RESPONSABILIDAD CIVIL FAMILIAR

7/26/2019 RESPONSABILIDAD CIVIL FAMILIAR

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LAS FUNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL: DELIMITACIN DE LAFUNCIN DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL EN ELCDIGO CIVIL PERUANO

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1. NOCIN DE FUNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL.

En el Derecho cada institucin tiene su propia fnalidad u objetivo, lo cualpermite conocer a cabalidad sus alcances y ronteras; en tal sentido a eectos

de conocer el verdadero alcance de la responsabilidad civil atribuida a unapersona por el dao que produzca, es de suma relevancia saber qu uncinpersi!ue el modelo de "esponsabilidad civil dentro de determinadoordenamiento jur#dico$

%ablar de uncin de la responsabilidad civil es hablar de la esencia misma delmodelo que adopte cada sistema jur#dico, pues de ello depende la maneracomo se re!ula toda la institucin, esto es si se adopta un fn preventivo, todala normativa aplicable debe estar orientada a la persecucin de dicho fn y lopropio seria si se adopta un modelo resarcitorio o sancionador, por ejemplo$&ncluso de habla, tambin, diversas unciones pueden convivir se!'n el tipo de

dao producido, pues para el caso del dao patrimonial la uncin a adoptarpodr#a ser el sancionador, preventivo o resarcitorio, mientras que en el daoe(trapatrimonial, por su esencia, no cabria otro fn que el sancionador o laa)ictivaconsolodara$

II. LAS DIVERSAS FUNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL.

La Responsab!"a" #$! a"%&e !a e's&en#a "e "$e(sas )*n#ones en#!*so +o, se a#ep&a -*e *n ss&e%a "e Responsab!"a" #$! p*e"ape(se*( $a(os /nes o )*n#ones sn -*e es&o %p!#a s*"esna&*(a!0a#n o #on&(apos#n2 en &a! sen&"o a %ane(a "e

o(en&a#n pasa(e%os a "e&a!!a( b(e$e%en&e !as "$e(sas )*n#ones"e !a Responsab!"a" #$! a#ep&a"as po( !a "o#&(na "e !a %a&e(a.

**Abogado por la U.N.S.L.G de Ica, Post-Grado en la Universidad Castilla-La Mancha !oledo-"spa#a$,%ie%bro del Instit&to Per&ano de 'erecho civil, representante per&ano en la I( Convenci)n Latinoa%rica de'erecho C&ritiba-+rasil//$, Pro0esor de 'erecho civil en la Universidad San 1&an +a&tista - 0ilial Ica, socioprincipal de 2Chang, +ende34 5 C&ellar6 Abogados.


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3.1. F*n#n "e%a(#a&o(a.4 La )*n#n "e%a(#a&o(a "e! "e(e#+o"ebe(5a pe(%&( a &o"a !a so#e"a" sabe( #%o "ebe #o%po(&a(sepa(a no n&e()e(( en !a es)e(a "e !be(&a" "e! p(6%o. Pa(a S*0anneCa($a!2 #&a"o po( Lpe0 7e((e(a12 !a )*n#n "e%a(#a&o(a 4-*e e!!a"eno%na normativa-2 se(5a !a )*n#n o(na(a "e !a (esponsab!"a"#$! po(-*e p(e#sa%en&e es !a -*e pe(%&e !a e!abo(a#n "e (e!as"e #on"*#&a sn !as #*a!es !a $"a en so#e"a" se(5a %posb!e8 en#onse#*en#a es&%a%os -*e es&a )*n#n #*%p!e *n "ebe( ene(a!2es "e#( #o%o (e!a ene(a! "e! De(e#+o b*s#a en#a*sa( o "e!%&a(!as #on"*#&as "e !os +o%b(es #on !a /na!"a" -*e es&as no #a*sen"a9o a o&(as.

3.3. F*n#n #o%pensa&o(a.4+ambin llamada resarcitoria$

ntes de abordar una defnicin cabe hacer una aclaracin, en relacin a laconusin que e(iste en nuestro medio respecto a los alcances de los trminos

-indemnizacin. y -resarcimiento., pues lamentablemente, incluso nuestra/orte 0uprema y a travs de un 1leno /asatorio2, 3particularmente en el &&&1leno /asatorio4 incurre en la misma conusin$ Enjambre jur#dico quetrataremos de aclarar m5s adelante$

6olviendo a los alcances de la uncin resarcitorio o reparadora para al!unosautores la 'nica uncin de la "esponsabilidad civil, busca, restituir#nte!ramente el dao !enerado$

7os alcances que tradicionalmente se la han dado a esta uncin, como se hadicho, son dos8 compensar o resarcir e incluso se le entienden como sinnimosde -indemnizar., alcances que para al!unos resultar#a lo mismo, mientras que

para otros 9 principalmente la indemnizacin con el resarcimiento sontrminos del alcance totalmente disimiles$ En tal sentido resulta importante 9m5s a'n en nuestro medio, por las razones ya anotadas establecer claramentelos alcances de -"esarcir. e --indemnizar.$

Resa(#(2 sen e! "##ona(o "e !a (ea! a#a"e%a "e !a !en*aespa9o!a;2 es adrid 2==: 9 +? p$:2@


