procedimientos judiciales

1

Calificacin de denuncias. Gua del participante

Academia de la Magistratura

CLINICA: APROXIMACIN A LOS PRECEDENTES JUDICIALES

ELABORADO POR EL DR. CARLOS HAKANSSON

NIETO

Clnica Aproximacin a los precedentes judiciales.

2 Academia de la Magistratura

ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

La Academia de la Magistratura es la institucin oficial del Estado

peruano, que tiene como finalidad la formacin de aspirantes a la

magistratura y el desarrollo de un sistema integral y continuo de

capacitacin, actualizacin, certificacin y acreditacin de los

magistrados del Per.

CONSEJO DIRECTIVO DE LA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

Dr. Carlos Ramos Heredia

Presidente del Consejo Directivo

Dr. Duberli Apolinar Rodrguez Tineo Consejero

Vice- Presidente del Consejo Directivo

Dr. Ramiro Eduardo de Valdivia Cano Consejero

Dr. Jacinto Julio Rodrguez Mendoza. Consejero

Dr. Pedro Gonzalo Chavarry Vallejo Consejero

Ing. Luis Katsumi Maezono Yamashita Consejero

Dr. Jos Alejandro Surez Zanabria Consejero

Dr. TERESA VALVERDE NAVARRO - Director General

Dr. OSCAR QUINTANILLA PONCE DE LEON Director Acadmico ( e )

El presente material de estudio Clnica Aproximacin a los

precedentes judiciales, ha sido elaborado por el Dr. Carlos Hakansson

Nieto para la Academia de la Magistratura, en agosto de 2013.

PROHIBIDA SU REPRODUCCION TOTAL O PARCIAL SIN

AUTORIZACION

LIMA PER

3

Clnica Aproximacin a los Precedentes Judiciales


SLABO

Nombre de la Clnica: APROXIMACIN A LOS PRECEDENTES

JUDICIALES.

I. DATOS GENERALES

Nombre : APROXIMACIN A LOS PRECEDENTES

JUDICIALES

Programa

Acadmico :

SUBDIRECCIN DE PROGRAMAS

ACADMICOS

Horas lectivas : 13

Especialista que

elabor el material : Dr. Carlos Hakansson Nieto

II. PRESENTACIN

El Derecho Constitucional iberoamericano se encuentra viviendo

acelerados cambios de forma y fondo. Hoy en da la aproximacin de

la clsica teora europea continental a los pilares de la tradicional

anglosajona, basada en el common law, es ms cercana en la

actualidad, la lnea divisoria no es tan clara como antes; podemos

citar como ejemplos la creacin de cortes constitucionales,

especializadas o no, que se encuentran presentes en los sistemas

jurdicos de las comunidades polticas; la necesidad de los jueces de

determinar el contenido constitucionalmente protegido de los

derechos y libertades al momento de resolver una proceso de

garanta; el desarrollo y efecto vinculante de las resoluciones de los

rganos supranacionales de proteccin a los derechos humanos, a

todo ello debemos sumar la presencia de los precedentes judiciales

en el ordenamiento jurdico.



Todos los cambios mencionados han sido fruto de una realidad cada

vez ms evidente: el derecho constitucional es de origen anglosajn y

naturaleza judicialista. Los pases con la ms antigua tradicin

constitucional y lugar originario de sus ms importantes instituciones

son, precisamente, las comunidades polticas anglosajonas, que

forman parte de la historia del constitucionalismo gracias al contenido

material de sus resoluciones judiciales. Por eso, es importante resaltar

la tradicin judicialista, por ser innata al constitucionalismo, entendido

como el movimiento en favor del reconocimiento y proteccin de las

libertades; pues los encargados de protegerlas sern los jueces

gracias a la argumentacin jurdica de sus sentencias. Si bien los

miembros de una asamblea constituyente sern los comisionados por

los ciudadanos para redactar un texto constitucional, los jueces sern

los encargados de interpretarla administrando justicia en cada caso

concreto.

En esa misma lnea, el derecho constitucional contemporneo no solo

est conformado por las normas que se desarrollan desde las

disposiciones constitucionales, sino adems por las llamadas normas

constitucionales adscriptas que se encuentran como adheridas a las

normas constitucionales.

El Tribunal Constitucional peruano es el nico productor de las

normas constitucionales adscriptas, las produce cada vez que

interpreta una disposicin de la Carta Magna, concretando la norma

constitucional estatuida por el constituyente. Por eso, las

interpretaciones que formula el Tribunal Constitucional tambin

pueden presentarse adoptando la forma de los llamados precedentes

vinculantes. En este contexto, resulta una necesidad para todos los

operadores judiciales conocer por completo el derecho constitucional,

que es directamente aplicable para la solucin de los casos judiciales;

por eso es importante conocer las normas constitucionales adscriptas

que el Tribunal Constitucional ha creado a travs de sus precedentes

judiciales y que justifica la realizacin de la Clnica titulada: avances

en la magistratura a partir de los precedentes vinculantes.

5



III. OBJETIVOS DE LA CLNICA:

Objetivo general:

Estudio y crtica de la doctrina jurisprudencial para el empleo en el

pronunciamiento de las decisiones judiciales

Objetivos especficos:

Identificar los fundamentos y la forma de razonamiento para la debida

comprensin de los productos interpretativos del Tribunal

Constitucional.

Comprender el origen y naturaleza de los precedentes vinculantes.

IV. ESTRUCTURA DE CONTENIDOS:

Conceptuales Procedimentales Actitudinales

Unidad temtica 1: LA INTERPRETACIN JUDICIAL DE LA CONSTITUCIN

Desarrollar el sentido de la interpretacin constitucional as como los principios que deben orientarla.

Comprende la importancia y puede aplicar los criterios de interpretacin constitucional.

CASO PRCTICO Los precedentes vinculantes relacionados con la CNM y JNE; y con los lmites a las sentencias interpretativas. Se sugiere el caso (A).

I. Consejo Nacional de la Magistratura. A) Exp. Nro. 3361-2004-PA/TC. Evaluacin y ratificacin de magistrados. B) Exp. Nro. 1333-2006-PA/TC. No ratificados y la prohibicin de regreso a la carrera judicial. C) Exp. Nro. 01412-PA/TC: Cambio de precedente vinculante en relacin a la motivacin de las decisiones del Consejo Nacional de la Magistratura.

II. Jurado Nacional de Elecciones Exp. Nro. 05854-2005-PA/TC: Control constitucional de resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones.

III. Sentencias interpretativas Exp. Nro. 0030-2005-PI/TC: Los lmites de las sentencias interpretativas




Lecturas sugeridas

1. MORA RESTREPO, Gabriel: Una mirada inicial a la interpretacin constitucional: entre el derecho y las manipulaciones judiciales en Justicia Constitucional y Arbitrariedad de los Jueces, Marcial Pons, Buenos Aires, 2009, pp. 35-94.

2. CIANCIARDO, Juan: Principios y reglas: una aproximacin desde los criterios de

distincin en Boletn Mexicano de Derecho Comparado, nueva serie, ao XXXVI, nmero 108, septiembre-diciembre de 2003, pp. 891-906.


Unidad temtica 2: La armona de los principios para la interpretacin constitucional. Hacia los precedentes vinculantes.

Desarrollar la comprensin del papel que cumple el mximo intrprete de la Norma Fundamental dentro del sistema jurdico y poltico.

Comprende la importancia de la jurisdiccin concentrada y sus proyecciones en el mbito de la llamada legislacin positiva.

CASO PRCTICO Los precedentes vinculantes en materia hbeas corpus. Se sugiere los casos (B) y (D). A)Exp. Nro. 2496-2005-PHC/TC: Habeas corpus y detencin arbitraria. B)Exp. Nro. 00349-2004-PA/TC: Libertad de trnsito y rejas en las vas pblicas. C)Exp. Nro. 3482-2005-PHC/TC: Libertad de trnsito y rejas en las vas pblicas. Los precedentes vinculantes en materia de amparo: D)Exp. Nro. 04853-2004-PA/TC: Amparo contra Amparo. E)Exp. Nro. 04650-2007-PA/TC: Regla procesal sobre la procedencia del amparo contra amparo

7




Lecturas sugeridas

1. CASTILLO CRDOVA, Luis: El valor de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional en El Tribunal Constitucional peruano y su dinmica jurisprudencial, Editorial Porra, Mxico, 2008, pp. 63-124.

2. HAKANSSON NIETO, Carlos: Los principios de interpretacin y precedentes vinculantes en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional peruano en Dikaion, Ao 23, Nro. 18, Universidad de la Sabana, Bogot, pp. 55-77.

V. MEDIOS Y MATERIALES.

Autoinstructivo preparado por el docente.

Diapositivas de las clases presenciales.

Lecturas recomendadas.

Jurisprudencia clasificada.

VI. METODOLOGA Y SECUENCIA DE ESTUDIO.

La metodologa de la Clnica es activa y participativa, centrada en el

participante, quien a travs del anlisis exhaustivo del material de

estudio, el intercambio con sus compaeros, el tutor experto y el

desarrollo de las actividades especialmente diseadas lograr los

objetivos previstos en el curso.

Se combina el aprendizaje a distancia con sesiones presenciales. Fase

presencial: Interactiva; con las siguientes tcnicas: exposicin y

preguntas, lluvia de ideas, anlisis de casos, debates, argumentacin

oral. Fase no presencial: Lectura auto instructiva y comunicacin en

red chat.



