RECURSOS PRIEVKSTOS PARA lLOS PRO,..CEDKMKIENTOS lESTABlL)ECKDOS lliN lLA lLlliY ORGANKCA PARA lLA

PROTlECCXON DE NKNOS 9 NXNAS y ADOlLlESClENTlES. ~ASO pRÁcnco. ]ESPlECXAlL REFlERlENCKA A l.AS

TlECNKCAS PARA lElL lEJlERCKCKO DlE lLOS RIECURSOS

PEDRO PABLO CALVANI

Abogado, egresado de la Universidad Central de Venezuela. Se ha des­empeñado como Juez Provisorio del Juzgado Segundo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y de Tránsito, de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas. Ha ejercido la docencia en distintas asignaturas de tipo jurídicas en la Universidad Santa María, Universidad Metropolitana, en el Centro de Estudio y Desarrollo Jurídico OUDEC) y en la Universidad Central de Venezuela donde también se desempeña como Jefe de la Cátedra de Prácticas Jurídicas. .

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RlECURSOS PRlEVISTOS PARA lLOS PROClEDXMIlENTOS " lESTABlL)ECXDOS lliN lLA lLlliY ORGANICA PARA lLA

PROTlECCXON DlE NINOS, NXNAS y ADOlLlESClENTlES. GAS O PAACnCO. ]ESPlECIAlL RlEFlERlENCIA A lLAS

TlECNICAS PARA lElLlEJlERCXCXO DlE lLOS RlECURSOS

PEDRO PABLO CALVANl

JEFE DE PRÁCTICAS JURÍDICAS EN LA UNIVERSIDAD CENTRAL DE VENEZUELA

Introducción Nos corresponde analizar cuáles son los recursos procesales que establece

la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes - en lo sucesivo Lopnna -y cómo es el ejercicio de cada uno de ellos.

Los recursos, desde el punto de vista procesal, son mecanismos de impug­nación de las sentencias que dictan los órganos jurisdiccionales. Así, pues, sentencias y recursos están Íntimamente relacionados porque no hay recurso sin sentencia que lo promueva y, en principio, como regla general que admite excepciones, toda sentencia tiene la posibilidad de ser impugnada.

1.- Breves comentarios acerca de la sentencia La vinculación existente entre sentencia y recurso nos obliga a que, antes

de iniciar nuestro análisis sobre éstos .últimos, partamos de una noción de sentencia. Así, se entiende por sentencia el acto a través del cual el juez declara la existencia o inexistencia de una voluntad de la ley que garantice un bien al actor o al demandado l

.

Desde el punto de vista recursivo - temática que nos ocupa -, las sentencias se clasifican en definitivas - aquéllas en las que el órgano jurisdiccional conoce y decide sobre la sustancia del asunto debatido, reconociendo la validez total o parcial de la pretensión deducida o desestimándola también de manera total o parcial, generando como efecto principal la cosa juzgada -, e interlocuto­rias -las que se dictan durante la tramitación del juicio, preparándolo para la sentencia, y cuyos efectos se limitan al proceso en que se dictan.

Las interlocutorias, a su vez, se clasifican en las que deciden un incidente y tienen fuerza de definitivas porque ponen fin al juicio - v.g., la declaratoria

1 En este sentido, vid. Hugo A1sina, Tratado Teórico Práctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, Ediar, S.A. Editores, Buenos Aires, 1961, Segunda Edición, Tomo IV, pp. 52 Y ss.

COLECCiÓN MEMORIAS! MINISTERIO PÚ ULl CO! II JORNADA NACIONAL DE PROTECCiÓN INTEGRAL DE LA FAMILIA [67]

con lugar de la excepción de cosa juzgada -; las que al decidir e! incidente no ponen fin al juicio, pero causan un gravamen irreparable porque e! asuntO decidido no puede ser modificado por la definitiva - v.g. la in admisión de una prueba -; y las que se limitan a decidir trámites de! proceso y cuya decisión puede ser modificada por la definitiva.

