08-12-12 16:57DERECHO PROCESAL II

Profesor: Guillermo Porcile

PROCEDIMIENTOS CAUTELARES:

Son aquellos procedimientos de carácter accesorio que se encuentran encaminados

a garantizar la eficacia del proceso definitivo al cual acceden. El procedimiento

cautelar no es autónomo porque siempre presupone la existencia de un

procedimiento principal o definitivo al cual accede.

Clasificación de las acciones o procedimientos cautelares:

1.- Declarativas

2.- Ejecutivas

3.- Cautelares

para determinar las acciones y procedimientos de naturaleza cautelar, es necesario

diferenciar previamente las resoluciones de carácter cautelar de otro tipo de

resoluciones, para lo cual se atiende a 3 factores:

1º Los Fines Perseguidos: Las resoluciones o providencias cautelares tienen por

objeto impedir o evitar un peligro o daño jurídico derivado del retardo en obtener

una resolución o sentencia definitiva (evitar el daño: Periculum in mora).

2º La Urgencia: La Resolución cautelar ha de ser urgente, por tanto, si ella se

retarda, el daño potencial que se pretende evitar, se transformará en un daño

efectivo.

3º La Necesidad: Por cuanto ella debe ser indispensable para impedir que el daño

temido llegue a producirse o que el ya producido se agrave durante la

substanciación del proceso definitivo, a la espera de la dictación de la sentencia

definitiva y el efectivo cumplimiento de la misma.

Clasificación de las Resoluciones Cautelares:

1.- Instructoras Anticipadas; En general son Las Prejudiciales.

2.- Resoluciones dirigidas a asegurar la ejecución forzada; Son las Medidas

Precautorias.

3.- Providencias Decisorias Anticipadas: Son aquellas que se dictan con carácter de

interinas o provisorias, en espera de una sentencia definitiva.

4.- Providencias Contra cautelares: Son aquellas que se dictan cuando la concesión

de alguna medida cautelar hace necesario garantizar a la contraparte los perjuicios

que dicha medida le puede ocasionar.

Características de las Resoluciones Cautelares:

1.- Son Accesorias, lo que significa que no deciden sobre el fondo del asunto, sino

que aseguran el efectivo cumplimiento de las resoluciones definitivas.

2.- Son Provisorias: Es decir, No constituyen un fin en sí mismas, sino que se están

subordinadas a la dictación de una sentencia definitiva cuyo resultado práctico

tienden a proteger.

3.- Son Preventivas, toda vez que, tienen por objeto evitar la producción de algún

perjuicio jurídico.

4.- Presuponen la existencia de un procedimiento principal o definitivo al cual

acceden.

MEDIDAS PREJUDICIALES (TITULO IV CPC):

Conceptos de Medidas Prejudiciales (Pregunta de Prueba):

Son aquellos actos jurídicos procesales anteriores al proceso mismo que tienen por

objeto preparar la entrada a este (Preparatorias), disponer la práctica de alguna

diligencia probatoria en forma anticipada (Probatorias) o asegurar el resultado

práctico de la acción que se pretende deducir (Precautorias).

Ámbito de Aplicación:

Estas medidas se encuentran reguladas en el Libro II del CPC, Arts. 273 y siguientes,

dentro de las normas relativas al juicio ordinario, no obstante, ellas son de

aplicación general, de conformidad con el Art. 3º del CPC, que versa: “Se aplicará

el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trámites y actuaciones

que no estén sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su

naturaleza”.

Clasificación de las Medidas Prejudiciales:

1º Según su Finalidad:

a) Medidas Prejudiciales que tienen por objeto preparar la entrada al juicio.

Preparatorias.

b) Aquellas medidas que tiene por objeto disponer la práctica de alguna diligencia

probatoria con anterioridad a la oportunidad procesal correspondiente y estas son

las Probatorias.

c) Aquellas medidas que tienen por objeto asegurar el resultado práctico de la

acción que se pretende deducir, cuales se denominan Precautorias.

2.- Según la parte que puede solicitar las medidas:

a) Medidas que solo pueden ser solicitadas por el futuro demandante.

b) Medidas que pueden ser solicitadas tanto por el futuro demandante como por el

futuro demandado.

Ej.: - Futuro Demandante: La exhibición de la cosa

- Uno u Otro: la Inspección ocular del tribunal.

Tramitación:

Por regla general, es que las medidas prejudiciales, pueden decretarse “De Plano”,

es decir, sin previo traslado a la contraparte, salvo en aquellos casos en que

expresamente se exige la intervención de esta.

Art. 289: “Las diligencias expresadas en este Título pueden decretarse sin

audiencia de la persona contra quien se piden, salvo los casos en que

expresamente se exige su intervención”.

Medidas Prejudiciales Preparatorias:

Concepto:

Las Medidas Prejudiciales Preparatorias, son todas aquellos AJP, anteriores

al proceso mismo que tienen por objeto preparar la entrada a este.

Art. 273: “El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende

demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:

1° Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad para

parecer en juicio, o a su personería o al nombre y domicilio de sus

representantes;

2° La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata

de entablar;

3° La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones,

títulos de propiedad u otros instrumentos públicos o privados que por su

naturaleza puedan interesar a diversas personas;

4° Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que

tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 42 y

43 del Código de Comercio; y

5° El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado.

La diligencia expresada en el número 5° se decretará en todo caso; las de

los otros cuatro sólo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para

que el demandante pueda entrar en el juicio”.

Medidas Prejudiciales Probatorias:

Concepto:

Son aquellos AJ procesales, anteriores al proceso mismo que tienen por

objeto disponer la práctica anticipada de diligencias probatorias cuando

haya fundado temor de que ellas no puedan ser llevadas a cabo

eficazmente en la oportunidad procesal correspondiente.

Todas estas medidas, pueden ser solicitadas tanto por el futuro demandante como

por el futuro demandado, cuando tema que en su contra se va a deducir una acción

y necesite recopilar medios probatorios, cuales tema que no se van a poder rendir

eficazmente en la oportunidad procesal correspondiente:

1º La Inspección Ocular; Informe Pericial y Certificado de Ministro de Fe:

Art. 281: Puede pedirse prejudicialmente la inspección personal del

tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo tribunal, o certificado

del ministro de fe, cuando exista peligro inminente de un daño o perjuicio,

o se trate de hechos que puedan fácilmente desaparecer.

Para la ejecución de estas medidas se dará previamente conocimiento a la

persona a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del

asiento del tribunal que las decreta, o donde deban ejecutarse. En los

demás casos se procederá con intervención del defensor de ausentes.

Art. 287: “Para decretar las medidas de que trata este Título, deberá el

que las solicite expresar la acción que se propone deducir y someramente

sus fundamentos”.

¿Qué pasa con el futuro demandado? ¿Cómo cumple este requisito?:

Se ha estimado que “el demandado deberá señalar cual es la acción que cree que

se pretende deducir en su contra y someramente cuales son sus fundamentos”.

El interesado además, “Deberá justificar que existe un peligro inminente de

un daño o perjuicio o que se trata de hechos que pueden fácilmente

desaparecer”.

El tribunal examinará los antecedentes y si estima que la medida es conducente,

dará lugar a ella.

Tratándose de la Inspección ocular del tribunal, procederá en el mismo acto en que

acceda a ella a señalar el día y hora para que esta se lleve a efecto.

Tratándose del informe pericial, designará a estos en la misma resolución

(pregunta de Ex. de grado).

Para la práctica de estas diligencias, deberá notificarse a la contraparte la

respectiva resolución, siempre que la misma se encuentre en el lugar asiento del

tribunal o en el lugar en que deberá efectuarse la diligencia probatoria, si no fuere

posible, será necesaria la intervención del defensor de ausentes. Art. 284 CPC.

Art. 284: “Si hay motivo fundado para temer que una persona se ausente

en breve tiempo del país, podrá exigírsele como medida prejudicial que

absuelva posiciones sobre hechos calificados previamente de conducentes

por el tribunal, el que, sin ulterior recurso, señalará día y hora para la

práctica de la diligencia.

Si se ausenta dicha persona dentro de los treinta días subsiguientes al de

la notificación sin absolver las posiciones, o sin dejar apoderado con

autorización e instrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del

juicio, se le dará por confesa en el curso de éste, salvo que aparezca

suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido lo orden del

tribunal”.

2ª La Confesión Judicial Provocada mediante interrogatorio y bajo

juramento (Pregunta de examen de grado: Divisibilidad de la confesión).

La absolución de posiciones como medida prejudicial probatoria, solo procede en

aquellos casos en que existe un motivo fundado para temer que una persona a

quien se pretende demandar o de quien se teme que va a deducir demanda, se

ausentará del país en breve tiempo.

En este caso el interesado, en su solicitud deberá señalar los requisitos generales y

además deberá acompañar minuta de interrogatorio y el tribunal, examinará esta

minuta y si estima que los puntos son procedentes, lo declarará así y fijará día y

hora para que se lleve a cabo la diligencia.

Actitudes que puede asumir el sujeto citado:

1º Asistir a la audiencia y absolver las posiciones (asistir y contestar las preguntas).

2º Que se ausente dentro de los 30 días siguientes de haber sido citado (notificado),

dejando apoderado con autorización o instrucciones suficientes para absolver las

posiciones durante el proceso. En este caso, la diligencia será llevada a cabo

durante el proceso

[El fundamento fáctico de la medida, cual es el temor que no se pueda llevar a cabo

oportunidad procesal que corresponda desaparece, por tanto, se debe realizar en la

oportunidad procesal respectiva].

3º Que se ausente del país sin prestar la confesión y sin dejar mandatario. En este

caso se va a sancionar al renuente teniéndolo por confeso en el proceso mismo (se

le tendrá por confeso de todo lo que señale la minuta), salvo que el diere motivo

fundado para su ausencia.

3.- Declaración de Testigos (286):

Art. 286: “Se podrá, asimismo, solicitar antes de a demanda el examen de

aquellos testigos cuyas declaraciones, por razón de impedimentos graves,

haya fundado temor de que no puedan recibirse oportunamente. Las

declaraciones versarán sobre los puntos que indique el actor, calificados

de conducentes por el tribunal.

Para practicar esta diligencia, se dará previamente conocimiento a la

persona a quien se trata de demandar, sólo cuando se halle en el lugar

donde se expidió la orden donde deba tomarse la declaración; y en los

demás casos e procederá con intervención del defensor de ausentes”.

Procede esta medida cuando existen motivos graves, para temer que los

testimonios no podrán ser recibidos en la oportunidad correspondiente. Ej.: Que el

testigo esté hospitalizado en estado grave y se tema que pueda fallecer.

Al igual que en la medida anterior, esta solicitud deberá reunir los requisitos

generales solicitando y señalando los puntos sobre los cuales se requiere la

declaración de él o los testigos. Si el tribunal estima conducente la medida, lo

declarará así, calificando los puntos del interrogatorio como procedente y citará al

testigo a una audiencia con el objeto de que preste declaración.

De esta medida se deberá notificar a la contraparte nuevamente, cuando se halle en

el lugar en que funcione el tribunal o donde se deberá tomar la prueba. Si no fuere

posible, se deberá proceder con intervención del defensor de ausentes.

Medidas Prejudiciales Precautorias

Si bien las Medidas Prejudiciales Precautorias, se encuentran tratadas en los Arts.

290 y siguientes del CPC, se solicitan en virtud de lo dispuesto en el Art. 279 del

CPC.

“Art. 290: “Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante

en cualquier estado del juicio, aun cuando no esté contestada la demanda,

pedir una o más de las siguientes medidas:

1ª El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;

2ª El nombramiento de uno o más interventores;

3ª La retención de bienes determinados; y

4ª La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes

determinados”.

Art. 279: “Podrán solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias

de que trata el Título V de este Libro, existiendo para ello motivos graves y

calificados, y concurriendo las circunstancias siguientes:

1a. Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las

medidas precautorias; y

2a. Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, para

responder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan”.

Las Medidas Prejudiciales, son aquellas que tienen por objeto asegurar el

resultado práctico de la acción.

Concepto:

Las Medidas Prejudiciales Precautorias, son AJP, anteriores al proceso

mismo que tienen por objeto asegurar el resultado práctico de la acción

que se pretende deducir”

Por su propia naturaleza, esta medidas “solo podrán ser solicitadas por el futuro

demandante”, toda vez que es él, quien pretende asegurar el resultado práctico de

la acción que va a deducir.

Las Medidas Prejudiciales Precautorias, son las mismas que las Precautorias

Propiamente Tales, señaladas en el Art. 290 y siguientes del CPC.

Tramitación:

Requisitos de la Solicitud:

1º Deberá cumplir con los requisitos generales de las Medidas Prejudiciales (Art. 273

y siguientes del CPC).

2º deberá invocarse motivos graves y calificados que la hagan procedente, para lo

cual se deberán acompañar los antecedentes necesarios que la justifiquen.

3º Deberá determinarse el monto de los bienes sobre los cuales recaerán las

medidas.

4º Deberá ofrecerse rendir fianza o caución por los perjuicios que se causaren,

suficiencia que calificará el tribunal

Tramitación Propiamente Tal:

Art. 280: “Aceptada la solicitud a que se refiere el artículo anterior, deberá

el solicitante presentar su demanda en el término de diez días y pedir que

se mantengan las medidas decretadas. Este plazo podrá ampliarse hasta

treinta días por motivos fundados.

Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que

continúen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver

sobre esta petición el tribunal no mantiene dichas medidas, por este solo

hecho quedará responsable el que las haya solicitado de los perjuicios

causados, considerándose doloso su procedimiento”.

Si el tribunal estima procedente la medida, dará lugar a ella de plano, ordenando

que se rinda previamente la caución ofrecida.

La medida durará el término de 10 días, contados desde la fecha en que fue

concedida, debiendo el solicitante deducir su demanda dentro de ese plazo y

solicitar en ese momento la mantención de las medidas dispuestas. Si no se

presenta la demanda en ese momento o no se solicita la mantención de las mismas,

estas caducarán ipso facto.

En estos casos, el solicitante será responsable de los perjuicios que haya causado

considerándose que su actuar ha sido doloso.

Este plazo de 10 días, podrá ser ampliado por un término de 30 días invocándose

para estos efectos motivos fundados.

Importante:

Una vez cumplidos los requisitos y solicitadas las presentes mediadas, dentro de los

10 días, si o si, se debe deducir demanda, debiendo solicitarse en ese momento en

un otrosí que se mantengan las mismas; si no se hace, el quien las solicite será

responsable de los perjuicios, considerándose su actuar doloso. Los perjuicios que se

pueden causar con estas medidas pueden ser graves y se deberá responder de los

mismos.

Medidas Precautorias:

Razón de Ser:

Lo ideal es que la justicia sea rápida y expedita y al mismo tiempo, que el fallo o la

sentencia definitiva, sea acertada. Como la demora puede ocasiona perjuicio, y a fin

de evitar el denominado “periculum in mora”, se han establecido las medidas

precautorias a través de las cuales se pretende asegurar el resultado práctico de la

pretensión, garantizando la existencia de bienes sobre los cuales haya de cumplirse

la sentencia definitiva que se dicte.

Características:

1º Son AJP del demandante; es él quien pretende asegurar el resultado práctico

de la acción.

2º Son Instrumentales, toda vez que su finalidad es asegurar el resultado práctico

de la acción.

3º Son Esencialmente Provisionales, toda vez que cumplida la finalidad para la

cual han sido dispuestas, esta debe cesar. Ej.: El demandado paga.

4º Son Acumulables, toda vez que el actor puede solicitar una o más según el

caso.

5º Son Sustituibles, ya sea a solicitud del demandante, esto porque estima que

existe otra medida que puede asegurar mejor su pretensión, o a solicitud del

demandado, al señalar que existe otra medida que da igual seguridad y le ocasiona

menores perjuicios.

6º Deben limitarse solo a los bienes necesarios para responder de la resulta

del juicio, según lo dispuesto en el Art. 298 CPC.

Art. 298: Las medidas de que trata este Título se limitarán a los bienes

necesarios para responder a los resultados del juicio; y para decretarlas

deberá el demandante acompañar comprobantes que constituyan a lo

menos presunción grave del derecho que se reclama. Podrá también el

tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de medidas

expresamente autorizadas por la ley, exigir caución al actor para

responder de los perjuicios que se originen.

7º No Son Taxativas (Importante), por cuanto, si bien el Art. 290 del CPC, señala

cuales son y se refiere a un número determinado de medidas precautorias, el Art.

298 del CPC, hace alusión a medidas que no se encuentran expresamente

contempladas por la ley.

Mas adelante se verá que estas medidas se clasifican en Ordinarias, Especiales

(Cuales se tratan en normas de carácter especial) y las Extraordinarias (Tratadas en

el Art. 298 del CPC9.

8º Son de Aplicación General, por cuanto, no obstante que se encuentran tratas

dentro de las normas relativas al juicio ordinario, ellas se aplican a toda clase de

procedimiento (Art. 3º del CPC).

9º Pueden ser dispuestas como Medidas Prejudiciales, cumpliendo

determinados requisitos.

Clasificación:

1º Atendida su reglamentación:

a) Medidas Precautorias Ordinarias; Art. 290 del CPC.

b) Medidas Precautorias Especiales, cuales establecen leyes especiales, Ej.;

Interdicto de Obra Nueva, en que se puede solicitar la suspensión de la

construcción.

c) Medidas Precautorias Extraordinarias; que son aquellas no se encuentran

señaladas especialmente en la ley, de conformidad con el Art. 298 del CPC.

2º Según la Oportunidad en que pueden ser solicitadas:

a) Prejudiciales

b) Propiamente Tales; Art. 299 del CPC.

Art. 299: “En casos graves y urgentes podrán los tribunales conceder las

medidas precautorias de que trata este Título, aun cuando falten los

comprobantes requeridos, por un término que no exceda de diez días,

mientras se presentan dichos comprobantes, exigiendo caución para

responder por los perjuicios que resulten. Las medidas así decretadas

quedarán de hecho canceladas si no se renuevan en conformidad al

artículo 280”.

3º Según si se exige el derecho que se reclama:

a) Con Comprobante que constituya del derecho reclamado; esto constituye la regla

general.

b) Sin Comprobante; Constituyen la excepción y proceden en casos graves y

urgentes por un término de 10 días y previa caución.