VII. SISTEMA DE ACOMPAAMIENTO

Para el desarrollo de este curso, el discente cuenta con el

acompaamiento del profesor especialista quien ser el responsable de

asesorarlo y orientarlo en los temas de estudio, a la vez que

dinamizarn la construccin del aprendizaje. As tambin, contarn con

un coordinador quien estar en permanente contacto para atender los

intereses, inquietudes y problemas sobre los diversos temas, as como

para la orientacin de las habilidades de estudio en la modalidad virtual

VIII. SISTEMA DE EVALUACIN

Se ha diseado un sistema de evaluacin permanente, de manera que

el discente pueda ir reflexionando y cuestionando los diversos temas

propuestos por la Clnica.

A travs de la Subdireccin de Programas Acadmicos se le

comunicara cada componente evaluativo, oportunamente.

IX. PROGRAMACIN

En el siguiente cuadro se brinda el programa a desarrollar en las

sesiones, en la primera parte se propone el material que el discente

tendr a la mano gracias a las lecturas recomendadas, as como

determinados pronunciamientos se analizarn con el tema propuesto.

El Aula Virtual de la Academia de la Magistratura es el medio ms

importante que utilizar a lo largo del desarrollo del curso. A travs de

ella, tendr acceso a los diferentes materiales del curso y podr

comunicarse con sus compaeros y con el profesor que lo acompaar

durante el proceso.

9



La interpretacin judicial de la Constitucin

I. LA CONSTITUCIN Y LA LEY DESDE LA INTERPRETACIN JUDICIAL

II. Una aproximacin a las concepciones de Constitucin

A)Concepcin anglosajona.

B) Concepcin europea continental.

III. LA INTERPRETACIN JUDICIAL DE LA CONSTITUCIN

A)El principio de unidad

B) El principio de correccin funcional

C) El principio de fuerza normativa de la Constitucin

D) El principio pro homine

CASOS PRCTICOS

Los precedentes vinculantes relacionados con la CNM y JNE; y con

los lmites a las sentencias interpretativas. Se sugiere el caso (A).

IV. Consejo Nacional de la Magistratura.

A)Exp. Nro. 3361-2004-PA/TC. Evaluacin y ratificacin de

magistrados.

B) Exp. Nro. 1333-2006-PA/TC. No ratificados y la prohibicin de

regreso a la carrera judicial.

C) Exp. Nro. 01412-PA/TC: Cambio de precedente vinculante en

relacin a la motivacin de las decisiones del Consejo Nacional de

la Magistratura.

V. Jurado Nacional de Elecciones

Exp. Nro. 05854-2005-PA/TC: Control constitucional de

resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones.

VI. Sentencias interpretativas

Exp. Nro. 0030-2005-PI/TC: Los lmites de las sentencias

interpretativas.

La armona de los principios para la interpretacin

constitucional. Hacia los precedentes vinculantes.

I. Las sentencias manipulativas y sus lmites

II.El precedente constitucional y la jurisprudencia vinculante



III. .Las reglas para cambiar un precedente vinculante

IV. Las pautas interpretativas a tener en cuenta para el cambio

de un precedente vinculante

V. La mentalidad anglosajona y la europea continental

CASOS PRCTICOS

Los precedentes vinculantes en materia hbeas corpus. Se sugiere

los casos (B) y (D).

A)Exp. Nro. 2496-2005-PHC/TC: Habeas corpus y detencin

arbitraria.

B)Exp. Nro. 00349-2004-PA/TC: Libertad de trnsito y rejas en las

vas pblicas.

C)Exp. Nro. 3482-2005-PHC/TC: Libertad de trnsito y rejas en las

vas pblicas.

Los precedentes vinculantes en materia de amparo:

D)Exp. Nro. 04853-2004-PA/TC: Amparo contra Amparo.

E)Exp. Nro. 04650-2007-PA/TC: Regla procesal sobre la

procedencia del amparo contra amparo.

X. BIBLIOGRAFA.

CASTILLO CRDOVA, Luis: El valor de la jurisprudencia del Tribunal

Constitucional en El Tribunal Constitucional peruano y su dinmica

jurisprudencial, Editorial Porra, Mxico, 2008, pp. 63-124.

CIANCIARDO, Juan: Principios y reglas: una aproximacin desde los

criterios de distincin en Boletn Mexicano de Derecho Comparado,

nueva serie, ao XXXVI, nmero 108, septiembre-diciembre de 2003,

pp. 891-906.

HAKANSSON NIETO, Carlos: Los principios de interpretacin y

precedentes vinculantes en la jurisprudencia del Tribunal

Constitucional peruano en Dikaion, Ao 23, Nro. 18, Universidad de

la Sabana, Bogot, pp. 55-77.

11



LOPEZ JURADO, Borja: La formulacin de los criterios de

interpretacin de la Constitucin en la doctrina alemana: parmetros

de admisibilidad en Revista Espaola de Derecho Constitucional,

Ao 12, Nmero 34, Enero-Abril 1992, pp. 99-125.

MORA RESTREPO, Gabriel: Una mirada inicial a la interpretacin

constitucional: entre el derecho y las manipulaciones judiciales en

Justicia Constitucional y Arbitrariedad de los Jueces, Marcial Pons,

Buenos Aires, 2009, pp. 35-94.



NDICE

PRESENTACIN .................................................................................................. 13

UNIDAD I: La interpretacin judicial de la Constitucin

Preguntas Gua para el estudio de la Unidad ................................................. 20

UNIDAD II: La armona de los principios para la interpretacin

constitucional. Hacia los precedentes vinculantes.

Presentacin de la Unidad II ............................................................................... 31

Preguntas Gua para el estudio de la Unidad II ................................................ 33

ANEXOS DE CASOS ........................................................................................... 42

ANEXO DE LECTURAS ....................................................................................... 46

13



PRESENTACIN

El Derecho Constitucional iberoamericano se encuentra viviendo acelerados

cambios de forma y fondo. Hoy en da la aproximacin de la clsica teora

europea continental a los pilares de la tradicional anglosajona, basada en el

common law, es ms cercana en la actualidad, la lnea divisoria no es tan

clara como antes; podemos citar como ejemplos la creacin de cortes

constitucionales, especializadas o no, que se encuentran presentes en los

sistemas jurdicos de las comunidades polticas; la necesidad de los jueces

de determinar el contenido constitucionalmente protegido de los derechos y

libertades al momento de resolver una proceso de garanta; el desarrollo y

efecto vinculante de las resoluciones de los rganos supranacionales de

proteccin a los derechos humanos, a todo ello debemos sumar la presencia

de los precedentes judiciales en el ordenamiento jurdico.

Todos los cambios mencionados han sido fruto de una realidad cada vez

ms evidente: el derecho constitucional es de origen anglosajn y naturaleza

judicialista. Los pases con la ms antigua tradicin constitucional y lugar

originario de sus ms importantes instituciones son, precisamente, las

comunidades polticas anglosajonas, que forman parte de la historia del

constitucionalismo gracias al contenido material de sus resoluciones

judiciales. Por eso, es importante resaltar la tradicin judicialista, por ser

innata al constitucionalismo, entendido como el movimiento en favor del

reconocimiento y proteccin de las libertades; pues los encargados de

protegerlas sern los jueces gracias a la argumentacin jurdica de sus

sentencias. Si bien los miembros de una asamblea constituyente sern los

comisionados por los ciudadanos para redactar un texto constitucional, los

jueces sern los encargados de interpretarla administrando justicia en cada

caso concreto.

En esa misma lnea, el derecho constitucional contemporneo no solo est

conformado por las normas que se desarrollan desde las disposiciones

constitucionales, sino adems por las llamadas normas constitucionales

adscriptas que se encuentran como adheridas a las normas

constitucionales.



El Tribunal Constitucional peruano es el nico productor de las normas

constitucionales adscriptas, las produce cada vez que interpreta una

disposicin de la Carta Magna, concretando la norma constitucional

estatuida por el constituyente. Por eso, las interpretaciones que formula el

Tribunal Constitucional tambin pueden presentarse adoptando la forma de

los llamados precedentes vinculantes. En este contexto, resulta una

necesidad para todos los operadores judiciales conocer por completo el

derecho constitucional, que es directamente aplicable para la solucin de los

casos judiciales; por eso es importante conocer las normas constitucionales

adscriptas que el Tribunal Constitucional ha creado a travs de sus

precedentes judiciales y que justifica la realizacin de la Clnica titulada:

avances en la magistratura a partir de los precedentes vinculantes.

15



ORIENTACIONES PARA EL FACILITADOR

El facilitador es la persona encargada de establecer una relacin

significativa con y entre los participantes a fin de promover en ellos nuevas

competencias tomando en cuenta su experiencia/prctica. Si bien la

actividad de facilitar el aprendizaje es una actividad humana que hacemos

de alguna manera a lo largo de nuestra vida, es necesario reunir

determinadas caractersticas y competencias especficas para cumplir a

cabalidad este rol. Como por ejemplo:

a) Actitud positiva y de ayuda.

b) Capacidad de promover aprendizajes.

c) Dominio de mtodos, tcnicas y recursos didcticos.

d) Conocimiento del tema a tratar.

e) Capacidad para establecer comunicacin horizontal con los

participantes.

f) Capacidad para estimular la creatividad y la cooperacin de los

participantes.

g) Demuestra liderazgo

h) Capacidad de escuchar.

Uno de los desafos esenciales para todo facilitador es mantener a los

participantes motivados y atentos durante todo el trabajo pedaggico a fin

de que stos, por s mismos, logren aprendizajes analizando, observando,

reflexionando, indagando y actuando; es decir, siendo sujetos activos de sus

aprendizajes. Como responsable de la facilitacin debe administrar los

espacios y momentos de aprendizaje, activar los conocimientos y las

experiencias previas, promover discusiones y consensos, sistematizar y

generar nuevos conocimientos, asimismo aprender de las experiencias que

los participantes traen consigo1.