2.- Los recursos

Dado que e! proceso encierra la idea de una trilogía - dos partes que están en contención y e! juez en el medio de e!las -, cada uno de esos sujetos tiene sus derechos y responsabilidades. Por tal moti vo, cada uno de los suj etos in­teresados - las partes - debe estar vigilante ante la actuación del otro para de­terminar la sujeción de su conducta a las no rmas procesales y, además, ambas deben estar atentas ante la actuació n de! juez. Así, cuando una cualquiera de las partes entienda que la actuació n de! juez no se aj ustó a las prescripciones normativas, podrá impugnar esa actuació n. Es aquí donde nos encontramos con los recursos que "son los medios que la ley co ncede a las partes para obte­ner que una providencia judicial sea modificada o dejada sin efecto"2.

Los recursos también pueden clas ifi carse de acuerdo al contenido de la sen­tencia, a saber: los recursos o rdinari os - que son los que proceden po r la sola injusti cia de! fa llo , v.g. , la apelac ió n - y los extrao rdinarios - que proceden po r la injusti cia del fall o y en razó n de la ex istencia de vicios determinantes , v.g., el de casació n, la revisió n co nstitucio nal, el de legal idad , etc.

Anali cemos aho ra los recursos previstos en la Lo pnna.

* El Recurso Ordinario de Apelación El Recurso de Apelació n es co nsecuencia del Principio de la D oble Instan­

cia y co nsiste en el mecani smo a través del cual las partes llevan aJ conocimien­to del tribunal de segunda instancia la sentencia que se es tima co mo injusta, co n la fin aJidad de que éste la mod ifique o la revoq ue.

Comoquiera que este recurso puede ser to tal- en ta nto q ue la rev isió n que se soli cita aJ juez de supe rio r grado sea de todo e! fa ll o que se qui ere re\"isar - o parcial - cuando el objeto so metido a la rev isió n es uno o vari os pun tos de la sentencia recurrida -, e! apelante debe scúalar co n cLuidad si su disco nK' [mi­dad con el ra ll o abarca la tota li clad de éste o si só lo se limira a una paJcialid ;ld . Dado que el ejercicio de los recursos fo rma pa rte de la gar:u1tia de! debido proceso, cuando el apelante nada se¡"iala cn relació n a la apelació n, esra debe

2 I\ lsil1 :1, 01'. cit, p. 1 S·i.

entenderse como una total disconformidad con la decisión recurrida. Por otro lado, de acuerdo a los efectos que produce la apelación, la misma

puede ser oída a un solo efecto (devolutivo) o a doble efecto (suspensivo y devolutivo).

En el procedimiento ordinario previsto en la Lopnna, la apelación procede frente a las sentencias interlocutorias que pongan fin al juicio, las interlocuto­rias que no pongan fin al juicio pero que causan un gravamen irreparable por la definitiva y las sentencias definitivas. Por tanto, la resolución respecto de aquellos actos del proceso que fueron reclamados por las partes, cuya resolu­ción no daba lugar a la apelación y que no fueron corregidos por la definitiva, serán englobados en la apelación que se ejerza contra el fallo definitivo.

Ordinariamente, cuando se ejerce el recurso contra las sentencias interlo­cutorias que ponen fin al juicio y las definitivas, la apelación es escuchada a doble efecto. Sin embargo, la Lopnna en su artículo 488 prevé supuestos de excepción porque, refiriéndose a sentencias definitivas, señala casos en los que la apelación que se interponga contra las que?e dicten en los asuntos de acción de protección, colocación familiar y en entidades de atención, régimen de convivencia familiar, obligación de manutención y responsabilidad de crianza, sólo serán oídas a un solo efecto. La misma norma contempla otro supuesto excepcional cuando en los juicios de "un nuevo acto de estado civil"3, limita el derecho de apelar a aquellos casos en los que se formuló oposición.

Conforme lo dispone la Lopnna, la apelación tiene que ser formulada por escrito (artículo 488), dentro de los cinco días siguientes a la fecha en la que el tribunal publique el fallo. Conviene señalar que la publicación del fallo ocurre con posterioridad a la audiencia de juicio donde el juez se limita a dictar el dispositivo y una síntesis de la motivación, elementos éstos que no constitu­yen la sentencia.

Por otra parte, la interposición de la apelación debe hacerse ante el tribunal que dictó la sentencia, debe ser inequívoca e indubitable - con lo que la ma­nifestación que se haga debería señalar cuál es la decisión que se recurre y si se refiere a disconformidad con la totalidad del fallo o a parcialidad del mismo -y no tiene por qué ser fundamentada, pues basta con la simple manifestación de la voluntad de recurrir.

