjera compruebe que está constituida de acuerdo con las leyes de su país, es decir, se consagra el principio Lex Loci Constitutionis. Que el contrato social y demás documentos constitutivos de las la Secretaría de

personas jurídicas extranjeras no sean contrarios a los preceptos de orden público establecidos en las leyes mexicanas. Mediante este supuesto normativo se respetala cláusula de orden público, acordada también en el artículo 9 de la Convención Intercana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurídicas en el Derecho Internacional Privado. - Que las personas morales extranjeras que pretendan realizar habitualmente actos de comercio se establezcan en la República o tengan en ella algunaagencia o sucursal, o; que en el caso de personas jurídicas extranjeras de naturaleza privada, tengan representante domiciliado en el lugar donde van a operar, autorizado para responder las obligaciones que contraigan. El artículo 17 A establece que en caso de que la Secretaría de Economía no emita resolución a una solicitud que cumpla con los requisitos previamente enunciados, dentro de los quince días hábiles siguientes a la fecha de su presentación, ésta se entenderá aprobada. Finalmente, laSecretaría de Economía tiene la obligación de remitir a la Secretaría de Relaciones Extriores una copia de las solicitudes y de las autorizaciones que otorgue a las personas jurídicas extranjeras para la realización habitual de actos de comercio o para el establecimiento en la República Mexicana. De conformidad con el artículo 32 dela Ley de Inversión Extranjera, una vez que las personas jurídicas extranjeras inicien la realización habitual de actos de comercio, deberán solicitar su inscripción en l

a Sección Primera del Registro 18



Nacional de Inversiones Extranjeras, debiendo también cumplir con las siguientes obligaciones: - Presentación del informe económico anual para renovar la constancia de inscripción. - Presentación del informe trimestral sobre ingresos y egresos. - Avisos de modificación a la información previamente proporcionada. - Solicitud de cancelación, en el caso de que la persona deje de realizar habitualmente actos de comercio en la República Mexicana. 3.4. Ley General de Sociedades Mercantiles.20 El Capítulo XII de la Ley General de Sociedades Mercantiles, denominado ªDe las Sociedades Extranjerasº, señala en el artículo 250, que las sociedades extranjeras legalmente constituidas tienen personalidad jurídica en la República Mexicana. El artículo 251 establece que sólo podrán ejercer el comercio, las sociedades extranjeras, desde su inscripción en el Registro Público de Comercio. Respecto de la autorización, remite a lassociedades a los artículos 17 y 17 A de la Ley de Inversión Extranjera. Esta disposición va más allá de las disposiciones de la Ley de Inversión Extranjera y del Código demercio analizadas previamente, ya que señala que las sociedades extranjeras sólo podrán ejercer el comercio desde su inscripción en el Registro Público de Comercio, en tanto, las otras disposiciones legales, solo exigían la inscripción en el citado Registro para realizar habitualmente actos de comercio en la República Mexicana.

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Ley General de Sociedades Mercantiles, publicada en el DOF el 14 de agosto de 1934, última reforma publicada en el DOF el 2 de junio de 2009.

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4. Derecho internacional aplicable. 4.1. Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles. En el marco de trabajo de la Organización de los Estados Americanos, el 8 de mayo de 1979, en la Ciudad de Montevideo, Uruguay, como resultado de la Segunda Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional Privado se firmó la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles, misma que de conformidad con su artículo 12, entró en vigor el 14 de junio de 1980. Los países signatariosde esta Convención fueron Brasil, Chile, Colombia, Costa Rica, Ecuador, Guatemala, Haití, Honduras, Panamá, Paraguay, Perú, República Dominicana, Uruguay y Venezuela; poteriormente se adhirieron Argentina, Bolivia, El Salvador y México. 4.2. ConvenciónInteramericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurídicas. Como resultado de la Tercera Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional Privado, en la Ciudad de La Paz, Bolivia, se firmó el 24 de mayo de 1984 la Convención Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurídicas en elDerecho Internacional Privado, misma que entró en vigor el 9 de agosto de 1992. Los países signatarios de esta Convención fueron: Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Ecuador, Haití, Nicaragua, Uruguay y Venezuela; posteriormente se adhirieron Guatemala y México. 4.3. Análisis comparativo de ambas Convenciones Interamericanas. A continuación presentamos el análisis de las Convenciones

Interamericanas de las que México es parte, en particular de aquellos artículos quese refieren al reconocimiento de la personalidad de las personas jurídicas 20



Tema.

