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Proceso Administrativo Sancionador

Ary Alves da Costa Neto

Inspector de la Superintendencia de Procesos Sancionadores


Deliberación CVM n. 538/08

El proceso administrativo sancionador está siempre precedido de una etapa de investigación, cuya finalidad es determinar la materialidad y autoría de los ilícitos administrativos. Es competencia de la CVM investigarlos.

IIMV – IX Reunión sobre Casos Prácticos de Inspección y Vigilancia de Mercados y Entidades


La etapa de investigación empieza con la actividad de supervisión de las Superintendencias o con las reclamaciones de los inversores de valores mobiliarios. Cuando se verifica una presunta infracción, hay tres procedimientos distintos:

procedimiento sumario

término de acusación

procedimiento ordinario



Procedimiento Sumario – Instrucción CVM 251/96

Procedimiento para penalizar ilícitos de naturaleza objetiva previstos en dicha instrucción (matriz exhaustiva de comportamientos). Por adelantado son conocidos el autor y la irregularidad.

Ejemplo: el director de relaciones con inversores de una empresa cotizada deja de publicar informes financieros en el plazo fijado por la norma.



Procedimiento Sumario – Instrucción CVM 251/96

Las Superintendencias son responsables de instruirlo y definir el valor de la multa (hasta R$100,000.00), conforme sus competencias.

Los sancionados poden interponer recurso al Consejo de la CVM.


OrganigramaOrganigrama


Término de Acusación

El término es un procedimiento simplificado porque ocurre cuando se constata presunta infracción al reglamento administrativo (no prevista en la Deliberación 251/96) y también ya es posible identificar su autor y daño jurídico, o podrá hacerse con pocas aclaraciones.

Las Superintendencias son responsables de instruirlo conforme sus competencias.



Superintendencias

Estructura Simplificada de la CVM


Procedimiento Ordinario

Cuando la Superintendencia entienda que, a pesar de las evidencias encontradas, ellas todavía no son suficientes para demostrar quienes son los autores y la materialidad del la presunta infracción, debe entonces proponer la apertura de un requerimiento administrativo.

Esta propuesta se encamina al Superintendente General de la CVM.



En seguida, el Superintendente General puede:

1.Aprobarla y enviarla a la Superintendencia de Procesos Sancionadores.

2.Rechazarla porque la propuesta ya contiene actos de pruebas suficientes sobre la autoría y materialidad del ilícito administrativo (Término de Acusación).

3.Rechazarla por verificar que la Superintendencia ha agotado los actos de investigación (se termina porque no fue posible comprobar una irregularidad o se vuelve al Término de Acusación).



A diferencia del término, el requerimiento administrativo es una investigación con mayor complejidad técnica y jurídica, cuya competencia es de la Superintendencia de Procesos Sancionadores con soporte de la Superintendencia Jurídica de la CVM.

En la instrucción se solicitan, por ejemplo:

documentos e informaciones de las empresas cotizadas

órdenes de negociación de valores mobiliarios

aclaraciones de las personas investigadas

datos del correo electrónico



Además, su tramitación permite la requisición judicial de quiebra del sigilo telefónico o bloqueo de capitales de los investigados (información privilegiada – ilícito penal).

También se puede solicitar informaciones de otros órganos públicos de Brasil como Policía Federal, Banco Central, Ministerio Público Federal (cooperación de esfuerzos de investigación).



Requisitos para la formulación de acusación (Término o Requerimiento) ‐ Deliberación 538/08, artículo 6.