Vista las previsiones de la Ley en cuanto a la tramitación del recurso, con­viene tener presente que el tribunal ante quien se interpone el recurso debe pronunciarse en relación con su admisión al día siguiente del vencimiento del lapso de cinco días que se tiene para su interposición; y el expediente debe ser remitido al tribunal de alzada al día siguiente de la admisión.

3 En mi opinión, ese nuevo acto de estado civil debe entenderse como acto del "status familiae" dentro del "status civitatis".

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Respecto del trámite ame el tribunal de segunda instancia, se hace necesa­rio resaltar los siguiemes pumos:

1.- Al quimo día siguieme de la recepción del expedieme, el tribunal supe­rior debe fijar, por auto expreso y mediame aviso en la carrelera, la oporeuni­dad en la que se celebrará la audiencia. Vemos como para la fijación el tribunal debe cumplir con dos requisitos concurremes referidos al Uamamiemo de las parees: el auto y la fijación del aviso en cartelera. En nuestra opinión, la falta de cumplimiemo de uno sólo de ellos dará lugar a la nulidad del acto que se realice, pues la inactividad de las panes en esta instancia conlleva consecuen­cias negativas para cada una de ellas: la perención del recurso o la no partici­pación en la audiencia.

2.- La audiencia deberá celebrarse en una oporrunidad no amerior al déci­mo día siguieme al auto de fijación ni posterior al décimo quimo día.

Habida la fijación , se abre el lapso de cinco días para que el apelante for­malice su recurso , es decir, para que preseme un escrito razonado no mayo r de eres folios útiles, en el que exprese los motivos por los cuales apela y lo que pretende (reposición, revocación o modificación decisión). Si no formaliza demro del referido lapso , la ley lo sanciona con el perecimiento del recurso.

Formalizado el recurso dentro del lapso de ley y vencido éste, se abre para la otra parre el lapso para su contrargumentación, la cual debe hacerse a través de un escrito, también razonado y de no más de tres folios de extensión. La no presentación de este escrito en el lapso respectivo conlleva como sanción la imposibilidad de parricipar en la audiencia.

Cuando se analiza que desde la fijación co mienza a correr un lapso para argumentación)' contrargumentación de diez días y que la audiencia debe efectuarse desde el 10° día hasra el 15° día siguiente a la fijación , vemos como dos momentos procesales que deberían ocurrir en oporrunidades distintas, pudieran acaecer en un mismo tiempo, lo cual comportaría un tratamiento desigual para las partes, favoreciendo a una de ellas en desmedro de la otra. Veamos por qué:

Pongamos el caso que el tribunal de Alzada f'ija la audiencia para el 10° dia siguieIlte. A partir de la fijaci ón, co mienza el lapso de cinco días para que el recurreIlte formalice su apelación. Vencido este lapso , comienza a correr otro , también de cinco días. para que el co Iltrarecurrente presente su escrito. Si ésre presentase su escrito al 5° día de su lapso. en esa misma oportunidad tendr:i lugar la audiencia. Así, sed en ese momento - el de la audiencia - cuando el recurrente podrá conocer los argumentos que su coIltraparte ha expues to '" las pruebas que ha promovido.

Tenemos, entonces, que el contrarecurrente se encuenrr;l en mejo r posi ­ció n procesal que el apelante: disponc de tiempo par;l co no(cr los argumentos

y las pruebas de éste en tanto que el otro, aquél, sólo podrá conocer los alega­tos y pruebas de su contraparte en el mismo momento en que deba llevarse a cabo la audiencia.

La Lopnna prevé otros casos similares al planteado, en los que la fase de alegación y de pruebas coinciden, lo que impide a las partes, o al menos a una de ellas, el conocer a cabalidad cuáles son los planteamientos y peticiones de la otra, no permitiéndole alcanzar el pleno conocimiento de las cargas que le corresponderá asumir. Hemos de esperar a ver qué caminos señalará la juris­prudencia.

3.- Conforme al artículo 488-B, el juez podrá dictar un auto para mejor proveer en el mismo momento en que fije la audiencia. Ante ese hecho, surge una interrogante, ¿es ese el momento idóneo para ello?