4º Según su Tramitación:

a) Con Notificación al demandado; Constituye la regla general.

b) Sin Notificación al Demandado; Se otorga siempre que existan razones graves

para ello.

En todo caso, si no se notifican dentro del término de 5 días, quedarán sin valor las

diligencias practicadas. Este plazo podrá ser aumentado por el tribunal por motivos

fundados.

5º Según si se exige o no caución:

a) Sin Caución; Son las ordinarias y constituyen la regla general.

b) Con Caución Facultativa; Se trata de las extraordinarias (Art. 298 del CPC;

segunda parte).

c) Con Caución Obligatoria; esto es, cuando se solicitan sin comprante, es decir, en

aquellos casos graves y urgentes.

Requisitos de Procedencia:

1º Solicitud de la Parte Demandante:

Las Medidas Precautorias, solo pueden ser dispuestas a petición de la parte

demandante, de manera que el tribunal no puede decretarlas de oficio bajo ningún

respecto, es por esta razón que se deben solicitar los bienes precisos sobre los

cuales van a recaer y no en forma genérica par que el tribunal los determine.

2º Solo pueden ser solicitadas contra el demandado; lo bienes deben ser por tanto

de propiedad de este y no de un tercero.

3º Debe existir una demanda legalmente notificada. Las Medidas Precautorias,

pueden ser solicitadas en cualquier estado del proceso, hasta el término de este, en

cualquiera de sus etapas.

4º Debe acompañarse comprobantes que constituyan presunción grave del derecho

reclamado. Por comprobante debe entenderse, cualquier medio probatorio y no solo

documentos.

Estos comprobantes deben constituir presunción grave del derecho que se reclama,

lo que significa, que de estos debe aparecer el derecho reclamado con fuertes

posibilidades de ser acreditado.

Excepcionalmente se pueden otorgar Medidas Precautorias sin que se acompañen

estos comprobantes, esto es, en casos graves y urgentes, por un plazo no superior a

10 días previa caución. Vencido este plazo de 10 días, estas medidas quedaran sin

efecto, salvo que hayan sido solicitadas nuevamente, Con Comprobante. (Muy

Importante).

5º Las Garantías Económicas del demandado deben ser insuficientes, toda vez que

si da suficientes garantías económicas, dichas medidas carecerían de su finalidad y

serían denegadas. (Si bien este requisito no lo establece la ley, se deduce de los

demás requisitos.

La Tramitación:

1º Debe formularse una petición escrita, cual debe contener los siguientes

requisitos:

a) Los comunes a todo escrito; suma, designación del Tribunal, el contenido del

escrito, la solicitud y firma.

b) La individualización de las partes.

c) La determinación de la o de las medidas que se solicitan (se debe ser muy claro).

d) La determinación de los bienes sobre los cuales debe recaer la medida

precautoria.

e) Acompañar comprobante que constituya presunción grave del derecho que se

reclama, salvo en aquellos casos graves y urgentes en que va a ser necesario

señalar esa circunstancia y ofrecer caución. Además acompañar documentos o

comprobante que constituyan una presunción grave del derecho que se reclama.

f) Cuando se solicite alguna medida no señalada expresamente por la ley (Art. 298

CPC), debe ofrecerse caución para responder a los posibles perjuicios que pueda

sufrir el demandado, caución que el tribunal puede exigir que se rinda o no.

Tramitación Propiamente Tal:

La tramitación de estas medidas precautorias se encuentra regulada en el Art. 302

del CPC, el que atendida a la poca claridad de este Art. ha hecho surgir tres tesis

diferentes en cuanto a la forma en que deben ser tramitadas estas medidas

precautorias:

Art. 302: “El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título

se tramitará en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.

Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse

a la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves

para ello y el tribunal así lo ordene. Transcurridos cinco días sin que la

notificación se efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El

tribunal podrá ampliar este plazo por motivos fundados.

La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el

tribunal así lo ordena”.

1º Primera Tesis: Plantea que estas medidas precautorias se tramitaran siempre

como un “Incidente”, es decir, confiriendo traslado a la contraparte por 3 días y

luego, con el merito de lo expuesto por el demandado, el tribunal resolverá o

recibirá a prueba. Por tanto, la resolución que falla este incidente, se pronunciará

sobre la procedencia o improcedencia de esta medida.

2º Segunda Tesis: Presentada la solicitud de medida precautoria, el tribunal se

pronunciará a su respecto de plano, dando lugar a ella o rechazándola sin perjuicio

de conferir traslado.

3º Tercera Tesis: De conformidad con esta, se da lugar a la medida precautoria de

plano, pero para que esa resolución produzca efecto, es necesario que se notifique

al demandado de manera que si este se opone, se generará un incidente. Además,

en caso de existir motivos graves y urgentes el tribunal podrá acceder a esta

medida sin previa notificación. A esta tesis adhiere la jurisprudencia mayoritaria

(pregunta de prueba; como se tramita).

Casos Especiales:

1º Si el demandante señala no tener todavía los comprobantes requeridos, en este

caso, el tribunal deberá examinar su solicitud y verificar si se trata de un caso grave

y urgente. Si estima que concurre dicho requisito (caso grave y urgente), dará lugar

a la medida por un término de 10 días y exigirá además, que se rinda caución.

No obstante lo anterior, notificada esta resolución y rendida la caución, podrá

llevarse a cabo la medida sin perjuicio del que el demandado pueda oponerse

surgiendo en este caso un incidente.

Si el demandante no renueva la medida dentro del término de 10 días acompañando

comprobantes, esta quedará sin efecto.

2º Aquel caso en que el demandante solicita una medida precautoria, solicitando

que esta se lleve a efecto antes de notificarse al demandado por existir razones

graves para ello. En estos casos, si el tribunal estima que se cumple la condición

señalada, dará lugar a la medida ordenando que se notifique dentro de 5º día. Si así

no se hiciere, la medida quedará sin efecto.

Forma de Notificación de estas Medidas:

El Art. 302 (Inc. Final) señala, “La notificación a que se refiere este artículo

podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena”.

En este sentido, si el tribunal no la ordena, la resolución que concede una medida

precautoria, deberá notificarse por el estado diario conforme a las reglas generales,

por cuanto ya habría un procedimiento iniciado, esto a juicio de algunos. Para otros

sin embargo, deberá notificarse personalmente, porque la notificación por

cédula, sería una notificación de menor categoría que el tribunal podría autorizar. Si

no lo autoriza, quiere decir que se deberá notificar personalmente.

Razón de ser:

1º Si esta notificación fuera por el estado diario, no tendría ningún sentido que la ley

facultara al juez para autorizar a notificar por cédula, por cuanto una notificación por

el estado es de menor categoría.

2º Cuando la notificación es personal, como la notificación por cédula es de menor

categoría, se requiere la autorización del juez en virtud de una norma legal.

Medidas Precautorias Ordinarias:

1ª El Secuestro de la Cosa que es Objeto de la Demanda:

De conformidad con lo dispuesto en el Art. 2249 del CC, “El secuestro es el

depósito de una cosa que se diputan dos o más individuos, en manos de

otro que debe restituirla al que obtenga una decisión en su favor”.

Características:

a) Es una especie de depósito

b) El secuestro judicial, solo se refieren a cosas muebles

c) La cosa mueble debe ser objeto del litigio

d) El depósito debe efectuarse en manos de un tercero distinto de las partes.

e) Se rige por las normas del CC, relativas al depósito y secuestro, así como por las

normas contenidas en los Arts. 479 y siguientes del CPC que aluden expresamente

al depositario de bienes embargados en juicio ejecutivo.

Art. 291: “Habrá lugar al secuestro judicial en el caso del artículo 901 del

Código Civil, o cuando se entablen otras acciones con relación a cosa

mueble determinada y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en

manos de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su

poder”. (Acción Reivindicatoria).

Clasificación:

a) Convencional: Que se constituye por el solo convencimiento de las personas que

se disputan el objeto litigioso.

b) Judicial; que es aquel que se constituye por resolución judicial.

Caso en que procede el Secuestro Judicial:

1.- En la Reivindicación de una cosa corporal mueble

Requisitos para que proceda:

a) La acción deducida debe ser la reivindicatoria

b) La reivindicación debe ser de cosa corporal mueble

c) La cosa corporal mueble debe ser objeto de la demanda

d) Debe existir motivo para temer que la cosa objeto de la demanda, se pierda o

deteriore en manos del poseedor demandado.

2.- Otras Acciones en relación a cosa mueble determinada (Todas las demás).

Requisitos para que proceda:

a) Que la acción intentada no sea la reivindicatoria

b) Que se refiera a una cosa mueble determinada

c) Que haya motivo para temer que la cosas se pierda o deteriore en poder del

tenedor de ella, sea o no poseedor.

Efectos de esta Medida Precautoria

Esta medida garantiza la integridad corporal (física) del bien sobre el cual

recae, evitando de esta manera, su destrucción o deterioro en poder del

demandado.

El secuestre queda encargado de la administración de la cosa aplicándose a su

respecto, las normas que establece en CPC respecto del depositario en los juicios

ejecutivos de obligación de dar y las del Art. 2249 del CC en lo que no resulten

incompatibles con las anteriores.

Art. 2249 CC: “El secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos

o más individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga

una decisión a su favor.

El depositario se llama secuestre”.

Explicación:

Debe quedar claro desde ya con esta medida que el secuestro de la cosa, lo que

busca es proteger la integridad física de la cosa (No jurídica), es decir, que la

misma no se destruya, no se deteriore y mantenga sus estado de conservación, por

lo tanto, sí se puede vender, sí se puede gravar.

2ª El Nombramiento de uno o más Interventores (2ª Medida Precautoria):

El interventor Judicial, es aquella persona designada por el tribunal con el objeto de

llevar cuenta de las entradas y gasto de los bienes sujetos a intervención y de dar

noticia de toda malversación o abuso que note en la administración de los bienes.

Características:

a) Se refiere a cosas muebles o inmuebles.

b) Las cosas deben ser objeto del litigio.

c) Procede sierpe que haya justo motivo de temer que la cosa se destruya o

deteriore o que los derechos del demandante puedan ser burlados.

d) Puede designarse a uno o más interventores.

e) El nombramiento de los interventores, corresponde que lo efectúe el tribunal y no

las partes.

Casos en que procede este nombramiento de interventor:

1.- En aquella situación prevista en el Art. 902 inciso 2º del CC.

(Corresponde a un caso de acción reivindicatoria cuando se trata de un bien

inmueble cuando las facultades del demandado no otorguen garantía suficiente).

Art. 902. “Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre

un inmueble, el poseedor seguirá gozando de él, hasta la sentencia

definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada.

Pero el actor tendrá derecho de provocar las providencias necesarias para

evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a

ella y comprendidos en la reivindicación, si hubiere justo motivo de

temerlo, o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía”

2.- En la Petición de Herencia.

En estos casos, el demandante que deduce la acción de petición de herencia, podrá

solicitar esta medida precautoria, cuando haya justo motivo para temer el deterioro

de la cosa o, cuando las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garantía.

Mediante la acción de petición de herencia, lo que se pretende es la universalidad

jurídica (conjunto de bienes, derechos y obligaciones).

3.- Caso del comunero o socio que demanda la cosa común o que pide cuentas al

comunero o socio que administra.

a) El comunero o socio que demanda la cosa común.

b) El comunero o socio que pide cuenta al comunero o socio administrador.

En ambos casos la ley no exige en forma expresa que exista peligro de que la cosa

se deteriore o destruya, ni que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente

garantía.

4.- Un caso de carácter general, que siempre que exista justo temor de que la cosa

sobre la cual versa el proceso se destruya o deteriore o que las facultades del

demandado no ofrezcan suficiente garantía.

5.- En todos aquellos casos en que la ley lo señales, es decir, aquellos casos de

carácter especial. Ej.: Art. 444 del CPC, casos de la ley de quiebra en que se nombra

interventor judicial con el objeto de que el deudor cumpla con el convenio judicial.

Facultades del Interventor Judicial:

1º Llevar la cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervención.

Para esto el interventor se encuentra expresamente autorizado para imponerse

(tomar conocimiento) del contenido de los libros, papeles y operaciones del

demandado.

2º Dar al interesado o al tribunal (normalmente es a este), noticia de toda

malversación o abuso que note en la administración de estos bienes. En caso de que

note alguna de estas circunstancias, el tribunal al tomar conocimiento de este

asunto podrá de oficio:

a) Disponer el depósito y retención de los productos líquidos en la cuenta corriente

del tribunal.

b) Aplicar otra medida mas rigurosa según lo estime pertinente. Ej.: la retención de

determinados bienes.

Efectos de la Intervención:

Mediante la intervención, solo se busca una labor inspectiva, de manera que es

menos amplia que el secuestro ya que no se priva al demandado de la

administración de la cosa ni afecta la facultad de disposición que le asiste sobre ella.

3ª Retención de Bienes Determinados (3ª Medida Precautoria):

Es una medida precautoria que tiene por objeto conservar dinero u otra cosa mueble

en poder del demandante, demandado o un tercero en las situaciones prevista por

la ley.

Requisitos:

1.- Debe tratarse de dinero o bienes muebles determinados.

2.- Estos bienes pueden ser materia del juicio o pueden ser otros de

propiedad del demandado. Ej.: En una indemnización de perjuicios.

3.- Para que pueda recaer sobre bienes que no son materia del juicio, es necesario

que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garantía o que exista

motivo racional para creer que procurará ocultar sus bienes.

Efectos:

1.- Los detentadores de la cosa pasan a ser retenedores de la misma, es decir,

pasan a tener un título para conservar la cosa hasta la dictación de la sentencia

definitiva.

2.- La retención se encuentra comprendida dentro de la expresión

“Embargo”, motivo por el cual existe objeto ilícito en su enajenación de

conformidad con el Art. 1464 Nº 3 del CC. (Pregunta de examen de grado).

Art. 1464. “Hay un objeto ilícito en la enajenación:

1º De las cosas que no están en el comercio;

2º De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;

3º De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo

autorice o el acreedor consienta en ello;

4º De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en

el litigio”.

3.- El tribunal puede ordenar que los valores retenidos se depositen en la cuenta

corriente del juzgado cuando ello sea estimado conveniente para la seguridad de los

mismos.

4ª Prohibición de Celebrar Actos y Contratos sobre bienes determinados:

(4ª Medida Precautoria).

Concepto:

“Es una medida precautoria que tiene por objeto prohibir al demandado

celebrar actos y contratos respecto de bienes determinados de su

patrimonio”.

Características:

1.- Esta medida se refiere a todo tipo de actos unilaterales, bilaterales, a título

gratuito u a título oneroso.

2.- Puede disponerse respecto de bienes muebles o inmuebles, corporales o

incorporales.

3.- Estos bienes deberán encontrarse determinados (sobre uno o mas bienes

determinados del deudor y no sobre todo su patrimonio).

4.- Los bienes afectados por esta medida pueden ser objeto o no del juicio. Sin

embargo, para que pueda disponerse la medida respecto de bienes que no son

materia del juicio, será requisito que las facultades del demandado no ofrezcan

suficiente garantía para asegurar el resultado de la acción.

Requisitos:

Si se trata de bienes que son materia del juicio, solamente será necesario que se

señale el bien preciso sobre el cual recae la medida. Si se trata de otros bienes que

no sean materia del proceso, será necesario que las facultades del demandado no

ofrezcan suficiente garantía para asegurar el resultado de la acción.

Efectos:

1.- Respecto de las partes, esta medida impide que el demandado pueda celebrar

válidamente el acto o contrato a que se refiere la prohibición, es decir, se produce la

indisponibilidad del bien y la infracción se sanciona con la nulidad del acto.

El Art. 1464 Nº 4 del CC, complementado por el Art. 296 el CPC, dispone

que hay objeto ilícito en la enajenación de especies sobre cuya propiedad

se litiga sin permiso del juez que conoce del litigio cuando este haya

decretado prohibición. Cuando se trata de cosas bienes que no son materia

del juicio, la prohibición se asimila al “Embargo”, debiendo considerarse

que existe objeto ilícito conforme al Art. 1464 Nº 3 del CC.

2.- Respecto de Terceros, si se trata de bienes muebles, solo produce efecto la

medida respecto de terceros, cuando estos han tomado conocimiento de la

existencia de la medida al momento del acto o contrato.

3.- Respecto de Inmuebles, produce sus efectos desde el momento en que se

inscribe en el Registro de Prohibiciones e Interdicciones del CBR respectivo.

Término de la Medidas Precautorias:

1º Por Caducidad;

En aquellos casos en que el tribunal ordena llevar a cabo la medida sin previa

notificación y no se notifica dentro del plazo de 5 días.

2º Por Alzamientos.

Art. 301 CPC, las medidas precautorias son esencialmente revocables debiendo

cesar cuando desaparezcan los motivos por los cuales fueron dispuestas, ya sea

porque ha desaparecido el peligro que se procuraba evitar o, porque el demandado

ofrezca otra caución suficiente o por que se acrediten hechos nuevos que no la

justifiquen. La solicitud de alzamiento se sujeta a las reglas generales de los

incidentes.

Art. 301 “Todas estas medidas son esencialmente provisionales. En

consecuencia, deberán hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro

que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes”.

EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MAYOR CUANTÍA:

Características:

1.- Se Trata de un Procedimiento Escrito

2.- Es un Procedimiento Declarativo o De Conocimiento.las sentencias que se

dicten en su virtud, pueden ser: Meramente Declarativas, Constitutivas o De

Condena.

3.- Es un Procedimiento de Doble Instancia

4.- Es un Procedimiento Común o General, lo que quiere decir que se aplica a

todos aquellos casos cuya cuantía sea superior a una suma determinada o respecto

de aquellos asuntos que no sean susceptibles de apreciación pecuniaria a menos

que la ley establezca un procedimiento especial para el conocimiento de esa

controversia.

5.- Es un Procedimiento Supletorio, esto quiere decir que ante algún vacío en un

procedimiento especial, procede dar aplicación a las normas del Procedimiento

Ordinario. Ej.: Las medidas precautorias no reguladas en otros procedimientos.

Etapas del Procedimiento:

1º Etapa de Discusión; Se encuentra compuesta por los escritos de Demanda,

Contestación, Réplica y Dúplica.

2º Etapa de Conciliación; Se encuentra constituida principalmente por el trámite

obligatorio de Conciliación.