CI Personalidad y Capacidad de Personas Jurídicas.

CI Conflictos de Leyes en materia de Sociedades Mercantiles.

Comentarios.

Reconocimiento de la personalidad.

Las personas jurídicas privadas debidamente constituidas en un Estado parte, serán reconocidas de pleno derecho en los demás Estados parte. (Artículo 3)

Las sociedades mercantiles debidamente constituidas en un Estado parte, serán reconocidas de pleno derecho en los demás Estados parte. (Artículo 3)

Facultad de comprobación.

El Estado tiene la facultad de exigir la comprobación de que la persona jurídica existe conforme a la ley del lugar de su constitución. (Artículo 3)

El Estado tiene la facultad de exigir la comprobación de que la persona jurídica existe conforme a la ley del lugar de su constitución. (Artículo 3)

Dicha comprobación en el caso de México es realizada por la Secretaría de Economía, en mbos casos, según lo dispuesto por los artículos 17 y 17-A de la Ley de Inversión Extranjera.

Reconocimiento de la capacidad.

La capacidad reconocida a las personas jurídicas privadas, no podrá exceder de la capacidad que le otorga la ley del Estado en el que se constituyó. (Artículo 3)

La capacidad reconocida a las sociedades, no podrá exceder de la capacidad que leotorga la ley del Estado en el que se constituyó. (Artículo 3)

Locus regit actum.

La realización de los actos comprendidos en el objeto social de las personas jurídicas privadas se regirá por la ley del Estado donde se realicen. (Artículo 4)

El ejercicio directo o indirecto de los actos comprendidos en el objeto social de las sociedades mercantiles quedarán sujetos a la ley del Estado donde se realicen.

Es un acierto el que la CI sobre Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles haya incluido la realización indirecta de los actos, es decir, cuando éstos se realicen a través de una tercera persona en la que el sujeto sea, por ejemplo, socio o accionista, o bien, tenga el control del sujeto mediante

22



Tema.


CI Conflictos de Leyes en materia de Sociedades Mercantiles. (Artículo 4)

Comentarios.

una vinculación económica o laboral. Este requisito en el caso de México es revisado por la Secretaría de Economía, según lo dispuesto por los artículos 17 y 17-A de la Ley e Inversión Extranjera.

Cambio de domicilio social.

Cuando las personas jurídicas privadas pretendan establecer la sede efectiva de su administración en otro Estado parte podrán ser obligadas a cumplir con los requisitos establecidos en la legislación de este último. (Artículo 5)

Cuando las sociedades pretendan establecer la sede efectiva de su administración en otro Estado podrán ser obligadas a cumplir con los requisitos establecidos en la legislación de este último.

De acuerdo con la Ley de Nacionalidad, para que una sociedad sea considerada mexicana no sólo debe estar constituida de conformidad con las leyes nacionales, sino

que debe tener su domicilio dentro del territorio nacional. Por este motivo, el cambio de domicilio social parecería implicar, en el caso de México, el cambio de nacionalidad. Los elementos para el otorgamiento de la nacionalidad varían de un Estado a otro, por lo que no en todos los casos el cambio del domicilio social implica una modificación a la nacionalidad de la persona. Las implicaciones en la organización interna derivadas del cambio de domicilio se rigen por el principio Lexloci constitutionis. Los requisitos para la recepción de la persona, en cambio serigen por el principio Locus regit actum.

(Artículo 5)

Representante legal.

Cuando la persona jurídica privada actúe por medio de

La inexistencia física de una persona jurídica tiene como consecuencia su actuación

23



Tema.


CI Conflictos de Leyes en materia de Sociedades Mercantiles.

Comentarios.

representante, se entenderá que éste puede responder de pleno derecho a los reclamos y demandas que contra dicha persona pudieran intentarse con motivo de los actos en cuestión. (Artículo 6)

_________

por medio de representantes legales o apoderados, quienes en la medida de sus atribuciones tienen la obligación de responder de pleno derecho a los reclamos y demandas en contra de la persona jurídica.