A fin de alcanzar los objetivos propuestos, el facilitador debe cumplir las

siguientes tareas:

1 Gua metodolgica: Programa de fortalecimiento y desarrollo de capacidades de los

servidores pblicos del Ministerio de Educacin, ao 2012.



a) Planificar anticipadamente la sesin de aprendizaje; las mismas

que deben ser significativas para los participantes.

b) Prepararse bien para desarrollar los contenidos de la sesin de

aprendizaje.

c) Desarrollar los contenidos de manera ordenada y precisa.

d) Motivar permanentemente a los participantes utilizando tcnicas

apropiadas.

e) Promover la participacin activa de los participantes tomando en

cuenta sus experiencias y aprendizajes previos.

f) Aplicar las estrategias metodolgicas y utilizar materiales

educativos apropiados para facilitar el aprendizaje.

g) Dar ejemplos adecuados que permitan la relacin teora -

prctica

h) Reforzar positivamente (de manera verbal y no verbal) los

aportes de los participantes.

i) Respetar los tiempos establecidos para cada sesin de

aprendizaje.

j) Evaluar el aprendizaje de los participantes.

Establecidas las principales orientaciones para el facilitador, proponemos los

siguientes principios mnimos para el desarrollo del proceso formativo.

a) Respeto a todos/as, propiciando un clima armonioso.

b) Confianza, en la capacidad, habilidad y saberes de las

personas para comunicarse, aportar, aprender y resolver

conflictos.

c) El participante es protagonista de sus aprendizajes.

d) El aprendizaje debe ayudar a que los participantes tomen

conciencia de sus potencialidades y limitaciones para

intervenir en la realidad y mejorarla.

e) El aprendizaje es un proceso de construccin, deconstruccin y

reconstruccin de saberes.

f) La formacin es un proceso que vincula experiencia - reflexin

accin.

17



RUTA TEMTICA

La actividad acadmica se desarrollar en dos partes o momentos

consecutivos, cada uno de ellos combina el desarrollo terico de los

contenidos con ejercicios prcticos que contribuyen a consolidar el

aprendizaje. La ruta temtica a seguir es la siguiente:

PRIMERA SESION

La interpretacin judicial

de la Constitucin: Cinco

horas lectivas.

SEGUNDA SESIN

El Tribunal

Constitucional

como supremo

intrprete: Ocho

horas lectivas.



METODOLOGA

La metodologa a emplearse en el taller sobre Avances en la magistratura a

partir de los precedentes judiciales considera los principales enfoques de la

educacin de adultos, los procesos constructivos de elaboracin de

saberes y, el reconocimiento de las caractersticas de los participantes.

Responde a una combinacin de estrategias, mtodos y tcnicas didcticas

que buscan generar un aprendizaje significativo y de calidad. Promueve la

conformacin de grupos de estudio, el trabajo cooperativo y formas de

aprendizajes activos2 y participativos3 a travs de la solucin de casos4,

anlisis de textos y la reflexin a partir de la propia experiencia de los

participantes. En esta metodologa la prctica y la teora confluyen en los

procesos de enseanza y aprendizaje.

Se considera que el facilitador tenga en cuenta los siguientes aspectos

para lograr un adecuado trabajo pedaggico:

Participativo

Los participantes expresan sus experiencias y

conocimientos previos.

Los aprendizajes se desarrollan en un ambiente

favorable y de confianza, mediante una permanente

comunicacin e interrelacin entre participantes y

facilitadores.

Cooperativo

Cada participante es responsable de su propio

aprendizaje, pero tambin es responsable del

aprendizaje del otro.

Reflexivo Promover la reflexin y el anlisis de experiencias

concretas, recuperando la propia realidad de los

participantes y llegando al planteamiento de

soluciones a los problemas identificados.

2 Se requiere la participacin del dicente como moderador que fija los puntos

controvertidos del debate, a fin que la clase sea crtica. 3 Es necesaria la participacin de los alumnos activamente.

4 Los temas sern analizados en concreto, a travs de la revisin de casos prcticos.

19



Lenguaje Emplear un lenguaje sencillo y claro, capaz de

traducir claramente las ideas centrales y los

conceptos que cada actividad requiera.

Evaluacin

Estimular y valorar los aprendizajes obtenidos por

cada participante.

Promover la Auto-evaluacin y Co-evaluacin

(reconocimiento del aprendizaje del otro)

Para el desarrollo del proceso enseanza aprendizaje se har uso de los

siguientes materiales:

Lecturas: Que buscan orientar al alumno en la fijacin de

conceptos.

Jurisprudencia: Que concretizan las instituciones analizadas en el

taller, ello coadyuvar en la identificacin de problemas en la

aplicacin de las instituciones jurdicas por parte de los operadores.



UNIDAD 01: LA INTERPRETACIN JUDICIAL DE LA CONSTITUCIN

PREGUNTAS ORIENTADORAS PARA LA UNIDAD 1

1. En qu medida se han aproximado las concepciones

anglosajonas y europeas continentales para comprender e

interpretar la Constitucin?

2. Considera que los principios de interpretacin sealados son

suficientes? Considera que deben considerarse otros que han

sido omitidos?

I. LA CONSTITUCIN Y LA LEY DESDE LA INTERPRETACIN JUDICIAL

La importancia de las disposiciones constitucionales en una sociedad

democrtica carecen de sentido si no existen mecanismos y garantas

dedicados a controlar aquellos actos o normas que vulneran, por la forma

o fondo, el contenido del pacto constitucional. En el derecho comparado

existen dos caminos para realizar el control de constitucionalidad. El

primero de ellos, el modelo estadounidense, conocido tambin como la

revisin judicial de la constitucionalidad de las leyes (judicial review), no

fue previsto expresamente por los padres de la Carta de 1787 sino

producto de la interpretacin judicial. El segundo sistema naci en Europa

continental y estuvo marcado por el surgimiento de las jurisdicciones

especializadas para conocer y resolver procesos de control de

21



constitucionalidad5. Pero cualquiera que sea el sistema a utilizar en una

comunidad poltica, la Constitucin es lo que los jueces dicen que es;

una clebre frase del Derecho Constitucional norteamericano que, hasta

hace poco, y salvo contadas excepciones, slo poda referirse a los

pases de Common Law6, del precedente judicial, provenientes de la

tradicin anglosajona; sin embargo, hoy en da, la importancia que cada

vez tienen las sentencias de los tribunales constitucionales europeos e

iberoamericanos, especialmente cuando declaran la inconstitucionalidad

de una norma, nos empieza a ensear en esta parte del mundo que la

interpretacin judicial a la carta magna es una herramienta indispensable

para conocer lo que ella significa y conocer la justicia constitucional del

caso concreto. Sobre este tema de estudio, el ltimo prrafo del artculo

VI del Ttulo preliminar del Cdigo Procesal Constitucional peruano

establece que los jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con

rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios

constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte

de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional.

La afirmacin positivista que la Constitucin es slo una norma

fundamental (visin kelseniana), en realidad es el corolario de una idea de

fondo; digmoslo de esta manera, antes que todo la Constitucin debe ser

fruto de un gran acuerdo (pacto), de doble naturaleza, poltica y jurdica;

poltica, pues buscar limitar el ejercicio abusivo del poder, y jurdica pues

realizar esa misin a travs del derecho para la defensa de las

libertades. Si bien la apariencia o envoltura de ese pacto se asemeja a

una norma fundamental (ley), sus caractersticas no permiten que los

tradicionales mtodos de interpretacin funcionen al igual que cuando se

aplican en las normas jurdicas. En la prctica, los jueces requieren del

concurso de un conjunto de principios que informen la naturaleza especial

de una Constitucin, aunque tambin sea considerada como una norma

fundamental7. En resumen, esas particularidades de la Constitucin son

5Vase KELSEN, Hans: Quin debe ser el defensor de la Constitucin?, Tecnos,

Madrid, 1995. Como mencionamos, el Derecho Constitucional peruano recoge ambos

sistemas desde la Carta de 1979, un modelo que el Profesor GARCA BELAUNDE reconoce

como un modelo dual o paralelo; vase GARCA BELAUNDE, Domingo: La Jurisdiccin Constitucional en Per en FERNNDEZ SEGADO, Francisco y GARCA BELAUNDE, Domingo (coordinadores): La Jurisdiccin Constitucional en Iberoamrica, Dykinson,

Madrid, 1997, pg. 837. 6Sobre la funcin del Tribunal Supremo norteamericano como mxima instancia en la

tarea de interpretar la Constitucin de 1787; vase JANDA, BERRY & GOLDMAN: The

Challenge of Democracy. Government in America, Houghton Mifflin Company, tercera

edicin, Boston, 1992, pg. 493. 7Tal es as, que incluso una vez elaborada la constitucin, y aprobada por referndum,

es el Presidente de la Repblica quien tambin firma la constitucin y le da el cmplase,



las siguientes: a diferencia de la ley, que es un concepto abstracto, la

Constitucin existe y es una realidad concreta. La Constitucin no naci

para expresar la regularidad de comportamientos individuales como la ley,

sino para convertirse un cauce para que la sociedad se conduzca

polticamente y en libertad. Finalmente, las constituciones carecen de una

estructura normativa similar a las leyes (un supuesto normativo, la

subsuncin del hecho y una consecuencia)8; sino que contiene unas

disposiciones de carcter autoaplicativo, otras ms bien heteroaplicativas,

pero todas igualmente vinculantes y de observancia por los jueces.