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N&ese -*e "es"e *na #on#ep&*a!0a#n ene(a! es&a(5a%os an&e&(%nos s%!a(es2 e%pe(o 6*(5"#a%en&e , p(opa%en&e en e!#a%po "e !a (esponsab!"a" #$!4 n"e%n0a#n , (esa(#%en&o$en"(5an a se( #on#ep&os &o&a!%en&e "s&n&os2 #*,o #aba!#ono#%en&o n*,e en "$e(sos aspe#&os "e! 6*#o "e(esponsab!"a" #$! a -*e "ebe so%e&e(se *na #on"*#&a


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proviene de &na a&tori3aci)n legal e incl&so de actos o cond&ctas reali3adas en

pro del inters generalerrera- tiene

l&gar c&ando la sociedad to%a la decisi)n, %ediante el estableci%iento de &na

regla de responsabilidad ob8etiva, de per%itir ciertas actividades l9citas, pero

riesgosas o peligrosas 5 lesivas sin 7&e deba de%ostrarse en todos los casos la

e:istencia de c&lpa.

"n n&estro pa9s ve%os &n esbo3o de este 0in, c&ando se insta&ro en a#o , la

obligatoriedad del Seg&ro de Accidentes de tr?nsito ; S@A!, a travs de la Le5

/B/ Le5 General de !ransporte 5 !ransito !errestres$ para todas a7&ellos

propietarios de veh9c&los a&to%otores.

@ 1or ejemplo en el caso de la e(propiacin


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2.4. Funcin preventiva. Lla%ada ta%bin 0&nci)n econ)general. "sta 0&nci)n

b&sca 7&e la =esponsabilidad civil act&e ex ante de 7&e el da#o oc&rra, de

evitaci)n de 7&e el per8&icio s&ceda.

2.5. Funcin admonitoria.- el 7&e a%onesta o aconse8a "sta 0&nci)n de la

responsabilidad civil nor%al%ente no aparece en los tratados de la %ateria. S9

aparece %encionada por alg&nos a&tores del common law119. MarDesinis/, si

bien d&da 7&e esta 0&nci)n sea i%portante en el derecho de da#os, ad%ite 7&e en

alg&nos casos se da el e0ecto ad%onitorio de la responsabilidad civil, co%o ser9a

por e8e%plo el caso de %ala pra:is pro0esional, o da#os por di0a%aci)n, sobre

todo agrega%os, si se ordena la p&blicaci)n de la sentencia.

2.6. Funcin sancionatoria.- "s a7&ella 7&e no solo b&sca el resarci%iento o

reparaci)n del da#o sino 7&e ade%?s sancionar al a&tor de la cond&cta por la

reali3aci)n del il9cito. "sta 0&nci)n es propia de los siste%as anglosa8ones 5 con

%a5ores brillos en los "stados Unidos, co%o se dio en el sonado caso Mc 'onald.

"sta 0&nci)n prepondera el grado de intencionalidad del ca&sante del da#o, los

da#os 7&e genera as9 co%o el i%pacto 7&e dicha cond&cta 5 el da#o %is%opodr9a generar en la sociedad en tal sentido en caso de e:istir dolo, &n da#o

singni0icado 5 dicha cond&cta 0&ese i%pactante para la sociedad, el %onto

resarcitorio contendr9a, ade%?s del %onto resarcitorio &na s&%a adicional a

especie de sanci)n por dicha cond&cta.

Co%o se ha dicho, si bien los siste%as latinos se reh4san a la aplicaci)n de esta

0&nci)n, en los siste%as del co%%on laE, se hace cada ve3 %?s 0&erte s& &tilidad,

incl&so se habla 5a de da#os p&nitivos, en e0ecto as9 ta%bin lo reconoce elpro0esor Gaston Fern?nde3 Cr&3, c&ando precisa, 2A esta perspectiva B, se opone

la %entalidad 8&r9dica de corte anglosa8)n, 7&e ha prop&gnado la aplicabilidadde

FERNADEZ CRUZ, Gastn. Las transformaciones funcionales de la responsabilidad civil: la pticasistemtica. Anlisis de las funciones de incentivo o desincentivo y preventiva de la responsabilidad civil en

los sistemas del civil law, edicin digital p. !.


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los 2punitive damage6 o daos punitivos6 con llevan &na clara 0&nci)n de castigo

5 dis&asi)n del c&lpable 7&e har9an de esta instit&ci)n &na 0ig&ra inter%edia entre

el 'erecho Civil 5 el 'erecho Penal.

2.7. Dao punitivo.- La Corte de "stados Unidos en el caso Gertz vs. Robert

Welch/B ha de0inido a los da#os p&nitivos co%o 2%&ltas privadas i%p&estas por

8&rados civiles para castigar cond&ctas reprochables 5 dis&adir s& 0&t&ra

oc&rrencia6. >e a7&9 &n pri%er indicio de s& nat&rale3a 8&r9dica es &n instit&to

8&r9dico sie%pre accesorio, o co%o lo ha dicho la 8&rispr&dencia estado&nidense

2incidental6. "s decir 7&e el da#o p&nitivo no tiene vida por s9 %is%o. No e:iste

acci)n a&t)no%a para recla%ar da#os p&nitivos. Sie%pre debe deter%inarse ; adecir de L)pe3 >erreraH- en el proceso principal &na acci)n, casi sie%pre por

inde%ni3aci)n co%4n de da#os 5 per8&icios, 5 la especial circ&nstancia de

cond&cta agraviante, dolosa, intencional, etctera, 7&e hace procedente este

instit&to de e:cepci)n.