Sujeción a los órganos jurisdiccionales del Estado.

_________

Las sociedades mercantiles para el ejercicio directo o indirecto de los actos comprendidos en su objeto social quedarán sujetas a los órganos jurisdiccionales del E

stado donde los realizaren. (Artículo 6)En complemento a lo dispuesto en el artículo 4 de ambas Convenciones, en el cual se establece el principio Locus regit actum.

Orden público.

La ley declarada aplicable por la Convención podrá no ser aplicable en territorio del Estado parte que la considere manifiestamente contraria a su orden público. (Artículo 9)

La ley declarada aplicable por la Convención podrá no ser aplicable en territorio del Estado parte que la considere manifiestamente contraria a su orden público. (Artíc

ulo 7)

La autoridad interna en protección al Derecho Nacional y ante la obligación que éste mismo le impone de aplicar la Convención, tiene la obligación de realizar un juicio de valor para analizar si la ley declarada aplicable vulnera el orden público nacional, en cuyo caso tendrá la obligación de no aplicar la 21 norma extranjera.

21

Cfr. MANSILLA y Mejía, María Elena, Problemas del derecho internacional privado, enCuadernos de Trabajo, Seminario de Derecho Internacional, 1

ed., Edit. UNAM-Facultad de Derecho, México, 2009, pág. 95.

24



5. Procedimiento para el reconocimiento de la personalidad y el establecimientode las personas jurídicas extranjeras de carácter privado en México. 5.1. El reconocimiento de la personalidad y el principio Lex loci constitutionis. Si tomamos como referencia la teoría de Ferrara, que explica el reconocimiento de las personas jurídicas por parte del orden jurídico estatal como elemento de existencia, sin el cual éstas no podrían convertirse en sujetos de derecho, encontramos que el sistema jurídico mexicano, a través del Código Civil y la Ley General de Sociedades Mercantiles,no reconocen a las personas jurídicas de carácter privado constituidas en un Estadodistinto, únicamente aceptan el reconocimiento otorgado previamente por éste último. Es decir, las normas jurídicas mexicanas no reconocen una situación ya reconocida; la aceptan, integran y asimilan. No hay un doble reconocimiento, no condicionan alas personas jurídicas extranjeras al cumplimiento de disposiciones diversas a las exigidas por el sistema jurídico bajo el cual se constituyeron. Esta aceptación noimplica que el Estado Mexicano renuncie a comprobar que efectivamente la persona jurídica de carácter privado exista. Para su actuación en México y dependiendo del act jurídico que realice deberá presentar su documento constitutivo, debidamente formalizado y apostillado o legalizado cuando así sea exigido. El Derecho Nacional acepta que el ente jurídico constituido en un Estado extranjero es una persona, con capacidad para ser titular de derechos y obligaciones.

25



5.2.

El establecimiento en México de las personas jurídicas de carácter privado y el principio Locus regit actum. Una vez abordado el tema del reconocimiento de la personalidad, toca el

turno al análisis del establecimiento en México de las personas jurídicas de carácter pivado. El Estado Mexicano ha aceptado ya que un Estado extranjero reconoció a losentes, imperceptibles en el mundo físico, como personas jurídicas, quienes, en consecuencia, pueden ser titulares de derechos y obligaciones en México. Pensemos ahora que esas personas extranjeras necesitan, además, establecerse en el territorio nacional, es decir, tener domicilio y representantes legales en México. En este último supuesto, el papel del Estado Mexicano frente a las personas jurídicas extranjeras cambia, ahora no debe aceptarlas, debe reconocer su presencia en el territorio nacional como sucursales o agencias de representación regidas por el orden jurídico nacional. Los pasos que deben seguir las personas jurídicas de carácter privado para su establecimiento son los siguientes: 1. Autorización de la Secretaría de Economía. 2. Inscripción en el Registro Público de Comercio. 3. Inscripción Extranjeras. 5.2.1. Autorización de la Secretaría de Economía. De conformidad con lo dispuesto en el artíclo 17 de la Ley de Inversión Extranjera, las personas morales extranjeras que pretendan realizar habitualmente actos de comercio en la República y las personas jurídicas extranjeras de naturaleza privada no reguladas por leyes distintas al Código Civil que pretendan establecerse en la República Mexicana, deberán solicitar autorización de la Secretaría de Economía. 26 ante el Registro Nacional de Inversiones



