o,>

Ministerio

PERÚ Desarrollo Agrarioy Riego

Autoridad Nacional

del Agua

Tribunal Nacional de

Resolución de

Controversias Hídricas

"Decenio de la igualdad de oportunidades para mujeres y hombres'"Año del Bicentenario del Perú: 200 años de Independencia'

RESOLUCIÓN N° S fa. -2021-ANA/TNRCH

Lima, 07JUL.2021

lesiúente

Conlio'í?

EXP. TNRCH

CUT

IMPUGNANTE

MATERIA

ÓRGANOUBICACIÓNPOLITICA

070-2020

127395-2020

Empresa Prestadora de Servicios deSaneamiento de Agua Potable yAlcantarillado de Lambayeque SociedadAnónima - EPSEL S.A,

Procedimiento Administrativo

Sancionador

AAA Jequetepeque - ZarumillaDistritos

lERTO

Provincias

Departamento

Pimental,Chiciayo, SanJosé, CiudadEten, Monsefú,Ferreñafe yPátapoChiciayo yFerreñafe

Lambayeque

EVILLA* MAURI5)

SUMILLA:Se declara infundado el recurso de apelación interpuesto por la Empresa Prestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potable yAlcantarillado de Lambayeque Sociedad Anónima - EPSEL S.A. contra la Resolución Directoral N" 1239-2020-ANA-AAA.JZ-V, debido8 que los argumentos de su recurso impugnatorio han sido desvirtuados y se encuentra acreditada la comisión de las infraccionestipificadas en los numerales 1 y 3 del articulo 120" de la Ley de Recursos Hidricos y los literales a) y b) del artículo 277° de su'eglamento.

RECURSO ADMINISTRATIVO Y ACTO IMPUGNADO

El recurso de apelación interpuesto por la Empresa Prestadora de Servicios de Saneamiento de AguaPotable y Alcantarillado de Lambayeque Sociedad Anónima - EPSEL S.A. contra la Resolución DirectoralN" 1239-2020-ANA-AAA.JZ-V de fecha 21.09.2020, emitida por la Autoridad Administrativa del AguaJequetepeque - Zarumilla, mediante la cual se resolvió lo siguiente:

iiARTÍCULO 1". - Téngase por fijado el domicilio procesal de la EMPRESA PRESTADORA DE SERVICIO DE AGUAPOTABLE Y ALCANTARILLADO DE LAMBAYEQUE SOCIEDAD ANONIMA ■ EPSEL S.A. con RUC N° 20103448591,sito en Av. Garios Castañeda loarraouirre N° 100 del distrito José Leonardo Ortiz. provincia de Chiclavo v departamento

Lambaveaue. donde será notificado con los actos procedimentales derivados del presente procedimiento, con lasformalidades de Ley.

ARTÍCULO r. - Sancionar a la EMPRESA PRESTADORA DE SERVICIO DE AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADODE LAMBAYEQUE SOCIEDAD ANONIMA ■ EPSEL S.A. por infringir ios numerales 1) y 3) del articulo 120° de la Ley deRecursos Hidricos: "1 Utilizar el agua sin el correspondiente derecho de uso de agua" y "3. Ejecutar obras hidráulicas sinautorización de la Autoridad Nacional del Agua", concordante con los literales a) y b) del articulo 277° de su Reglamento:"Usar (...) las aguas sin el correspondiente derecho de uso de agua o autorización de la Autoridad Nacional del Agua" y"b. Construir (...) sin autorización de la Autoridad Nacional del Agua obras de cualquier tipo (...).

ARTÍCULO 3°. - Precisar que el carácter de dichas conductas se califican como graves y la multa a imponer esequivalente a NUEVE COMO OCHO (9,8) Unidad Impositiva Tributaria (a razón de 4,9 UIT porcada infracción), vigentea la fecha de pago, la cual se deberá cancelar en el plazo de diez (10) días, de haberse declarado firme la presenteresolución, en la cuenta corriente del Banco déla Nación N° 0000-877lU de la Autoridad Nacional del Agua, debiendoremitir el comprobante de pago efectuado a esta Autoridad Administrativa del Agua.

ARTÍCULO 4". - Dictar como Medida Complementaria que la EMPRESA PRESTADORA DE SERVICIO DE AGUAPOTABLE Y ALCANTARILLADO DE LAMBAYEQUE SOCIEDAD ANONIMA • EPSEL S.A., en el plazo de treinta (30)días hábiles, posterior a la notificación de la presente resolución, cumpla con regularizar el trámite para la obtención del

A&g. FRANCISCOmauricio/re

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derecho de uso de agua, la misma que deberá ser comunicada a la Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque,bajo apercibimiento de iniciarse un nuevo sancionador por infracción continuada.

2. DELIMITACIÓN DE LA PRETENSIÓN IMPUGNATORIA

La administrada solicita que se declare fundado su recurso de apelación contra la Resolución Directoral N®1239-2020-ANA-AAA.JZ-V.