Los da#os p&nitivos son &na instit&ci)n 8&r9dica 7&e t&vo origen en dos casos

ingleses relacionados del siglo (II JilDes vs. Jood/B, 5 >&cDle vs. Mone5/BK,

en los c&ales se %and) pagar %?s de lo 7&e 0&e el da#o s&0rido con prop)sitos

sancionatorios 5 preventivos. Act&al%ente se reconocen los da#os p&nitivos en

&ebec, A&stralia, N&eva elanda, Irlanda del Norte, "scocia 5 "stados Unidos,

pa9s donde el instit&to t&vo e:pansi)n %?s notable. Sobre este tipo de 0&nci)n de

la responsabilidad civil, bien precisa L)pe3 >errera, c&ando se#ala 2"n todas las

de0iniciones est?n presentes dos ele%entos 7&e son 0&nda%entales para de0inir

los da#os p&nitivos. "l castigo punishment$ 5 la dis&asi)n deterrence$. "sos dos

B "efrindose a la ne!ativa de un uncin sancionadora de la "esponsabilidadcivil$

? LOPE? 7ERRERA2 E"a("o. -&ntroduccin a la responsabilidad civil.$ Apcit$


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ele%entos 7&e p&eden ser ta%bin trad&cidos co%o la 0a3 sancionadora 5 la 0a3

preventiva del derecho de da#os son los 0ines 7&e persig&e el instit&to.6

Por ello al no tener a&tono%9a se p&de decir 7&e el da#o p&nitivo re7&iere la

presencia de &n da#o esencial o principal 5 7&e solo a%eritara de%andar el da#o

p&nitivo en circ&nstancias propias de cada caso, co%o p&ede ser el grado de

lesividad o intencionalidad de la cond&cta da#osa, as9 sig&iendo n&eva%ente a

Lope3 >errera, se 2 p&ede advertirse otro de los rasgos distintivos de los da#os

p&nitivos el ele%ento s&b8etivo debe ser agravado, la %era negligencia no es

s&0iciente para i%poner da#os p&nitivos6

.B. Otras clasificaciones. 'esde &na perspectiva del an?lisis econ)%ico del

'erecho, se ha constr&ido tres 0&nciones esenciales de la =esponsabilidad civil i$

el desincentivo de actividades 7&e a&%enten el n4%ero 5 gravedad de accidentes

ii$ la co%pensaci)n de las v9cti%as, 5 iii$ la red&cci)n de los costos

ad%inistrativos inherentes a todo siste%a de responsabilidad civil.

Final%ente, no pode%os de de8ar de citar lo escrito por el pro0esor Gast)n

Fern?nde3/, para 7&ien las 0&nciones de la responsabilidad civil deben %irarse

desde las dos perspectivas 7&e p&ede abarcarse dicha %ateria &na di?dica o

%icro sist%ica 5 otro %acro sist%ica.

'esde &na perspectiva di?dica ;e:presa Gast)n Fern?nde3//- la responsabilidad

civil c&%ple &na triple 0&nci)n

a Satis0actoria co%o garant9a de consec&ci)n de los intereses 7&e

%erecieron 8&ricidad por el orden 8&r9dico, incl&ida la reparaci)n del da#o,

c&ando ste se ha hecho presente, en s& car?cter de 0en)%eno e:)geno

del inters. 'e e7&ivalencia &e e:plica el por7& la responsabilidad civil

:= FERNADEZ CRUZ, Gastn. "p cit. p. #.

:: &dem


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representa sie%pre &na a0ectaci)n patri%onial, en donde 2alg&ien6 deber?

sie%pre soportar las consec&encias econ)%icas de las garant9a as&%ida

para la satis0acci)n dignos de t&tela. Presente el 0en)%eno e:)geno del

da#o, se deber? decidir si esta a0ectaci)n patri%onial se de8a all9 donde se

ha prod&cido o, si por el contrario, conviene trasladarla a otro s&8eto.

b 'istrib&tiva presente solo c&ando el da#o ha a0ectado &n inters t&telado,

c&5a 0&nci)n consistir? ;co%o s& propio no%bre lo indica- en distrib&ir entre

deter%inados s&8etos el costo de s& actividad, ind&ciendo de esta %anera a

&na reg&laci)n espontanea acorde con los linea%ientos %acro-econ)%icos

perseg&idos. 'e esta %anera, esta 0&nci)n servir? para la aplicaci)n de

8&sti0icativos te)ricos del traspaso del peso econ)%ico del da#o de la

v9cti%a al responsable a travs de los deno%inados 20actores atrib&tivos deresponsabilidad6

'e ig&al 0or%a -Fern?nde3 Cr&3/- e:presa, 7&e desde &na perspectiva sist%ica

o %acroecon)%ica, la =esponsabilidad civil c&%plir? b?sica%ente dos 0&nciones

esenciales, con s&8eci)n al %odelo econ)%ico 7&e se to%e en re0erencia

i Una 0&nci)n de incentivo o desincentivo de actividadesii Una 0&nci)n preventiva

. !" #$O%&"'(" D) !" F*'(O' D) !" %)+$O'+",!D"D (! )'

)! D)+"%%O!!O D) D(" '+&&*(O'

"s evidente 7&e conocer 5 aceptar 7&e tipo o 0&nci)n ha adoptado deter%inado

ordena%iento 8&r9dico, nos per%itir? conocer c&?les son los alcances de dicha la

instit&ci)n, 7&e da#os resarcibles se priori3ar9an, 7&e criterios de i%p&taci)n de

responsabilidad predo%inar9an &nos sobre otros, etc.