3º Etapa de Prueba; Se encuentra compuesta desde la “Resolución que recibe la

Causa a Prueba” hasta aquella resolución que Cita a las Partes a Oír Sentencia”.

4º Etapa de Sentencia; Se extiende desde la Resolución que cita a las partes a oír

sentencia hasta la dictación de la “Sentencia Definitiva”.

1ª ETAPA: DISCUSIÓN:

es aquel periodo en que las partes hacen valer sus pretensiones y

defensas en juicio

Art. 253: “Todo juicio ordinario comenzará por demanda del actor, sin

perjuicio de lo dispuesto en el Título IV de este Libro”.

El Art. 253 dispone; “Todo juicio ordinario comenzará por demanda del actor, lo que

significa que este proceso también puede comenzar por una gestión anterior a la

demanda misma, es decir, por alguna Medida Prejudicial. Si existe medida

prejudicial el proceso comienza con ella, sin perjuicio de que con posterioridad se

deduzca la demanda.

La Demanda:

Concepto:

Es el acto procesal del actor en virtud del cual, este ejercita la acción

sometiendo al conocimiento del tribunal que se le reconozca algún derecho

que le ha sido o menoscabado.

La Acción:

Es el poder jurídico de provocar el ejercicio de la jurisdicción.

La Pretensión:

Señala cual es el derecho que se quiere que sea reconocido (que es lo que se

persigue).

“La demanda es el escrito a través del cual se materializa la acción y se

formula la pretensión”.

Importancia de la Demanda:

La demanda constituye la base del proceso, toda vez que es a través de ella que se

concreta la pretensión del actor enmarcando de esta manera los poderes del juez,

quien no podrá otorgar en su sentencia, mas de lo solicitado en la demanda, ni fuera

de lo pedido en ella, so pena de incurrir en un vicio de nulidad denominado

“Ultrapetita”, el que es una causal del Recurso de Casación en la Forma (Art 768 Nº

4).

Carácter voluntario y Obligatorio de la Demanda:

La regla general y lo normal, es que la demanda se deduzca voluntariamente por

todo aquel que se sienta vulnerado en sus derechos y que nadie se encuentra

obligado a demandar. Sin embargo, existen ciertos casos de excepción en que un

sujeto se puede encontrar obligado a deducir demanda, cuales son:

1.- Medida Prejudicial Precautoria:

El sujeto se encuentra obligado a deducir su demanda dentro del plazo de 10 días

ampliables a 30 días por razones justificadas; si no lo hace su proceder, será

considerado como doloso.

Art. 280: “Aceptada la solicitud a que se refiere el artículo anterior, deberá

el solicitante presentar su demanda en el término de diez días y pedir que

se mantengan las medidas decretadas. Este plazo podrá ampliarse hasta

treinta días por motivos fundados.

Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que

continúen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver

sobre esta petición el tribunal no mantiene dichas medidas, por este solo

hecho quedará responsable el que las haya solicitado de los perjuicios

causados, considerándose doloso su procedimiento”.

2.- Caso de Reserva de Acciones.

El Art. 473 del CPC al tratar del juicio ejecutivo, permite que el ejecutado, al

oponerse a la ejecución, señale que no tiene medios probatorios para justificar esa

oposición en ese procedimiento y que pida la reserva de su derecho para juicio

ordinario posterior. En este caso el ejecutado tendrá el plazo de 15 días para deducir

demanda ordinaria, contados desde que se le notifique la sentencia definitiva en el

juicio ejecutivo; si no lo hace se procederá a cumplir esa sentencia sin que el

ejecutante deba rendir caución.

“Art. 474: Si, en el caso del artículo precedente, no entabla el deudor su

demanda ordinaria en el término de quince días, contado desde que se le

notifique la sentencia definitiva, se procederá a ejecutar dicha sentencia

sin previa caución, o quedará ésta ipso facto cancelada, si se ha

otorgado”.

3.- La Jactancia:

Cuando alguna persona manifiesta corresponderle un derecho del cual no está

gozando, todo aquel a quien su jactancia pueda perjudicar, puede solicitar que se le

obligue a deducir demanda dentro de un término de 10 días, bajo el apercibimiento

de que si así no lo hace, no será oído con posterioridad sobre ese derecho.

“Art. 269: Cuando alguna persona manifieste corresponderle un derecho

de que no esté gozando, todo aquél a quien su jactancia pueda afectar,

podrá pedir que se la obligue a deducir demanda dentro del plazo de diez

días, bajo apercibimiento, si no lo hace, de no ser oída después sobre

aquel derecho. Este plazo podrá ampliarse por el tribunal hasta treinta

días, habiendo motivo fundado”.

4.- Cuando Una Acción compete a varias Personas:

En estos casos, el demandado podrá pedir que se ponga la demanda en

conocimiento de los otros, quienes en el término de emplazamiento deberán señalar

si adhieren a ella o no, bajo los apercibimientos que señala el Art. 21 del CPC. Si

declaran su intención de no adherir, caducan sus derechos. Si nada dicen, les

afectará el resultado del procedimiento, sin que sea necesaria una nueva citación.

“Art. 21: Si la acción ejercida por alguna persona corresponde también a

otra u otras personas determinadas, podrán los demandados pedir que se

ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan ocurrido a

entablarla, quienes deberán expresar en el término de emplazamiento si

se adhieren a ella.

Si las dichas personas se adhieren a la demanda, se aplicará lo dispuesto

en los artículos 12 y 13; si declaran su resolución de no adherirse,

caducará su derecho; y si nada dicen dentro del término legal, les afectará

el resultado del proceso, sin nueva citación. En este último caso podrán

comparecer en cualquier estado del juicio, pero respetando todo lo obrado

con anterioridad.

Efectos de la Demanda:

La regla general es que la demanda va a producir sus efectos una vez que ha sido

legalmente notificado el demandado; no obstante esto, existen algunos efectos que

se producen antes de la notificación de la misma, por el solo hecho que la misma

sea presentada ante un tribunal:

1º Queda abierta la instancia:

Esto significa que el juez queda obligado a conocer de las peticiones del

demandante y de instruir el procedimiento correspondiente. Si así no lo hiciere el

juez incurrirá en las responsabilidades administrativas y penales por denegación de

justicia (Arts. 324 COT, 224 Nº 3 y 225 del Código Penal).

Sin perjuicio de lo anterior, esto no significa que juez deba obligatoriamente darle

curso a la demanda, ya que la ley autoriza para rechazarla de plano en las

siguientes hipótesis:

a) Si advierte que es absolutamente incompetente.

b) Si constata que falta alguno de los 3 primeros requisitos del artículo 254 del CPC

en la demanda.

2º Se produce la Prórroga del actor:

Si el tribunal ante el cual se presenta la demanda es relativamente incompetente, se

entiende que por la presentación de la misma el demandante, estaría prorrogando

tácitamente la competencia.

3º Fija la Extensión del Proceso:

Es decir, determina el ámbito de las defensas o excepciones que deberá oponer el

demandado, así como también, limita o circunscribe al juez al conocimiento de esa

materia.

4º Efectos respecto del demandado:

En algunos casos, desde la sola presentación de la demanda se van a producir

efectos para el demandado. Ejemplo: Pensión de alimentos; los alimentos se fijan

desde la presentación de la demanda.

Modificaciones de la demanda (Art. 148 y Siguientes del CPC):

a) Antes de ser notificado el demandado, la demanda podrá ser modifica o retirada

por el demandante, según lo estime pertinente. La razón es porque aún no se

genera un vínculo jurídico entre ellos.

b) Después de notificada y antes de que la misma sea contestada o se tenga por

contestada, el demandante puede hacer a ella rectificaciones o ampliaciones que

estime convenientes, pero estas modificaciones se considerarán como una demanda

nueva para todos los efectos, debiendo por tanto notificarse nuevamente al

demandado, en forma tal que el plazo de contestación comenzará a correr desde

esta nueva notificación;

c) Después de contestada la demanda, o después de haber sido tenida por

contestada la misma, el demandante no podrá modificarla en forma alguna; sólo

podrá desistirse de ella en la forma que señalan los artículos 148 y siguientes del

CPC. Esto es sin perjuicio de las ampliaciones o modificaciones que puedan

realizarse en el escrito de réplica, sin alterar las acciones que sean objeto principal

del proceso.

Requisitos de la Demanda:

1º Requisitos generales de todo escrito:

a) Deberá encabezarse con una suma en la cual se indique su contenido. Ejemplo:

En lo principal, demanda de juicio ordinario; Primer otrosí, Acompaña documentos;

Segundo Otrosí, patrocinio y poder. Art. 30 CPC.

b) Junto con este escrito, deberán acompañarse en papel simple tantas copias de

ella, como el número de partes a quienes haya de notificar. Art. 31 CPC.

c) Deberá designarse abogado patrocinante y mandatario o procurador de

conformidad con la ley 18.120 (Arts. 1°y 2°).

d) Deberá ir firmada.

2º Requisitos Especiales de la Demanda. Estos se encuentran contemplados en

el Art. 254 del CPC. (De Memoria)

“Art. 254 (251). La demanda debe contener:

1° La designación del tribunal ante quien se entabla;

2° El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las

personas que lo representen, y la naturaleza de la representación;

3° El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado;

4° La exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se

apoya; y

5° La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión de las

peticiones que se sometan al fallo del tribunal”.

1.- La designación del tribunal ante el cual se entabla:

Estos se realiza mediante la indicación de la categoría del tribunal (Juez de Letras,

Corte de Apelaciones, Corte Suprema, etc.) en la práctica se señala en forma

abreviada con las primeras letras así se coloca SJL para decir señor Juez letrado; IC

para Ilustrísima Corte de Apelaciones y E. Corte Suprema para Excelentísima Corte

Suprema.

2.- Nombre, domicilio, profesión u oficio del demandante, de las personas que lo

representan y, en ese caso naturaleza de la representación.

Este requisito tiene importancia, toda vez que permite al demandado saber en

forma concreta quién lo está demandando y de esta manera las excepciones o

defensas que podrá oponerle; además permite determinar la persona a quien

afectará la sentencia; el domicilio del demandante resulta de importancia para saber

el lugar en que ha de notificarse.

3.- Nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado:

El nombre completo del demandado es necesario para saber en forma concreta en

contra de quien se dirige la demanda y la capacidad del demandado. El domicilio es

indispensable para saber donde debe notificarse al demandado y también para los

efectos de determinar la competencia relativa, cuando se aplica la regla del

domicilio del demandado;

4.- La Exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya:

Este requisito se refiere al fondo de la presentación, en la cual deberá señalarse en

forma clara los hechos en los cuales se funda la pretensión, así como los

fundamentos de derecho que le sirven de base.

Los fundamentos de hecho tienen importancia porque:

a) Permiten calificar la naturaleza de la acción (pretensión) deducida;

b) Como consecuencia de lo anterior, permiten determinar la competencia del

tribunal;

c) De lo que se señale en este escrito y en los escritos posteriores, el juez

determinará cuales son los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.

d) Finalmente, en la sentencia el tribunal deberá señalar cuáles hechos se dan por

establecidos y cuáles no.

Los fundamentos de derecho, por su parte, tienden a facilitar al tribunal la

calificación jurídica de los hechos invocados.

A diferencia de lo que el CPC señala respecto de los requisitos de la sentencia

definitiva, aquí no se exige expresamente que se indiquen las disposiciones legales,

sino que solamente, los fundamentos de derecho. Sin perjuicio de ello en la práctica

siempre es conveniente indicarlos.

5.- La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las peticiones

que se someten al fallo del tribunal:

Es la parte petitoria del escrito, consignada al final del mismo, en la cual el

demandante debe señalar en forma precisa lo que solicita al tribunal que declare en

la sentencia definitiva. El petitorio de la demanda limita la competencia del juez, el

que no podrá otorgar más de lo que ahí se pide, so pena de incurrir en ultrapetita, a

menos que la ley lo autorice expresamente para proceder de oficio.

Menciones especiales en Santiago:

Esto es lo que se denomina Pre Suma:

De conformidad con la incorporación del sistema computacional, en especial, lo que

dice relación con la distribución de causas, se dictó el año 1988 auto acordado en el

que dispone que las demandas que se presentaren al tribunal para su distribución,

deberán señalar antes de la suma del escrito los siguientes datos:

1.- Tipo de procedimiento conforme al cual debe tramitarse;

2.- Materia del proceso;

3.- Nombre completo de él o los demandantes, con su RUT o número de cédula de

identidad nacional;

4.- Nombre completo del abogado patrocinante, con indicación de su número de RUT

o cédula de identidad;

5.- Nombre completo del apoderado, con indicación de su cédula de identidad;

6.- Nombre completo de los demandados, con indicación de RUT o cédula de

identidad, en caso de ser conocidos.

Forma como se provee la demanda, Es decir, La Resolución que recae

sobre la demanda.

Una vez que se ha presentado la demanda, el juez deberá examinar el contenido de

ella y si no reúne cualquiera de los tres primeros requisitos del Art. 254

(individualización del tribunal y de las partes), de oficio podrá no dar curso a ella, en

este caso dictará una resolución expresando que la demanda adolece de tal defecto

y que por ese motivo no le dará curso. Si por el contrario, los defectos se refieren a

la ausencia de alguno de los otros requisitos, el tribunal no puede proceder de oficio,

sino que debe solicitarlo la contraparte oponiendo la excepción dilatoria, esto es “La

Ineptitud del Libelo”.

El tribunal tampoco dará curso a la demanda en caso de que advierta que es

absolutamente incompetente para conocer de ella.

En caso de que el juez no encuentre objeción que formular, dictará una resolución

que es un simple decreto o providencia, por el cual dará traslado de la demanda e

indicará la cuantía y rol que se le asigna al expediente.

El Emplazamiento:

Concepto:

El emplazamiento es una notificación unida a la orden de que el demandado

comparezca al tribunal dentro de un plazo determinado por haberse deducido una

demanda en su contra o por haber interpuesto algún recurso procesal.

De conformidad con lo dicho, el emplazamiento consta de una notificación y

de un plazo.

En consecuencia, el emplazamiento es por tanto, un acto procesal en que se

notifica al demandado y se le otorga un plazo para comparecer al tribunal.

Notificación de la demanda:

Como por regla general la resolución que provee la demanda será la primera que se

dicte en el proceso, ella deberá notificarse personalmente al demandado,

haciéndosele entrega de copia íntegra de la presentación y de la resolución que ha

recaído en ella. Al demandante se le notificará esa resolución por el estado diario.

Una vez que la demanda ha sido notificada legalmente al demandado, se puede

entender que ha nacido la relación procesal (Importante).

El Plazo o Término de Emplazamiento: (Arts. 258 - 260).

Características:

1.- Es un plazo de días y que se suspende en los días feriados;

2.- Es un plazo legal, por tanto, no puede ser prorrogado y tiene carácter de fatal.

3.- Es un plazo variable, esto según el lugar donde se notifique al demandado o si

los demandantes son varios:

a) Si es notificado en la comuna asiento del tribunal, es de 15 días hábiles;

b) Si es notificado fuera de la comuna asiento del tribunal, pero dentro del territorio

jurisdiccional, se deberán sumar 3 días (18);

c) Si es notificado fuera del territorio del tribunal, sea en Chile o en el extranjero, el

plazo será de 15 días, más 3, más el número de días que señale la tabla de

emplazamiento que forma la Corte Suprema;

d) En caso de que los demandados sean varios, el plazo correrá para todos a la

vez y se contará hasta que expire el último término parcial que corresponda a los

demandados; es decir, este plazo vencerá para todos el día que se complete el plazo

del último notificado, toda vez que corresponde a un plazo común.

e) En aquellos casos en que proceda la pluralidad de demandantes, el plazo para

contestar la demanda, de conformidad con las reglas anteriores, se aumentará en

un día pora cada 3 demandantes sobre 10 que existan en el proceso. Sin embargo,

este plazo adicional, no podrá exceder de 30 días.

Efectos del Emplazamiento:

1º Notificada la demanda al demandado y con la contestación real o ficta de ella,

queda formada completamente la relación procesal entre las partes y

entre ellas y el tribunal.

2º La notificación de la demanda crea para el demandado la carga procesal de

comparecer al juicio y defenderse, si no quiere resultar perjudicado.

Actitudes que puede asumir el demandado:

Una vez notificado el demandado, este puede asumir tres actitudes diferentes:

1.- No hacer Nada:

En este caso el trámite de contestación de la demanda se tendrá por evacuado en

rebeldía del demandado y se entenderá que éste ha controvertido todos los

hechos afirmados en la demanda. Por tanto, el proceso seguirá adelante sin su

intervención, sin perjuicio de que deba ser notificado de todas las resoluciones que

se dicten.

2.- Comparecer y Allanarse a la Demanda:

Si el demandado acepta la demanda o no controvierte en forma sustancial y

pertinente los hechos sobre los cuales versa el juicio, el tribunal mandará citar a las

partes para oír sentencia de conformidad con el Art. 313 del CPC y esto en atención

a que al no existir hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, no es necesario

recibir la causa a prueba.

“Art. 313: Si el demandado acepta llanamente las peticiones del

demandante, o si en sus escritos no contradice en materia substancial y

pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandará citar a

las partes para oír sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la

réplica.

Igual citación se dispondrá cuando las partes pidan que se falle el pleito

sin más trámite”.

Sin embargo, existe una excepción en la que a pesar de que el demandante se

allana a la demanda, igualmente debe rendirse prueba y esto debe ocurrir cuando

esté comprometido el interés público.

Explicación:

Como es sabido, hay normas de orden privado y normas de orden público; las

primeras miran al patrimonio del sujeto, por tanto, él puede renunciar al mismo y en

virtud de ello podría allanarse y pagar cuando la materia sea pecuniaria. En cuanto a

las normas de Orden Público, estas no miran al sujeto como un individuo particular,

sino que lo miran en su relación con la sociedad toda y por tanto, dichas reglas no

solo se establecen para garantizar sus derechos sino que también para garantizar a

la sociedad toda; son reglas que establece en ordenamiento social y un caso de ello

son las normas de familia, que no obstante encontrarse en el C. Civil, son normas de

orden público y al respecto el podemos mencionar “El Divorcio”.