3. FUNDAMENTOS DEL RECURSO

La administrada sustenta su recurso de apelación indicando lo siguiente:

Si bien se ha incurrido en las infracciones establecidas en la resolución impugnada, también escierto que se viene acogiendo a lo expresamente dispuesto por la Resolución Jefatural H" 058-2018-ANA para la regularización y obtención de la licencia o autorización de uso del agua subterránea yla ejecución de obras hidráulicas.

Ni en la etapa instructiva ni resolutiva se indicó la base legal que sustenta la sanción impuesta; razónpor la cual, teniendo en cuenta que es la primera vez que se incurre en este tipo de infracciones, sedebería aplicar una multa de 2 UIT.

ANTECEDENTES RELEVANTES

Actuaciones previas al inicio del procedimiento administrativo sancionador

Mediante el Acta de Inspección Ocular N° 028-2019-ANA-AAA,JZ-ALA.CHL-AT/SSSF de fecha21.05.2019, personal de la Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque realizó unainspección ocular en el punto con las coordenadas UTM (WGS84) 619303 mE - 9244899 mN,políticamente ubicado en el distrito y provincia de Chiclayo, departamento de Lambayeque, dejandoconstancia de lo siguiente:

<s-Seha verificado la existencia de un pozo tubular en la coordenada UTM WGS84 E619303 N9244899, ubicadoen la residual 'Puerta del Sol" - Galilea, cuya profundidad aproximada es de 15.

- Al momento de la inspección se encontraba captando agua para uso poblaclonal la cual es derivada a unreservorío de 10000.

• El pozo se encuentra en una casera y cuenta con equipos de bombeo y eléctricos el pozo en mención no cuentacon un caudalimetro.

- El pozo es administrado por EPSEL S.A.».

4.2. Mediante el Acta de inspección Ocular N° 028-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL-AT/SSSF de fecha21.05.2019, personal de la Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque realizó unainspección ocular en el punto con las coordenadas UTM (WGS84) 623193 mE - 9248967 mN,politicamente ubicado en el distrito de Pimentel, provincia de Chiclayo y departamento deLambayeque, dejando constancia de lo siguiente:

«- Se ha verificado la existencia de un pozo tubular en la coordenada UTM 1/V6S84 E623193 N9248967 cuentacon un caudalimetro al momento de la inspección marca 18397.665 m^.

- El pozo se encuentra en una caseta y se aprecia que cuenta con equipos de bombeo eléctricos correspondiente.■ El pozo tubular es denominado ios Sauces ei uso del agua es para la población.- El pozo refendo es administrado por EPSEL S.A.».

4.3. Mediante el Acta de inspección Ocular N° 029-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL-AT/SSSF de fecha11.06.2019, personal de la Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque realizó unainspección ocular en el punto con las coordenadas UTM (WGS84) 627243 mE - 9241418 mN,políticamente ubicado en el distrito de Monsefú, provincia de Chiclayo y departamento deLambayeque, dejando constancia de lo siguiente:

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fflANCISCDMAURICIO REVI

LOAIZA

«- Se ha verificado que en la coordenada UTM WGS84 E627245 N9241418, existe con un pozo con un equipode medición el cual al momento de la inspección técnica tenia una lectura de 6215429.8 m^.

■ El pozo es administrado por EPSEL S.A.- El uso del agua es poblacional para el distrito de Monsefú.».

4.4. Mediante el Acta de Inspección Ocular N° 029-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL-AT/SSSF de fecha11.06.2019, personal de la Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque realizó unainspección ocular en el punto con las coordenadas UTM {WGS84) 625610 mE - 9236982 mN,politicamente ubicado en el distrito de Ciudad de Eten, provincia de Chiclayo y departamento deLambayeque, dejando constancia de lo siguiente:

«• En la coordenada UTM WGS84 E625610 N92369828. existe un pozo tubular que cuenta con un equipo demedición (caudallmetro) al momento de la inspección tenia una lectura de 2183586.1

- Cuenta con una caseta de control.

- El pozo es administrado por EPSEL S.A.■ El agua es usada para abastecer con agua a la ciudad de puerto Eten.».

Mediante el Acta de Inspección Ocular N" 029-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL-AT/SSSF de fecha11.06.2019, personal de la Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque realizó unainspección ocular en el punto con las coordenadas UTM {WGS84) 621751 mE - 9251194 mN,políticamente ubicado en el distrito de San José, provincia de Chiclayo y departamento deLambayeque, dejando constancia de lo siguiente:

«■ Se ha verificado en la coordenada UTM IVGS84 E621751 N9251194, existe un pozo tubular que cuenta conun equipo de medición (caudallmetro) al momento de la inspección tenia una lectura de 5786386.5 m^.

- Cuenta con equipo de bombeo, se encuentra bajo una estructura tipo caseta de bombeo.- El uso del agua es para uso poblacional de la ciudad de San José.- El pozo esta administrado por EPSEL al momento de la inspección se encentraba en operación.».