Luego de realizar las diferencias entre la Constitucin y la ley, en la tarea

de interpretar una Carta Magna existen dos escuelas que es preciso

repasar, pues, cada una posee su propia idea de Constitucin. La primera

es la concepcin proveniente del mundo jurdico anglosajn, de la escuela

judicialista, madre del constitucionalismo, y la segunda de los postulados

de HANS KELSEN, del positivismo jurdico, entendida como la norma

fundamental del ordenamiento jurdico, que tiene predominio en los

pases de influencia y tradicin Europea continental.

A continuacin, nos ocuparemos de tratar algunos elementos del valor de

la interpretacin judicial de la Constitucin como una herramienta para la

aplicacin y el desarrollo doctrinario, es decir, como un mecanismo para

la aplicacin y despliegue de una carta magna; lo cual implica exponerles

las concepciones de constitucin, cul de ellas es la ms til para la

interpretacin y los principios que ayudan a los clsicos mtodos para

descubrir en todos su principal significado. Para lograrlo, debemos

repasar el origen y fundamento de una verdadera Constitucin para

entender que los mtodos tradicionales de interpretacin de las normas

no son suficientes, pues se requieren de determinados principios para su

cabal comprensin y desarrollo doctrinal.

II. UNA APROXIMACIN A LAS CONCEPCIONES DE CONSTITUCIN

En la actualidad existen dos grandes concepciones de constitucin: el

modelo anglosajn y el proveniente de las teoras de KELSEN. Pese a que

como si se tratase de la promulgacin de una ley ordinaria; lo cual es un error dado que

son los constituyentes los nicos comprometidos con la tarea de elaborar una nueva

constitucin para los ciudadanos. 8En el mismo sentido, vase PREZ ROYO, Javier: Curso de Derecho Constitucional,

Marcial Pons, Madrid, 1994, pgs. 102-103.

23



las constituciones modernas contienen algo de los dos modelos, a

continuacin ofrecemos un modo de describirlas9.

A) El modelo anglosajn

Para esta concepcin una carta magna se caracteriza por ser un

documento breve, que no tiene vocacin de convertirse en un cdigo

omnicomprensivo, de naturaleza jurdica y poltica, ella misma se define

como el supremo derecho del pas10, y por eso es, desde siempre,

directamente aplicable por los tribunales11. De acuerdo con esta idea, si

consideramos slo aquello que estrictamente debe contener una carta

magna nos quedaramos con los siguientes elementos: la separacin de

poderes, disposiciones relativas al estado de derecho, reconocimiento de

derechos y libertades fundamentales y, finalmente, un procedimiento para

su eventual reforma. La primera constitucin codificada, la Constitucin

norteamericana (1787), guarda este esquema y en realidad no se

necesita ms, dado que los jueces y sus sentencias han tejido en torno a

ella todo un marco de principios que favorecieron su interpretacin as

como su adaptacin a la sociedad. En efecto, una Constitucin de ms de

doscientos aos, elaborada para un pas entonces agrcola, se ajust a

las necesidades de una potencia industrial gracias a las sentencias de su

Tribunal Supremo12.

B) El modelo kelseniano

Es la concepcin ms difundida en la actualidad, en especial en Europa

continental e Iberoamrica13. El modelo kelseniano niega la naturaleza

poltica de la constitucin que es considerada slo como un documento

con contenido jurdico, una ley fundamental, la cspide del ordenamiento

9En las constituciones europeas continentales modernas podemos apreciar el trnsito de

una concepcin francesa de carta magna por una nocin kelseniana de constitucin; en

su articulado todava yacen las huellas de una constitucin programtica e ideolgica

conviviendo con aquellas que le otorgan su carcter normativo directo. 10

Vase el artculo VI de la Constitucin norteamericana de 1787. 11

En habla inglesa, el equivalente ms cercano al concepto de normatividad directa es la

expresin direct enforceability. 12

En el mismo sentido vase WHEARE, Kenneth: Las Constituciones modernas, Labor,

Barcelona, 1975, pg. 114. 13

El modelo clsico francs de constitucin (documento reglamentista; sus disposiciones

distinguen a los ciudadanos de los funcionarios pblicos, de naturaleza ms poltica que

jurdica, etc), difundido durante la primera expansin del constitucionalismo, a pesar que

sus rasgos generales estn casi intactos en las actuales constituciones europeas

continentales e iberoamericanas, su fisonoma ha variado por las teoras de Kelsen.



jurdico y fuente de toda juridicidad14, distinta del supremo Derecho del

pas, reconocido en la Constitucin norteamericana. Es diferente al

Sistema jurdico anglosajn porque el Derecho estadounidense no es

cerrado sino abierto; es decir, su Constitucin no es la cspide de un

ordenamiento jurdico vertical, sino ms bien suprema del conjunto de

normas, sentencias y principios que rigen en el pas.

Para los kelsenianos, la defensa de la constitucin se encarga a un

rgano especializado15. Pese a que estas constituciones no son

judicialistas, el examen de constitucionalidad que realizan estos rganos

convierte a las cartas magnas en normativas directas16. En principio ms

prximas a una concepcin anglosajona, aunque de forma y resultados

distintos que en Norteamrica. Para PEREIRA MENAUT, la consecuencia

ms importante de una constitucin kelseniana est en que (...) el

Derecho no constitucional queda en cierto modo constitucionalizado,

transido de constitucionalidad al recibir su sentido y legitimidad de la

Constitucin. Podra incluso decirse, en cierto modo, que todo el Derecho

se hace constitucional, si no por razones materiales, s por razones

formales; si no de una forma inmediata, s mediata (...)17. Podemos decir

que la tesis kelseniana se convierte en una nueva versin de la piedra

filosofal, ya que, todo lo que toca, o trata, no lo convierte precisamente en

oro pero s en materia constitucional.

Que las constituciones sirvan, o no, de marco general para la invocacin

de principios a cargo de la judicatura pasa por la tradicin anglosajona;

sin embargo, si bien es cierto que las constituciones modernas comparten

la tradicin europea continental, tampoco es novedad decir que, en cierta

medida, las constituciones modernas han buscado una aproximacin de

ambos modelos, sobre todo en relacin a su aplicabilidad directa, y el

control de la constitucionalidad, pero con resultados desiguales en cada

pas.

14

Vase, KELSEN, Hans: Teora Pura del Derecho, UNAM, Mxico, 1981. 15

Debemos tener en cuenta que existen constituciones, como la peruana de 1993, que

contienen de manera formal los dos sistemas de control de la constitucional, conocidos

como el control difuso y concentrado; vanse los artculos 138 y 201 de la Constitucin

de 1993. 16

Se entiende por normativa directa cuando una constitucin puede ser alegada ante un

juez, a diferencia de las tradicionales cartas europeas continentales. 17

Cfr. PEREIRA MENAUT, Antonio-Carlos: En Defensa de la Constitucin, Universidad

de Piura, Piura, 1997, pg. 48.

25



III. LA INTERPRETACIN JUDICIAL DE LA CONSTITUCIN

Si bien la naturaleza de una Constitucin est ms cerca de un pacto

entre gobernantes y gobernados, que una ley dada por una autoridad

competente; desde el punto de vista interpretativo podemos descubrir dos

grandes concepciones judiciales sobre la Constitucin. La primera es

conocida como la Constitucin testamento18, un documento fundamental

que fija las ideas y las rdenes del constituyente histrico, y que debe ser

obedecido y realizado de modo que su ejecucin cumpla exactamente

con sus intenciones. En resumen, la Constitucin es un documento escrito

y como tal su sentido no cambia. Lo mismo que signific cuando fue

adoptada, significar en la actualidad. En el otro extremo nos

encontramos con la Constitucin viviente19, que califica como una ficcin

legal o idea mstica a la teora de la Constitucin testamento. Desde

esta perspectiva, una Constitucin es lo que el Gobierno y el pueblo

reconocen y respetan como tal. En otras palabras, no es lo que ha sido ni

lo que es hoy, siempre se est convirtiendo en algo diferente. En este

caso, el concepto de lealtad constitucional asume otra connotacin, pues,

ser leal con la Constitucin no significa ejecutar el mensaje del

constituyente histrico sino ms bien cumplir con la versin actualizada de

ese mismo mensaje en aras de ser leal a lo dispuesto por una Carta

Magna.

Las dos concepciones responden a escuelas diferentes, la europea

continental y la anglosajona respectivamente, pero cada vez ms

aproximadas gracias a la irrupcin de los tribunales constitucionales. A

diferencia de la concepcin de la Constitucin testamento, la Constitucin

viviente le asigna al intrprete operador un trabajo ms complejo de

construccin jurdica; por supuesto que no podr ignorar al texto

constitucional, pero tendr que recurrir a muchos ms elementos para

elaborar una respuesta interpretativa; en ese sentido, el intrprete

siempre deber observar lo siguiente:

A) La actualizacin constitucional: la puesta al da del significado de los

conceptos establecidos por los constituyentes en una Carta Magna.

B) La visin de conjunto: la necesidad de averiguar los requerimientos

sociales, econmicos, polticos y culturales existentes. 18

Vase SAGS, Nstor: La interpretacin judicial de la Constitucin, Depalma, Buenos

Aires, 1998, pg. 31. 19

Vase SAGS: La interpretacin judicial de la Constitucin, pg.31.



C) La prudencia interpretativa: la ponderacin de las circunstancias que

se encuentran en juego, as como calcular las consecuencias de la

decisin que se vaya a adoptar.

D) La tradicin cultural: el diseo de un producto interpretativo

constitucional en funcin al problema a decidir, teniendo que cuenta que

cada caso tiene sus peculiaridades, as como el impedimento de emplear

ideologas ajenas al constitucionalismo20. En efecto, los principios de

dignidad humana, separacin de poderes y Estado de Derecho son

verdaderas conquistas de la cultura del hombre poltico de Occidente, por

esa razn a las comunidades polticas no les compete dar una marcha

atrs21.