Partiendo de lo dispuesto en el literal h del artículo 450 de la Lopnna, y tomando en cuenta cuál es la naturaleza y finalidad del auto para mejor pro­veer, estimamos que la oportunidad idónea para dictarlo sería luego de que las partes hubiesen presentado sus escritos de argumentación, pues es a partir de ese momento cuando el juez tendrá el pleno conocimiento del asunto que ha sido llevado a su consideración.

La realidad que surge como consecuencia de querer imprimir la máxima celeridad al proceso y por ello establecer lapsos comunes para distintos actos, es que terminan cercenándose derechos a las partes, y ello en definitiva se tra­duce en la desnaturalización tanto del proceso como de la celeridad de la que se le quiere dotar.

4.- Uno de los poderes del juez de Alzada es el de anular de oficio el fallo apelado ante la existencia de infracciones de orden público o constitucional, independientemente de que no hubiesen sido denunciadas. La referida potestad está prevista en el artículo 488-D, que regula lo relativo a la sentencia que ha de dictarse en la audiencia, luego de las exposiciones de las partes.

Surge, entonces, nuevas interrogantes: esa potestad, ¿sólo es ejercitable luego de que el apelante hubiese formalizado la apelación?, ¿sería ejercitable si el ape­lante no formalizase la apelación?, ¿podría el juez anular la sentencia recurrida y decretar el perecimiento del recurso? En nuestra opinión, el juez podrá anular el fallo que hubiese incurrido en dichos vicios independientemente de que tenga que declarar la perención del recurso por falta de formalización, como conse­cuencia del ejercicio de la potestad de control difuso de la Constitución.

* El Recurso Extraordinario de Casación Tradicionalmente se ha entendido que el recurso de casación es "un medio

extraordinario de impugnaci§n del que conoce el Tribunal Supremo de.Justi­cia, que se interpone exclusivamente por los motivos tasados en la ley, y contra

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las resoluciones judiciales expresamente previstas por eUa"4. Conforme a la Lopnna (artÍculo 489) sólo son recurribles en casación las

sentencias de: o Última instancia que pongan fin a juicios patrimoniales cuyo

interés sea mayor a 100 salarios mínimos nacionales. o Última instancia que pongan fin a juicios de estados familiares

(conyugal, pariente consanguíneo, pariente afín )' pariente por adopción), capacidad de las personas y establecimiento de un nuevo acto de estado civil.

Llama la atención la referencia a salario mínimo nacional cuando en nues­tro país la distinción que antes se hacía era la de salario urbano y salario rural ; nunca ha habido un salario nacional y ouo estadal y creo que en los actuales momentos, no existirá la posibilidad de que cada estado tenga autonomía para fijar el salario mínimo que regirá en su jurisdicción. Por otra parte, nos encontramos, nuevamente, con la expresión de un nuevo acto de estado civil y respecto de ello cabe el comentario inserto en la nota N ° 3. De acuerdo al artículo 489 de la ley, no procede el recu rso de casación contra las sentencias dictadas en los juicios de:

o

o

o

o

o

o

Respo nsabilidad de Crianl_1. Obligació n de l"la nmenci ón. Régimen de Co nvivencia Familiar. Acción de Protección. Colocación Familiar. Infracciones:I la Protección Debida.

En la Lopnna ex iste una regulación específica en relació n con el Recurso de Casació n, contenida en los artículos 489 a 489-1. De esa no rmativa se desprende que la Casación ha sufrido, en esta materi~ , cambios susta.nciales. al punto que casi se puede aflrm:tr que la Casació n se h:t co n\'ertido en una tercera inst:tncia limitada. Veamos por qué:

Siguiendo a C uenca, podemos definir el Recurso de Casació n como la acción de nulidad autónoma, con procedimiento pro pio. cuva flnalid ;ld es revoca r b sentencia violatoria de la ley. impidiendo así que el h ilo alc~n ce b autoridad y b inmutabilidad de b cosa juz.gada, ~' la unif-icKió n de b juris­prudencia ' .

,¡ Viccllt c G UZIll:íll 1:luja. "El Recul'.<o d e c'lsK ión O \'il". Edil. Tí r.lIH lo 13ldl1ch. \ ·"ic1h: i.1. . 1996. ". 13 )' ss .