El artículo 21 del Reglamento de la Ley de Inversión Extranjera y del Registro Nacional de Inversiones Extranjeras, establece los requisitos que deberán cubrir las personas jurídicas extranjeras para obtener la autorización para establecerse en territorio nacional y para realizar habitualmente actos de comercio. Deberán presentarsolicitud por escrito, en original y dos copias simples en la que se señalen los datos generales de identificación del solicitante, así como la descripción de la actividad económica que pretendan desarrollar en el país y acompañar en original y copia simple los siguientes documentos: Escritura, acta, certificado o cualquier otro instrumento de constitución, así como los estatutos por los cuales se rige la persona moral. Poder del representante legal otorgado ante fedatario público. Comprobante de pago de derechos previsto en la Ley Federal de Derechos. El instrumento constitutivo, los estatutos y el poder del representante legal deberán exhibirse en original, para cotejo, y serán devueltos al solicitante. Estos documentos además deberán estar legalizados o apostillados y si se presentan en un idioma distinto al español, deberán acompañarse con su traducción hecha por perito traductor. Según lo establecid en la fracción VII del artículo 18 del Reglamento Interior de la Secretaría de Economí, es atribución de la Dirección General de Inversión Extranjera autorizar la inscripció de sociedades extranjeras en el Registro Público de Comercio de conformidad con lo previsto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. En dicho Reglamento no se detalla qué unidad administrativa será la encargada de autorizar el establecimiento de personas morales extranjeras de naturaleza privada en la República Mexicana que no pretendan realizar habitualmente actos de comercio, pero en la práctica es la Dirección General de Inversión Extranjera a través de su Dirección de Asuntos Jurídicquien emite las autorizaciones.

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De acuerdo con la información proporcionada por la Secretaría de Economía al RegistroFederal de Trámites y Servicios, del artículo 17 se derivan dos trámites: Autorizacióara la inscripción de personas morales extranjeras en el Registro Público de Comercio. Autorización para el establecimiento de personas morales extranjeras de naturaleza privada en la República Mexicana, que no pretendan realizar habitualmente actos de comercio. Comparemos los dos trámites de autorización basados en la información del Registro Federal de Trámites y Servicios:

Autorización para la inscripción de personas morales extranjeras en el RPC.

Autorización para el establecimiento de personas morales extranjeras de naturaleza privada en la República Mexicana, que no pretendan realizar habitualmente actos de comercio.

¿Quién debe presentar el trámite?

Personas morales extranjeras que pretendan establecerse en la República Mexicana.

Personas morales extranjeras de naturaleza privada que estén reguladas por el Código Civil Federal.

¿En qué casos?

Cuando pretendan realizar habitualmente actos de comercio en el territorio nacio

nal a efecto de inscribirse en el RPC.Cuando pretendan establecerse en la República Mexicana sin realizar habitualmenteactos de comercio en territorio nacional.

¿Qué efectos tendría la eliminación de este trámite?

No se tendría control de las actividades que tales personas morales pretenden realizar en nuestro país, ni conocimiento de si cumplen los preceptos de orden público establecidos en las leyes mexicanas.

No se tendría control del establecimiento en nuestro país de personas morales extranjeras de naturaleza privada reguladas por el Código Civil Federal.

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Autorización para la inscripción de personas morales extranjeras en el RPC.

Autorización para el establecimiento de personas morales extranjeras de naturaleza privada en la República Mexicana, que no pretendan realizar habitualmente actos de comercio.

Criterios de resolución del trámite.

1. Que las personas morales extranjeras comprueben que están constituidas de acuerdo con las leyes de su país. 2. Que el contrato social y demás documentos constitutivos de dichas personas no sean contrarios a los preceptos de orden público establecidos en las leyes mexicanas. 3. Que las personas morales extranjeras se establezcan en la República Mexicana o tengan en ella alguna agencia o sucursal.