Mediante el Acta de Inspección Ocular N" 030-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL-AT/SSSF de fecha::06.2019, personal de la Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque realizó una

inspección ocular en el punto con las coordenadas UTM (WGS84) 652763 mE - 9255312 mN,políticamente ubicado en el distrito de Pátapo, provincia de Chiclayo y departamento deLambayeque, dejando constancia de lo siguiente:

«-Se cozisfafo que a la altura déla coordenada UTM WGS84 E652759 N9255334. existe un pozo tubular ubicadoen Pátapo Alto, distrito de Pátapo. de la provincia de Chiclayo. Cuenta con equipo de medición que al momentode la diligencia marca 39.784 It/s y 450472.5 mi El pozo se encuentra dentro de una caseta de material noble.Es de uso poblacional.

- El pozo esta administrado por EPSEL.- Cuenta con equipo de bombeo.»

4.7. Mediante el Acta de Inspección Ocular N° 030-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL-AT/SSSF de fecha12.06.2019, personal de la Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque realizó unainspección ocular en el punto con las coordenadas UTM (WGS84) 634366 mE - 9265132 mN,políticamente ubicado en el distrito y provincia de Ferreñafe, departamento de Lambayeque. dejandoconstancia de lo siguiente:

«- Se constato que a la altura de la coordenada UTM WGS84 E634372 N9265139, existe un pozo en estadooperativo, ubicado en el sector El Algodonal, distrito y provincia de Ferreñafe.

- Cuenta con equipo de medición (caudalimetro) que al momento de la diligencia marca 17790.74 nP.- El pozo tubular se encuentra dentro de una caseta de material noble.- Cuenta con equipo de bombeo y el uso del agua es poblacional.- El pozo tubular esta administrado por EPSEL y es denominado Pozo N" 05.»

4.8. La Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque, mediante el Informe Técnico N® 016-2019-ANA-AAA.JZ.ALA.CH-AT/HNI de fecha 22.07.2019, concluyó que la Empresa Prestadora deServicios de Saneamiento de Agua Potable y Alcantarillado de Lambayeque Sociedad Anónima -EPSEL S.A. no cuenta con la autorización para la construcción de obras hidráulicas ni con underecho de uso de agua otorgado por la Autoridad Nacional del Agua; razón por la cual, recomendóa la administrada iniciar los trámites necesarios para regularizar su situación en el marco de la

tOUABOOPATRON

Resolución Jefatura! H" 058-2018-ANA: caso contrario, se iniciarla el procedimiento administrativosancionador por la comisión de las infracciones tipificadas en los numerales 1 y 3 del articulo 120®de la Ley de Recursos Hídricos y el literal a) y b) del articulo 277® de su Reglamento.

E! precitado informe fue puesto en conocimiento de la administrada mediante la Notificación N® 361-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL de fecha 07.08.2019, recibida el 08.08.2019.

Desarrollo del procedimiento administrativo sancionador

4.9. A través de la Notificación N° 511-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL de fecha 01.10.2019, recibida el02.10.2019, la Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque comunicó a la EmpresaPrestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potable y Alcantarillado de Lambayeque SociedadAnónima - EPSEL S.A. el inicio de un procedimiento administrativo sancionador en su contra, enatención a lo siguiente:

«4.- Hechos de que imputan a titulo de cargo:

La Administración Local de Agua Chancay Lambayeque, en cumplimiento de las funciones establecidas en elnumeral 12) del Articulo 15° de la Ley 29338, dispuso la realización de una supervisión a los derechos de uso deagua otorgados a ENTIDAD PRESTADORA DE SERVICIOS DE SANEAMIENTO DE LAMBAYEQUE S.A. en lacual se ha verificado tal como consta en las ACTA de fecha 21.05.2019, 11.06.2019 y 12.06.2019 que:

Abg. FRANCISCOMAURICIO REVI

S LO

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ENTIDAD PRESTADORA DE SERVICIOS DE SANEAMIENTO DE LAMBAYEQUE S.A. ha construido y usa'el agua para uso poblacional, sin contar con la autorización y el derecho correspondiente de los pozos acontinuación listados:

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UBICACION POUTICO ADMINISTRAnVO

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CHICUYÓ SA>4 JOSE

CHiaAYO CIUDAD ETEK

CHiaAYO M(D^SEFÚFtRRENAFE FERf^NAFF

iAW6AVFCi;;e CHICLAYO PATÍPC

4.10.

Asimismo, se indicó que las conductas descritas se encuentran tipificadas como infracción en losnumerales 1 y 3 del artículo 120° de la Ley de Recursos Hídricos y los literales a) y b) del artículo277® de su Reglamento, otorgándole a la administrada un plazo de cinco (05) días hábilescontabilizados desde el día siguiente de recibida la notificación para que presente sus descargos.

La Empresa Prestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potable y Alcantarillado deLambayeque Sociedad Anónima - EPSEL S.A„ mediante el escrito presentado el 07.10.2019 antela Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque, adjuntó el Informe N° 438-2019-EPSELS.A.-GG/GO de fecha 03.10.2019, con el cual presenta sus descargos a la Notificación N° 511-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL, señalando que se acogerá a lo dispuesto en la Resolución JefaturalN® 058-2018-ANA.