Es aqu oportuno citar al Tribunal Constitucional peruano cuando nos dice

que sus sentencias () constituyen la interpretacin de la Constitucin

del mximo tribunal jurisdiccional del pas, se estatuyen como fuente de

derecho y vinculan a todos los poderes del Estado22; sin embargo, los

mtodos tradicionales (literal, sistemtico, teleolgico, social, tpico, etc)

no son suficientes para comprender con seguridad el significado y

contenido de la Constitucin, por eso es necesario el refuerzo de unos

principios que nos ayuden a descubrir el significado de sus disposiciones.

Los principios son aquellas instituciones que poseen cierta proyeccin

normativa de las cuales se pueden obtener reglas jurdicas; no todos se

encuentran en la Constitucin, muchos se encuentra fuera de ella, pues

se invocan, mueven y desarrollan mejor en un mundo de sentencias. Los

principios constitucionales ms utilizados son los siguientes23:

20

() [T]ericamente las constituciones no son neutras desde el punto de vista axiolgico, y en tal sentido, exigen de parte de sus jueces un ejercicio hermenutico

tendiente a garantizar, maximizar y expandir sus postulados. Combinando esto con lo

anterior, parece claro que buena parte de los problemas de interpretacin en materia

constitucional estn referidos a la manera como los jueces constitucionales justifican sus

decisiones de tal forma que sean consistentes con estos valores y no, por el contrario,

que dichas justificaciones encubran sus propias ideologas personales; cfr. MORA RESTREPO, Gabriel: Justicia constitucional y arbitrariedad de los jueces. Teora de la

legitimidad en la argumentacin de las sentencias constitucionales, Marcial Pons,

Buenos Aires, 2009, pg. 20. 21

En el mismo sentido vase HBERLE, Peter: Nueve ensayos constitucionales y una

leccin jubilar, Palestra Editores, Asociacin Peruana de Derecho Constitucional, Lima,

2004, pg. 173 (edicin al cuidado del Profesor Domingo Garca Belaunde). 22

Cfr. Exp. Nro. 03741-2004-AA (Fundamento jurdico 42). 23

Cfr. HESSE, Konrad. Escritos de Derecho Constitucional. Traduccin de Pedro Cruz

Villaln, segunda edicin, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1992, pgs. 45-

47.

27



A) El principio de unidad

La Constitucin es un ordenamiento completo, integral, en el que cada

una de sus disposiciones debe armonizarse con las dems. En la

Constitucin no caben contradicciones internas; por el contrario, la actitud

debe ser la de encontrar coherencia a partir del conjunto de principios que

deben aplicarse y a los que se refiere la jurisprudencia del Tribunal en su

conjunto.

Sobre este principio, el Tribunal Constitucional peruano nos dice que en

() este criterio de interpretacin, el operador jurisdiccional debe

considerar que la Constitucin no es una norma (en singular), sino, en

realidad, un ordenamiento en s mismo, compuesto por una pluralidad de

disposiciones que forman una unidad de conjunto y de sentido. Desde

esta perspectiva, el operador jurisdiccional, al interpretar cada una de sus

clusulas, no ha de entenderlas como si () fueran compartimentos

estancos o aislados, sino cuidando de que se preserve la unidad de

conjunto y de sentido, cuyo ncleo bsico lo constituyen las decisiones

polticas fundamentales expresadas por el Poder Constituyente. Por ello,

ha de evitarse una interpretacin de la Constitucin que genere

superposicin de normas, normas contradictorias y redundantes24. Se

debe preservar la unidad de conjunto y de sentido gracias a los

planteamientos bsicos del constitucionalismo, como son los contenidos

fundamentales de la Constitucin: la separacin de poderes, la

descentralizacin, los derechos constitucionales, como el derecho a la

vida, la libertad, la igualdad, la democracia, entre otros.

La comprensin de carcter positivo que realiza el Tribunal Constitucional

para explicar el principio de unidad nos obliga a formular las siguientes

consideraciones. La primera de ellas es que se trata de un principio vlido

para una concepcin europea continental como anglosajona, en donde la

idea de ordenamiento jurdico tiene una diferente connotacin. En

segundo lugar, el principio de separacin de poderes, comprendido slo

desde la parte orgnica, tambin guarda una estrecha relacin para la

defensa de los derechos humanos, pues, si el ejercicio del poder no se

encuentra dividido difcilmente se puede garantizar una esfera de

derechos y libertades al ciudadano. De esta manera, el principio de

24

Sentencia emitida el 3 de octubre de 2003 sobre accin de inconstitucionalidad

interpuesta por 64 congresistas de la Repblica, representados por el congresista Yonhy

Lescano Ancieta, contra los artculos 1,2,3 y la primera y segunda disposicin final y

transitoria de la Ley 26285 (Exp. Nro. 0005-2003-AI/TC).



unidad tiene la finalidad de recordarnos que la estrecha relacin entre las

instituciones polticas y derechos reconocidos en la Constitucin para la

proteccin de la persona humana y su defensa.

B) El principio de correccin funcional

Al realizar su labor de interpretacin, el juez no puede desvirtuar las

funciones y competencias que el Constituyente ha asignado para cada

uno de los rganos constitucionales, de modo tal que el respeto de los

derechos fundamentales siempre se encuentre garantizado. En esta lnea,

el Tribunal Constitucional nos dice que el () principio de correccin

funcional, () exige al Tribunal y al juez constitucional que, al realizar su

labor de interpretacin, no desvirten las funciones y competencias que el

Constituyente ha asignado a cada uno de los rganos constitucionales, de

modo tal que el equilibrio inherente al Estado constitucional y

democrtico, como presupuesto del respeto de los derechos

fundamentales, se encuentre plenamente garantizado 25.

El principio de correccin funcional, tambin conocido como conformidad

funcional, restringe las competencias y potestades otorgadas por la

Constitucin a las instituciones polticas que reconoce; de esta manera,

por ejemplo, la Carta de 1993 no ha otorgado a los rganos

administrativos la competencia para inaplicar una norma que,

presuntamente, est siendo cuestionada su constitucionalidad por la

forma o fondo; en todo caso, ser deber de la administracin armonizar la

norma con la disposicin constitucional pero no inaplicarla pues carece de

competencia; lo contrario llevara a una suerte de hiperactividad de la

administracin pblica para no acatar las normas que dicte el parlamento

o gobierno26. Es precisamente en este punto en el que observamos que el

principio de correccin funcional se sustenta en la teora de la separacin

de poderes, ya que su aplicacin se encuentra ms cercana a las

instituciones que conforman la llamada parte orgnica de una

Constitucin; en otras palabras, el principio promueve el respeto a las

funciones reservadas por la Carta Magna a cada institucin poltica

evitando la invasin de otra y, por otro lado, tambin impide la

interpretacin cerrada, literal, y pensar que una institucin constitucional

25

Cfr. Exp. Nro. 05156-2006-AA (Fundamento jurdico 17 a 21. 26

De acuerdo con el artculo 5, inciso 2, del Cdigo Procesal Constitucional, es una

causal de improcedencia de las acciones de garanta cuando [e]xistan vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias, para la proteccin del derecho

constitucional amenazado o vulnerado, salvo cuando se trate del proceso de hbeas

corpus.

29



(Congreso, Presidencia de la Repblica, Jurado Nacional de Elecciones,

Consejo Nacional de la Magistratura, entre otras) pueda ejercer una

atribucin con carcter absoluto si trae como resultado la afectacin de

los derechos humanos.

C) El principio de fuerza normativa de la Constitucin

Este principio buscar otorgar preferencia a los planteamientos que ayuden

a obtener la mxima eficacia de las disposiciones constitucionales27.

Como sabemos, en la Constitucin peruana no existe una disposicin

expresa referida su fuerza normativa y vinculacin inmediata como la

prevista en la Ley Fundamental de Bonn (1949) y la Constitucin

espaola de 1978. La primera establece que los derechos fundamentales

reconocidos vinculan a los poderes legislativo, ejecutivo y judicial como un

derecho directamente aplicable28; la segunda, nos dice de manera ms

general que los derechos y libertades reconocidas vinculan a todos los

poderes pblicos29. De este modo, sea cual sea la Constitucin, slo si

sta fundamenta todo el ordenamiento jurdico nos encontramos con una

nueva dimensin, la cual se deriva de su condicin de pacto de lmites al

ejercicio del poder, es decir, la posibilidad de considerarla tambin como

una norma fundamental y con la fuerza suficiente para vincular tanto a los

gobernantes como a los gobernados.

Si bien la Carta de 1993 no contiene una disposicin similar a la espaola

y alemana, en su articulado encontramos algunas disposiciones que

pueden facilitarnos la tarea interpretativa. En el artculo 38, el

Constituyente de 1993 dispuso que todos los peruanos tienen el deber de

() respetar, cumplir y defender la Constitucin, una disposicin que

alude tanto a los gobernantes como a los gobernados. La fuerza o valor

normativo de la Constitucin peruana tambin puede argumentarse

gracias a una visin de conjunto de su articulado; en ese sentido si

observamos a la Carta de 1993, como si se tratase de un mapa de

carreteras, encontraremos a lo largo de su recorrido las normas que

consagran su supremaca normativa frente al ordenamiento jurdico, las

disposiciones que regulan la elaboracin de las normas30, la aplicabilidad

directa de los derechos y libertades reconocidas, el control de la

27

Vase LANDA, Csar: Teora del Derecho Procesal Constitucional, Palestra Editores,

Lima, 2004, pg. 239. 28

Vase el artculo I, inciso 3, de la Ley Fundamental de Bonn de 1949. 29

Vase el artculo 53, inciso 1, de la Constitucin espaola de 1978. 30

Vanse los artculos 103 a 109 y 118, inciso 19, inclusive de la Constitucin peruana de

1993.



constitucionalidad como una fuerza correctora a las arbitrariedades

cometidas por determinadas instituciones del Estado, as como las

disposiciones a las que se encuentran sujetos los poderes pblicos y los

ciudadanos31.