•Identificación de las personas responsables

•Indicar las normas administrativas infringidas ‐ principio de legalidad

•Narrar los hechos que demuestran la materialidad de los delitos administrativos



Requisitos para formulación de acusación (Término o Requerimiento) ‐ Deliberación 538/08, artículo 6

•Individualizar la conducta de los responsables con referencia expresa a las evidencias que demuestran su implicación en los delitos ‐ principio de tipicidad

•Obtener del acusado declaración personal sobre los hechos –derecho a manifestarse previamente sobre los hechos (asegura la efectividad del procedimiento – no debe confundirse con el derecho de defensa, que sólo se puede ejercer en la fase sancionadora)



Archivar

Al final de la etapa investigativa, en lugar de proponer la acusación, la Superintendencia cierra el proceso por:

1.Ausencia de pruebas;

2.Convicción de que no se dio la irregularidad; o

3.Prescripción – que es el transcurso del tiempo desde la consumación de los hechos hasta el inicio de la investigación (fijado por la norma en 5 años). Supone la extinción del derecho de punir de la CVM.

4.Celebración de Término de Compromiso



La fase sancionadora empieza con la notificación a los acusados. Esta les informa sobre el hecho y les asegura los siguientes derechos (principio de la amplia defensa):

presentar alegaciones ;

producir pruebas o exigir su producción;

Obtener copias de los documentos;

El derecho de defensa se ejerce en el plazo de 30 días. En caso de que los acusados tengan diferentes abogados, el plazo será de 60 días.



Después de la presentación de la defensa se sortea al Relator entre los Consejeros de la Comisión. Le incumbe según la Deliberación 538/08:

Art. 19. Le cabrá al Relator decidir acerca de la petición de pruebas formulado en la defensa del acusado, así como presidir las diligencias necesarias para su producción, en caso de que le sea permitido (puede rechazarlas por innecesarias o irrelevantes)

Art. 20. El Relator tendrá facultad de determinar la realización de otras pruebas, además de aquellas eventualmente requeridas por el acusado.



El juicio ocurre en sesión pública – principio de la publicidad. En la sesión los procuradores presentan alegaciones finales (amplio derecho de defensa). Se les da 15 minutos para alegar.

El Relator lee su voto proponiendo la absolución o condena. Los demás consejeros votan con él o proponen otras penalidades.

La CVM (en caso de absolución propone un recurso de oficio) y los condenados pueden interponer un recurso (con efecto suspensivo) al Consejo de Recursos del Sistema Financiero Nacional.



Penalizaciones

La CVM tiene la facultad de imponer a los infractores las siguientes sanciones:

Advertencia

Prohibición de inscripción, cancelación o suspensión temporal (un máximo de veinte años) de la autorización para ejercicio de funciones en el mercado de valores mobiliarios

Multa



Multa (dosimetría punitiva)

La multa no podrá exceder de:

$ 500,000.00

el cincuenta por ciento del importe de emisión u operación irregular

tres veces la cantidad de la ventaja económica obtenida como consecuencia de la infracción



Año Absolución Advertencia Multa Suspención Cancelación Prohibición Total (R$)

2008150 17 96 2 7 0

729.184.521,59

200969 19 115 0 1 0

58.531.548,28

2010401 9 129 5 9 1

574.758.253,38

201122 7 66 0 2 0

18.198.211,12

2012150 10 112 0 5 0

97.872.703,50

TOTAL 792 62 518 7 24 1 1.478.545.237,87



Término de Compromiso (Ley 6.385/76)

La CVM podrá, a su entera discreción, suspender el proceso sancionador si los investigados o acusados firman el término de compromiso.

Se puede firmar en cualquier momento del procedimiento, a condición de que sea antes del juicio.

La celebración del término suspende el procedimiento y el cumplimiento lo extingue.



Requisitos del Término de Compromiso

El proponente deberá:

detener la práctica de actos o actividades consideradas ilegales

corregir las irregularidades e indemnizar los perjuicios.



AñoTérminos Celebrados

CVMindemnización a

inversoresTotal

2008 64 6.036.240,60 4.624.687,20 10.660.927,80

2009 58 8.255.763,26 2.789.968,48 11.045.731,74

2010 64 48.167.790,87 9.335.184,91 57.502.975,77

2011 45 167.566.471,08 7.425.396,56 174.991.867,64

2012 39 30.466.747,60 350.000,00 30.816.747,60

Total 270 260.493.013,41 24.525.237,15 285.018.250,55


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