La Administración Local de Agua Alto Chancay - Lambayeque, mediante el Informe N° 096-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL de fecha 27.11.2019 (Informe Final de Instrucción), notificado el 28,08.2020,señaló que la Empresa Prestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potable y Alcantarilladode Lambayeque Sociedad Anónima - EPSEL S.A. no cumplió con las recomendaciones indicadasen el Informe Técnico N° 016-2019-ANA-AAA.JZ.ALA.CH-AT/HNI; razón por la cual, concluyó quela administrada ha cometido las infracciones tipificadas en los numerales 1 y 3 del articulo 120® dela Ley de Recursos Hídricos y los literales a) y b) del articulo 277® de su Reglamento, recomendandocalificar las referidas infracciones como graves e imponer una sanción de multa de 4.9 UIT por cadauna de ellas y una medida complementaria que exija la regularización de la situación descrita en unplazo máximo de treinta (30) dias.

4.12. Con el escrito presentado el 09.09.2020 ante la Administración Local de Agua Chancay -

4.11.

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EOUAROO

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MAURICIO

Lambayeque, la Empresa Prestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potable y Alcantarilladode Lambayeque Sociedad Anónima - EPSEL S.A. presentó sus descargos al Informe N" 096-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL, señalando que no ha incurrido en las infracciones señaladas, pues vienerealizando el llenado de los formatos denominados "Declaración Jurada Sobre el Recursos Hídrico"

para la regularización de las licencias de uso de agua de los siete (07) pozos tubulares. Asimismo,consideró que la sanción a imponer no tiene base legal.

4.13. El área legal de la Autoridad Administrativa del Agua Jequetepeque- Zarumilla, mediante el InformeLegal N° 883-2020-ANA-AAA.JZ-AL/JMLZ de fecha 17.09.2020, concluyó que correspondesancionar a la Empresa Prestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potable y Alcantarilladode Lambayeque Sociedad Anónima - EPSEL S.A. por la comisión de las infracciones tipificadas enlos numerales 1 y 3 del articulo 120® de la Ley de Recursos HIdricos y los literales a) y b) del articulo277® de su Reglamento.

La Autoridad Administrativa del Agua Jequetepeque - Zarumilla por medio de la ResoluciónDirectoral N® 1239-2020-ANA-AAA.JZ-V de fecha 21.09,2020, notificada el 22.09.2020, resolvió losiguiente:

«ARTÍCULO r. - Téngase por fijado el domicilio procesal de la EMPRESA PRESTADORA DE SERVICIO DEAGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO DE LAMBAYEQUE SOCIEDAD ANONIMA - EPSEL S.A. con RUCN" 20103448591, sito en Av. Carlos Castañeda loarraquirre N" 100 del distrito José Leonardo Ortiz. provincia deChiclavo V departamento Lambaveaue. donde será notificado con ios actos procedimentales derivados delpresente procedimiento, con las formalidades de Ley.

ARTÍCULO 2°. - Sancionar a la EMPRESA PRESTADORA DE SERVICIO DE AGUA POTABLE YALCANTARILLADO DE LAMBAYEQUE SOCIEDAD ANONIMA - EPSEL S.A. por infringir los numerales 1) y3) del articulo 120" de la Ley de Recursos Hídricos: '1 Utilizar el agua sin el correspondiente dereclio de uso deagua" y '3. Ejecutar obras hidráulicas sin autorización de la Autoridad Nacional del Agua", concordante con losliterales a) y b) del artículo 277" de su Reglamento: 'Usar (...) las aguas sin el correspondiente derecho de usode agua o autorización de la Autoridad Nacional del Agua" y 'b. Construir (...) sin autorización de la AutoridadNacional del Agua obras de cualquier tipo (...).

ARTÍCULO 3°. - Precisar que el carácter de dichas conductas se califican como graves y la multa a imponer esequivalente a NUEVE COMO OCHO (9,8) Unidad Impositiva Tributaría (a razón de 4,9 UITporcada infracción),vigente a la fecha de pago, la cual se deberá cancelar en el plazo de diez (10) dias, de haberse declarado firmela presente resolución, en la cuenta comente del Banco de la Nación N" 0000-877174 de la Autoridad Nacionaldel Agua, debiendo remitir ei comprobante de pago efectuado a esta Autoridad Administrativa del Agua.

ARTÍCULO 4". - Dictar como Medida Complementaria que la EMPRESA PRESTADORA DE SERVICIO DEAGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO DE LAMBAYEQUE SOCIEDAD ANONIMA - EPSEL SA. en el plazode treinta (30) dias hábiles, posterior a la notificación de la presente resolución, cumpla con regularizar el trámitepara la obtención del derecho de uso de agua, la misma que deberá ser comunicada a la Administración Local deAgua Chancay - Lambayeque, bajo apercibimiento de iniciarse un nuevo sancionador por infracción continuada.

(...).,..