D) El principio pro homine

El centro del derecho es la persona humana y, por eso, si desea

formularse para su promocin debe convertirse en el medio por el cual el

ser humano pueda alcanzar mayores grados de perfeccin con el fin de

realizar un conjunto de bienes (humanos) que lo ayuden a solventar sus

necesidades, tanto en su dimensin individual y social. Por todo lo

anterior, de lo que se trata es de poner a la persona humana, y su

dignidad, como el fin supremo de la sociedad y de cualquier comunidad

poltica, lo que significa que toda su actividad debe estar orientada a

realizarla y promoverla32. De este modo, el principio pro homine busca

interpretar extensivamente los derechos constitucionales para darles una

mayor proteccin33. La regla principal es que, en el caso de diversas

interpretaciones posibles siempre se debe elegir la ms favorable a la

persona para promover sus derechos y libertades34.

31

Al respecto vase CASTILLO CRDOVA, Luis: Los Derechos Constitucionales.

Elementos para una teora general, Palestra Editores, Lima, 2005, pgs. 189-226. 32

Vase, CASTILLO CRDOVA, Luis: Fundamentacin filosfica de los derechos humanos: la persona como inicio y fin del Derecho en Ponencias Desarrolladas IX Congreso Nacional de Derecho Constitucional, Tomo I, Editorial Aldrus, Arequipa, 2008,

pgs. 266-279. 33

Para los efectos prcticos, el principio pro homine y el in dubio pro libertatis son y

buscan lo mismo en la interpretacin constitucional de los derechos humanos. 34

Sentencia del Tribunal Constitucional sobre accin de amparo interpuesta por don

Teodoro Snchez Basurto contra el Fiscal provincial de prevencin del delito de Abancay

(Exp. Nro 0795-2002-AA/TC). El artculo 1 de la Constitucin peruana de 1993 establece

que [l]a defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.

31



UNIDAD 02: LA ARMONA DE LOS PRINCIPIOS PARA LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL. HACIA LOS PRECEDENTES VINCULANTES

Presentacin de la Unidad 2.

La Constitucin debe ser comprendida como un marco de proteccin a la

persona humana, por eso no cabe que pueda ser perjudicada por un

errneo ejercicio de la interpretacin judicial. Los principios que informan

y ayudan a los jueces a conocer e interpretar la Constitucin al caso

concreto, han promovido adems un desarrollo doctrinal nunca antes visto

en el Derecho Constitucional. De esta manera, gracias a los tribunales

constitucionales, la concepcin de la Constitucin viviente cobra ventaja

en el siglo XXI sobre la de testamento para poder interpretar una carta

magna de manera adecuada, que la sola aplicacin de los tradicionales

mtodos de interpretacin, como si la Constitucin fuese equiparable a

una ley. Los principios de unidad, concordancia prctica, funcin

integradora, correccin funcional, fuerza normativa, pro homine, entre

otros, se convierten en los instrumentos que permiten armonizar el

sentido y alcance de las disposiciones constitucionales sin renunciar a su

verdadero significado e impedir los contrabandos ideolgicos que no

responden a la clsica teora constitucional. Si bien una vez ms Europa

continental le ha puesto nombre a las instituciones constitucionales

anglosajonas y las ha difundido por el mundo, los principios de

interpretacin constitucional son una produccin jurisprudencial de valor

doctrinario que hace posible realizar en la actualidad lo que tiempo atrs

ya decan los Magistrados norteamericanos y repetimos: la Constitucin

es lo que los jueces dicen que es.

Sobre el empleo de los principios para la interpretacin considero que

debe tenerse en cuenta lo siguiente. Si bien explica el contenido de una

Constitucin en dos partes diferenciadas pero que se complementan,

parte orgnica y dogmtica, tambin es cierto que si bien la Constitucin

es una sola unidad la interpretacin que realicemos a las disposiciones de

la parte orgnica (instituciones polticas) siempre deber ser restrictiva

para no conceder ms poder del atribuido por la Constitucin; mientras

que para la parte dogmtica la sensibilidad del juez ser ms bien la



contraria, la interpretacin extensiva y generosa de los derechos y

libertades para la realizacin de la persona humana. Pero la necesidad de

estos principios para descubrir el valor doctrinario de la jurisprudencia

constitucional, acompaando la aplicacin de los mtodos clsicos de

interpretacin, no significa minusvalorar algunos otros que, en apariencia,

son poco tiles para la promocin de derechos y libertades; nos referimos

al mtodo literal, ya que parece menos apropiado para conocer sus

disposiciones dado que todas ellas deben interpretarse con un sentido de

unidad; precisamente, sobre esta afirmacin, deseo aadir que si bien la

interpretacin literal pareciera el mtodo menos indicado de utilizar en el

derecho constitucional, podramos caer en un eventual prejuicio jurdico

si nos olvidamos la clase que nos diera William Shakespeare en un

pasaje de su obra, el Mercader de Venecia, concretamente la defensa

que Porcia hace a favor de Antonio contra un prestamista.

Se recordar que Antonio era un mercader que haba contrado una

deuda con un prestamista de nombre Shylock. Los trminos del contrato

eran muy simples. Una vez vencido el plazo, e impago el prstamo, el

acreedor tena derecho a cortar una libra de carne de Antonio lo ms

cerca del corazn. La pura literalidad del contrato aparentemente da la

razn a Shylock y el caso llega hasta los tribunales; Porcia interviene e

intenta convencer al acreedor para que por clemencia modere sus

clusulas evitando que Antonio se desangre y luego muera. Sin embargo

el acreedor se resiste y solicita judicialmente ejecutar la garanta de su

contrato. Pero Porcia, valindose todava ms de la literalidad del

contrato, advierte a Shylock que no podr ejecutar su crdito porque lo

estipulado no le permite verter una sola gota ms de sangre del cuerpo de

Antonio, pues, no podr excederse de una libra35. De esta manera, este

pasaje literario sirve de argumento para reivindicar que los mtodos de

interpretacin y los principios, cualquiera de ellos, pueden estar al servicio

de los derechos y libertades para el respeto y promocin de la persona

humana. En otras palabras, si el empleo del mtodo literal permite la

aplicacin del principio pro homine para la defensa del derecho a la vida,

tambin es vlido para el constitucionalismo pues habr realizado su

cometido.

35

Vase SHAKESPEARE, William: El Mercader de Venecia, Ctedra, cuarta edicin, Madrid, 1995.

33



PREGUNTAS ORIENTADORAS PARA LA UNIDAD 02

1. Est de acuerdo con las llamadas sentencias manipulativas? 2. Reconoce al Tribunal Constitucional como un legislador positivo? 3. En qu medida la presencia de los precedentes vinculantes

contribuyen a pensar en un common law para el sistema jurdico peruano?

I. LAS SENTENCIAS MANIPULATIVAS Y SUS LMITES

Las funciones del mximo intrprete, previstas por el Constituyente de

1993, han dado lugar a una evolucin similar a la que viene ocurriendo en

los tribunales constitucionales europeos, cuando se atribuyen funciones

de legislador positivo gracias a sus nuevos y variados tipos de sentencias.

Entre los tipos de resoluciones ms conocidos nos encontramos con las

llamadas sentencias manipulativas, que buscan conciliar una norma

inconstitucional armonizndola por medio de la interpretacin (ya sea

reduciendo su alcance normativo, declarando la nulidad de una o ms

palabras, derogando normas que deriven de la disposicin legal

impugnada, desechando una interpretacin contraria al espritu de la

Constitucin, etc). De esta manera, el Tribunal logra salvar la norma y

tambin su debida subordinacin a la Constitucin, por eso se considera

que no slo acta como intrprete de la carta magna sino tambin de la

ley cuando su jurisprudencia da origen a normas de carcter general.

Continuando con los tipos de sentencias del Tribunal Constitucional,

tambin descubrimos aquellas conocidas como interpretativas de

desestimacin, cuando el Tribunal, en vez de derogar la norma, encuentra

una interpretacin que logre armonizarla con el texto constitucional. Las

llamadas sentencias-delegacin buscan en cambio que se respeten

determinados principios con el fin que la norma guarde coherencia con la

Constitucin. Otros tipos de sentencias son las llamadas aditivas o



acumulativas, cuando el Tribunal determina que la norma tiene un

contenido deficiente que afecta la constitucionalidad, por ejemplo el

derecho a la igualdad, salvando dichas omisiones36. Las llamadas

sentencias aditivas no deben utilizarse cuando sean varias las alternativas

normativas viables para completar el vaco legal ya que lo contrario

estara ejercitando la eleccin de una opcin poltica que slo es

competencia del poder legislativo37. Para concluir esta descripcin, nos

queda comentar las llamadas sentencias desestimatorias con verificacin

de inconstitucionalidad, en la cuales el Tribunal no deroga la norma por

producirse un vaco legal pero recomienda al poder legislativo para que

realice los cambios que solicita, advirtiendo que declarar su derogacin

en una siguiente oportunidad si dichas recomendaciones no fueron

tomadas en cuenta oportunamente.