5 Vid . HUlllbcr1 0 C UCIl C", "C m so de C t"ción C i\'il ". Edicio nes de '-' Bibli"t(','.l. l ;(Y.

172 ) C01.rCClLlN ~ l r'IO R l t\$1 ~ 1I N I Srr R. 1O l \Ínl.l C0 I ll jt.' RN All.-\ N ,\ CI0X,\ 1 n r l'.t:('1TTC(,l (' X 1 ~ 'in:~\ll'l L\ r,v.n.l\

En Venezuela, de la regulación que hace el Código de Procedimiento Civil del Recurso de Casación, se desprende del hecho de que sus finalidades son la defensa del derecho y la unificación de la jurisprudencia. De allí la afirmación en cuanto a que la Sala de Casación es un Tribunal de Derecho que, de ordina­rio, no conoce de los hechos y no sentencia sobre el fondo de la controversia. De acuerdo a la sistemática del mencionado Código, a través del Recurso de Casación se pueden atacar los actos del proceso - en tanto que éste es el ca­mino a seguir para poder dictar la sentencia - y el fondo del asunto debatido. Así, el Recurso de Casación puede ser de forma - en cuanto ataca los errores de actividad - y de fondo - en cuanto ataca los errores de juicio.

Tal fue la posición sostenida por la doctrina de la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema de ]usticia6

, en la se dejó sentado que el Recurso de Casación puede atacar los errores relativos a los actos del proceso y el orden de los mismos - y se estaría en presencia de errores in pl'ocedendo - o los errores cometidos al resolver la controversia - y entonces, se estaría en presencia de los errores in iudicando: los primeros se atacan mediante el llamado Recurso de Forma y los segundos, a través del Recurso de Fondo7

•

Durante la vigencia de la Ley Orgánica para la Protección de Niños y Adolescentes derogada - la cual no tenía una regulación específica en materia casacional, sino que regían supletoriamente las disposiciones del Código de Procedimiento Civil- , la Sala de Casación Social ratificó esa doctrinaS, así:

Respecto a la diferencia entre e! recurso por defecto de actividad y e! recurso por infracción de ley, la Sala de Casación Civil de la antigua Corte Suprema de Justicia, en reiterada jurisprudencia, entre otras en sentencia de fecha 2 de marzo de 1994, expresó: (oo.) ESte modo de plantear la distinción ( ... ) no está sino en la profunda diferencia entre e! orden y el fondo, esto es, entre la conducción de! proceso y la decisión de la litis o la administración de! negocio, y estos dos momentos de la actividad del juez están en relación de medio a fin: para las cuestiones de orden, lo que importa a los fines de la decisión no es tanto e! por qué cuanto e! si se ha seguido o no e! item señalado por la

Caracas, 1980, p. 25. 6 Sentencia de 2/3/1994, Sala de Casación Civil, Corte Suprema de Justicia. 7 En este sentido, vid. AJirio Abreu Burelli y Luis Aquiles Mejías, La CtlSación Civil, Edit. Jurídica AJva, Caracas, 2000, pp. 217 Y ss. También, Luis Aquiles Mejía, Sobre Id Profunda Diferencia e,:tre el Orden del Proceso y Id Resolución de Id COlltroversia, consultado en. hccp:// www.venezuelaprocesal.net/Mejia...:ProfundaDiferencia.htffi 8 Sentencia No. 79, de 5/4/2000, Sala de Casación Social.

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ley como el más idóneo para llegar al fin; en cuanto a las cuestiones de fondo, no se puede pretender lo mismo, es decir, que sólo la obtención o la no obtención de fin sea relevante, debiéndose indagar igualmente si la decisión ha sido justa ... Es exacto, por tanto distinguir los errores in iudicando como errores de juicio de los errores in procedendo, como errores de actividad, pero es hora de agregar que los segundos atañen sólo al orden y los primeros sólo al fondo ... (Instituciones del Proceso Civil, volumen JI, pág. 249-250). La opinión transcrita resulta de mayo r exactitud, a juicio de la Sala, que la posición de Calamandrei , para quien se tratará de un error de actividad si se comete al aplicar las normas procesales, y de un error de juicio, si se comete al aplicar la ley sustantiva - "inejecución de un precepto procesal (error in procedendo) y el error sobre la voluntad abstracta de una ley relativa a la relación controvertida" - pues al resolver el fondo de la controversia puede infringir el juez una regla de derecho procesal, y en nuestro sistema las violaciones de reglas de procedimiento que no se traduzcan en quebrantamiento u omisión de formas procesales en infracción del derecho de defensa, o puedan ser catalogadas como omisión de los requisitos del artículo 243 o vicios de la sentencia , de los enumerados en el artículo 244 de! Código de Procedimiento C ivil , pueden dar lugar al recurso por infracció n de ley. ( ... ) Co mparte esta Sala de Casación Social y hace suyo e! criteri o citado, e! cual conduce a considerar qu e al examinar e! Juez la interposició n de la apelación no estaba resolviendo la contro\'ersia, sino o rdenando el proceso)', de existir algún error, se trataría de un defecto de act ividad, no de una infracción de le)', sólo que no fu e co metido en primera instancia sino en la propia sentencia recurrida; por tanto, de resultar procedente el recurso, el efecto de b casació n consistiría en la reposició n de la causa al estado de que se dicte sentencia definitiva de mérito ...