Actuaciones posteriores a la Imposición de la sanción administrativa

4.15. En fecha 14.10.2020, la Empresa Prestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potable yAlcantarillado de Lambayeque Sociedad Anónima - EPSEL S.A. presentó un recurso de apelacióncontra la Resolución Directoral N® 1239-2020-ANA-AAA.JZ-V, acorde con los fundamentosseñalados en el numeral 3 de la presente resolución. Adjuntó a su recurso copia de los Informes N®200-2020-EPSEL S.A.-GO/OZN de fecha 29.09.2020 y N® 059-202D-EPSEL S.A.-GG/GO/JZF defecha 27.09.2020 en los cuales el Jefe de la Oficina Zonal Norte de EPSEL S.A. concluyó que no seha presentado los formatos indicados en la Resolución Jefatural N® 058-2018-ANA.

5. ANÁLISIS DE FORMA

Competencia del Tribunal

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HfcClO^

5.1. Este Tribunal Nacional de Resolución de Controversias Hídricas tiene competencia para conocer yresolver el presente recurso de apelación, de conformidad con el articulo 22® de la Ley N® 29338,Ley de Recursos Hídricos, los artículos 17® y 18® del Reglamento de Organización y Funciones dela Autoridad Nacional del Agua, aprobado por el Decreto Supremo N® 018-2017-MINAGRI, así comolos artículos 4° y 15° de su Reglamento Interno, aprobado por la Resolución Jefatural N° 076-2018-ANA, modificado mediante la Resolución Jefatural N® 083-2020-ANAL

Admisibilidad dei Recurso

5.2. El recurso de apelación ha sido interpuesto dentro de los quince (15) días hábiles de notificado elacto impugnado y cumple con los requisitos previstos en los artículos 220® y 221 ® del Texto ÚnicoOrdenado (TUO) de la Ley N® 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado porel Decreto Supremo N® 004-2019-JUS^ por lo que debe ser admitido a trámite.

ANÁLISIS DE FONDO

Respecto de las infracciones imputadas

6.1. Los numerales 1 y 3 del artículo 120® de la Ley de Recursos Hídricos señalan lo siguiente:

rticulo 120.- Infracción en materia de agua

Constituye infracción en materia de agua, toda acción u omisión tipificada en la presente Ley. El Reglamentoestablece el procedimiento para hacer efectivas las sanciones.

Constituyen infracciones las siguientes:— /

1. Utilizar el agua sin el correspondiente derecho de uso.(...)3. la ejecución o modificación de obras hidráulicas sin autorización de la Autoridad Nacional;(■■>■

Los literales a) y b) del articulo 277® del Reglamento de la Ley de Recursos Hídricos señalan losiguiente:

«Artículo 277.- Tipificación de Infracciones

Son infracciones en materia de recursos hídricos ias siguientes:

a. Usar, represar o desviar las aguas sin el correspondiente derecho de uso de agua o autorización de iaAutoridad Nacional del Agua

b. Construir o modificar, sin autorización de la Autoridad Nacional del Agua, obras de cualquier tipo,permanentes o transitorias, en las fuentes naturales de agua, los bienes naturales asociados a ésta oen la infraestructura hidráulica mayor pública.

(...)«.

6.3. El concepto de infraestructura hidráulica ha sido desarrollado por este Tribunal en el segundo párrafodel numeral 6.1. de la Resolución N® 068-2014-ANA-TNRCH^ de fecha 09.06.2014:

«& 1. (...) una obra hidráulica o infraestructura hidráulica se define como una construcción, en el campo de la ingenieríacivil y agrícola en la cual es aspecto dominante se reiaciona con el agua. Se puede decir entonces gue lainfraestructura hidráulica constituye un conjunto de obras construidas con el objeto de trabajar con el agua,cualquiera que sea su origen, con fines de aprovechamiento o de defensa (...).«.

6.4. En el presente caso, la Autoridad Administrativa del Agua Jequetepeque - Zarumilla, mediante la

HACIO/V^íí"'

FRANCfSCOMAURICIO fiEM

I L0AI2A

' Publicado en el Diario Oficial El Peaiano el 12.05.2020.z Publicado en el Diario Oficial El Peaiano el 25.01.2019.3 Véase la Resolución N' 068-2014-ANA-TNRCH, recaída en el Expediente N' 082-2014. Publicado

http;//www.ana.gob.pe/sites/default/files/normatividad/files/res_068_exp._082_cut_20506-12Ju_moche_aía_mvc_0.pdfel 09.06.2014. En;

EDUARDO RAMIREZ

Preside

hACIOiV

CofltrO^t :