Como era de esperar, los tipos de resoluciones descritos no han sentado

bien a algunas instituciones polticas, especialmente al Congreso

peruano; al respecto podemos decir que los sistemas constitucionales

clsicos, como el estadounidense, no estuvieron exentos de estos

problemas a comienzos del siglo XVIII, pues no creemos que al comienzo

haya sentado bien al Congreso Federal la revisin judicial de la

constitucionalidad de las leyes surgida gracias al caso Marbury versus

Madison en 1803; de hecho, se trata de una atribucin que no fue

considerada expresamente por la Convencin Constitucional que redact

la histrica Carta de 1787 sino que fue el triunfo de la interpretacin

judicial. De igual manera, el surgimiento de los tribunales constitucionales

especializados europeos dio lugar, en la prctica, a la creacin de una

nueva instancia, superior, por encima de las cortes supremas en materia

de derechos humanos, un modelo de jurisdiccin constitucional no exento

de recelos por parte de las judicaturas durante sus primeros aos de

funcionamiento38.

36

El punto de partida para la utilizacin de esta tcnica consiste, al igual que en las sentencias interpretativas, en la distincin entre la disposicin legal y la norma que de ella se deriva, de manera tal que las sentencias aditivas, a diferencia de las interpretativas, alteran tanto el significado como el tenor literal de la disposicin. Dicha alteracin es profunda dado que se elimina una situacin restrictiva o negativa; cfr. FERNNDEZ RODRGUEZ, Jos Julio: La tipologa de las sentencias del rgano de justicia constitucional (especial referencia a las decisiones atpicas) en Revista Jurdica, Colegio de Abogados de la Libertad, Nro. 34, Enero 1996-Julio 1999, pg. 703. 37

Vase FERNNDEZ RODRGUEZ: La tipologa de las sentencias del rgano de justicia constitucional (especial referencia a las decisiones atpicas), pg. 703. 38

Vase, HAKANSSON NIETO, Carlos: Curso de Derecho Constitucional, Palestra editores, Universidad de Piura, coleccin jurdica, Lima, 2009, pgs. 372-374.

35



De acuerdo con el precedente vinculante constitucional, los lmites al

dictado de las sentencias denominadas manipulativas son, en resumen,

las siguientes39:

A) La invulnerabilidad del principio de separacin de poderes.

B) Si es posible interpretar la ley impugnada en armona con la

Constitucin y el resto del ordenamiento jurdico.

C) Si por medio de una sentencia interpretativa puede evitarse la

simple declaracin de inconstitucionalidad de la ley impugnada.

E) Su naturaleza excepcional a fin de evitar que se genere una

inconstitucionalidad de mayores alcances que comprometan el

Estado social y democrtico de Derecho.

F) La necesidad que las sentencias interpretativas sean aprobadas

por mayora calificada de votos del Tribunal Constitucional.

La Constitucin de 1993 hace una referencia expresa al principio de

separacin de poderes40. El Tribunal Constitucional peruano recoge los

postulados de la doctrina clsica estableciendo que [d]entro del marco

del principio de divisin de poderes se garantiza la independencia y

autonoma de los rganos del Estado. Ello, sin embargo, no significa en

modo alguno que dichos rganos actan de manera aislada y como

compartimentos estancos; si no que exige tambin el control y balance

(check and balance) entre los rganos del Estado41. La observancia al

principio de separacin de poderes se debe tener en cuenta gracias al

principio de correccin funcional. El Tribunal Constitucional, al realizar su

labor de interpretacin, no puede desvirtuar las funciones y competencias

que el Constituyente ha asignado a cada uno de los rganos

constitucionales, de modo tal que el respeto de los derechos

fundamentales siempre se encuentre garantizado .

39

Vase el Exp. Nro. 0030-2005-PI/TC (Fundamento jurdico 5.5, apartado 61). 40

El artculo 43 establece de la Constitucin de 1993 que [l]a Repblica del Per es democrtica, social, independiente y soberana. El Estado es uno e indivisible. Su

gobierno es unitario, representativo y descentralizado, y se organiza segn el principio

de la separacin de poderes. 41

Cfr. Exp. Nro. 3760-2004-AA/TC (Fundamento jurdico 23-24).



En la tarea de interpretar una Constitucin debemos averiguar el sentido

de un precepto constitucional o encontrar la norma constitucional

verdadera o mejor, cuando ella no es fcil de descubrir, o cuando una

misma regla constitucional permite varias interpretaciones posibles

encontrar cul es la que favorece ms las libertades limitando ms el

poder. Esta concepcin tiende a ser ms tcnica y, por qu no decirlo,

algo neutral, pues se trata de la interpretacin acadmica que realizamos

los constitucionalistas. Desde este punto de vista, el segundo criterio

establecido por el Tribunal guarda relacin con lo dispuesto para la

aplicacin del llamado control difuso de constitucionalidad; es decir, que si

por medio de mtodos ordinarios interpretacin constitucional es posible

conciliar las disposiciones de la Carta Magna con lo dispuesto por la ley, o

norma con rango de ley, preservando la unidad del ordenamiento jurdico,

no cabe el empleo de las llamadas manipulativas (reductoras, aditivas,

sustitutivas y exhortativas); lo cual refuerza la naturaleza excepcional de

este tipo de sentencias evitando su abuso y generando activismo judicial.

En caso contrario, de acuerdo con el tercer criterio, si no fuese posible

encontrar un mtodo ordinario de interpretacin constitucional, el Tribunal

estara habilitado para lograr su armonizacin con el ordenamiento

jurdico mediante las llamadas sentencias interpretativas o manipulativas.

La necesidad de motivar la dacin de una sentencia interpretativa se

convierte en el cuarto criterio establecido por el Tribunal Constitucional,

especificando el escenario que justificara su redaccin, la prudencia para

evitar un efecto perjudicial sino se tomarn esas providencias. Es decir, la

naturaleza previsora de una resolucin judicial que evite consecuencias

jurdicas que afecten la constitucionalidad del sistema democrtico y el

Estado de derecho. Finalmente, el quinto criterio se inspira en la

colegialidad de sus decisiones, estableciendo la necesidad de aprobar las

sentencias manipulativas mediante una mayora calificada consistente en

cinco votos conformes.

II. EL PRECEDENTE CONSTITUCIONAL Y LA JURISPRUDENCIA

VINCULANTE

El artculo VII del Cdigo Procesal Constitucional establece que [l]as

sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa

juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo exprese la

sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo. En ese mismo

sentido, el Tribunal Constitucional define a los precedentes vinculantes

como aquella regla jurdica expuesta en un caso particular y concreto que

37



el Tribunal Constitucional decide establecer como regla general; y que,

por ende, deviene en parmetro normativo para la resolucin de futuros

procesos de naturaleza homloga. El precedente constitucional tiene por

su condicin de tal efectos similares a una ley42. A diferencia del

precedente, la jurisprudencia vinculante no vincula de un modo tan claro

como la primera, pues ser el juez quien determine los fundamentos a

considerar en su fallo proveniente de una resolucin anterior.

Por todo lo anterior observamos que el precedente constitucional es la

regla jurdica establecida expresamente por el Tribunal [Constitucional]

que tiene la capacidad de convertirse en un parmetro normativo para los

rganos judiciales y que por eso tiene efectos normativos generales. En

cambio, si bien la jurisprudencia constitucional tambin vincula a los

jueces, son ellos los que, prudentemente, adecuarn los fundamentos de

aquellas resoluciones del Tribunal Constitucional que sean aplicables al

caso concreto; con lo cual nos encontramos con una diferencia en cuanto

a la forma y efectos jurdicos.

III.LAS REGLAS PARA CAMBIAR UN PRECEDENTE VINCULANTE

Si el Tribunal Constitucional considera necesario apartarse de la doctrina

constitucional precedente en sus resoluciones puede hacerlo acogindose

a la tcnica del overruling o cambio de precedente. De esta manera, el

Tribunal no se queda vinculado, atado, por su propia jurisprudencia sino

que puede cambiarla en la medida que pueda argumentar esa necesidad,

por tanto no se trata de una medida arbitraria. Se trata de una

recreacin del contenido de la Constitucin pues al cambiar el

precedente vinculante, como norma de desarrollo constitucional, se

produce una especie de enmienda al texto constitucional. Si la doctrina

negara esa posibilidad equivaldra a poner en duda el carcter de mximo

intrprete de la Constitucin. En el Derecho estadounidense, por ejemplo,

la regla del stare decisis posee una gran relevancia. El Tribunal Supremo

es libre de separarse de sus propios precedentes vinculantes, como

sostuviera uno de sus magistrados defensores, LOUIS BRANDEIS,

nombrado juez del Tribunal Supremo en 1916, en una conocida dissenting

opinion.

42

Cfr. Exp. Nro. 0024-2003-AI/TC (primera consideracin previa). Sobre los efectos del precedente vinculante constitucional consideramos que ellos se equiparn a los de una norma constitucional que a los de una ley, pues dichos precedentes son considerados como normas constitucionales adscritas, es decir, como normas de desarrollo constitucional gracias a la llamada jurisprudencia legislativa del Tribunal Constitucional.



La reflexin del Juez BRANDEIS se convirti en la justificacin de un

importante nmero de casos en los que el Tribunal Supremo

norteamericano decidi otro rumbo constitucional43. Sin embargo, la

facultad para poder aplicar el llamado overruling slo se sustenta bajo una

especial justificacin44; por eso, cuando se investiga en torno al

precedente en su mbito natural, Case Law, el sistema que lo alberga es

el resultado de un dilogo entre el Tribunal competente para crear los

precedentes y los dems rganos judiciales que estn sujetos a su

vinculacin y que deben aplicar esas reglas jurdicas. De acuerdo con lo

anterior, una vez trasplantada la institucin de origen anglosajn al

Tribunal Constitucional peruano, se ha establecido que las reglas tanto

para el apartamiento como para la sustitucin de un precedente

vinculante. En primer lugar se deber expresar los fundamentos de hecho

y de derecho que sustentan la decisin de cambiar la regla jurdica;

segundo, tambin deber expresar la razn declarativa y teleolgica, ratio

decidendi, e invocacin preceptiva en que se sustenta su decisin; y,

tercero, la determinacin de sus efectos en el tiempo45.