Ejemplo: La mujer presenta la solicitud de divorcio por cese de convivencia, solicitud

ante la cual el marido se allana. Siguiendo las reglas estudiadas, no debería haber

término probatorio, pero como son materias de orden público, se exige además, que

se rinda prueba por parte del demandante para probar el cese de la convivencia.

3.- Defenderse (De Memoria):

Lo normal será que el demandado comparezca y se defienda, defensa que se

materializa en la oposición de excepciones, las que podrán ser Dilatorias o

Perentorias. Las Dilatorias deben ser opuestas con anterioridad a la contestación

de la demanda y Las Perentorias en el escrito de mismo de contestación de la

demanda.

Las Excepciones Dilatorias, son aquellas que miran a la corrección del

procedimiento, sin afectar el fondo de la acción deducida y Las Perentorias son

aquellas que atacan el fondo de la demanda.

Excepciones Dilatorias:

El CPC contempla las excepciones dilatorias en su Art. 303 (De Memoria):

“Art. 303 (293). Sólo son admisibles como excepciones dilatorias:

1a. La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la

demanda;

2a. La falta de capacidad del demandante, o de personería o

representación legal del que comparece en su nombre;

3a. La litis-pendencia;

4a. La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el

modo de proponer la demanda;

5a. El beneficio de excusión; y

6a. En general las que se refieran a la corrección del procedimiento sin

afectar al fondo de la acción deducida”.

1. La Incompetencia del Tribunal ante quien se haya presentado la

demanda (Art. 303 N° 1):

La competencia del tribunal es uno de los presupuestos procesales de validez y es

por ese motivo, que la ley ha establecido esta excepción con el carácter de previa,

a fin de evitar que surja una relación procesal nula. Esta excepción se puede fundar

tanto en la incompetencia absoluta como en la relativa, sin perjuicio de que si el

tribunal advierte que es absolutamente incompetente, lo puede declarar de oficio,

más no puede hacerlo tratándose de la competencia relativa, toda vez que existe la

institución de la “Prórroga de la Competencia”.

Como veremos más adelante, si las excepciones dilatorias no se oponen

oportunamente, ellas podrán deducirse durante la secuela del proceso sólo por vía

de alegación o defensa. Si se trata de incompetencia relativa, ella no podrá ser

alegada con posterioridad, toda vez que habrá operado la prórroga de la

competencia. En cambio, la incompetencia absoluta puede ser alegada en cualquier

momento y, de ser acogida, traerá como consecuencia la nulidad de todo lo

obrado.

Se ha discutido si procede la excepción de incompetencia del tribunal fundada en

que no se hayan respetado las normas del turno o de la distribución de causas. En

estos casos la Corte Suprema ha resuelto que no sería procedente, por cuanto

dichas normas sonde carácter administrativo y no normas de competencia, por lo

que la excepción es improcedente.

En algunos casos también se ha extendido la excepción de incompetencia a la falta

de jurisdicción, como el caso en que se alegue que el tribunal al cual corresponde

conocer de algún asunto es un tribunal extranjero. A este respecto se ha resuelto

que no cabe confundir la excepción de incompetencia con la de falta de jurisdicción,

toda vez que la primera es de carácter dilatorio y la segunda de orden perentorio,

toda vez que con ella se persigue el rechazo de la demanda misma por carecer el

tribunal de jurisdicción. Al respecto la Corte Suprema ha señalado "La excepción

opuesta a una demanda fundada en la falta de jurisdicción de los tribunales chilenos

para conocer de ella, es una excepción perentoria, puesto que conduce al rechazo

absoluto y definitivo de la demanda por falta de acción en el demandante para

ocurrir a los tribunales de justicia. Las excepciones dilatorias de incompetencia o

simple declinatoria de jurisdicción sólo tienen por objeto desconocer la facultad de

un determinado tribunal para intervenir en el asunto de que se trata, pretendiendo

llevar por este medio el conocimiento de la causa ante el tribunal que se estima

competente".

2.- La falta de capacidad del demandante, o de personería o

representación legal del que comparece en su nombre (Art. 303 N° 2):

El artículo 303 N° 2 del CPC señala como excepción dilatoria "La falta de capacidad

del demandante o de personería o representación legal del que comparece en su

nombre".

- La Falta de Capacidad: Se refiere a la falta de capacidad para comparecer en

juicio, es decir, a la capacidad de ejercicio en el orden procesal.

- La Falta de Personería: Alude a la persona que comparece en representación de

otra sin tener mandato para ello;

- La Falta de Representación Legal: Dice relación con quien dice comparecer

como representante legal de una persona sin serlo, como por ejemplo, el caso del

padre de un hijo que no es tal.

La importancia de esta norma radica en que si el demandante no es capaz o el que

comparece en su nombre carecer de personería o representación legal del mismo,

no podrá generarse una relación procesal válida, por cuanto faltará un presupuesto

procesal de validez.

En esta materia se debe tener presente que la excepción dilatoria se refiere a la

“Capacidad Procesal de la Parte” y no a la titularidad de la acción. Por ejemplo, Si un

hijo demanda a su padre por alimentos, éste no podrá alegar como excepción

dilatoria que no es su hijo. Esto se refiere a la singularidad de la acción y no a la

capacidad del sujeto.

¿Qué sucede si el demandado fuere incapaz o se notifica a un representante que no

es tal? ¿Qué excepción se utiliza?

En este caso no puede oponerse la excepción en estudio, ya que ella se refiere

exclusivamente al demandante; sin embargo, podrá deducirse la excepción genérica

del Nº 6, que veremos mas adelante.

3.- La Litis-Pendencia (Art. 303 Nº 3):

Existe litis pendencia cuando existe otro proceso pendiente seguido entre las

mismas partes, con el mismo objeto pedido y la misma causa de pedir.

Requisitos:

a) Proceso Pendiente:

Es necesario que se haya deducido una demanda en el mismo u en otro tribunal y

que esta demanda haya sido notificada a demandado y que el juicio no haya

concluido.

b) Identidad Legal de Personas:

Es decir, debe existir una identidad jurídica; no basta la mera identidad física de las

partes, toda vez que una persona puede actuar en un proceso por si y en otro en

representación de un tercero.

c) Identidad de Cosa Pedida:

El objeto jurídico perseguido a través de la demanda debe ser el mismo, como por

ejemplo, en una demanda de indemnización de perjuicios el objeto jurídico solicitado

es que se le reconozca el derecho a ser indemnizado y no la suma de dinero que se

pide; por tanto, esta identidad se dará si existen dos demandas de indemnización de

perjuicios aun cuando las sumas demandadas sean diferentes.

d) Identidad Legal de Causa de Pedir:

Las razones o motivos jurídicos que sirven de fundamento a la demanda deben ser

iguales. Así, no existirá identidad legal de causa de pedir si el fundamento de

una indemnización es el incumplimiento de un contrato determinado y el de la otra,

el de un contrato distinto.

La importancia de esta excepción dilatoria, es que el sujeto demandado pueda

oponerse a que el demandante corrija los errores que hubiera cometido en otro

proceso mediante la iniciación de un nuevo juicio.

Por ello, acogida la excepción dilatoria, el procedimiento se paraliza hasta que el

primer proceso llegue al estado de sentencia. Dictada sentencia ejecutoriada en el

primer proceso, en el segundo podrá oponerse la excepción de cosa juzgada.

4.- Ineptitud del Libelo (Art. 303 N° 4):

El CPC señala que existirá ineptitud del libelo cuando falta algún requisito en el

modo de proponer la demanda, es decir, cuando a la demanda le falte cualquiera de

los requisitos que señala el Art. 254 del CPC. Libelo es sinónimo de demanda.

El libelo será inepto, cuando a la demanda le falte cualquiera de los requisitos que

señala el artículo 254. Como vimos en su oportunidad, tratándose de los tres

primeros requisitos, el juez puede de oficio no dar curso a la demanda; sin embargo,

si el juez no advierte la omisión y da curso a la demanda, el demandado podrá

oponer la excepción dilatoria en estudio por faltar alguno de esos requisitos y

también por la ausencia de los restantes.

Importancia:

5.- Beneficio de Excusión (Art. 303 N° 5):

Es aquel beneficio que asiste al fiador común que es demandado para solicitar que

previamente se ejercite la acción en contra del deudor principal. Acogida esta

excepción, el proceso quedará paralizado mientras el acreedor demanda al deudor

principal; si en este nuevo proceso el acreedor no obtiene resultados, podrá

proseguir el juicio que inició contra el fiador. En la práctica esta excepción es poco

usual debido a que en la actualidad los fiadores se constituyen además en

codeudores solidarios, pudiendo en este caso ser demandados directamente.

6.- Excepciones Dilatorias Genéricas (Art. 303 N° 6):

Además de las excepciones dilatorias señaladas anteriormente, la ley permite que

se interpongan todas aquellas otras excepciones que tengan por objeto corregir

algún vicio de procedimiento, sin mirar al fondo de la acción deducida.

Excepciones Perentorias que Pueden Oponerse Como Dilatorias:

El Art. 304 del CPC, señala que podrán oponerse como excepciones dilatorias las

excepciones perentorias de Cosa Juzgada y Transacción. Estas dos excepciones

son perentorias, toda vez que mediante ellas se tiende a destruir el fondo de la

acción deducida. El CPC permite oponerlas en la misma forma que las dilatorias, por

razones de economía procesal, ello con el fin de evitar que sea necesaria la

substanciación de todo un proceso; para esto parte de la base que estas

excepciones podrán ser acreditadas en una gestión de carácter incidental.

Sin embargo, el mismo CPC señala que cuando estas sean de lato conocimiento, es

decir, cuando se deba efectuar de ellas un estudio más profundo, el juez ordenará

que se conteste la demanda y se prosiga la tramitación del proceso, pronunciándose

sobre las excepciones en la sentencia definitiva.

Excepciones dilatorias de segunda instancia (Art. 305 inciso final):

Las excepciones 1a. y 3a. del artículo 303 podrán oponerse en segunda

instancia en forma de incidente”.

Estas son las excepciones de “Incompetencia” y “Litis Pendencia”, las cuales podrán

oponerse en segunda instancia en forma de incidente; la Corte Suprema ha

señalado que este incidente debe ser considerado y fallado por medio de un auto,

antes de la dictación de la sentencia definitiva de 2ª instancia.

Tramitación de las excepciones dilatorias (Arts. 305- 308)

1º Oportunidad en que deben oponerse:

Las excepciones dilatorias, deben ser deducidas dentro del término de

emplazamiento y antes de contestar la demanda. Si no se deducen en este

momento, ellas sólo podrán ser alegadas durante la secuela del juicio por la vía de

alegación o defensa y se tramitarán conforme a las normas de los incidentes; en

todo caso, en esta última situación, ellas deben fundamentarse en alguna

circunstancia que anule el proceso o en la omisión de alguna ritualidad esencial para

la validez del mismo.

Las excepciones dilatorias deberán se opuestas conjuntamente todas en un mismo

escrito.

2.- Procedimiento:

Según lo dispone el Art. 307 del CPC, las excepciones dilatorias se tramitarán

conforme a las normas de los incidentes, esto quiere decir, del escrito en que se

oponen las excepciones deberá conferirse traslado al demandante a fin de que

conteste. Una vez evacuado el traslado, el tribunal recibirá el incidente a prueba o lo

resolverá, según si existan o no hechos controvertidos. Si el juez estima que es

necesario recibir a prueba, abrirá un término probatorio de 8 días.

Todas las excepciones deben ser falladas conjuntamente, salvo que dentro de ellas

se hubiere opuesto la de “Incompetencia del Tribunal” y este la acogiere, caso en

que se abstendrá de pronunciarse sobre las restantes, toda vez que será

incompetente.

3.- Sentencia:

- Si el tribunal acoge alguna de las excepciones opuestas, se paralizará el

procedimiento hasta que se corrija el vicio alegado. Una vez que éste ha sido

corregido, comenzará a correr un término de 10 días para que el demandado

conteste la demanda.

- Si el tribunal rechaza las excepciones, el demandado tendrá el plazo de 10 días

para contestar la demanda contado desde la notificación de la resolución del

rechazo.

- Si se trata de alguna excepción perentoria opuesta como dilatoria y el tribunal la

acoge, el proceso concluye.

4.- Apelación:

La resolución que falla las excepciones dilatorias es una “Sentencia Interlocutoria”,

la que en consecuencia es apelable para ante la Corte de Apelaciones, recurso que

se concederá en el solo efecto devolutivo, es decir, el tribunal inferior seguirá

conociendo del asunto no obstante estar la apelación pendiente.

Las excepciones dilatorias y el incidente de nulidad:

Como señaláramos anteriormente, si las excepciones dilatorias no se oponen en el

momento indicado, conforme al Art. 305 inciso 2º del CPC, sólo podrán deducirse

durante la secuela del juicio por vía de alegación o defensa, la que se tramitará

conforme a las normas de los incidentes.

En todo caso, de conformidad con el Art. 83 del CPC, la nulidad sólo podrá solicitarse

dentro de 5 días, contados desde que aparezca o se acredite que quien debe

solicitarla tuvo conocimiento del vicio; lo anterior, a menos que se trate de la

incompetencia absoluta del tribunal.

La Contestación de la Demanda:

Concepto:

Es el escrito en el cual la parte demandada efectúa su defensa, la que se traduce en

la oposición de excepciones perentorias, las que no se encuentran señaladas en

forma específica por la ley en ese carácter, siendo tantas como pueda formular el

demandado para ese caso.

Como señalamos en su oportunidad, las excepciones perentorias son aquellas que

tienen por objeto destruir o enervar la pretensión de la parte contraria y así, por

ejemplo en un proceso en el cual se demande el pago de una suma de dinero

fundada en la existencia de un mutuo, el demandado podrá alegar como excepción

perentoria el pago de la obligación. Podrá igualmente alegar la inexistencia del

contrato que sirve de fundamento a esa demanda. Si se demanda una

indemnización extracontractual, podrá alegar la inexistencia del hecho en el cual

ella se funda, la no participación del demandado en el mismo, etc.

Excepciones perentorias y defensas:

Se ha discutido si las defensas constituyen o no algo distinto de las excepciones

perentorias o si sólo se trata de un sinónimo. Lo anterior se ha originado debido a

que la ley en algunos casos habla de excepciones o defensas.

Algunos autores sostienen que la defensa viene a ser la negación del derecho

reclamado y que, en cambio, la excepción perentoria reconoce la existencia del

hecho y sólo pretende que éste ha caducado por un hecho independiente de su

existencia y constitución.

Requisitos de la contestación:

Se encuentran señalados principalmente en el Art. 309 del CPC:

“La contestación a la demanda debe contener:

1° La designación del tribunal ante quien se presente;

2° El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado;

3° Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de

los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan; y

4° La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las

peticiones que se sometan al fallo del tribunal”.

1.- Los requisitos generales de todo escrito, es decir, deberá ir encabezado

por una suma en que se señale el contenido del mismo; además, como es

el primer escrito que presenta el demandado, deberá designar abogado

patrocinante y apoderado, y deberá ir firmado;

2.- La designación del tribunal ante el cual se presenta el escrito; en la

práctica se utiliza las iniciales y así, por ejemplo para referirse a un juez de letras se

le coloca S. J. L. (señor Juez de Letras), etc.

3.- El nombre, domicilio, profesión u oficio del demandado; Este requisito es

fundamental por cuanto como se trata de la primera presentación del demandado,

para los efectos de las notificaciones, ya que si no designa domicilio dentro del radio

urbano en ese acto, todas las resoluciones que se dicten se le notificarán por el

estado diario, cualquiera que sea esa resolución.

4.- Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de

los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan;

Conforme a lo antes expuesto, en este caso debemos entender que el CPC no hace

distinción entre excepciones y defensas, sino que por el contrario, las hace

sinónimos.

5.- La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las

peticiones que se someten al fallo del tribunal.

Es de gran importancia que se señale en forme precisa las peticiones concretas que

se someten a la decisión del tribunal, a fin de poder reclamar posteriormente a

través del recurso de casación, cuando la sentencia no se pronuncie sobre alguna de

las peticiones formuladas o que, la contraparte, puede interponer este recurso

cuando el tribunal entienda la petición en un sentido y el demandante en otro.

Excepciones Perentorias que Pueden Oponerse en Cualquier Estado del

Procedimiento:

“Art. 310: No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, las excepciones

de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo de la deuda,

cuando ésta se funde en un antecedente escrito, podrán oponerse en

cualquier estado de la causa; pero no se admitirán si no se alegan por

escrito antes de la citación para sentencia en primera instancia, o de la

vista de la causa en segunda.

Si se formulan en primera instancia, después de recibida la causa a

prueba, se tramitarán como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si

el tribunal lo estima necesario, y se reservará su resolución para

definitiva.

Si se deducen en segunda, se seguirá igual procedimiento, pero en tal caso

el tribunal de alzada se pronunciará sobre ellas en única instancia”.

Como mencionáramos, las excepciones perentorias deben oponerse al momento de

contestar la demanda, no obstante lo cual, el Art. 310 del CPC, señala algunas

excepciones perentorias que, excepcionalmente podrán oponerse en cualquier

estado del juicio y son:

a) La Prescripción

b) La Cosa Juzgada

c) La Transacción

d) EL Pago de la Deuda, cuando ella se funde en un antecedente escrito.

El fundamento de estos casos especiales, se encuentra en que se trata de

excepciones de tal importancia que de ser acogidas bastan para enervar la acción y

es por eso que la ley ha querido impedir que por alguna omisión o por falta de

conocimiento oportuno no se hayan hecho valer en la oportunidad correspondiente y

que, no obstante su existencia, pueda dictarse una sentencia que acoja la

pretensión del actor.

Tramitación:

- En Primera Instancia:

Deberán oponerse por escrito antes de la citación para oír sentencia; es decir, hasta

antes de aquella etapa en que se haya agotado el procedimiento y el proceso se

encuentre en poder del juez para dictar sentencia.

Si se formulan antes de recibirse la causa a prueba, se tramitarán en la misma

forma que las restantes excepciones opuestas en la contestación de la demanda;

por el contrario, si se deducen con posterioridad, se tramitarán como un incidente e

incluso el juez podrá recibir el incidente a prueba en caso de ser necesario, dejando

la resolución del mismo para definitiva.