I. LA FUNCION '" LA ="SP@NSA+ILI'A' CIIL "N C@'IG@ CIIL

P"=UAN@.

:2 &dem


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A esta alt&ra del traba8o, toca revisar 7& 0&nci)n persig&e, en %ateria de

responsabilidad civil, n&estro C)digo civil.

Para tal e0ecto es oport&no resaltar 7&e dicho c&erpo nor%ativo reg&la la

=esponsabilidad civil desde dos perspectivas La contract&al 5 la

e:tracon%tract&al, e%pero tratare%os de esbo3ar s& 0&nci)n desde &na

perspectiva general, es decir de todo el siste%a de =esponsabilidad civil

per&ano.

A$ "n pri%er tr%ino tene%os 7&e el art9c&lo /H


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en los art9c&los /H,/K/H,/Q/HH,/, %ientras 7&e en los art9c&los /H


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Ra se ha dicho en l9neas precedentes 7&e la Inde%ni3aci)n 5 la reparaci)n

resarci%iento$ son cosas distintas, por lo c&al tratare%os de darle sentido a lo

establecido por los codi0icadores del siglo ((.

M?s all? de la con0&si)n s&scitada, la 0inalidad de ste traba8o es deter%inar la0&nci)n del siste%a de responsabilidad civil per&ano, por ende nos centrare%os en

dicha tarea.

Co%o se ha dicho de la lect&ra p&nt&al de cada &no de los art9c&los 7&e reg&lan la

responsabilidad civil e:tracontract&al no sirve de %&cha a5&da, p&es 2inde%ni3ar6

5 2reparar6 se &tili3an co%o tr%inos si%ilares, lo c&al i%pide a0ir%ar 7&e la

0&nci)n de la responsabilidad civil sea o resarcitoria ; reparadora o por el contrario

inde%ni3atoria pero lo 7&e si nos per%ite apreciar es 7&e, dentro de las diversas

0&nciones de la =esponsabilidad civil antes anotadas, n&estro C)digo civil o se

inclina por &na 0&nci)n inde%ni3atoria o lo hace por el contrario por &na 0&nci)n

resarcitorio-reparadora del da#o.

"n consec&encia, a e0ectos de ir aclarando el panora%a, res&lta de gran &tilidad

revisar de 7& 0or%a el C)digo civil reg&la el e0ecto 7&e genera &n s&p&esto de

responsabilidad civil, es decir 7&e consec&encias le i%pone el ordena%iento

8&r9dico a 7&ien ca&sa &n da#o a otro 5 c&ando conc&rran ade%?s todos los

ele%entos de la responsabilidad civil$.

'e la lect&ra de los art9c&los /H


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ade%?s el ob8eto a reparar o resarcir, co%o se ha dicho s& contenido ;esti%a%os-

deter%inara la 0&nci)n de la responsabilidad civil per&ana.

"n tal sentido para conocer el contenido del da#o, seg4n el c)digo civil, debe%os

rec&rrir al art9c&lo /HB del dicho c)digo 7&e estable 7&e la inde%ni3aci)nco%prende las consec&encias 7&e deriven de la acci)n & o%isi)n generadora del

da#o, incl&5endo el l&cro cesante, el da#o a la persona 5 el da#o %oral en tal

sentido, no obstante 7&e la nor%a &tili3a el tr%ino 2inde%ni3aci)n6 s& contenido

%?s se ase%e8a a los alcances del resarci%iento o de la reparaci)n.

"n e0ecto ello es as9 toda ve3 7&e si la noci)n del da#o seg4n citado art9c&lo /HB,

co%prende todas consec&encias generadas por la cond&cta da#osa, sean

consec&encias econ)%icas l&cro cesante 5 da#o e%ergente$ co%o no

patri%oniales 'a#o %oral 5 da#o a la persona$ 5 7&e la consec&encia 7&e pesa

sobre 7&ien genera el da#o es el naci%iento de &na obligaci)n por el da#o

generado Art. /H


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Derechos subjetivos amiliares$ mpliando lo e(plicado en el punto anterior,podemos defnir los derechos subjetivos amiliares como las acultades

otor!adas a las personas como medio de proteccin de intereses le!#timosdeterminados por las relaciones jur#dicas amiliares$ que pueden ser de ordenpatrimonial o e(trapatrimonial$ Estos derechos subjetivos amiliares puedenservir para la satisaccin de intereses propios del titular del derecho, p$ ej$ 8 elderecho de reclamar alimentos, el derecho de deducir las acciones deseparacin personal o de divorcio vincular, el derecho del marido a impu!nar lapaternidad de los hijos dados a luz por su su esposa durante el matrimonio$etc$ 1ero tambin los derechos subjetivos amiliares pueden ser reconocidoscomo acultades otor!adas para la proteccin de intereses ajenos, comosucede con el ejercicio de la patria potestad$