Resolución Directoral N° 1239-2020-ANA-AAA.J2-V, sancionó a la Empresa Prestadora de Serviciosde Saneamiento de Agua Potable y Alcantarillado de Lambayeque Sociedad Anónima - EPSEL S.A.con una multa de 9.8 UIT por haber construido siete (07) pozos tubulares sin contar con laautorización de la Autoridad Nacional del Agua y usar el agua extraída de los referidos pozos confines poblacionales sin contar con un derecho otorgado por la Autoridad Nacional del Agua,conductas que se encuentran tipificadas como infracciones en los numerales 1 y 3 del articulo 120®de la Ley de Recursos HIdricos y los literales a) y b) del artículo 277® de su Reglamento,respectivamente. La Administración consideró que la responsabilidad de la administrada en lacomisión de las infracciones se encontraba acreditada con los siguientes medios probatorios:

a) Las Actas de inspección Ocular N° 028-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL-AT/SSSF de fecha21.05.2019, N° 029-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL-AT/SSSF de fecha 11,06,2019 y N® 030-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL-AT/SSSF de fecha 12,06.2019 en las cuales la Administración Local de

Agua Chancay - Lambayeque constató que la administrada construyó siete (07) pozos tubularesy usó el agua extraída de los mismos con fines poblacionales, según el siguiente detalle:

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I Informe Técnico N® 016-2019-ANA-AAA,JZ,ALA,CH-AT/HNl de fecha 22.07.2019 elaborado

por la Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque en el cual se concluye que laadministrada ha cometido las infracciones tipificadas en los numerales 1 y 3 del artículo 120® dela Ley de Recursos Hidricos y los literales a) y b) del artículo 277® de su Reglamento.

c) Los escritos de descargos presentados por la administrada en los cuales señala que regularizarlasu situación acogiéndose a lo señalado en la Resolución Jefatural N® 058-2018-ANA.

d) El Informe Técnico N® 096-2019-ANA-AAA,JZ-ALA.CHL de fecha 27.11.2019 elaborado por laAdministración Local de Agua Chancay - Lambayeque, en el cual señala que la administrada noha cumplido con regularizar su situación conforme se le exigió en el Informe Técnico N® 016-2019-ANA-AAA.JZ.ALA.CH-AT/HNI.

Respecto del recurso de apelación

6.5. En relación con el argumento de! recurso de apelación señalado en el numeral 3.1 de la presenteresolución, este Colegiado debe precisarlo siguiente:

6.5.1. La Autoridad Administrativa del Agua Jequetepeque - Zarumilla por medio de la ResoluciónDirectoral N" 1239-2020-ANA-AAA.JZ-V de fecha 21.09,2020, resolvió sancionar a laEmpresa Prestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potable y Alcantarillado deLambayeque Sociedad Anónima - EPSEL S,A. con una multa de 9.8 UIT por haberconstruido siete (07) pozos tubulares sin contar con la autorización de la Autoridad Nacionaldel Agua y usar el agua extraído de ellos con fines poblacionales sin contar con un derechootorgado por la Autoridad Nacional del Agua, conductas que se encuentran tipificadas comoinfracciones en los numerales 1 y 3 del articulo 120® de la Ley de Recursos Hidricos y losliterales a) y b) del articulo 277® de su Reglamento, respectivamente.

6,5,2. Mediante el argumento del recurso impugnatorio bajo análisis, la administrada reconocehaber realizado las conductas infractoras; sin embargo, considera que se debió tener encuenta que se viene acogiendo al programa de regularización de licencia de uso de agua

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previsto en la Resolución Jefatural N° 058-2018-ANA'*.

6.5.3. Al respecto, revisado el expediente administrativo, se advierte que la administrada no haacreditado con medio probatorio idóneo que ha iniciado el trámite de otorgamiento delicencia de uso de agua en el marco de lo establecido en la Resolución Jefatural N° 058-2018-ANA. Asimismo, resulta importante precisar que, el solo hecho de presentar unasolicitud de licencia de uso de agua no faculta al peticionante a hacer uso del recursohidrico, tal y como ya ha sido señalado por este Tribunal en el fundamento 6.8 de laResolución N° 1120-2019-ANA/TNRCH de fecha 02.10.2019 las solicitudes de

licencia de uso de agua se encuentran sujetas a un régimen de evaluación previa consilencio administrativo negativo, conforme lo indica el último párrafo del artículo 54° de laLey de Recursos Hídricos, es decir, que para su aprobación se requiere necesariamentede una instrucción, substanciación y probanza, a fin de verificar el cumplimiento de losrequisitos exigidos en la normatividad respectiva para generar convicción sobre laprocedencia de lo solicitado, no pudiendo la administrada anticiparse a ejercer el derechosolicitado teniendo como único sustento la presentación de su solicitud (..

Por lo expuesto y no encontrándose la situación descrita por la administrada dentro dealguna de las causales eximentes o atenuantes de responsabilidad previstas en el artículo257'' del TUO de la Ley del Procedimiento Administrativo General®, corresponde desestimareste argumento del recurso de apelación.