Los efectos que se producen a partir del fall o casacio nal dependedn de la naturale7_'l del recurso que se declare con lugar. En el caso de los errores co metid os en la actividad procesal del juez (erro res que afecta n el orden), atacables por el recurso de forma , su efecto es la repos ici ón

de la ca usa al estado en que se produjo el vic io , ell virtud de la nulid:ld de las act ividades procesales vicia(bs. En estos casos, el juez que rec ibe la Glusa para sentencbrla adqu iere sobre ella plena jurisdicLión \' sólo

queda so metido a las reglas que ri gen su actividad jurisdi cLion;;1. Por el co ntrario, cuando se trata de errores de fondo co metidos pN el juez al aplicar el derecho, ataoble a uavés del recurso de fo ndo. impone

al jUet. de instancia el deber de reco nstruir b scntenLi:1 ba jo b s p.IUt,15

1741 COI.!:cnóN ~lrM()R l /\S I ~ 1I N I SnR l ('1 l\í "uco 111 jOR)I.· ,\n,\ N ,K IOX.\ L nr 1 ~~oTl C\]l'~ l ~IT(' t:... ' L 1"r L \ F \\\lU \

fijadas por la doctrina de la respectiva Sala. Esa ha sido, grosso modo, la posición tradicional en relación con el recurso de casación.

Ahora bien, del artículo 489-A - que prevé como motivos para recurrir en Casación la infracción de norma jurídica y la infracción de máxima de experiencia, siempre y cuando la infracción hubiese vulnerado derechos cons­titucionales que rigen la actividad jurisdiccional en Venezuela, o hubiese sido determinante en el dispositivo del fallo - se desprende que lo relativo a la Casación en el Derecho Civil de Menores en Venezuela, tiene una regulación propia cuyo contenido modifica o cambia los criterios tradicionales que se han manejado en la materia casacional.

Vista la previsión específica que contiene la Lopnna en cuanto a los moti­vos de Casación, en materia de menores, no cabe la aplicación de lo dispuesto en los artículos 168 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo y 313 de Código de Procedimiento Civil.

En tal virtud, la Casación en la materia de menores tiene su propia regula­ción, distinta de las demás, que rompe con los criterios que tradicionalmente se aplicaban. Tanto es así que la Sala Social ha dejado sentado con relación con el Recurso de Casación en materia laboral- criterio que es perfectamente aplicable a la Lopnna -lo siguiente:

... con la entrada en vigencia de la LOPT, la cual no hace distinción entre los vicios de forma o de fondo que puede adolecer la sentencia que se impugna, ( ... ) Por lo tanto, consideramos inútil y desacertada hoy día hacer la división de los vicios que pueden dar lugar a la nulidad de fallo recurrido en motivos in iudicando e in proceden do. (Sentencia N" 2.200 de 111112007).

Así, pues, como en la Lopnna tampoco hay distinción en cuanto a la na­turaleza del vicio (si es de forma o es de fondo), el recurso puede ser una amalgama de denuncias sin orden ni concierto, puesto que todos los motivos se limitan a infracción de norma jurídica ya los tradicionales vicios de forma­v.g., inmotivación de la sentencia, incongruencia, indeterminación objetiva o subjetiva, etc. - o de fondo -indebida o falta de aplicación de norma jurídica, etc.- son, en definitiva, violaciones de norma jurídica que se traducen en la vulneración de derechos constitucionales.

Habrá que esperar a que la Sala de Casación Social fije las pautas para la formalización del recurso y delinee una técnica para formalizar.