"esponsabilidad derivada de incumplimiento de los derechos subjetivos

amiliares

a4 Doctrina >ayoritaria8 responsabilidad e(tracontractual$ 7a violacin de losdeberes amiliares o conyu!ales, nacidos en el caso del v#nculo jur#dicoamiliar, no constituye el incumplimiento de una obli!acin que pon!a enmarcha denominada responsabilidad contractual o por el incumplimientoobli!acional puesto que el contrato no es la uente 'nica$ 0e trata, sin lu!ar adudas, de dos deberes jur#dicos distintos8 e(trapatrimonial, uno, patrimonial, elotro$ 0i bien ambos nacen de ne!ocios jur#dicos pree(istentes, no puedebasarse en ello la ubicacin del caso en el 5mbito o zona

ubicar a la responsabilidad por los daos derivados del incumplimiento de los

deberes amiliares en la zona de la responsabilidad e(tracontractual o poractos il#citos $ conf!urada por la violacin de un deber !enrico, sin contenidopatrimonial predispuesto, de no causar perjuicios, detrimentos o menoscabos aotros con nuestras acciones u omisiones$ Este deber de no daar, est5 m5scerca de los deberes amiliares que del deber creditorio C$

c Doctrina >inoritaria8 0upuesto de "esponsabilidad /ontractual Gellusciosostiene el mismo criterio desarrollado precedentemente, salvo en unaspecto8 el dao emer!ente de la disolucin anticipada de la comunidadpatrimonial entre los cnyu!es$ El jurista e(presa8H>5s debe recordarseasimismo que en nuestro r!imen la sociedad conyu!al es un contrato,

por m5s que revista caracter#sticas peculiares$$$ en consecuencia, este Iaspecto de la cuestin se re!ir#a por las normas reerentes a laresponsabilidad contractual$J K 7a doctrina mayoritaria no comparte estaopinin pues sostiene que la Hsociedad conyu!alJ no es realmente unasociedad mL un contrato por lo que, se!'n 6idal +aquini, la locucincorrecta ser#a Hr!imen patrimonialmatrimonialJ de separacin debienes con participacin en los adquiridos $1or lo tanto, ni a'n en este


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aspecto la responsabilidad deriva de un contrato, sino que siempre ese(tracontractual$ L >osset &turraspe, For!e, 7os Daos Emer!entes delDivorcio, 77, :?B= oaet Stunespe$ ob$ cit$ pt!$ C=$ R R R L ltenLni$ >bps /abana "$$/ueuiauldempambTldadcOd en el derecho de amilia$ 77$ :??:p$ ?C= y se$ UGarbero, Amar$ Danos y perjuicios defendan dd dimio$ Ed$ nna$ ptas$2= y a$ :=< 7E//&AIE0 V EI0VA0 reparacin inte!ral, no todo dao esresarcible sino que es necesario que rLe'na una serie de requisitos talescomo ser cierto 3ya sea presente o uturo4, subsistente, propio opersonal del reclamante y que lesione un derecho subjetivo o un intersle!#timo del reclamante$ 1ara una corriente doctrinaria 3>azeaud, 7alou,isher, cua nzorena, 0alas, Grebbia4 los daos derivados delincumplimiento de los derechos amiliares emer!entes de las relacionesde patria potestad, fdelidad y autoridad conyu!al, ser#an slo Daos>orales porque el derecho lesionado tiene car5cter esencialmentee(trapatrimonial, independientemente de que ten!a repercusionespatrimoniales$ Atra corriente 3Demo!ue, 1laniol, >essineo, !uar D#as,Ar!az, 0alvat, 7aaille, %enoch, !uiar, Gusso, >osset &turraspe, etc$4


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centra su atencin en los eectos de la accin antijur#d#ca lle!ando a laconclusin de que si el derecho de amilia lesionado ocasiona al!'nmenoscabo en el patrimonio, es Dao >aterial$ Wuedando reducido elDao >oral a los surimientos, dolores muy #ntimos pero sin repercusinal!una en el patrimonio -$ $ Es menester indicar que en toda reparacin

de daos hay dos acetas8 el resarcitorio L3t#picodel Derecho /ivil4 y elpunitorio o ejemplar 3caracter#stico del Derecho 1enal4$ "esarcitorio,porque se procura dejar satisecha a la v#ctima, como estaba antes deproduc#rsele el dao$ Ejemplar o punitorio porque tambin se casti!a unaconducta antijur#dica y al mi0mo tiempo se estimula a los dem5s acomportarse se!'n derecho$ En el Derecho R/ivil no podemos lle!ar ale(tremo de considerar de puro car5cter punitorioejemplar a lareparacin pero tampoco podemos dejar de notar que en el Derecho deamilia, dado el orden p'blico de sus normas, la intensidad delundamento punitorio va aumentando !radualmente acerc5ndose alDerecho 1enal$ 0ostiene Garbero que Hpor al!o la flosofa jur#dica, inspi- Garbero, Amar, ob$ cit$ p5!$ :C y ss$ EI0VA0 S=C rada en el tomismo$entiende que la norma jur#dica es Xcausa ejemplarN de la conducta

juridica debidaJ n$ &$ $ llamarlos on$ nom amoo8 on$ nm como oOn o8 7mmrn plicando la teor#a de la causalidad adecuada, el incumplimientode los deberes amiliares es la causa jur#dica del dao y debe procedersea su reparacin siempre y cuando dicho incumplimiento sea apto paraproducir un resultado daoso$ +eniendo en cuentala relacin decausalidad, en las relaciones de amilia se distin!uen dos rdenes deperjuicios8 a$ aquellos en los que el incumplimiento es su causainmediata8 Dao ctual Ypresente o uturo pero cierto, siendo ambos