- En Segunda Instancia:

Debe formularse por escrito hasta antes de la vista de la causa propiamente tal; es

decir, hasta antes del anuncio. En este caso se tramitarán igualmente en forma de

incidente y el tribunal se pronunciará sobre ellas en única instancia, junto con la

sentencia que falle la apelación.

Contestación Ficta de la Demanda:

Consiste en que si la parte demandada no contesta oportunamente la demanda,

este trámite se tendrá por evacuado en su rebeldía, por el solo ministerio de la ley y

como consecuencia de ello, precluirá el derecho del demandado a efectuar ese

trámite legal. En estos casos el proceso seguirá adelante y se entenderá que todos

los hechos alegados por el actor se encuentran controvertidos, correspondiéndole

por tanto acreditarlos. Cabe señalar que en ningún caso la ausencia de contestación

implica aceptación de la demanda.

Allanamiento O Aceptación De La Demanda y Aceptación De Los Hechos:

Puede suceder que el demandado conteste la demanda, pero que no controvierta

los hechos o acepte los fundamentos. En estos casos el Art. 313 del CPC dispone

que cuando la controversia sólo se refiera y al derecho y no a los hechos, el tribunal

omitirá el trámite de la recepción de la causa a prueba y citará a las partes a oír

sentencia una vez evacuado el trámite de la réplica.

“Art. 313: Si el demandado acepta llanamente las peticiones del

demandante, o si en sus escritos no contradice en materia substancial y

pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandará citar a

las partes para oír sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la

réplica.

Igual citación se dispondrá cuando las partes pidan que se falle el pleito

sin más trámite”.

Pero excepcionalmente, se deberá recibir la causa a prueba cuando se trate de

hechos o materias en que se encuentren comprometidas normas o materias de

orden público. Ej.: Materias de familia; El divorcio.

La Reconvención:

Concepto:

Es la demanda que el demandado deduce en contra del demandante en el

mismo procedimiento y al momento de contestar la demanda original.

La ley, por razones de economía procesal, contempla la posibilidad de que el

demandado si tiene alguna acción que deducir en contra del demandante, lo haga

en el mismo procedimiento.

Requisitos:

a) Deberá deducirse en el escrito de contestación cumpliendo con los requisitos que

debe reunir la demanda (Art. 254 del CPC);

b) Sólo puede deducirse Reconvención cuando el juez que está conociendo del

asunto igualmente tiene competencia para conocer de la acción deducida por esta

vía, salvo que proceda la prórroga de la competencia.

(Como caso de excepción se acepta que pueda deducirse

Reconvención aun cuando por la cuantía pudiera corresponder esta materia a un

juez inferior. En este caso, como señalamos en su oportunidad, existe una verdadera

prórroga de la competencia absoluta (Historia)).

c) La acción materia de reconvención deberá estar sujeta al mismo procedimiento

que la intentada con la demanda. Si bien esto no se establece en forma expresa,

ello se ha deducido por la jurisprudencia del Art. 316 del CPC, que expone que la

reconvención se substanciará conjuntamente con la demanda principal.

“Art. 316: La reconvención se substanciará y fallará conjuntamente con la

demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artículo 172.

De la réplica de la reconvención se dará traslado al demandante por seis

días.

No se concederá, sin embargo, en la reconvención aumento extraordinario

de término para rendir prueba fuera de la República cuando no deba

concederse en la cuestión principal”.

d) Deberá ser interpuesta por el demandado capaz de comparecer en juicio o

debidamente representado para ello.

Tramitación:

La regla general (en rigor es así como se hace) es que la demanda reconvencional

se deduzca en un otrosí de la contestación de la demanda; es decir; En lo principal:

Contesta demanda. En un Otrosí: Deduce demanda reconvencional.

Este escrito se proveerá confiriendo traslado al demandante de la contestación, a fin

de que este proceda a evacuar el trámite de la réplica y para que conteste la

demanda reconvencional o contrademanda, pudiendo en este caso igualmente

deducir excepciones dilatorias a la demanda reconvencional, las que deberán

oponerse todas conjuntamente dentro del plazo de 6 días. Si se acoge la

excepción dilatoria, el reconviniente tendrá el plazo de 10 días para

subsanar el defecto, bajo apercibimiento de tener por no presentada la

demanda reconvencional. Rechazada la excepción dilatoria, o corregido el vicio

en caso de que ella sea acogida, el demandado reconvencional deberá proceder a

contestar la demanda dentro del plazo de 6 días.

Por último, la demanda reconvencional se substanciará y fallará conjuntamente con

la demanda principal, salvo que ella pueda ser resuelta separadamente, en el caso

del artículo 172 del CPC, es decir, en el caso que quede en estado de fallo antes que

la otra.

La Réplica y La Dúplica:

Una vez que ha sido contestada la demanda, se conferirá traslado nuevamente al

demandante por 6 días, a fin de que éste evacue el trámite de la réplica. En caso de

que el demandado haya deducido reconvención, este traslado será también parar

efecto de contestar la demanda reconvencional. Este traslado se notifica, conforme

a las reglas generales, es decir, por el estado diario.

Si el demandante no evacua los traslados señalados con anterioridad dentro del

plazo señalado, precluirá su derecho para hacerlo y el tribunal deberá proseguir con

su tramitación confiriendo traslado a la parte demandada para los efectos de que

evacue el trámite de la dúplica o en su caso, el de la réplica de la demanda

reconvencional.

Cumplido el trámite señalado o, habiendo expirado el plazo legal para ello sin que se

haya evacuado, deberá concederse traslado para la dúplica de la demanda

reconvencional, en caso de que exista contrademanda, por el término de 6 días.

Evacuado estos trámites o transcurridos estos plazos, concluye el período de

discusión.

Réplica: En este escrito el demandante puede ampliar, adicionar o modificar las

acciones que haya deducido con la demanda pero, sin que en esta oportunidad

pueda alterar las que sean objeto principal del proceso.

Por ejemplo, si el demandante ha deducido acción de indemnización de perjuicios

por responsabilidad extracontractual derivada de una colisión automovilística, en el

escrito de réplica no podrá modificar la demanda en el sentido de que ella se refiere

a una colisión diversa, pero si podrá modificar aspectos en cuanto a la forma como

habrían ocurrido esos hechos.

Dúplica: La parte demandada puede ampliar, adicionar o modificar las excepciones

perentorias que haya opuesto, pero sin que pueda alterar las que pueda alterar las

que han sido objeto principal del proceso.

2º ETAPA; LA CONCILIACIÓN:

Conforme a lo dispuesto en los artículos 262 y siguientes del CPC, en todo juicio civil

en que legalmente sea admisible la transacción, con excepción de los

procedimientos especiales de que tratan los títulos I, II, III, V y XVI del libro III del

CPC, una vez agotados los trámites de discusión y, siempre que existan hechos

sustanciales pertinentes y controvertidos, el juez antes de recibir la causa a prueba

deberá llamar a las partes a Conciliación y les propondrá personalmente bases de

arreglo. Para estos fines el tribunal citará a las partes a una audiencia para un día no

anterior al 5º ni posterior al 15º contado desde la fecha de notificación de esa

resolución.

Si la conciliación se produce, se levantará un acta del acuerdo al cual se ha llegado.

Por el contrario, si este no se produjere, el secretario certificará este hecho y pasará

el expediente al juez a fin de que se proceda a recibir la causa a prueba.

En los procedimientos en que la contestación de la demanda se efectúe en un

comparendo, en esa misma audiencia y una vez evacuado ese trámite, el juez

llamará a las partes a conciliación.

Este trámite del llamado a conciliación ha sido establecido además como de

carácter esencial, en forma tal que la omisión del mismo hace procedente la

casación en la forma.

3ª ETAPA: EL PERIODO DE PRUEBA

Aspectos Generales:

Siguiendo a Couture, podemos señalar que la prueba plantea los siguientes

aspectos:

a) ¿Qué es la prueba?; Concepto de Prueba;

b) ¿Qué se prueba?; El Objeto de la Prueba;

c) ¿Quién prueba?; La Carga o Peso de la prueba;

d) ¿Cómo se prueba?; Procedimientos Probatorios;

e) ¿Qué valor tiene la prueba?; Valoración de la Prueba.

Acepciones de la Palabra Prueba:

a) Como sinónimo de medio de prueba, es decir, como aquel elemento para

obtener la convicción del juez acerca de que ese hecho que se discute acaeció en tal

o cual sentido, por ejemplo, la prueba pericial.

b) Como sinónimo de Período de Prueba, y así lo hace el título XII del libro II del

CPC al hablar de los "Procedimientos Posteriores a la Prueba" y que se refiere a

aquellos procedimientos posteriores al término probatorio.

c) Se emplea también para referirse a aquel acto o acción misma de

acreditar un hecho, por ejemplo, que el demandante prueba sus afirmaciones (es

la acción de probar).

d) Se utiliza para aludir al resultado obtenido mediante la prueba, es decir,

se probó tal hecho, por ejemplo, que el demandado no rindió prueba que acreditara

los hechos.

Como estas acepciones se encuentran íntimamente ligadas, se dice que utilizando la

prueba (medio de prueba), en la prueba (término probatorio), se tiene que probar

(acreditar) para que se de un hecho por probado (establecido).

Sistemas Probatorios:

Como se vio al tratar de los principios formativos del procedimiento, se distinguen

los sistemas de Prueba Formal, Legal o Tasada y Prueba Racional.

a) Sistema de prueba formal, legal o tasada:

Conforme a este sistema es la ley la que señala en forma taxativa los medios de

prueba que pueden ser utilizados en un proceso y, al mismo tiempo, va expresando

en cada caso, en forma abstracta, el valor que el juez debe asignar a cada uno de

esos medios.

Es decir, según este sistema, el juez se encuentra limitado en su función con normas

fijas que, en general, se denominan leyes reguladoras de la prueba, conforme a las

cuales debe establecer los hechos que se han controvertido.

Nuestro Código de Procedimiento Civil sigue este sistema y así enumera y señala el

valor de cada uno de los medios probatorios; el juez necesariamente debe dar por

establecido un hecho determinado si existen medios probatorios que conforme a la

ley lo acreditan, aún cuando a él estos medios no lo convenzan; en todo caso, la ley

permite que cuando aparezcan dos o más pruebas contradictorias a las cuales le ha

asignado el mismo valor, el juez pueda preferir aquella que estime más acorde con

la verdad (artículo 428), siempre que la ley no solucione expresamente el conflicto.

b) Prueba Racional:

Conforme a este sistema, en términos generales, se otorgan al juez facultades más

amplias ya sea en cuanto a los medios probatorios como en cuanto al valor que

puede asignar a cada uno de ellos; dentro de estos sistemas se distingue:

- Sistema de sana crítica:

También se le da el nombre de sistema de persuasión racional; conforme a él, si

bien la ley señala los medios de prueba con los cuales deben acreditarse los hechos,

entrega al juez la facultad de apreciarlos sin necesidad de ceñirse a alguna norma

reguladora; en su sentencia deberá sólo expresar las normas de la lógica y las

máximas de la experiencia, conforme a las cuales valoriza esas pruebas.

Como señalamos en su oportunidad, por máximas de la experiencia se entiende el

conjunto de juicios fundados en la observación de lo que ocurre normalmente y que

pueden formularse por toda persona de nivel medio.

La legislación chilena, en los procedimientos más recientes, tiende a establecer este

sistema, pudiendo señalar, por ejemplo, el procedimiento laboral y el de menores; la

legislación laboral dice que el juez apreciará la prueba conforme "a la sana crítica" y

la ley de menores dice que "en conciencia".

En la actualidad no se discute que cuando la ley emplea las frases "sana crítica" o

"en conciencia" está aludiendo a este sistema probatorio, ya que ambas expresiones

son sinónimas.

- Sistema de libre convicción:

De acuerdo con este sistema, la ley no señala los medios de prueba que pueden

hacerse valer ni menos el valor que debe asignársele a los mismos, entregando al

juez la facultad de aceptar las pruebas que estime pertinentes y de asignarles el

valor que crea de justicia. En algunos casos se combina este sistema,

distinguiéndose fundamentalmente tres variantes:

a) El sistema que señala los medios probatorios pero que autoriza al juez para

apreciarlos conforme a su íntima convicción, debiendo en la sentencia expresar los

razonamientos que lo llevan a dicha convicción.

b) El que no señala los medios de prueba y otorga al juez la facultad de apreciarlos

conforme a su íntimo convencimiento, sin perjuicio de que señale en la sentencia las

razones que lo llevan a ese convencimiento, y

c) Los sistemas de libre convicción total o sistema de jurado, en que no se señalan

los medios de prueba ni su valor y no se le exige al juez que señala razonamiento

alguno. Este sistema de jurado se aplica en Chile tratándose del juicio político, en

que el Senado dicta sentencia apreciando los antecedentes conforme a la íntima

convicción de los Senadores.

Los grados de conocimiento:

A medida que transcurre el procedimiento, el juez pasa por diferentes etapas de

conocimiento:

a) La Ignorancia de los hechos:

En los procesos civiles esta etapa normalmente se mantiene hasta el momento en

que finaliza la etapa de discusión, en la cual el juez deberá examinar lo expuesto por

las partes en sus diferentes escritos y deducir si de ellos existen o no hechos

sustanciales, pertinentes y controvertidos.

b) Etapa de duda:

Se produce cuando el juez, examinados los antecedentes determina que existen

hechos controvertidos, o sea, el juez analiza los antecedentes de una y otra parte.

c) Probabilidad de certeza:

El juez, después de examinar los antecedentes, estima probable que el hecho sea

efectivo, pero no se forma un convencimiento definitivo.

d) Etapa de Certeza:

Esta etapa o estado lo adquiere el juez en aquel momento en que examinando las

pruebas recibidas y valorándolas, concluye que el hecho ha ocurrido en tal o cual

forma. Esta valoración la efectúa en los razonamientos de la sentencia definitiva.

e) Convicción:

El juez, a través de los razonamientos que efectúa en su sentencia, debe convencer

a los miembros de la sociedad que el grado de certeza que ha adquirido se ajusta al

mérito de los antecedentes. Esto último lo denomina la doctrina "Socialización de

la Sentencia".

Obviamente, lo ideal es que a través del proceso se pueda llegar a la verdad; sin

embargo, ella constituye un concepto objetivo, que resulta inasequible al ser

humano, el que sólo puede alcanzar la certeza de un hecho, lo que constituye un

concepto subjetivo.

Control de Convicción:

Para evitar el arbitrio del juez y establecer que efectivamente se ha llegado a la

convicción, la legislación establece 2 medios de control:

1.- Los Razonamientos de la Sentencia, en los cuales, como hemos expresado,

el juez debe señalar los razonamientos que lo han llevado a la certeza, los que están

destinado a convencer a terceros de la justicia de ese fallo.

2.- Los Recursos Procesales, mediante el cual las partes pueden lograr que dicha

sentencia sea revisada por un tribunal superior y controlar que ella se ajusta en su

razonamiento el mérito del proceso.

Concepto De Prueba (¿Qué es La Prueba?)

Siguiendo al profesor Casarino podemos decir que "Es la demostración, por los

medios que la ley establece, de la certeza de un hecho que ha sido

controvertido y que es fundamento del derecho que se pretende”.

Objeto De La Prueba (¿Qué Se Prueba?)

Normalmente en un proceso judicial, además de la controversia jurídica

propiamente tal, se suscita discusión entre las partes respecto de la forma como

habrían acaecido los hechos a los cuales corresponderá aplicar el derecho que cada

parte invoca.

Es decir, en el OJ chileno lo que se prueba son los hechos, no el derecho, toda vez

que se supone que el juez conoce el derecho, siendo esto lo que se denomina “Jura

novit curia”.

Sin perjuicio de lo anterior, existen casos en que excepcionalmente el derecho debe

ser probado y son:

a) La Costumbre: Cuando de conformidad con nuestro OJ, la misma constituye

norma jurídica. Ej.: La Costumbre en el CCM.

b) La Ley Extranjera: El juez chileno no está obligado a conocerla, por tanto, debe

ser invocada y probada.

Además de todo lo anterior, existen hechos que no es necesario probar y estos son

los siguientes:

a) Los Hechos Aceptados o No Controvertidos (artículo 313 CPC), salvo en aquellos

casos en que se encuentre comprometido el interés público en que, como

señalamos, no basta la aceptación de los hechos de la demanda por parte del

demandado para darlos por establecidos, sino que además es necesario que se

aporten los medios de prueba necesarios para acreditarlos.

b) Los Hechos No Sustanciales y Los Hechos Impertinentes:

Toda vez que estos carecen de relevancia para la solución del asunto controvertido.

c) Los Hechos que La Ley Presume:

En estos casos es necesario probar los hechos de los cuales deriva la presunción. En

caso de tratarse de presunciones simplemente legales, será la parte la que deberá

acreditar el hecho contrario para desvirtuarlo.

d) Los Hechos Evidentes:

Son todos aquellos hechos vinculados al progreso científico en el momento histórico

en que se producen, los que no necesitan acreditarse por estar incorporados al

acervo cultural de la generalidad de los hombres y, en consecuencia, del juez. Ej.: La

existencia de Internet.

El hecho evidente no requiere ser probado, pero esto no excluye que en un caso

determinado pueda probarse que este hecho evidente, por circunstancias

extraordinarias, no ha sido efectivo, como por ejemplo que un automóvil pueda

recorrer 300 Km. en 90 minutos, pero no ha ocurrido por problemas en la vía.

e) Los Hechos Notorios:

Son aquellos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal de un determinado

círculo social al momento del proceso. El conocimiento de este hecho no es

necesario que haya llegado a todas las personas, ni que éstas lo hayan presenciado

o contemplado y a diferencia de los hechos evidentes, a estos sí se hace referencia

por la ley. Ej. Art. 89 del CPC referido a los incidentes, en que señala que no será

necesario recibirlo a prueba cuando los hechos consten en el proceso o sean de

pública notoriedad.

f) Los Hechos Negativos:

En estos casos deben ser acreditados los hechos positivos contrarios por la

contraparte. Por ejemplo, “X” alega que “Y” conducía el vehículo que protagonizó

una colisión y este último expresa que no lo conducía. En este caso “X” deberá

probar que “Y” efectivamente conducía.

La Carga o Peso De La Prueba (¿Quién Prueba?)