1. Que las personas morales extranjeras comprueben que están constituidas de acuerdo a las leyes de su país. 2. Que el contrato social y demás documentos constitutivos de dichas personas no sean contrarios a los preceptos de orden público establecidos en las leyes mexicanas. 3. Que las personas morales extranjeras tengan representante domiciliado en el lugar donde van a operar, autorizado para responder de las obligaciones que contraigan. 4. Que la solicitud integre correctamente. se

Según el cuadro anterior los sujetos que deben solicitar la autorización son: - Personas morales extranjeras que pretendan establecerse en México y realizar actos habituales de comercio, a efecto de inscribirse en el Registro Público de Comercio. -

Personas morales extranjeras de naturaleza privada que pretendan establecerse en la República Mexicana sin realizar habitualmente actos de comercio y estén reguladas exclusivamente por el Código Civil Federal.

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Cabe aquí preguntarnos ¿por cuál de los dos trámites deberán optar las personas jurídicivadas constituidas bajo la regulación mercantil de un Estado distinto a México, que pretendan establecerse en nuestro país sin realizar habitualmente actos de comercio?, ¿qué son las agencias u oficinas de representación sin ingresos? Claus Von Webeser señala: ªEl establecimiento de una oficina de representación sin ingresos es recomendable para aquellas empresas que solamente desean tener una representación en México pues no llevarán a cabo operaciones de comercio y su actividad se limitará a la identificación de clientes potenciales o a ser un punto de contacto entre la empresaextranjera y los clientes mexicanos.º22 Las oficinas de representación sin ingresosson establecimientos de sociedades ªPara que una oficina de representación sin ingresos no sea considerada como un establecimiento permanente sujeto a estrictas regulaciones fiscales en el país, sus representantes en México se deberán abstener de realizar actividades comerciales y por ello celebrar contratos, importar o exportar mercancías o asumir riesgos en nombre de la empresa extranjera.º23 De conformidad con lo establecido por el artículo 17 de la Ley de Inversión Extranjera, no se establece claramente que para establecerse en el país las agencias u oficinas de representación sin ingresos requieran autorización de la Secretaría de Economía, ni inscripción el Registro Público de Comercio, sin embargo, es necesario que el Estado mexicano se entere que se encuentran operando para poder vigilar los actos que realizan. En la opinión de especialistas, dichas oficinas de representación sin ingresos, deberían obtener autorización de la

22

VON WEBESER, Claus, etal., Guía legal para hacer negocios en México, 1

ed., Editado por Von Webseser y Sierra, S.C., México, 2006, pág. 63. 23 Ibidem., pág. 64.

30



Secretaría de Economía y obtener su inscripción en el Registro Público de Comercio.24 E la práctica la Secretaría de Economía autoriza a las agencias u oficinas de representación sin ingresos, su establecimiento en la República Mexicana, con fundamento en la fracción II del artículo 17, el 17-A de la Ley de Inversión Extranjera y el artículo 736 del Código Civil Federal, es decir, como personas jurídicas de naturaleza privada que no pretenden realizar habitualmente actos de comercio en México y reguladasexclusivamente por el Código Civil. Mediante el oficio en el que se les otorga autorización para el establecimiento de una agencia u oficina de representación sin ingresos, se les requiere que informen dentro de los veinte días hábiles a la fecha denotificación del oficio su domicilio en México, así como el nombre de los representantes legales que estén debidamente facultados para representar a la agencia u oficina de representación en territorio nacional. También, se les concede plazo de un año calendario contado a partir de la fecha de emisión del oficio para ejercer la autorización de establecimiento, además de solicitarles que informen dentro de los veintedías hábiles siguientes en que se lleve a cabo la apertura del mismo. En el oficio de autorización de establecimiento de una oficina de representación sin ingresos, a diferencia de la autorización para establecer una sucursal, no se ordena ni se previene la inscripción de los estatutos de la persona jurídica extranjera en el Registro Público de Comercio o en el Registro Público de Personas Morales. La inscripción notendría cabida en éste último porque no satisface los requisitos establecidos en el artículo 3071 del Código Civil Federal, porque son personas de naturaleza mercantil, no civil, que persiguen lucro, además de beneficios económicos. Esta problemática será aordada con más detalle en el punto siguiente que tratará sobre la inscripción en el Registro Público de Comercio.

24Cfr. GOODRICH, RIQUELME Y ASOCIADOS, Mexico Business opportunities and legal framework, 3a. ed., Edit. The Bomchil Group, México, 2006, pág. 178.