reparablesY; y r b$ aquellos en los que el incumplimiento es su causamediata8 Dao 0obreviniente, no debe ser reparado porque la relacinde causalidad est5 interrumpida$ &$ B$ 7 mmoru nm$ DZA El art$ :=Bestablece que Hel resarcimiento del dao consistir5 en la reposicin delas cosas a su estado anterior, e(cepto si uera imposible, en cuyo casola indemnizacin se fjar5 en dinero$ +ambin el damnifcado podr5 optarpor la indemnizacin en dineroJ$ /laro est5 que en la mayor#a de loscasos no parece posible que los daos derivados del incumplimiento delos deberes amiliares pueden ser objeto de repara8 cinin natura porqueen los a!ravios e(trapatrimoniales es casi imposible volver las cosas al

estado anterior, como que no puede volver atr5s el tiempo transcurridoni borrarse el GufLimrento padecido$ Entonces, proceder5 normalmentela indemnizacin por equivalencia a travs de una traduccinpecuniarra$ El U GarbemAmr$ob$dt$$pt!$:2yn :=@ 7E//&AIE0 VEI0VA0 damnifcado, no obstante ser posible la reparacin en especie,podr5 optar por aqulla 3con$ art$ :=B /$ /ivil4 X$ &$ ?$ E7 /+A" DE+"&G[/&\I [ID>EI+&>EI+E sanEnvo El anti!uo a(ioma de queHno hay responsabilidad sin culpaJ recupera aqu# su plena validez ya


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que la doctrina y jurisprudencia mayoritaria opinan que no cabe aqu#otra imputacin que la undada en un reproche a la conciencia del autor8Ht' lo quisiste o, al menos, ue tu ne!li!encia, imprudencia o impericia loque ori!in el evento perjudicialJ -$ G5stanos tomar en cuenta las dosversiones de la culpabilidad !enrica8 la culpa propiamente dicha y el

dolo$ En este se!undo hay una intencin de daar que alta en la simpleculpa XC$ 7a doctrina mayoritaria sostiene que participando de loscaracteres del Derecho de amilia y recibiendo por ende la in)uenciadirecta y prounda en la Etica y de la >oral la responsabilidad ser5siempre subjetiva X@$ Io habr#a, para tal corriente, terreno para laimputacin objetiva, para los ries!os o la !arant#a$ 0in embar!o, unacorriente minoritaria, sostiene que podr#a hablarse de una imputacinobjetiva undada, no en los ries!os ni en la !arant#a, sino en el Habusodel derechoJ$ /ulpabilidad concurrente8 7a culpabilidad, unida a losdem5s presupuestos de la responsabilidad civil, en!endra la obli!acinde indemnizar$ 1ero cuando la v#ctima que ha surido el dao es tambinU >a]innich de Gasset, 7idia, Atra acertada aco!ida del derechoareparacin de daosocasionadosporelcnyu!eculpabledeldivorcio,E$D$::C:BC:$:ossctlturmspe, ob$ cil$ p5!$ C2$ - >osset, lturraspc$ ob$ cil$p5!$ C2 U Garbero, ob$ cil$ p5!$ :2B$ U$ Garbero, ob$ cit$ p5!$ :==$EI0VA0 S=: culpable y ha contribuido a causarle, el criterio actualindica que se debe fjar una indemnizacin pero reducida en proporcin ala culpabilidad de la v#ctima, evit5ndose as# las injusticias a las quearribaba el criterio anti!uo neutralizando mutuamente las culpas UL$ l$ lo$1acman- U 7os Drea$ lterini y 7pez /abana elaboraron propuestas enrelacin al tema estudiado, a saber8 lo$ l$ 7a responsabilidad civil en las

relaciones de amilia est5 sometida a las re!las !enerales del sistema:=$ B$ El principio se!'n el cual quien causa culpablemen te un daoinjusto debe repararlo, no es absoluto$ %ay casos en los cuales se nie!ala accin resarcitoria, se e(i!e un actor de atribucin especial 3dolo$culpa !rave4, se modulo la culpa 3quam in suis4, o se pondera el daocon reerencia individuada a los sujetas de la relacin$ :=$ $ 7os criteriosde aplicacin deben tomar en cuenta esas caracter#sticas del sistemavinculdndolas con los intereses superiores en la constitucin de laamilia, y en su estabilidad, y con el sentimiento de justicia de lacomunidad$ :=$


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Garbero, ob$ cil$ p5!$ :2? y u$ R u ur$ lterini y lopez /abana$ ltcrini$ Qpcz/abana "$, /uestiones de SUamabilidad civil en el dencho de amilia$ 77$ lWGlp$ ?C= y sa$ :=B 7

&&$ "E01AI0G&7&DD /&6&7 EI E7 DE"E/%A DE >&7& Y 1"+E && &&$ :$&I+"AD[//&AI %echo en el cap#tulo & el encuadre del tema a desarrollar y

habiendo hecho una resea de los presupuestos de la responsabilidad civil enel derecho de amilia podemos concluir que e(iste una subparte del Derecho/ivil que llamar#amos HDerecho amiliar de la responsabilidad civilJ$/amprender#a muchas hiptesis que se hallan e(presamente previstas ennuestra le!islacin y muchas otras que a pesar de no estar previstas parecenser viables$ l decir de los dres$ lterini y 7pez /abana, X? Hen las relacionesde amilia se advierte una catarata de situaciones en las cuales, 'ltimamente,se afrma la procedencia de la indemnizacin$ si, en el caso en que el padre