El Tribunal Constitucional por medio de sus sentencias puede disponer de

manera excepcional la aplicacin del precedente vinculante para que

cambie, o sustituya, uno anterior y para que rija de manera diferida en

razn a la seguridad jurdica. El llamado prospective overruling entonces

es una tcnica que se propone no afectar en modo brusco la vinculacin

al precedente anterior sino ms bien propiciar un periodo de adecuacin

al nuevo precedente constitucional46.

Finalmente, si desde un punto de vista formal el precedente vinculante es

lo que el Tribunal establece expresamente en sus sentencias, debemos

reafirmar la voluntad del mximo intrprete de la Constitucin para que

este instituto sea utilizado con prudencia y bajo determinados lmites; por

ejemplo, que la razones suficientes, por su relacin directa con la solucin

del caso, slo sean materia de un precedente vinculante; y el

impedimento para imponer como precedente una regla jurdica como

43

El Presidente Woodrow Wilson nombr a Louis Dembitz Brandeis como magistrado de la Corte Suprema norteamericana y ejerci el cargo desde el 5 de Junio de 1916 hasta el 13 de Febrero de 1939.

44Vase, FERNNDEZ SEGADO, Francisco: Los overruling de la jurisprudencia

constitucional en Foro, nueva poca, Nro. 3, 2006, pgs. 28-29. 45

Vase el Exp. Nro. 0024-2003-AI/TC. 46

Vase el Exp. Nro. 0024-2003-AI/TC.

39



vinculante cuando la interpretacin constitucional admite otras opciones

de solucin47.

IV. LAS PAUTAS INTERPRETATIVAS A TENER EN CUENTA PARA EL

CAMBIO DE UN PRECEDENTE VINCULANTE

En el caso de las llamadas lagunas constitucionales, el papel creativo del

juez constitucional se acenta dado que, al no poder dejar de administrar

justicia, tendr que elaborar una norma faltante mediante la creacin de

una regla jurdica. Una hiptesis en la que el Tribunal actuar como una

especie de constituyente suplente. El Tribunal tendr que concretar

continuos ejercicios de adaptacin de la constitucin, tanto respecto a los

nuevos contextos de vida como a la variacin de las creencias sociales,

por eso la necesidad de expresar la razn suficiente que sustenta la

voluntad de creacin o cambio de precedente. Esa misin de adaptacin

de la Carta Magna a las nuevas realidades fue anunciada ya por el Juez

MARSHALL en 1823 (caso McCulloch versus Maryland), tras sealar que la

Constitucin est destinada a perdurar en las eras futuras, y que, por

consiguiente, tiene que adaptarse a las diferentes crisis de los asuntos

humanos.

En resumen, podramos afirmar que la interpretacin constitucional que

crea, modifica o cambia un precedente vinculante no puede ser

imprevisora48. Pero aparte de todo lo dicho, el indudable contenido poltico

de toda interpretacin tiene el lmite de hacer prevalecer la supremaca

constitucional; un oficio que tiene un doble cometido, ya que no slo

consiste en tutelar la supremaca normativa sino tambin la supremaca

ideolgica, ya que las sentencias del juez deben afirmar principios,

47

En derecho comparado, una tcnica semejante, destinada a anunciar la variacin futura de la jurisprudencia, es lo que en su versin sajona se denomina prospective overrruling, es decir, un mecanismo en base al cual cualquier cambio de orientacin jurisprudencial (overruling) no adquiere eficacia para el caso decidido, sino slo en relacin a hechos verificados con posterioridad al nuevo precedente sentado en el overruling; cfr. DUMET, David: Overruling o revocacin de precedente vinculante por el Tribunal Constitucional en Revista de Derecho, Universidad de Piura, Vol. 6, 2005, pgs.. 283-284. 48

De acuerdo con Sags, la interpretacin previsora presenta dos momentos, [e]n el primero, el intrprete-operador detecta (descubre, prefiere, inventa, adapta, etc) la norma constitucional con la que decide el caso, En el segundo, confronta su producto interpretativo con la dimensin existencial o fctica del derecho, a fin de verificar las consecuencias o medir los resultados. Si el test sale exitoso, contina el proceso de funcionamiento de la norma constitucional, y aplica el producto interpretativo descubierto o elaborado. Pero si el test es negativo por la desvaliosidad del producto, el juez del caso deber recomenzar su tarea exegtica hasta encontrar un producto interpretativo adecuado; cfr. SAGS, Nstor Pedro: La interpretacin judicial de la Constitucin, pg. 39.



valores, as como reprimir los contrabandos ideolgicos que puedan

perpetrar los poderes constituidos.

V. LA MENTALIDAD ANGLOSAJONA Y LA EUROPEA CONTINENTAL

Luego de afirmar en este trabajo que la Constitucin est ms cerca de

un pacto que una norma que organiza las instituciones del estado, que

agrupe y describa los factores reales del poder, o que se corone como la

norma fundamental del ordenamiento jurdico; es importante sealar que

fue el predominio de la Constitucin formal sobre la material la causante

del olvido de una visin clsica del constitucionalismo; en efecto, hoy en

da todo Estado, cualquiera sea su rgimen poltico, cuenta formalmente

con una carta magna sin importar su finalidad: limitar el ejercicio del

poder. Por eso, luego de observar muchas constituciones, podemos

afirmar que los pases con mentalidad europea continental son ms

flexibles a los cambios que aquellos con mentalidad anglosajona porque

son ms conservadores. En otras palabras, mientras los anglosajones se

ocupan del fondo, de poner los medios para hacer funcionar la

constitucin, los pases con mentalidad europea continental,

especialmente los iberoamericanos, se preocupan de la forma, es decir,

de incorporar las ltimas novedades del constitucionalismo moderno

importando menos si sern, o no, aplicables en una distinta realidad

histrica, poltica y cultural.

La interpretacin judicial de la Constitucin mantiene vivo y actual el

contenido de una Carta Magna; por esa razn, si los estadounidenses

obraran con la mentalidad Europea continental pensamos que no habran

tardado en reformar su Constitucin de 1787 en vez de interpretarla y

ponerla al da con el paso del tiempo. Las razones no se hacen esperar.

El primer argumento sera considerar que se trata de un documento muy

antiguo, que supera los doscientos aos y debe ajustarse a los tiempos

modernos; segundo, se necesitara una nueva Constitucin, o su reforma

total, porque carece de un catlogo de derechos sociales, defensor del

pueblo, rgimen econmico, tribunal constitucional, y mecanismos de

consulta popular como referndum, plebiscitos, etctera; y, finalmente, en

tercer lugar, porque nos encontramos ante una Constitucin manuscrita.

Por todo lo anterior, finalizamos este trabajo recordando que el

constitucionalismo clsico, sobreviviente en el mundo anglosajn, se

mantiene invariable y, a su vez, sigue siendo permeable pero no a causa

de tendencias modernas sino en razn a la interpretacin surgida gracias

a una resolucin judicial de su Tribunal Supremo que nos diga lo que la

41



Constitucin significa, enriqueciendo su contenido en favor de la

separacin de poderes y los derechos humanos.

Para culminar este trabajo debemos agregar que, a semejanza de un

organismo vivo, el Tribunal Constitucional peruano se encuentra en un

proceso de evolucin, pues, a travs de los aos ha pasado de ser un

legislador negativo49, previsto por la Carta de 1993, a uno de carcter

positivo gracias a la interpretacin constitucional, especialmente por sus

tipos de sentencias y los precedentes vinculantes50. Es una institucin

todava nueva en nuestro pas y que busca por medio de sus resoluciones

ganar espacio en un sistema poltico joven. Finalmente, nos encontramos

con un proceso que desea consolidarse, progresivamente, por medio de

sentencias interpretativas que deben ser siempre previsoras para la salud,

armona y estabilidad de todo el sistema jurdico y poltico51.

49

El carcter de los tribunales constitucionales como legisladores negativos fue atribuido por el mismo KELSEN cuando sostuvo que () un Tribunal que no aplica a un caso concreto una ley en razn de su inconstitucionalidad, o una ordenanza en razn de su ilegalidad, elimina una norma general y opera as tambin como (en sentido material del trmino ; cfr. KELSEN: Quin debe ser el defensor de la Constitucin?..., pg. 38. 50

Se trata de una evolucin que no es ajena a los pases del primer mundo, como nos explica el profesor PEREIRA para el caso del Tribunal Constitucional alemn, [c]on la prdida de protagonismo del legislativo que en Alemania nunca haba sido tanto como la Cmara de los Comunes en el siglo XIX, el incremento del poder del ejecutivo y el papel neutro del Presidente de la Repblica, el Tribunal Constitucional se convirti en el defensor de la Constitucin y garanta de equilibrio entre los diferentes rganos constitucionales. En la prctica es, por tanto, uno de los principales contrapesos al excesivo protagonismo del Canciller (el otro son los Lnder y el Bundesrat); cfr. PEREIRA MENAUT, Antonio-Carlos: Sistema poltico y constitucional de Alemania. Una introduccin, Trculo Ediciones, Santiago de Compostela, 2003, pg. 102. 51

Vase, HAKANSSON: Curso de Derecho Constitucional, pg. 375.



ANEXO DE CASOS PRCTICOS

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