Dentro de las particularidades del Recurso de Casación previsto en la Lop­nna, podemos señalar:

COLECCiÓN MEMORIAS I MINISTERIO PÚBLICO I 11 JORNADA NACIONAL DE PROTECCiÓN INTEGRAL DE LA FAMILIA [75]

l. Que debe ser formalizado dentro de los veinte días continuos siguientes al vencimiento del lapso de cinco días para su anuncio o el día hábil siguiente a la declaratoria con lugar del recurso de hecho, cuando comienzan veinte días continuos para la

formalización. 2. Que el escrito no podrá exceder de tres folios útiles. 3. Que si se refiere a defectos de procedimiento, puede promoverse

prueba. 4. Que la parte no recurrente puede contestar el recurso mediante

escrito que tampoco puede exceder de tres folios y para ello tiene un lapso de veinte días consecutivos que comienza a correr una vez vencido el lapso para formalizar.

5. Que vencidos los veinte días contestación, la Sala fijará la audiencia oral , pública y contradictoria, en la cual se incorporarán las pruebas promovidas.

6. Que la ausencia del recurrente a la audiencia se entenderá como desistimiento.

7. Que la sentencia es oral y se dicta concluido el debate oral , debiendo ser publicada dentro de los cinco días siguientes.

Ahora bien, conforme a lo previsto en el artículo 489-H, los efectos que produce la Casación son los siguientes: si se detecta alguna infracción , no se conocerá de otras denuncias formuladas y se decretará nulidad y reposición de la causa al estado necesario para restablecer e! orden jurídico infringido, siempre que la reposición sea útil; o se cesará e! fallo y la sala decidirá el fondo de la controversia, sin posibilidad de reenvío.

Cuando se analizan los efectos de la sentencia Casacional , denominados por la ley como poderes de la Sala, nos encontramos, nuevamente, con e! Recurso de Forma - cuyo efecto es la nulidad de! fallo)' la reposición de la causa - y e! de Fondo - su efecto es la anulación de la sentencia y su "recons-

., » trucclon .

Frente a esa realidad, surge otra interrogante, la cual es ¿cómo queda lo "in­útil)' desacertada [del hacer la división de los vicios que pueden dar lugar a la nulidad de fallo recurrido en motivos ;11 iud;c(l/ldo C;II procedclldo? El artículo 489-J de la Lopnna dispone que los jueces de instancia deben acoger la doctri­na de Casación estJblecid3 en CJSOS análogos, p3r3 defender la integridad de la legislación y la uniformidad de la jurisprudencia.

b Ley Orgánica Procesal de Trab3jo contiene en su artÍculo 177, una dis­posición idéntic3. Co mo la Sala Constitucional se pro nunció acerc;} de la in­v31idez de dicha normJ , ese criterio es pcrfect3mente aplicable ;1 lo dispue.sto en e! citado 3rtÍculo 489-].

1761 C OI.liCCIÓN i'Vh~MOn1"S I "1INISHltloI'LÍnI.lCO / 11 J(lR~ ,' DA N.\C10!'\ .\1 !l E 1~"on:ccH'}: l:\n::GJ\..\ l PI: L \ E \\\lu .\

* El Recurso de Control de Legalidad La Lopnna consagra este novísimo recurso extraordinario, que consiste en

la posibilidad de que la Sala Social pueda conocer de aquellos fallos que no siendo recurribles en Casación, violen normas de orden público o se aparten de los criterios reiterados en la jurisprudencia de la Sala.

Dicho recurso cabe contra:

o Sentencias no recurribles en Casación que violenten (o amenacen) normas de orden público.

o Sentencias contrarias a la reiterada doctrina jurisprudencial. o Sentencias acción Protección, Convivencia Familiar, Manutención

y Responsabilidad de Crianza: solo a los efectos devolutivos.

El recurso debe ser anunciado ante el tribunal que dictó la sentencia, den­tro de los cinco días siguientes a la publicación del fallo, mediante escrito cuya extensión no ha de ser mayor a tres folios.

El tribunal deberá remitirlo a la Sala Social quien, potestativamente, deci­dirá si conoce del recurso, en cuyo caso fijará la audiencia siguiendo el trámite del Recurso de Casación.

La declaratoria con lugar del recurso producirá la nulidad del fallo, con la consiguiente reposición de la causa o la decisión de fondo, sin reenvío.

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