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no reconoce espont5 neamente al hijo e(tramatrimonial, cuando se pasa poralto la promesa de matrimonio, cuando se es culpable del divorcio Yhasta porlos daos causados al hijo a causa de la $ privacin del ho!ar cuando setransmiten enermedades al cnyu!e o a la prole, especialmente en laecundacin asistidaJ$ &&$ 2$ %&1\+E0&0 DE "E01AI0G&7&DD /&6&7E^1"E0>EI+E enmsrs8 &&$ 2$ $ I[7&DD DE >+"&>AI&A El art$ 22C del/d$ /ivil re!ula la accin de daos y perjuicios contra el contrayente que secasa a sabiendas de la e(istencia del impedimento dirimente 3parentesco,li!amen o crimen4 que lo aecta, considerando as# que ste incurre en un actoantijur#dico$ U ltcnLni, l7pez /abana "$, /uestiones de responsabilidad civilen el derecho de amilia, 7$7$ :??:p$ ?C= y as$ EI0VA0 S=? 1or eso leatribuye el deber de indemnizar los daos y perjuicios que baya provocado alotro contrayente por causa de su obmr$ ldntica obli!acin de resarcir asume eltercero que provoc la celebracin del matrimonio$ 7a obli!adn resarcitoriaque asume el oontrayente de mala e o, en su meo$ los terceros$ puedereerirse al dao material o patrimonial y al dao moral$ En cuando al daopatrimonial, podr5n computarse los !astos y ero!aciones realizados en ocasinde la celebracin, pudiendo plantearse incluso la posibilidad de daoemer!ente, pero el 5mbito del dao moral es a'n m5s vasto e incuestionable$7a nulidad del matrimonio provocar#a un dao moral !enrico, sin perjuicio dela!ravio moral espec#fco en uncin del motivo que provoca la nulidad.$hprescripcindelaaocinesdedosaosapartirdeld#a en que la sentencia denulidad pasa en autoridad de cosa juz!ada$ 7as Fornadas de Derecho /ivil de0anta e X,trataron el novedoso tema de los Daos y 1eijuicios producidos porla nulidad de matrimonio causada por el ocultamiento del 0$&$D$$ y por votoun5nime concluyeron8 H0on indemnizables los daos materiales y moralescausados por la nulidad del matrimonio declarada por ocultamiento del 0F$D$$que padece uno de los contrayentesJ$ ll$ 2$ G$ "uromumn nn$ +una /onorme alart$


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solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos menores quehabiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si ueranmayores de diez aos$ En caso de que los padres no convivan, ser5responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse elevento daoso el hijo estuviere al cuidado del otro pro!enitorJ$ El actor deatribucin es la culpa Hin vi!ilandoJ,pero caben distin!uir dos hiptesis8 a$ 0i elmenor no alcanz los diez aos8 la responsabilidad de los padres es directa ye(clusiva conorme al art$ ?2: del /d$ /ivil por lo que, aunque el menor ten!abienes, ni los padres ni n _nnonniMGossert, ob$ cit$, p5!$


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E^1"E0>EI+E &&$ $ $ DZA0 v 1E"F[&/&A0 DE"&6DA0 DE7 D&6A"/&A6&I/[7" V 7 0E1"/&AI 1E"0AI7 El divorcio en 0#, A los hechosconstitutivos de sus causales, EI0VA0 S: suelen representar para el cnyu!einocente una uente de perjuicios materiales o morales a$ Es un principiorecibido en el derecho universal que el divorcio causa daos y que ellos debenser reparados$ 1ensemos, dice >osset lturraspe, que el matrimonio es unacomunidad domstica o menor, inte!rada a la comunidad social o mayor; consus re!las propias, pero, a la vez, sometida alas normativas !enerales$ Daaruera o dentro del matrimonio$ hacerlo a un e(trao o al propio cnyu!e$ lejosde merecer una solucin Hprivile!iadaJo e(imente, debe computarse comoa!ravante, al menos en la medida que son mayores los deberes deHobrarconprudencia y pleno conocimientode las cosasJ, art$ ?=2 del /d$ /ivil X$ &&$ $ G$EsmusO I El art$ :@C del /d$ /ivil 3t$o$ ley 2$C:C4 establece HEste /di!o noreconoce esponsales de uturo$ Io habr5 accin de la promesa dematrimonioJ $ 0e ha suprimido as# la prohibicin de reclamar daos y perjuiciospor su incumplimiento que conten#a el /di!o 6lez, lo que abre la posibilidadde aplicar las re!las de responsabilidad e(tracontractual para obtener lareparacin civil por daos materiales o morales ocasionados por la rupturadolosa o culposa de la pnomesa de matrimonio$ 7as Fornadas de Derecho /ivilde 0anta e- N,trataron el tema de Daos y 1erjuicios derivados de la rupturade esponsales , ori!in5ndose dos despachos8 Despacho X HDar5 lu!ar aindemnizacin la ruptura intempestiva o injustifcada de la promesa dematrimonio, sujeta a la normativa de los hechos il#citos del /di!o /ivil; no esindemnizable la prdida de la chance matrimonioJ 3do$8 1rez U Gclluscio,Danos y 1erjuicios derivados del divorcio$ 77$ p5!$ :?onet lturrnspc, ob$ch$$$ p5!$ C[E"+E DE7 /AI/[G&IA$ a4&ndemnizacin por ruptura En principio, no cabe reclamar una indemnizacinpor - Gclluscio, >anual$$$ +%, p5!$ anual$$$ +ll, p5!$