31



Por otra parte, las personas jurídicas de carácter privado constituidas bajo normasjurídicas mercantiles, para obtener la autorización de la Secretaría de Economía para ralizar habitualmente actos de comercio en México y las personas jurídicas de carácterprivado constituidas bajo normas jurídicas civiles que pretendan establecerse en México deberán cumplir los siguientes requisitos: o Que dichas personas comprueben que están constituidas de acuerdo con las leyes de su país; o Que el contrato social y demás documentos constitutivos de dichas personas no sean contrarios a los preceptos de orden público establecidos en las leyes mexicanas. o En el caso de las personas jurídicas extranjeras de carácter privado que pretendan realizar habitualmenteactos de comercio en la República, que se establezcan en el territorio nacional otengan en él alguna agencia o sucursal. o En el caso de las personas jurídicas extranjeras de carácter privado que pretendan establecerse en la República y que estén reguladas exclusivamente por el Código Civil, que tengan representante domiciliado enel lugar donde van a operar, autorizado para responder de las obligaciones que contraigan. De los requisitos anteriores se desprende que, en el caso de que unapersona jurídica de carácter privado pretenda establecerse en México o realizar habitualmente actos de comercio, el Estado no se limita a aceptar el reconocimiento de la existencia de la persona jurídica previamente otorgado por un Estado extranjero, sino que, además, examina que los actos que va a realizar en México se apeguen alas disposiciones del sistema jurídico nacional y que no sean contrarios con el orden público. Para asegurar el cumplimiento efectivo de los compromisos contraídos en la República Mexicana, el Estado exige que, la persona jurídica extranjera que realice habitualmente actos de comercio, se establezca dentro del territorio nacional o tenga en él alguna agencia o sucursal y, en el caso de las personas jurídicas re

guladas exclusivamente por el Código Civil que pretendan establecerse 32



en México, les exige que tengan representante legal domiciliado en el lugar dondevan a operar, autorizado para responder de las obligaciones que contraigan. Lasautorizaciones emitidas por la Secretaría de Economía para la inscripción en el Registro Público de Comercio de agencias o sucursales, se publican en el Diario Oficialde la Federación. Los requisitos son coherentes con la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles y con la Convención Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurídicas. Compartimos laopinión de algunos juristas, que señalan que el trámite se ha convertido en un requisito de carácter puramente administrativo, carente de una vigilancia real de los preceptos de orden público.25 5.2.1.1. Excepción al procedimiento. Existe una excepción al procedimiento de autorización para la realización habitual de actos de comercio yel de personas jurídicas extranjeras realizado ante la Secretaría de Economía: el establecimiento y operación de oficinas de representación de Entidades Financieras del Exterior. El 30 de mayo de 2000 se publicaron en el Diario Oficial de la Federación las Reglas aplicables al establecimiento y operación de oficinas de representaciónde Entidades Financieras del Exterior a que se refiere el artículo 7 de la Ley de Instituciones de Crédito, con el objeto de regular los términos y condiciones para su establecimiento, así como las actividades que aquéllas pueden realizar en los Estados Unidos Mexicanos. El procedimiento de autorización está a cargo de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, quien de manera discrecional, previa opinión del Banco de México y de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores podrá autorizar25

Cfr. RÁBAGO DORBECKER, Miguel, Derecho de la Inversión Extranjera en México, 1 . ed., E