Conforme al artículo 1698 del CC, incumbe probar la existencia de las obligaciones o

su extinción a quien alegue aquellas o éstas, en consecuencia, quien debe probar la

existencia o la extinción de una obligación, es quien la alega.

Aplicada esta norma al proceso, es que se puede decir que es el actor quien deberá

probar los hechos en los cuales se funda su demanda y el demandado por su parte,

los que le sirven de fundamento a las excepciones que deduce.

En los casos en los cuales la ley establece una presunción simplemente legal, se

invierte la carga o peso de la prueba, debiendo ser en estos casos la contraparte la

que deba probar el hecho contrario para desvirtuarla.

Periodo De Prueba: (¿Cómo Se Prueba?)

- La Recepción de la Causa a Prueba:

Una vez que ha concluido el período de discusión y después de evacuado el trámite

de la conciliación o cumplido con este trámite, el tribunal deberá examinar los

antecedentes y de este análisis deberá determinar si de ellos se advierte la

existencia de hechos sustanciales, pertinentes y que se encuentren controvertidos,

es decir, si es que existe o no una controversia de importancia respecto de aquellos

hechos que tengan conexión con las pretensiones formuladas por las partes y que

de cuya existencia o inexistencia dependa el reconocimiento del derecho que se

reclama.

Si el juez estima que no existen hechos sustanciales, pertinentes o controvertidos,

citará a las partes para oír sentencia sin más trámite; por el contario, si estima que

existen estos hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, dictará una

resolución recibiendo la causa a prueba, en la cual señalará cuáles son esos hechos

sustanciales, pertinentes y controvertidos, sobre los cuales deberá recaer la prueba

que se rinda.

Esta resolución se denomina normalmente “Auto de Prueba”, no obstante que no es

un auto, sino que una Sentencia Interlocutoria, por cuanto, se pronuncia sobre un

trámite que sirve de base para el pronunciamiento de la sentencia definitiva y,

además, constituye un trámite esencial del procedimiento cuya omisión, cuando es

procedente, es causal de recurso de casación en la forma.

- Notificación del Auto de Prueba:

De conformidad con el Art. 48 del CPC, esta resolución deberá notificarse a las

partes por cédula.

- Recursos procesales en contra de la resolución que recibe la causa a

prueba y en contra de aquella que no da lugar a ese trámite (DE

MEMORIA):

1º Resolución que No Recibe la Causa a Prueba:

Si el juez dicta una resolución conforme a la cual explícita o implícitamente no

recibe la causa a prueba, las partes podrán interponer el “Recurso de Apelación”,

conforme a lo dispuesto en el artículo 326 del CPC, recurso que procederá en el solo

efecto devolutivo. Será improcedente el Recurso de Reposición o Reconsideración.

Se denegará implícitamente la recepción a prueba cuando el juez, una vez

terminado el período de discusión, cita a las partes a oír sentencia.

“Art. 326: Es apelable la resolución en que explícita o implícitamente se

niegue el trámite de recepción de la causa a prueba, salvo el caso del

inciso 2° del artículo 313. Es apelable sólo en el efecto devolutivo la que

acoge la reposición a que se refiere el artículo 319.

Son inapelables la resolución que dispone la práctica de alguna diligencia

probatoria y la que da lugar a la ampliación de la prueba sobre hechos

nuevos alegados durante el término probatorio”.

2º Resolución que Recibe la Causa a Prueba:

- Recurso de Reposición: No obstante de que se trata de una sentencia

interlocutoria, procede este recurso excepcionalmente por señalarlo así el

Art. 319 del CPC, cual reza “Las partes podrán pedir reposición, dentro de

tercero día, de la resolución a que se refiere el artículo anterior. En

consecuencia, podrán solicitar que se modifiquen los hechos

controvertidos fijados, que se eliminen algunos o que se agreguen otros.

El tribunal se pronunciará de plano sobre la reposición o la tramitará como

incidente.

La apelación en contra de la resolución del artículo 318 sólo podrá

interponerse en el carácter de subsidiaria de la reposición pedida y para el

caso de que ésta no sea acogida. La apelación se concederá sólo en el

efecto devolutivo.

Mediante este Recurso de Reposición “Solo” puede solicitarse:

a) Se modifiquen los hechos controvertidos fijados,

b) Se eliminen algunos o

c) Se agreguen otros.

Este recurso debe deducirse excepcionalmente dentro de 3º día y no de 5º como es

la regla general. Conforme a la norma del artículo 319, a través de la reposición sólo

puede formularse alguna de las peticiones indicadas; por ese motivo, será

improcedente una reposición que solicita se deje sin efecto la recepción a prueba y

se prescinda de ese trámite. El juez deberá resolver la reposición de plano o

tramitarla como incidente.

- Recurso de Apelación: Procede en contra de la sentencia interlocutoria de

prueba, pero sólo en forma subsidiaria de la Reposición, debiendo ser

interpuesto conjuntamente y con esta y solo para el caso de que se rechace la

misma. Este Recurso procede además, en el solo efecto devolutivo.

Es también apelable la resolución que acoge el recurso de reposición interpuesto en

contra de la sentencia interlocutoria de prueba.

No es apelable la interlocutoria de prueba cuando a través de este recurso se

persigue que no se reciba la causa a prueba, como se deduce del Art. 326 inciso 2°

del CPC que establece que son inapelables la resolución que dispone la práctica de

alguna diligencia probatoria y la que da lugar a la ampliación de la prueba sobre

hechos nuevos alegados durante el término probatorio.

Efectos del Fallo de la Apelación:

Si se confirma la resolución apelada, no se presentará problema porque esta

resolución de 2ª instancia en nada alterará el procedimiento que se siguió

ventilando en 1ª instancia.

Sin embargo, si se acoge el Recurso de Apelación por el tribunal superior, ordenando

agregar hechos nuevos o modificar aquellos que se encuentren fijados por el juez,

puede suceder que en el intertanto ya haya vencido el término probatorio. En estos

casos el Art. 339 inciso 4° del CPC dispone que el juez deberá abrir un término

probatorio especial por un lapso prudencial que no podrá ser superior a 8 días.

“Deberá concederse un término especial de prueba por el número de días

que fije prudencialmente el tribunal, y que no podrá exceder de ocho,

cuando tenga que rendirse nueva prueba, de acuerdo con la resolución que

dicte el tribunal de alzada, acogiendo la apelación subsidiaria a que se

refiere el artículo 319. Para hacer uso de este derecho no se necesita la

reclamación ordenada en el inciso anterior. La prueba ya producida y que

no esté afectada por la resolución del tribunal de alzada tendrá pleno

valor”.

Ampliación de los Puntos de Prueba:

Puede suceder que durante el término probatorio ocurra algún hecho

sustancialmente relacionado con la cuestión controvertida o que, tratándose de

hechos acaecidos con anterioridad, éstos no hayan llegado oportunamente a

conocimiento de la parte que los invoca. En estos casos el Art. 321 del CPC,

establece como excepción la petición de que se amplíen los puntos de prueba a

estos nuevos hechos, solicitud que deberá tramitarse incidentalmente, debiendo

prestar juramento la parte que lo solicita en orden a que los hechos acaecidos con

anterioridad sólo llegaron a su conocimiento durante el probatorio. Si se trata de

hechos nuevos, no se requiere de dicho juramento.

“Art. 321: No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, es admisible la

ampliación de la prueba cuando dentro del término probatorio ocurre

algún hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila.

Será también admisible la ampliación a hechos verificados y no alegados

antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que

sólo entonces han llegado a su conocimiento”.

En estos casos la contraparte deberá evacuar el traslado y en ese momento también

podrá alegar hechos nuevos de las características antes indicadas. Este incidente se

tramitará conforme a las reglas generales y por cuaderno separado, con el objeto de

no entorpecer la tramitación del término probatorio. En caso de acogerse estos

nuevos hechos se deberá abrir un término probatorio de 8 días.

Requisitos Para Poder Practicar Una Diligencia Probatoria (Art. 324 del

CPC):

Toda diligencia probatoria deberá practicarse previo decreto del tribunal que conoce

de la causa, notificado a las partes, siendo inapelable la resolución que

dispone la práctica de alguna diligencia probatoria.

EL TÉRMINO PROBATORIO:

- Concepto:

El término probatorio es aquel plazo que la ley establece para que las partes puedan

rendir sus pruebas, especialmente la testimonial.

Características:

a) Es un plazo legal, por cuanto lo establece la ley, pero excepcionalmente este

plazo puede ser de carácter judicial, en aquellos casos en que la ley autoriza al juez

para señalar un término especial de prueba y además, puede ser convencional,

cuando las partes de común acuerdo así lo determinen (su reducción – Art. 328 Inc.

2º).

b) Es un plazo común, por cuanto comienza a correr para todas las partes desde la

fecha en que se notifique la resolución que recibe la causa a prueba por cédula a la

última de las partes o, desde que se notifique por el estado diario la resolución que

resuelve la reposición interpuesta en contra de ella.

c) Es un término fatal.

d) La prueba testimonial sólo puede rendirse durante su vigencia.

- Clases de Términos Probatorios:

1º Término probatorio ordinario:

Es aquel al cual se refiere el Art. 328 del CPC y cuya extensión es de 20 días, salvo

que las partes de común acuerdo decidan reducirlo. Durante este término probatorio

las partes pueden rendir cualquier tipo de prueba, tanto dentro del territorio

jurisdiccional del tribunal, como fuera de él, en Chile o en el extranjero.

Art. 328: Para rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del tribunal

en que se sigue el juicio tendrán las partes el término de veinte días.

Podrá, sin embargo, reducirse este término por acuerdo unánime de las

partes”.

2.- Termino Probatorio Extraordinario:

Como es difícil que se pueda rendir la prueba fuera del territorio jurisdiccional del

tribunal y en especial en el extranjero dentro del término probatorio ordinario, es

que la ley autoriza aumentar el mismo para estos efectos por un plazo igual al

establecido en el Art. 259 del CPC para el emplazamiento.

“Art. 259: Si el demandado se encuentra en un territorio jurisdiccional

diverso o fuera del territorio de la República, el término para contestar la

demanda será de dieciocho días, y a más el aumento que corresponda al

lugar en que se encuentre. Este aumento será determinado en

conformidad a una tabla que cada cinco años formará la Corte Suprema

con tal objeto, tomando en consideración las distancias y las facilidades o

dificultades que existan para las comunicaciones”.

Sin embargo, la ley establece ciertos requisitos para que proceda este término

probatorio extraordinario, los que dependerán si esta prueba se rinde dentro o fuera

del país.

Dentro de Chile:

De conformidad con el Art. 330 del CPC, este deberá ser concedido por el por el

solo hecho de que se pida, salvo de que haya justo motivo para creer que se pide

maliciosamente, con el sólo propósito de demorar el curso del juicio. El Tribunal

concederá este aumento Con Citación, a fin de que la contraria pueda oponerse y

de esta manera se genere un incidente.

Fuera de Chile; Art. 331 del CPC:

Atendido que normalmente su duración será superior al del término nacional, la ley

establece las siguientes exigencias:

1º Del tenor de la demanda, de la contestación o de otra pieza del expediente, debe

aparecer que los hechos a que se refiere la diligencia probatoria que se pretende

llevar a cabo en el extranjero, han ocurrido en el territorio a que se hace referencia

o de que en ese lugar existen los medios probatorios que se pretenden obtener.

2º Que se determine la clase y condición de los instrumentos de que el solicitante

piensa valerse y el lugar en que se encuentran o que, tratándose de prueba

testimonial se exprese el nombre y residencia de los testigos o que se justifique

algún antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus

declaraciones.

3º Que se rinda una caución consistente en un depósito en dinero en la cuenta

corriente del Tribunal.

Tratándose de esta clase de término probatorio extraordinario, el juez deberá dar

traslado a la contraria, es decir, no se procede con citación, sino que con

audiencia.

De conformidad con el Art. 332 del CPC, el término probatorio extraordinario debe

solicitarse antes del vencimiento del término probatorio ordinario, determinando el

lugar en el cual ha de rendirse la prueba y concedido, comenzará a correr a

continuación del ordinario, sin solución de continuidad y durará para cada localidad

el número de días que fija la tabla de emplazamiento.

Durante la vigencia del término extraordinario sólo podrá rendirse prueba en los

lugares para que fue concedido.

En aquellos casos en que se plantee un incidente en la concesión del término

probatorio extraordinario y éste no se encuentre resuelto al momento de vencer el

término probatorio ordinario, el artículo 336 señala que no se contarán en el

aumento extraordinario los días transcurridos mientras dure la incidencia de

concesión del mismo.

En caso de que sea solicitado y se obtenga el término probatorio extraordinario para

rendir la prueba dentro o fuera del país y no la rinde, se deberá pagar a la

contraparte las costas en que éste haya debido incurrir, las que serán fijadas en la

sentencia.

Cuando el término probatorio extraordinario se haya otorgado para rendir la prueba

en el extranjero y en definitiva no se rindiera o los testigos no eran sabedores de los

hechos o no se encontraban en condición de conocerlos o no existían las pruebas en

ese lugar, se aplicará la caución a beneficio fiscal.

3.- Término Probatorio Especial:

Como la propia ley señala que el término probatorio no se suspende salvo acuerdo

entre las partes, pueden suceder o presentarse circunstancias que impidan

recepcionar la prueba, en cuyo caso la ley faculta al tribunal para abrir un término

probatorio especial. Estos casos son los siguientes:

a) En términos generales, cuando ocurra cualquier hecho que impida la recepción de

la prueba, sea en forma absoluta, sea en algún lugar determinado, puede otorgarse

un término probatorio especial por el número de días que ha durado el

entorpecimiento, para los efectos de rendir la prueba en el lugar a que ese

entorpecimiento se refiere. Pero, para poder hacer uso de este derecho la parte

deberá reclamar del obstáculo que se le ha presentado en el momento en que este

ha ocurrido o dentro de los 3 días siguientes.

b) Si se ha apelado de la sentencia interlocutoria de prueba por no haberse incluido

entre los puntos de prueba uno o más que la parte estima pertinentes y el tribunal

de alzada (La Corte) acoge el recurso, el tribunal a quo o inferior deberá abrir un

término especial no superior a 8 días, para los efectos de que se rinda prueba sobre

los nuevos hechos fijados por la Corte.

c) Si el motivo del entorpecimiento es la ausencia del juez, el secretario deberá

certificar el hecho y el tribunal de oficio deberá fijar una nueva audiencia.

d) Si se han iniciado diligencias en tiempo hábil y ellas no han concluido en el

término probatorio ordinario por impedimento no atribuible a la parte, ésta podrá

solicitar dentro del mismo término probatorio o de los 3 días siguientes a su

vencimiento, que se fije un término probatorio especial para que concluya la prueba

iniciada, a lo que el tribunal dará lugar por una sola vez y por un lapso breve cuya

duración fijará según su criterio.

e) Si en la práctica de alguna medida para mejor resolver dispuesta por el tribunal,

aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables

para dictar sentencia, en estos casos el tribunal podrá abrir un término probatorio

especial por un término no superior a 8 días, improrrogable, debiendo en estos

casos acompañar las partes la lista de testigos dentro de los 2 primeros días de ese

término probatorio especial (Art. 159 CPC).

f) Si en el marco de la prueba confesional, con posterioridad el confesante, vencido

el término probatorio ordinario, alega que ha sufrido error de hecho o que los

hechos que el mismo ha confesado no son personales, de conformidad con el Art.

402 inciso 2º y 3º del CPC, el tribunal podrá abrir un término especial, sin que la ley

le fije un plazo o duración, debiendo en consecuencia el tribunal determinar

prudencialmente su extensión.

g) En caso de que se deduzcan tachas en contra de los testigos y esas tachas sean

recibidas a prueba, si el probatorio ordinario se encontrare vencido o el que restare

fuere insuficiente, el tribunal podrá abrir un término especial de hasta 10 días, para

el solo efecto de rendir prueba respecto de las tachas. En este caso además podrá

solicitarse un término probatorio extraordinario.

LOS MEDIOS DE PRUEBA

Concepto:

“Medios de prueba son aquellos elementos que sirven para convencer al

juez de la existencia de algún hecho alegado en el proceso”.

Clasificación:

1º Pruebas Directas e Indirectas:

Los Medios de Prueba Directos, son aquellos que permiten al juez formarse su

convicción por la observación y percepción propia e inmediata del hecho.

El único medio probatorio que queda comprendido en esta categoría es “La

Inspección Ocular del Tribunal”

Las Pruebas Indirectas, son todas aquellas a través de las cuales el tribunal toma

conocimiento de los hechos en forma mediata, ya sea por los dichos de terceros,

documentos, informes de perito, etc. Aquí caben todos los restantes medios de

prueba.

2º Pruebas Preconstituidas y Circunstanciales:

Son Preconstituidas aquellas que existen con anterioridad al proceso mismo y que

sólo son rendidas en él, como por ejemplo, la testimonial, confesional, documental,

etc.

Son Circunstanciales aquellas pruebas que nacen y se producen durante la

substanciación del proceso, como por ejemplo la inspección ocular del tribunal y el

informe de peritos.

c) Elementos que hacen Prueba Plena o Completa y aquellos que No Hacen

Prueba Completa:

Hacen Plena Prueba todos aquellos elementos de juicio que por si solos bastan

para acreditar un hecho, como por ejemplo, la inspección ocular, un instrumento

público, etc.

Por el contrario, No Hacen Prueba Completa, aquellas que no bastan por si solas

para establecer un hecho, sino que es necesario de que esa prueba se complemente

con otra u otras de ese mismo carácter a fin de que juntas sirvan para acreditar el

hecho, como por ejemplo, la declaración de un testigo singular no hace prueba

completa; una presunción tampoco, etc.

LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

1.- LOS INSTRUMENTOS:

Documento o Instrumento, en términos generales, “Es cualquier escrito que da

cuenta de un hecho”.

Características:

Los instrumentos son medios probatorios indirectos, preconstituidos y generalmente

producen Plena Prueba cuando cumplen con los requisitos legales establecidos.

Clasificación:

a) “Documentos otorgados por Vía de Prueba” y “Documentos otorgados por vía de

Solemnidad”:

El documento es otorgado Por Vía De Prueba, cuando persigue sólo esa finalidad, en

cambio, por Vía De Solemnidad, cuando es exigido por la ley para dar validez a un

acto o contrato, sin perjuicio de que además pueda servir como medio probatorio.

b) Según su Naturaleza Jurídica:

- Instrumentos Públicos o Auténticos: Son todos aquellos otorgados por funcionario

público competente con las formalidades que establece la ley (Art. 1699 CC).