En relación con el argumento del recurso de apelación señalado en el numeral 3.2 de la presenteresolución, este Colegiado debe precisar lo siguiente:

6.6.1. El numeral 3 del articulo 248" del TUO de la Ley del Procedimiento Administrativo Generalseñala como uno de los principios que restringen la potestad sancionadora del Estado aldenominado Principio de Razonabilidad, el cual establece que las autoridades deben preverque la comisión de la conducta sancionadle no resulte más ventajosa para el infractor quecumplir las normas infringidas o asumir la sanción. Sin embargo, las sanciones a seraplicadas deben ser proporcionales al incumplimiento calificado como infracción,observando los siguientes criterios que se señalan a efectos de su graduación: a) Elbeneficio ilícito resultante por la comisión de la infracción; b) La probabilidad de detecciónde la infracción; c) La gravedad del daño al interés público y/o bien jurídico protegido: d) Elperjuicio económico causado; e) La reincidencia, por la comisión de la misma infraccióndentro del plazo de un (1) año desde que quedó firme la resolución que sancionó la primerainfracción; f) Las circunstancias de la comisión de la infracción; y g) La existencia o no deintencionalidad en la conducta del infractor.

* Mediante ía Resolución Jefatural N° 058-2018-ANA publicada en El Diario Oricial El Peruano el 20.02.2018, la Autoridad Nacional del Agua aprobódisposiciones para facilitar la formalízación del uso del agua a las organizaciones de usuarios de agua y prestadoras de servicios de saneamiento,otorgando licencias de uso de agua a través de un procedimiento de oficio, simplificado, masivo y gratuito.

® Revisado en: i.ihttps://www.ana.gob.pe/sSes/default/files/normativiclad/riles/82-RTNRCH-112Q-2019-003.pdfy>

^«.Artículo 257.- Eximentes y atenuantes de responsabilidad por infracciones1. Consf/fuyen condiciones eximentes de la responsabilidad por infracciones las siguientes:a) El caso fortuito o la fuerza mayor debidamente comprobada.b) Obrar en cumplimiento de un deber legal o el ejercicio legitimo del derecho de defensa.c) La incapacidad mental debidamente comprobada por la autoridad compefenfe, siempre que esta afecte la aptitud para entender la infracción.d) La orden obligatoria de autoridad competente, expedida en ejercicio de sus tenciones.e) El error inducido por la Administración o por disposición administrativa confusa o ilegal.f) La subsanación votenfarta por parte del posible sancionado del acto u omisión imputado como constitutivo de infracción administrativa, con

anterioridad a la notificación de la imputación de cargos a que se refiere el inciso 3) del articulo 255.2. Constituyen condiciones afenuanfes de la responsabilidad por infracciones las siguientes:

a) Si iniciado un procedimiento administrativo sancionador el infractor reconoce su responsabilidad de forma expresa y por escrito.En los casos en que la sanción aplicable sea una multa esta se reduce hasta un monto no menor de la mitad de su importe.

b) Oíros que se establezcan por norma especial.».

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6.6.2. En concordancia con lo señalado en el considerando precedente, el artículo 121" de la Leyde Recursos Hídricos establece que las infracciones en materia de agua son calificadascomo leves, graves y muy graves, teniendo en cuenta los siguientes criterios:

a) Afectación o riesgo a la salud de la población.b) Beneficios económicos obtenidos por el infractor.c) Gravedad de los daños generados.d) Circunstancias de la comisión de la infracción.e) Impactos ambientales negativos, de acuerdo con la legislación vigente.f) Reincidencia.g) Costos en que incurra el Estado para atender los daños generados.

6.6.3. El articulo 279" del Reglamento de la Ley de Recursos Hídricos establece que, por lacomisión de una infracción en materia de recursos hídricos, la Autoridad Nacional del Aguapuede imponer una sanción de amonestación escrita o multa, siendo la primera de ellasaplicable únicamente a aquellas infracciones calificadas como leves, y la segunda aplicablesegún la siguiente escala:

CALIFICACION DE LAINFRACCIÓN

MULTA RANGO

SANCIÓNADMINISTRATIVA

MULTA

Leve No menor de 0.5 UIT ni mayor de 2 UIT De 0.5 UIT hasta 2 UIT

Grave Mayor de 2 UIT y menor de 5 UIT De 2.1 UIT hasta 4.9 UIT

Muy arave Mayor de 5 UIT hasta 10000 UIT De 5.1 UIT hasta 10 000 UIT

En este punto resulta importante precisar que en la Notificación N" 511-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL de fecha 01.10.2019, la Administración Local de Agua Chancay - Lambayeque sicumplió con comunicar a la Empresa Prestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potabley Alcantarillado de Lambayeque Sociedad Anónima - EPSEL S.A. las posibles sanciones querecibirían de acreditarse su responsabilidad en la comisión de las infracciones objeto delprocedimiento administrativo, tal y como lo exige el inciso 3 del numeral 254.1 del artículo 254"del TUO de la Ley del Procedimiento Administrativo GeneralL

6.6.4. La calificación de las infracciones como grave y la imposición de una multa de 9,8 UIT por partede la Autoridad Administrativa del Agua Jequetepeque ■ Zarumilla se sustenta en el análisisde los criterios realizado en el Informe N° 096-2019-ANA-AAA.JZ-ALA.CHL (Informe Final deInstrucción), análisis que fue recogido en el undécimo considerando de la ResoluciónDirectoral N° 1239-2020-ANA-AAA.JZ-V conforme se transcribe a continuación:

«Por tanto, a fin de determinar la calificación de la infracción se deberá tener en cuenta los siguientescriterios establecidos en el numeral 3 del articulo 248° del TUO de ta Ley N° 27444: a) El beneficioilícito resultante por la comisión de la infracción: EPSEL S.A. se ha beneficiado con el uso del agua sincontar con derecho de uso otorgado y con el no pago de la retribución económica; b) La probabilidadde detección de la infracción: la Autoridad Nacional de Agua, dentro de sus facultades de fiscalización,control y vigilancia programo las diligencias de inspecciones oculares, por tanto, la probabilidad dedetectar la infracción era de 100%: c) La gravedad del daño al interés público y/o bienjurídico protegido:captar las aguas subterráneas sin el correspondiente derecho de uso de agua o autorización de laAutoridad Nacional del Agua, limitan los criterios de autosostenibiiidad señalados en el articulo 95° dela Ley de Recursos Hídricos: d) El perjuicio económico causado: la administrada ha venido utilizandoel agua subterránea sin realizar el pago de la retribución económica a favor de la Autoridad Nacionaldel Agua, en consecuencia perjudica al Estado Peruano: e) La reincidencia por la comisión de la mismainfracción dentro del plazo de un (1) año desde que quedo firme la resolución que sancionó la primera

h Articulo 254.' Caracteres del procedimiento sancionador254.1 Para el ejercicio de la potestad sancionadora se requiere obligatoriamente haber seguido elprocedimiento legal o reglamentariamente establecido

caracterizado por.(...)3. Notificar a los administrados los hechos que se le imputen a titub de cargo, ¡a calificación de las infracciones que tales hechos pueden constituir v

la expresión de las sanciones aue. en su caso, se le pudiera imponer, asi como la autoridxl competente para imponer la sanción y la norma queatribuya tal competencia. (£1 subrayado corresponde a este Colegiado).

(...).,.

infracción: En el presente caso no se registra antecedentes de sanción; f) Las circunstancias de lacomisión de la Infracción: personal profesional de la Administración Local de Agua Ct^ancayLambayeque ha identificado las infracciones cometidas a consecuencia de las inspecciones ocularesrealizadas, verificando que EPSEL S,/l. viene utilizando agua subterránea de los pozos tubularesubicados en las coordenadas UTM M/6S 84: E619303 - N9344899, E623193 - N9248967, E627243- N9241418. E625610 - N9236982. E621751 - N 9251194, E652763 - N9255312. E634366 -N9265132, sin contar con el correspondiente derecho de uso de agua destacando que cuenta conequipo electrónico y de bombeo para la extracción del recurso; g) La existencia o no de intencionalidaden la conducta del infractor la empresa tiene pleno conocimiento de las normas de recursos hídricospor tanto se encuentra acreditada su intencionaiidad.».

6.6.5. Por lo señalado, este Colegiado puede concluir que la calificación de las infracciones y lasanción impuesta por el órgano de primera instancia en la Resolución Directoral H" 1239-2020-ANA-AAA,JZ-V se encuentran debidamente sustentadas, no correspondiendo lareducción de la multa impuesta; razón por la cual, se debe desestimar este argumento delrecurso de apelación.

6.7, En consecuencia, dado que la comisión de las infracciones se encuentra acreditada conforme a losmedios probatorios detallados en el numeral 6.4 de la presente resolución, y que han sidodesvirtuados los argumentos del recurso impugnatorio, corresponde declarar infundado el recursode apelación interpuesto por la Empresa Prestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potabley Alcantarillado de Lambayeque Sociedad Anónima - EPSEL S.A. contra la Resolución DirectoralN° 1239-2020-ANA-AAA.JZ-V.

Concluido el análisis del expediente, visto el Informe Legal N° 373-2021-ANA-TNRCH-ST y con lasconsideraciones expuestas por los miembros del Colegiado durante la sesión virtual de fecha 07.07.2021, deconformidad con el numeral 16.1 del artículo 16° del Reglamento Interno del Tribunal Nacional de Resoluciónde Controversias Hidricas, aprobado por la Resolución Jefatural N° 076-2018-ANA y modificado por laResolución Jefatural N° 083-2020-ANA, por unanimidad este colegiado,

RESUELVE:

Declarar INFUNDADO el recurso de apelación interpuesto por la Empresa Prestadora de Servicios deSaneamiento de Agua Potable y Alcantarillado de Lambayeque Sociedad Anónima - EPSEL S.A. contrala Resolución Directoral N° 1239-2020-ANA-AAA.JZ-V,

2®.- Dar por agotada la vía administrativa.

Regístrese, notifiquese y publiquese en elportal web de la Auton^ad Nacional del Agua.

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LUIS EBtfflRDo'^ÍREZ PATRÓPRESIDENTE

^DÍLBERTO GUEVARA PÉREZ %VOCAL

CISCO MAURICIO REVILLA LOAYZA

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