it. Porrúa México ± Universidad Iberoamericana, México, 2004, pág. 190.33



el establecimiento de una oficina de representación de una Entidad Financiera delExterior. 5.2.2. Inscripción en el Registro Público de Comercio. La finalidad de que una persona se inscriba en el Registro Público de Comercio es ª¼proporcionar seguridad jurídica, a través de la publicidad, sobre la existencia, capacidad y responsabilidad de los comerciantes, para su protección o la de los terceros.º26 El Registro Público de Comercio se encuentra regido por el Código de Comercio y su operación está a cargo de la Secretaría de Economía y de las autoridades responsables del Registro Público de la Propiedad en cada Entidad Federativa y en el Distrito Federal. De conformidad con el artículo 24 del Código de Comercio, las sociedades extranjeras deberán acreditar, para su inscripción en el Registro Público de Comercio, estar constituidas conforme a las leyes de su país de origen y autorizadas para ejercer el comercio por la Secretaría de Economía, sin perjuicio de lo establecido en los tratados o convenios internacionales. Las personas jurídicas extranjeras de carácter privado que hayan solicitado autorización para la realización habitual de actos de comercio en la República Mexicana deben inscribirse en el Registro Público de Comercio. En el artículo 3071, capítulo V del Código Civil Federal, denominado ªDel Registro de Personas Moralesº, se establece que deberán inscribirse en los folios de las personas morales losinstrumentos que contengan la protocolización de los estatutos de asociaciones y sociedades extranjeras de carácter civil y de sus reformas, previa autorización en los términos de los artículos 17 y 17 A de la Ley de Inversión Extranjera.

26

PÉREZ FERNÁNDEZ DEL CASTILLO, Bernardo, Derecho Registral, 8 ed., Edit. Porrúa, México

003, págs. 187-188.34



A su vez, las personas jurídicas extranjeras de carácter civil que obtengan autorización para su establecimiento en México deben inscribirse en el Registro de PersonasMorales. Quedan excluidas de la inscripción, en cualquiera de los dos apartados, las agencias u oficinas de representación sin ingresos. No tendrían cabida en el Registro Público de Comercio en virtud de que no pretenden realizar habitualmente actos de comercio, ni en el Registro de Personas Morales, dada su naturaleza mercantil. Se excluye, entonces, a estas personas jurídicas extranjeras de la posibilidad de proporcionar seguridad jurídica a través de la publicidad, sobre su existencia,capacidad y responsabilidad, para su protección o la de terceros. Es común el establecimiento de agencias u oficinas de representación sin ingresos en la República Mexicana, son muy frecuentes los actos de conexión entre clientes y comerciantes o prestadores de servicios que operan bajo esta modalidad en México, por lo que su inscripción en el Registro Público de Comercio debería ser obligatoria. 5.2.3. Inscripción n el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras. De conformidad con la fracciónII del artículo 32 de la Ley de Inversión Extranjera, las personas morales extranjeras que realicen habitualmente actos de comercio en la República Mexicana deberán solicitar su inscripción en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras. Se inscriben en la Sección Primera de dicho Registro, denominada ªDe las personas físicas y personas morales extranjerasº. Por actos de comercio se entienden todos aquellos actos que sean considerados como tales de conformidad con el artículo 75 del Código deComercio. En el último párrafo del artículo 32 se establece que la inscripción deberá rizarse dentro de los 40 días hábiles contados a partir de la fecha de formalización oprotocolización de los documentos relativos a la sociedad extranjera. ¿Qué fecha es esa?, no existe disposición normativa que obligue a las 35



personas jurídicas extranjeras a formalizar o a protocolizar sus documentos. El Reglamento de la Ley de Inversión Extranjera y del Registro Nacional de InversionesExtranjeras, modificó la fecha de presentación, estableciendo en el artículo 37, que la solicitud de inscripción deberá presentarse dentro de los cuarenta días hábiles siguintes a la fecha en la que se inicien la realización habitual de actos de comercio. Para obtener su inscripción las personas jurídicas extranjeras de carácter privado que realicen habitualmente actos de comercio en la República, deberán proporcionar: -La fecha en la que inician la realización habitual de actos de comercio o el establecimiento de la sucursal o fecha de constitución y fecha de ingreso de la inversión extranjera. - Datos para determinar la nacionalidad, origen, valor y características generales de la inversión realizada. - Datos del representante legal. - Nombre de las personas autorizadas para oír y recibir notificaciones, y datos para determinar la identidad, actividad económica y ubicación de las personas sujetas a inscripción. La forma en la que los datos anteriormente enlistados se proporcionan a laSecretaría de Economía es a través del formato SE-02-001-1, denominado ªSolicitud de incripción; cancelación de inscripción; modificación a la información previamente proporcada a la Sección Primera del Registro Nacional de Inversiones Extranjeras, presentación de informe sobre ingresos y egresos; y, presentación de informe económicoº, publiado en el Diario Oficial de la Federación el 10 de diciembre de 2004. Posterior ala inscripción y con el mismo tipo de formato señalado en el párrafo anterior, deberán resentar los siguientes trámites:

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- Aviso de modificación a la información previamente proporcionada. Dentro de los cuarenta días hábiles posteriores a la fecha en la que se realicen las modificaciones. - Informe trimestral sobre ingresos y egresos. Durante los veinte días hábiles posteriores al cierre de cada trimestre. - Informe económico anual. De conformidad con el mes del calendario al que le corresponda, con base en la primer letra o signo distintivo de la denominación de la persona. - Solicitud de cancelación, cuando la persona jurídica extranjera deje de realizar habitualmente actos de comercio en la República Mexicana. Conclusiones. 1. El Código Civil Federal, el Código de Comercio, la Ley de Inversión Extranjera y la Ley General de Sociedades Mercantiles, se modificaron en función de los acuerdos internacionales contraídos por México. 2. A nivelregional la Organización de los Estados Americanos impulsó la celebración de las dos Convenciones Interamericanas de Derecho Internacional Privado que regulan el reconocimiento de la personalidad y el establecimiento de las personas jurídicas extranjeras. 3. El sistema jurídico mexicano no reconoce a las personas jurídicas extranjeras, acepta el reconocimiento otorgado previamente por el Estado en el que se constituyeron. 4. El Derecho Nacional adopta el principio Lex loci constitutionis. Acepta que el ente jurídico constituido en un Estado extranjero es una persona,con capacidad para ser titular de derechos y obligaciones. 5. Para que una persona jurídica extranjera se establezca en México, el Estado debe reconocer su presencia en el territorio nacional como una sucursal o agencia. Para su establecimiento se aplica el principio Locus regit actum. 6. El procedimiento para el establecimiento de una persona jurídica de carácter privado en México consiste básicamente en soicitar autorización de la

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Secretaría de Economía, inscribirse en el Registro Público de Comercio y, finalmente,inscribirse en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras. 7. Se debe reformar la legislación vigente con el objetivo de regular la autorización para el establecimiento y la inscripción en el Registro Público de Comercio de las agencias u oficinas de representación sin ingresos. Bibliografía. ARELLANO GARCÍA, Carlos, La nacionalidad de las cosas en el Derecho Internacional Privado Mexicano, en Revista Académica, Facultad de Derecho de la Universidad La Salle, México, año VI, no. 12, enero 2009. ARELLANO GARCÍA, Carlos, Derecho Internacional Privado, 16 ed., Edit. Porrúa, Méxco, 2006. GARCÍA MAYNEZ, Eduardo, Introducción al Estudio del Derecho, 45 ed., Edit. Porrúa, México, 1993. GARCÍA RENDÓN, Manuel, Sociedades Mercantiles, 2

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PÉREZ FERNÁNDEZ DEL CASTILLO, Bernardo, Derecho Registral, 8

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39



Ley de Inversión Extranjera, publicada en el DOF el 27 de diciembre de 1993, últimareforma publicada en el DOF el 20 de agosto de 2008. Ley de Nacionalidad, publicada en el D.O.F. el 23 de enero de 1998, última reforma publicada en el D.O.F. el12 de enero de 2005. Ley General de Sociedades Mercantiles, publicada en el DOFel 14 de agosto de 1934, última reforma publicada en el DOF el 2 de junio de 2009. Tratados Internacionales ORGANIZACIÓN DE LOS ESTADOS AMERICANOS, ªConvención

Interamericana sobre personalidad y capacidad de personas jurídicas en el DerechoInternacional Privadoº, La Paz, Bolivia, 24 de mayo de 1984, D.O.F. 19 de agosto de 1987, en PEREZNIETO CASTRO, Leonel y SILVA SILVA Jorge Alberto, Derecho Internacional Privado ± Parte Especial, S.N.E., Oxford University Press, México, 2002. ORGANIZACIÓN DE LOS ESTADOS AMERICANOS, ªConvención

Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles º, Montevideo, República Oriental del Uruguay, 8 de mayo de 1979, D.O.F. 28 de abril de 1983, en PEREZNIETO CASTRO, Leonel y SILVA SILVA Jorge Alberto, Derecho Internacional Privado ± Parte Especial, S.N.E., Oxford University Press, México, 2002.

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Personas Juridicas Extranjeras

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