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daos derivados de la ruptura, o si son repetibles las sumas dadasvoluntariamente con tal motivo$ Gelluscio sostiene que Hser#a aplicable lamisma solucin que antes de la ley 2$C:C se daba para el caso de rupturaarbitraria de esponsales8noe:isteobli!acinnaturaldepa!arlosdaosy perjuicios,pero lo dado a irrepetible si no se trata del precio de la liberacin sino delcumplimiento de un deber moral de reaarcir el perjuicio ocasionado,especialmente cuando es la mujer la abandonada y como consecuencia de launin de hecho ha visto perjudicados sus posibilidades de matrimonio uturo osu lar!a dedicacin al ho!ar ile!#tima aecta la posterior obtencin deocupacin que le permita sostenerse a st mismaJ NK$ b4 &ndemnizacin pormuerte del concubino$ /onorme a la aplicacin de los arts$ :=B< p5rr$ lro$ y:=BC parr$ lro$ del /d$ /ivil, el ooncubino que se ha hecho car!o de los !astosde asistencia mdica y unerarios del otro concubino tiene derecho areclamarlo directamente contra el responsable de la muerte$ 1ero se plantea lacuestin de si cabe que uno de los ooncubinos reclame la indemnizacin deldao material y moral derivado de la muerte del otro como consecuencia de undelito o cuasidelito$ 1or la afrmativa se pronuncian 0alvat, /ammarota, 0pota V_anonni$ en tanto que Gossert admite la indemnizacin del dao moral$ mas noel materialU$ Wuienes sostienen la tesis ne!ativa sealan que la ooncubina esuna alimentaria de hecho y que la prestacin con la que$ se benefcia no es underecho subjetivo re!ulado y prote!ido jur#dicamente$ En sentido contrario seseala que el inters simple, a'n cuando no esta asentado en una obli!acinle!almente impues L Denuncia, >ami$$$ +&$ pts$ GA0 0e!'n el art$ = HElpadre o madre quedan privados de la $ . _anonniMGossert, ob$ cit$ p5!$ 2$ Ula$ &nst$ /iuTy /om$ 0an &sidro, F$ ?$ marzo :?:?BB E$, I$ c $$ $/$I$$ ED$ :2@$ EI0VA0 S : patriapotestod$$$porelabondonoquehicierendeal!unodesushTos$$$J$ 1ara parte de la doctrina esta sancin no ser#a suf ciente sino que


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har5 alta el resarcimiento de los daos causados, de conormidad con losprincipios !enerales -$ &&$ B$ $ :mm nn$ omo nl8 narran U /uando un menor nomantiene una adecuada comunicadn con su pro!enitor por causainjustifcada, el rechazo o la obstruccin impeditiva provoca daos de diversa#ndole, muchas veces irreversibles$ Dada la escasa re!ulacin normativa, ladoctrina y la jurisprudencia son las encar!adas de elaborar las pautasdirectrices en esta materia$ 1arte de la doctrina insiste, sin embar!o, en que esnecesario que la ley consa!re en orma e(presa el derecho del hijo acomunicarse Lcon el otro pro!enitor$ 0u trans!resin culpable, constituir5,entonces ya sin duda al!una, un il#cito, que en la medida que ori!ine daos,constreir5 a la reparacin$ El perjuicio deber5 entonces cuantifcarse en unacompensatoria o satisactoria indemnizacin dineraria$ l decir de >a]ianich deGasset, Hla a!resin de bolsillo puede transormar en seres razonables aquienes hasta ese momento no estaban dispuestos a entender razonesJ$ %$ $%$ "umusuuunm 1A" nos DZos nonucmos 1on >D& nos nnncuos nsnmcnmcmn nos m menus 7as Fornadas de Derecho /ivil de 0anta e .,1AP-DespaL U Glrbero$ Amar$ ob$ cit$ p5!$ :==$ L >a]innich de Gonet$ 7idia$>arco normativo del derecho de visitas y el derecho &ncumplimiento ysanciones civiles y penales$ El abuso de derecho$ ED$ =MCM?:, nro$ C2, pa!$ y &7& Io "E[7D0 IA">+&6>EI+E &&&$ l$ DZA0 V1E"F[&/&A0 DE"&6DA0 DE7 D&6A"/&A 6&I/[7" V 7 0E1"/&AI 1E"0AI7&&&$ l$ $ &I+"AD[//&\I El divorcio vincular ola separacin personal, en palabrade . Fornadas cit$ F, M


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y a avor del cnyu!e inocente8 siendo ste quien recib#a la suma de dinero, delo cual sur!e claramente su car5cter resarcitorio adem5s de punitorio$ Durantela le!islacin justinianea se impusieron penas para el divorcio realizado sin

justa causa y para la parte culpable en los divorcios licitos tales como el retiroorzado a un convento y la prdida de la dote y de la donacin nupcial o de lacuarta parte de los bienes cuando stas no se hubieren constituido$ b4 7os1artidas8 7a 1artida 6&& impon#a a la mujer ad'ltera, junto con la penalidadescorporales, la prdida de la dote y las anas, con concepto evidentementeindemnizatorio$ L 0illa$ $$ &ndemnizacin de los dao8 dcnLmdas del divorcio$7$ :?

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