- Instrumentos Privados: Son todos los demás documentos escritos.

c) Según su Valor Probatorio:

- Instrumentos que se bastan por si mismos: Instrumentos Públicos.

- Instrumentos que para valer como prueba requieren de un trámite

complementario: Los instrumentos privados que requieren de un reconocimiento

expreso o tácito de la parte que los otorgó o de resolución del juez que los tiene por

reconocidos, para que pueden tener valor probatorio.

El Instrumento Público o Auténtico.

- Requisitos:

De conformidad con el Art. 1699 del CC, este deberá cumplir los siguientes

requisitos:

a) Debe Ser Autorizado; es decir, un tercero debe dar fe del mismo;

b) La autorización debe emanar de un funcionario público en su carácter de tal;

c) El funcionario público debe ser competente para otorgar el documento; es decir,

la ley debe haberle encomendado la autorización del documento específico de que

se trata, como por ejemplo, los notarios que autorizan escrituras públicas otorgadas

en el territorio de su competencia;

d) Debe cumplir con las formalidades legales que en cada caso se establecen.

- Instrumentos que serán considerados públicos en el proceso.

Estos se encuentran señalados en el Art. 342 del CPC y son:

a) Los originales;

b) Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben;

c) Las copias que obtenidas sin los requisitos indicados no sean objetadas como

inexactas dentro de los tres días siguientes a aquél en que se dio conocimiento de

ellas a la contraparte;

d) Las copias que objetadas como inexactas dentro del plazo antes indicado, sean

cotejadas y halladas conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe

en contra del objetante;

e) Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el proceso, autorizados

por el secretario u otro ministro de fe y sacados de los originales o de las copias que

reúnan los requisitos precedentemente señalados.

- Iniciativa de quien rinde la instrumental.

La regla general es que la iniciativa para rendir la prueba instrumental sea de la

parte y excepcionalmente podrá ser iniciativa del tribunal como una medida para

mejor resolver, conforme al Art. 159 del CPC.

La iniciativa de la parte puede ser voluntaria o forzada. Lo normal es que sea

voluntaria. Será forzada en los casos de las medidas prejudiciales y, además en la

situación contemplada en el Art. 349 del CPC que establece que durante el proceso

mismo el tribunal podrá ordenar a petición de parte, la exhibición de instrumentos

que existan en poder de la contraparte o de algún tercero, exigiéndose para ello que

los documentos tengan una relación directa con la cuestión debatida y que no sean

secretos o confidenciales.

Si se ordena la exhibición, los gastos de la diligencia serán de cargo de la parte que

lo solicita, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva respecto de las costas del

juicio.

Cuando los documentos que se solicita que sean exhibidos sean de un tercero, éste

podrá exigir que se saque copia de ellos en su propia casa u oficina por un ministro

de fe.

Sanción:

Si la parte o el tercero se negaren a la exhibición, podrán ser apremiados con multas

y arrestos; además, tratándose de la parte misma, éste no podrá hacer valer dichos

documentos con posterioridad en su favor, salvo los casos de excepción que se

vieron al tratar las medidas prejudiciales.

Sin perjuicio de lo anterior, no corresponderá aplicar sanción en caso de que la parte

o el tercero, justifique una justa causa para ello, lo que será calificado por el juez de

la causa.

Forma como deben acompañarse y agregarse al proceso los documentos

públicos.

La parte que presenta en un proceso algún instrumento público deberá

acompañarlos para que se agreguen "Con Citación de la Contraria", lo que

significa que esta última tendrá el plazo de 3 días para objetarlos, o el plazo para

contestar la demanda si fueren acompañados junto con ésta, por ejemplo, en un

otrosí, objeción que puede fundarse en alguna de las siguientes causales:

- Nulidad,

- Falta de Autenticidad y

- Por Falsedad de las Declaraciones en él contenidas;

Oportunidad en que debe rendirse la prueba instrumental.

En primera instancia, los instrumentos en general, pueden acompañarse durante

toda la secuela del juicio, hasta el vencimiento del término probatorio. En segunda

instancia, deben presentarse hasta antes de la vista propiamente tal. En caso de

que en esta etapa procesal se acompañen con menos de 3 días de anticipación a la

vista, concluida esta, la causa no podrá ser fallada de inmediato, sino que

necesariamente deberá quedar "En Acuerdo", hasta que venza el plazo de 3 días de

la citación, esto de conformidad con el Art. 348 del CPC.

“Los instrumentos podrán presentarse en cualquier estado del juicio hasta

el vencimiento del término probatorio en primera instancia, y hasta la vista

de la causa en segunda instancia.

La agregación de los que se presenten en segunda instancia, no

suspenderá en ningún caso la vista de la causa; pero el tribunal no podrá

fallarla, sino después de vencido el término de la citación, cuando haya

lugar a ella”.

Instrumentos Públicos Extranjeros.

Los instrumentos públicos otorgados en país extranjero, conforme al artículo 17 del

CC, se regirán en lo que dice relación con su forma por la ley del país extranjero.

Por otra parte, de conformidad con el artículo 345 del CPC, se dispone que los

instrumentos públicos otorgados fuera de Chile, deberán ser presentados

debidamente legalizados, entendiéndose que lo están cuando en ellos conste el

carácter público y la verdad de las firmas de las personas que lo han autorizado,

atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios extranjeros competentes.

Además la autenticidad de las firmas y el carácter de estos funcionarios se

comprobarán en Chile, por alguno de los medios que establece el Art.

precedentemente citado.

1º Por el atestado de un agente diplomático o consular chileno en el país donde se

otorgó el documento, debiendo certificarse la firma de este agente por el Ministerio

de Relaciones Exteriores de la República.

2º En caso de que Chile no tenga representación diplomática o consular en el país

extranjero, podrá efectuar ese atestado el agente de algún país amigo, cuya firma

será autentificada por el diplomático de ese país acreditado en Chile y la de este

último por el Ministerio de Relaciones Exteriores.

3º Por el atestado del agente diplomático del país en que se otorgó el documento,

acreditado en Chile, cuya firma a su vez será certificada por el Ministerio de

Relaciones Exteriores de Chile (esto es lo que mas se utiliza).

Valor probatorio de los instrumentos públicos (DE MEMORIA):

Respecto de los otorgantes:

1.- Hacen plena prueba respecto del hecho de haberse otorgado, de su fecha, del

hecho de haberse realizado las declaraciones que en él aparecen haber efectuado

los comparecientes o el funcionario público.

2.- Hacen prueba plena respecto de las verdades de las declaraciones de orden

dispositivo que se han efectuado en el mismo. En cuanto a lo meramente

enunciativo no hacen fe, salvo que tenga relación directa con lo dispositivo del acto

en cuestión. Lo anterior, sin perjuicio de que esas declaraciones meramente

enunciativas, de acuerdo al artículo 398 del CPC, puedan ser estimadas como

presunción grave para darlas por establecidas, por constituir confesión extrajudicial

prestada ante la parte que la invoca.

3.- Las declaraciones del funcionario público, por regla general tendrán el valor de

plena prueba, salvo que las haya efectuado confiado en el dicho de otras personas o

que constituyan meras apreciaciones del funcionario. En este último caso las

declaraciones podrán ser constitutivas de un testimonio extrajudicial.

b) Respecto de Terceros:

Hacen plena prueba respecto de terceros del hecho de haberse otorgado, de que las

partes que en él aparecen efectivamente realizaron las declaraciones que en el

mismo se consignan y también en lo que se refiere a la fecha de otorgamiento.

En lo que se refiere a las declaraciones efectuadas por el funcionario público,

también hacen plena fe.

Las declaraciones dispositivas de las partes, se presumen verdaderas respecto de

terceros, por cuanto la ley estima que lo normal es que estas sean verdaderas, pero

sin embargo, nada obsta a que se pueda acreditar lo contrario.

Las declaraciones meramente enunciativas no tienen valor respecto de terceros,

toda vez que nadie puede preconstituirse una prueba con sus propios dichos, pero

sin embargo, las declaraciones enunciativas directamente vinculadas a lo dispositivo

del acto o contrato hacen fe respecto de terceros.

El instrumento público no tendría razón de ser si no hace fe respecto de las

declaraciones, cual es el objeto fundamental de este, respecto de las partes y

también para terceros.

Nota para examen de grado:

Cabe señalar que el Art. 1700 del CC confunde los efectos de los instrumentos

públicos con los efectos de las obligaciones.

Presunción de autenticidad e impugnación del instrumento público

(Revisar libro).

Los Instrumentos Privados:  

Instrumento privado es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por

particulares sin la intervención de un funcionario público en su carácter de tal.

La regla general es que los documentos privados estén firmados por el otorgante

para que tengan valor de tales, como se deduce del artículo 1701 del CC dispone

que el instrumento público nulo valdrá como instrumento privado si estuviere

firmado por las partes.

Excepcionalmente no es necesario que el instrumento esté firmado en los casos que

señalan los Arts. 1704 y 1705 del CC. El primero de ellos alude a los asientos,

registro y papeles domésticos y el segundo a las notas escritas por el acreedor a

continuación, al margen o al dorso de una escritura que siempre ha estado en su

poder.

 

Autenticidad del Instrumento Privado. Art. 346 CPC:

“Art. 346: Los instrumentos privados se tendrán por reconocidos:

1° Cuando así lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre

aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer;

2° Cuando igual declaración se ha hecho en un instrumento público o en

otro juicio diverso;

3° Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su

falsedad o falta de integridad dentro de los seis días siguientes a su

presentación, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella

parte con el reconocimiento tácito del instrumento si nada expone dentro

de dicho plazo; y

4° Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolución

judicial”.

A diferencia de lo que ocurre con el Instrumento Público, en el Instrumento Privado,

no interviene un funcionario público que permita revestirlos de una presunción de

autenticidad, de manera que resulta necesario que la parte que lo presenta, acredite

la autenticidad de los mismos, de manera que el Instrumento Privado solo tendrá

valor una vez que sea reconocido por la parte en contra de la cual se hace valer o

“cuando sea mandado a tener por reconocido por el juez”.

 

Reconocimiento:

El reconocimiento de un instrumento privado, puede ser Expreso o Tácito:

1º Expreso: Existe cuando la persona que aparece haber otorgado el instrumento

privado, así lo declara en el mismo proceso en que éste es acompañado o en otro

diverso, o en un instrumento público (Casos del Art. 346 N° 1 y 2).

2. Tácito: El reconocimiento es tácito cuando acompañado el instrumento privado

al proceso y puesto éste en conocimiento de la parte que aparece haberlo otorgado,

ésta no lo objeta por falsedad o falta de integridad dentro del 6º día. 

Este es el caso del artículo 346 N° 3 (este documento emana de la contraparte

pero no de “un tercero”, ya que si este fuera el caso, se le debe citar y el

mismo lo debe reconocer en el proceso, declarando como un testigo).

 

Si el documento privado es acompañado junto con la demanda, el plazo para

objetarlo es el mismo que se tiene para contestar la demanda, como igual caso en

los instrumentos públicos (Art. 255 del CPC). 

Si la parte objeta el documento por falsedad o falta de integridad, se genera un

incidente debiendo conferirse traslado de la objeción a la parte que presentó el

documento, debiendo en estos casos el juez al resolver la incidencia, concluir si el

instrumento es autentico o no, ósea si mando o no a tenerlo por reconocido (Art.

346 N° 4 del CPC).

Forma Como se Acompaña el Documento Privado (DE MEMORIA).

1º Si Emana De Un Tercero: Como se deduce de los Arts. 348, 775 N° 4 y 800 N°

2 del CPC, ellos deberán ser Acompañados Con Citación de la contraparte, a fin

de que en el plazo de 3 días formule los alcances que el documento le merezca.

 

2º Si Emana De La Contraparte: Como lo señaláramos, debe acompañarse o

apercibimiento de tenerse por reconocido si no es objetado por falsedad o falta de

integridad dentro de 6º día.

 

Causales De Impugnación:  

Solo podrá ser impugnado por falsedad o falta de integridad, es decir, por no haber

sido otorgado en la forma y por quien se señala como otorgante y por no ser

completo. Si se objeta por alguna de éstas causales se originará un Incidente, en

que el tribunal deberá resolver si el documento es autentico o no, o si es integro o

no.

 

Nota:

Es frecuente que en los procesos se objete este tipo de instrumentos por razones

diferentes a las indicadas; dichas objeciones no generan un incidente ni requerirán

un pronunciamiento especial del tribunal, sino que el juez, acorde con las restantes

pruebas producidas, determinará la veracidad de las declaraciones contenidas en el

documento al momento de valorar la prueba rendida. 

Valor Probatorio:

Se distingue:

1.- Emanado De La Contraparte; En estos casos, de ser reconocido de forma

expresa o tácita, o mandado tener por reconocido por el juez, tendrá el valor de

escritura pública respecto de los que aparecen o se reputan haberlo suscrito y de las

personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de éstos. Si el

documento no ha sido reconocido o no ha sido mandado a tener por

reconocido carecerá de todo valor.

 

2.- Emanado De Un Tercero; Para que el instrumento privado otorgado por un

tercero tenga valor probatorio en juicio, es necesario que éste tercero comparezca y

declare como testigo, prestando su reconocimiento a dicho instrumento. En todo

caso, la prueba solo tendrá el valor de declaración de un testigo singular.

 

Fecha Del Instrumento Privado:

1.- Respecto De Las Partes: Si el documento ha sido reconocido por la parte que

lo otorgó, tendrá como fecha la misma que en el se indica.

2.- Respecto de Tercero: En estos casos, el documento adquirirá fecha cierta en

los siguientes momentos:

a) El día de fallecimiento de alguna de las personas que haya firmado;

b) La fecha en que ha sido incorporado a un registro público; en caso de

protocolización del instrumento en el registro de un notario, la fecha será aquella en

la cual fue anotado en el repertorio;

c) La fecha en que conste haber sido presentado en juicio o que se haya tomado

razón de el;

d) La fecha en que lo haya inventariado un funcionario público competente en su

carácter de tal.

- El Cotejo De Letra (Medio Probatorio)

Es un medio probatorio, que consiste en comparar la letra o la firma del documento

privado cuestionado con la de otro documento indubitado, es decir, con la de otro

documento que no se tiene duda de la firma.

 

Este cotejo también procede tratándose de aquellos instrumentos públicos que

carecen de matriz, ya que si existe matriz el cotejo se hará con ella por el

funcionario que autorizó la copia, por el secretario del tribunal u otro ministro de fe

que designe el juez.

 

Tratándose de instrumentos privados, la diligencia del cotejo debe ser solicitada por

la parte que lo presenta, en cambio tratándose del cotejo de instrumentos públicos,

debe solicitarlo la parte que lo objeta, toda vez que respecto de este último hay una

presunción de ser verdadero.

 

Solicitado el cotejo, el juez procede a designar un perito y se considerarán como

indubitados para esa diligencia los instrumentos que las partes de común acuerdo

acepten como tales, los instrumentos públicos no tachados de apócrifos o

suplantados y los instrumentos privados que hayan sido reconocidos expresamente

por el otorgante.

 

Sin perjuicio del informe del perito, el juez deberá realizar por si mismo el cotejo y

no quedará obligado por el informe pericial. En todo caso, el cotejo de letras no

constituye por si solo prueba completa, pero podrá servir de base para una

presunción judicial.

 

- Las Contraescrituras.

Concepto:

En general se entiende por contraescritura, aquella mediante la cual se altera o

modifica alguna escritura anterior. En Chile existen dos doctrinas en cuanto a la

extensión que debe darse a la contraescritura:

a) Sentido Restringido: El término contraescritura, se encuentra considerado como

todo escrito en el cual las partes en forma ostensible contradigan el contenido de

una escritura anterior y que se encuentra destinada a permanecer en secreto frente

a terceros.

b) Sentido Amplio: Dentro de la expresión contraescritura, se encuentran todas

aquellas que modifiquen o alteren en todo o parte una escritura anterior.

 

Valor Probatorio De Las Contraescrituras

1.- Entre las Partes: En estos casos la contraescritura tendrá pleno efecto probatorio,

por cuanto entre las partes lo que debe primar es su verdadera intensión, pero

tratándose de contraescrituras privadas, deberá contar su reconocimiento por

alguna de las formas que señala el Art. 346 CPC.

2.- Frente a Terceros: Las contraescrituras que consten en un instrumento privado y

que se encuentren destinadas a modificar o alterar lo establecido en un instrumento

público, no producen efecto respecto de los terceros. 

Las contraescrituras que consten en un instrumento público, para que puedan ser

eficaces respecto de los terceros, requieren que se haya tomado nota de ella en la

matriz del instrumento original y de la copia en virtud de la cual ha actuado ese

tercero.

 

2.- LA PRUEBA TESTIMONIAL:

Siguiendo al profesor Mario Mosquera, se puede señalar que son aquellos terceros

extraños al proceso mismo, que declaran bajo juramento a cerca de la verificación

de ciertos hechos que se controvierten en el juicio, de los cuales han tomado

conocimiento en forma directa o por los dichos de otra persona.

 

Requisitos Que Deben Reunir Los Testigos:

1° Debe tratarse de un tercero extraño al proceso mismo; es por ésta razón que no

podrán ser testigos las partes del proceso.

2° Deben declarar bajo juramento respecto de determinados hechos controvertidos

de los cuales hayan tomado conocimiento.

3° Deben conocer de los hechos por haberlos presenciado o por haberlos percibido

por sus sentidos o por haber tomado conocimiento de los mismos por dichos de

terceros o por haber tomado los mismos, conocimiento oídas de terceros.

4° Deben dar razón de sus dichos, es decir, deberán señalar las circunstancias en

que lo presenció o como llegaron a su conocimiento.

Características:

a) Se trata de una prueba preconstituída, toda vez que el testigo normalmente ha

tomado conocimiento de los hechos respecto de los cuales declara antes de que se

inicie el proceso en el cual ellos son controvertidos.

b) Es una prueba en la que prima el principio de la inmediación, por cuanto es el

juez quien debe tomar esta prueba; lo anterior, es en teoría, por cuanto en la

práctica son tomadas por un receptor en presencia del juez;

c) Es un medio de prueba indirecto, toda vez que el juez toma conocimiento de

los hechos por la exposición que de ellos efectúa el testigo;

d) Es una prueba formalista, atendido a la rigurosa reglamentación que de ella

hace la ley.

Clasificaciones:

a) Presenciales y de Oídas:

Los Presenciales, son aquellos que han percibido los hechos sobre los cuales

declaran en forma directa por sus sentidos. Testigos de Oídas, son aquellos que son

sabedores de los hechos por dichos de otra u otras personas que se los han

relatado. Los testigos presenciales que intervienen en el otorgamiento de

un documento reciben además el nombre de “Testigos Instrumentales”.

b) Contestes y Singulares:

Son Contestes cuando existen varios testigos que declaran en la misma forma

respecto de un mismo hecho y son singulares, cuando sólo declara un testigo o

cuando declarando varios respecto de un mismo hecho, sus declaraciones son

diversas.

c) Hábiles e Inhábiles:

Son hábiles aquellos a los cuales no les afecta alguna de las causales de inhabilidad

señalada en la ley e inhábiles, aquellos a los cuales les afecta alguna de estas

causales de inhabilidad.

Limitaciones a la Procedencia de la Prueba Testimonial (Importante):

1.- El Art. 1708 del CC, el que dispone que no se admitirá la prueba testimonial para

acreditar la existencia de alguna obligación que haya debido constar por escrito, es

decir, no puede probarse por este medio, la existencia de aquel acto o contrato del

cual emane una obligación, cuando este ha debido constar por escrito.

En este sentido y en relación con el Art. 1702 del CC, deberán constar por escrito los

actos y contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga más

de 2 UT (mensuales).

2.- El Art. 1709 del CC, señala que no será admisible la prueba de testigos en cuanto

ella adicione o altere de modo alguno las estipulaciones de un acto o contrato, ni

sobre lo que alegare haberse dicho antes, durante o después de su otorgamiento,

aún cuando alguna de estas modificaciones o adiciones se trate de alguna cosa de

valor inferior a 2 UT (mensuales).

Excepciones:

1.- Cuando exista un principio de prueba por escrito (Art. 1711 CC).

2.- Cuando exista la imposibilidad de obtener prueba escrita (Ídem).

3.- Cuando se trate de aquellos casos en los cuales la ley en forma expresa autoriza

la prueba testimonial, como el Art. 2175 del CC respecto del comodato y el Art.

2237 respecto del depósito necesario.

Sin perjuicio de lo dicho, siempre debe tenerse presente que las normas señaladas

se refieren a los actos y contratos civiles y no a los de otra naturaleza, como por

ejemplo los mercantiles, toda vez que al respecto el artículo 128 del CCM, establece

expresamente que la prueba testimonial es admisible en materias mercantiles,

cualquiera que sea el importe de la obligación que se trata de probar, salvo los

casos en que la ley expresamente exige escritura pública.

Iniciativa de la Prueba Testimonial (Importante):

La iniciativa para rendir la prueba testimonial corresponde a las partes, sea antes de

la iniciación del proceso mismo, medidas prejudiciales probatorias o durante la

secuela de éste, en el término probatorio.

El tribunal sólo tiene iniciativa en esta materia cuando la dispone como una medida

para mejor resolver, con las limitaciones del Art. 159 N° 5 del CPC, es decir, la limita

a aquellos testigos que hayan declarado con anterioridad en la causa y para el solo

efecto que aclaren o expliquen puntos oscuros o contradictorios de sus dichos.

Oportunidad Procesal Para Rendir Testimonial (Muy Importante).

1.- Como una Medida Prejudicial Probatoria;

2.- Durante el término probatorio en primera instancia, ya sea este término

ordinario, extraordinario o especial;

3.- En segunda instancia, sólo puede rendirse como una medida para mejor resolver

de conformidad con el Art. 207 inciso 2 del CPC, cuando los hechos sobre los cuales

debe declarar el testigo, sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la

acertada resolución del proceso, que se trate de declaraciones que no se hayan

podido producir en primera instancia y que los hechos sobre los cuales van a

declarar no se encuentren o no hayan sido materia de otros medios probatorios.

Obligaciones de los Testigos.

Estos tienen 3 obligaciones fundamentales; Comparecer, Declarar, Decir la verdad.

1.- Comparecer Ante el Tribunal:

Toda persona, por regla general, cualquiera que sea su estado o profesión, se

encuentra obligada a concurrir al tribunal a la audiencia que éste señale para los

efectos de que preste declaración. Además, en aquellos casos en que se exige por

una de las partes la comparecencia de un testigo a sabiendas que la declaración de

éste es inútil, el tribunal le podrá imponer a esa parte una multa de un 1/10 a ½

sueldo vital.

Tratándose de testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del tribunal ante

el cual se sigue el proceso, su obligación se limitará a comparecer ante el tribunal

correspondiente a su domicilio, quien tomará la prueba mediante exhorto que le

remitirá el otro tribunal. Esto, sin perjuicio de que el testigo comparezca

voluntariamente ante tribunal de la causa.

Excepciones:

De conformidad con el Art. 361 del CPC, se exime a determinadas personas de la

obligación de comparecer al tribunal en consideración al cargo que ocupan u otras

consideraciones.

De acuerdo con el Art. 362 del CPC, si bien las personas antes señaladas están

exentas de la obligación de comparecer, ellas deberán siempre prestar declaración,

lo que harán mediante informes escritos en los que expondrán que declaran bajo

juramento.

2.- Prestar Declaración:

Toda persona se encuentra obligada a declarar, salvo las excepciones señaladas por

la ley en el Art. 360 y 362 del CPC:

a) En virtud del secreto profesional,

b) En Razón de un vínculo de parentesco.

c) Los que están amparados en razón de inmunidad diplomática.

3.- Obligación de decir verdad:

Antes de que el testigo preste declaración, éste deberá ser juramentado de

conformidad con la formula dispuesta en el Art. 363 CPC: “Juráis por Dios decir

verdad acerca de lo que se os va a preguntar”; y el testigo deberá

responder “Sí, Juro”.

Sanciones:

El testigo que legalmente citado no comparezca podrá ser compelido a ello

mediante la fuerza, a menos que compruebe que ha estado imposibilitado de

concurrir. Si compareciendo se niega a declarar sin justa causa, podrá ser

mantenido en arresto hasta que declare y el testigo que falta a la verdad en sus

declaraciones incurre en el delito de perjurio o falso testimonio.

Derechos de los testigos:

1º Pueden solicitar que se les cite a declarar para un día que sea preciso y

determinado.

2º Tendrán derecho a que la personas que los presenta como tales en el

procedimiento les pague aquellos gastos que irrogue su comparecencia en el

tribunal. Este pago podrá ser reclamado hasta 20 días posteriores a aquel en que

han prestado su declaración; si trascurre ese plazo y no lo han solicitado, se

entiende que han renunciado a este derecho.

Si se presentare discusión respecto del monto a que ascienden estos gastos, es

decir, no se encuentran de acuerdo, resolverá esta materia el juez sin forma de

juicio y contra esta resolución no procederá recurso alguno.

Capacidad para ser testigo; Inhabilidades:

La regla general es que toda persona sea hábil para declarar como testigo, salvo

que les afecte alguna de las causales de inhabilidad que establece expresamente la

ley.

El CPC en sus Arts. 357 y 358, consagra las inhabilidades, las que pueden ser de 2

tipos, Absolutas o Relativas.

En cuanto a las inhabilidades absolutas, estas deberán ser declaradas de oficio

por el tribunal si consta de los antecedentes y, además estos se encuentran

inhabilitados para declarar en cualquier proceso judicial, a diferencia de lo que

ocurre con las inhabilidades relativas en virtud del cual, ese testigo no podrá

declarar solo en el procedimiento particular en el que lo afecta la causal.

Inhabilidades Absolutas:

Art. 357 CPC (Importante);

1° Los menores de 14 años; sin embargo, cuando se estime que tienen

suficiente discernimiento podrá autorizarse su declaración la que no podrá

tomarse bajo juramento y lo que el menor exponga sólo podrá

considerarse como base para una presunción judicial;

2° Los que se hallen en interdicción por demencia (debe estar declarada

judicialmente);

3° Los que al tiempo de declarar o, al momento en que ocurrieron los hechos sobre

los que depondrá se encuentra o halla encontrado privado de razón por ebriedad u

otra causa (Ej.: la droga);

4° Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos materia de la

declaración, cuando ellos ocurrieron (diabéticos; epilépticos).

5° Los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente;

6° Los que en el mismo proceso hayan cohechado, hayan sido cohechados o hayan

intentado cohechar a otros, aún cuando no se les haya procesado criminalmente por

este hecho;

7° Los vagos, sin ocupación u oficio conocido;

8° Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe, por haber sido condenados

por delito, y

9° Los que hagan profesión de testificar de juicio.

Inhabilidades relativas (Art. 358 CPC):

Estas inhabilidades se llaman relativas, por cuanto el testigo no podrá declarar sólo

en el proceso determinado en el cual concurre la causal y éstas son:

1° Ser cónyuge o los parientes legítimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y

segundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos.

En este caso se trata de grados de parentesco cercanos que hacen obvio suponer

que el testigo perderá la imparcialidad necesaria para declarar;

2° Ser ascendiente, descendiente o hermano ilegítimo, cuando haya reconocimiento

del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicita su

declaración;

3° Los pupilos por sus guardadores y viceversa;

4° Ser trabajador dependiente de la persona que lo presenta; se entenderá por

dependiente en este caso al que preste habitualmente servicios remunerados a la

persona que lo presente;

5° Los que a juicio del tribunal carezcan de imparcialidad necesaria para declarar

por tener en el pleito interés directo o indirecto.

La jurisprudencia ha señalado en forma reiterada que el interés a que se refiere esta

causa debe ser de carácter pecuniario, estimable en dinero, en atención a que en

las restantes causales se está aludiendo a otro tipo de intereses que podrían darse,

como el de ayudar a un pariente, a un amigo, etc.

6° Tener íntima amistad con la parte que los presenta o enemistad con la parte en

contra de la cual declaran. Esta amistad o enemistad deberá manifestarse en el

proceso por hechos graves que el tribunal deberá calificar según las circunstancias.

Excepción (Inciso Final Art. 358 CPC):

Las inhabilidades relativas que establece este Art. no podrán hacerse valer cuando

la parte a cuyo favor se hayan establecido (a la parte que le afecta esta

declaración), presente como testigos a las mismas personas a quienes podrían

aplicarse dichas tachas, es decir, en este caso deberá admitirse la declaración del

testigo respecto de los puntos que cada parte señale.

Forma de producir la prueba testimonial; Lista de testigos y minuta de

puntos de prueba:

Art. 320 CPC: “Desde la primera notificación de la resolución a que se

refiere el artículo 318, y hasta el quinto día de la última, cuando no se

haya pedido reposición en conformidad al artículo anterior y en el caso

contrario, dentro de los cinco días siguientes a la notificación por el estado

de la resolución que se pronuncie sobre la última solicitud de reposición,

cada parte deberá presentar una minuta de los puntos sobre que piense

rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y

precisión.

Deberá acompañar una nómina de los testigos de que piensa valerse, con

expresión del nombre y apellido, domicilio, profesión u oficio. La indicación

del domicilio deberá contener los datos necesarios a juicio del juzgado,

para establecer la identificación del testigo.

Si habiéndose pedido reposición ya se hubiere presentado lista de testigos

y minuta de puntos por alguna de las partes, no será necesario presentar

nueva lista ni minuta, salvo que, como consecuencia de haberse acogido el

recurso, la parte que las presenta estime pertinente modificarlas”.

La parte que desee rendir la prueba testimonial deberá presentar dentro de los 5

primeros días del término probatorio una lista de los testigos de los cuales desee

valerse, así como una minuta de puntos de prueba.

- Lista de testigos:

Los testigos deberán ser individualizados en ella con nombre, apellido, profesión u

oficio y domicilio. Si uno de los testigos no fuere individualizado de conformidad con

la ley y ese error fuera de carácter sustancial de manera que se impide su

identificación, la contraparte podrá solicitar y obtener que dicho testigo no declare.

Si no se presentare la lista dentro de los 5 primeros días del probatorio, no se podrá

agregar con posterioridad y, en caso de que así se hiciere, ella se tendrá por no

presentada, toda vez que habría precluído el derecho para hacerlo.

Se ha discutido que sucede si la lista de testigos se presenta antes del probatorio.

Ello no impide que pueda tenérsela por presentada y que produzca todos sus

efectos. Además, el Art. 64 del CPC, al referirse a los plazos fatales, señala que la

posibilidad de ejecutar un acto o ejercer un derecho se extingue al vencimiento del

plazo, no diciendo nada cuando se ejecuta antes de que él comience a correr.

En cuanto al número de testigos que se puede consignar en la lista, no existe

limitación, no obstante, que la ley limita a 6 el número de testigos que puede

declarar por cada parte respecto de cada punto de prueba.

Conforme al Art. 372 del CPC, sólo pueden declarar las personas consignadas en las

listas, salvo las siguientes excepciones:

1.- En aquellos casos calificados y siempre que la parte jure no haber tenido

conocimiento de la existencia del testigo como tal al momento de presentar la lista;

2.- Cuando las partes de común acuerdo lo acepten.

La lista de testigos deberá presentarse ante el tribunal que conoce del proceso y la

regla general es que los testigos declaren en el mismo, salvo que no residan en ese

lugar, caso en el que deberán declarar en el tribunal que tenga jurisdicción en donde

reside, mediante exhorto.

- Minuta de puntos de prueba:

La resolución que recibe la causa a prueba es la que fijará los hechos controvertidos

sobre los cuales ha de recaer la prueba; no obstante lo cual, de conformidad con la

ley, las partes que hayan solicitado rendir la prueba testimonial deberán acompañar

una minuta de puntos fijados por el tribunal, es decir, una minuta de los puntos de

prueba que podrán ser desglosados en sub puntos.

Así, por ejemplo, si uno de los puntos de prueba es "si el demandado llevó el día X

$500.000, al domicilio del demandante, el punto podrá desglosarse en los

siguientes: "si el demandado concurrió el día x al banco x; si ese día cambió un

cheque por $500.000; si viajó en taxi desde ese banco al domicilio del demandado,

etc.".

En caso de que no se acompañe la minuta de puntos de prueba, si bien la ley señala

la misma sanción que por la no presentación de la lista de testigos, la jurisprudencia

ha estimado que en este caso la sanción será sólo que los testigos tendrán que

declarar directamente sobre cada punto de prueba y no respecto de puntos de una

minuta.

Audiencia en la cual debe rendirse la Prueba Testimonial:

De conformidad con el Art. 369 del CPC, el tribunal deberá señalar una o más

audiencias con el objeto de que rinda la prueba testimonial. Para estos efectos,

deberá tener en consideración el número de testigos y la cantidad de puntos de

prueba sobre los cuales estos deberán declarar.

Si alguna de las partes estimare que uno o más testigos que está presentando para

declarar, podría portarse en forma renuente en concurrir al tribunal a declarar,

podrá solicitar que se cite judicialmente al mismo, petición a la cual el tribunal

deberá acceder, siempre que esta sea formulada con anterioridad a la audiencia de

prueba.

De esta manera, si el testigo citado no compareciere, podrá ser obligado a ello

mediante la fuerza y aún más, en caso de que venciera el término probatorio, este

impedimento podrá dar lugar a un probatorio especial.

En este caso deberá ser la misma parte, la que deberá contratar al receptor y citar a

los testigos, por tanto y ha si lo ha señalado la jurisprudencia, que si el testigo no

compareciere por no haber sido citado, no se configura el impedimento que da lugar

al probatorio especial.

Materialización de la Prueba Testimonial:

Si en un proceso ordinario se ha recibido la causa a prueba fijándose los hechos

controvertidos, esta resolución ha sido legalmente notificada a las partes, éstas han

presentado sus correspondientes listas de testigos y minutas de puntos de prueba y

ha llegado la audiencia fijada por el tribunal para su recepción, deberán luego

seguirse las siguientes reglas:

1.- Las partes que deseen rendir la prueba testimonial, deberán contratar en primer

lugar, los servicios de un receptor, el que de conformidad a lo dispuesto en el

artículo 390 del COT, actuará en esta diligencia como ministro de fe. En la práctica

es este funcionario quien toma las declaraciones en presencia del juez en la sala de

audiencias del tribunal.

2.- Se comenzará a tomar declaración a los testigos de la parte demandante y con

posterioridad a los de la demandada. Con anterioridad de que presten declaración

los testigos, estos deberán ser debidamente juramentados de conformidad con la

fórmula establecida en el Art. 363 del CPC: "Juráis por Dios decir verdad acerca de lo

que se os va a preguntar?" y el testigo deberá contestar "Sí, juro".

Excepción: Si se llega a aceptar la declaración de un menor de catorce años, éste

será interrogado sin previo juramento.

3.- De conformidad con lo establecido en el CPC, los testigos deberán ser

interrogados en forma directa por el juez o por el ministro de turno, no obstante lo

cual, en la práctica esta actuación la lleva a cabo el receptor en presencia del juez o

ministro. Este interrogatorio se deberá efectuar de conformidad con la minuta de

puntos de prueba y en caso de no presentarse esta, por cada punto de prueba para

el que fue presentado a declarar.

4.- Con anterioridad a que se de inicio a la declaración, la contraparte tiene el

derecho a formular, por intermedio del juez, todas aquellas preguntas que estime

conducentes para establecer o configurar una causal de tacha.

Concluidas estas preguntas, la parte que no presentó el testigo deberá formular la o

las tachas que estime pertinente; si no lo hiciere en ese momento, precluye su

derecho a hacerlo.

Lo anteriormente dicho reviste importancia, por cuanto si se formula la tacha y a

juicio de la parte que presenta el testigo, tiene fundamento y por tanto, es posible

que sea acogida por el tribunal, esta parte podrá proceder a retirar al testigo y

reemplazarlo por alguno de los otros que haya señalado en su lista (esto es con el

objeto de que no quede con un testigo menos).

Si la parte no estimare pertinente proceder al retiro del testigo, se le conferirá

traslado de la tacha y en todo caso, se procederá a tomar declaración a ese testigo,

salvo aquellos casos en que se tratare de una causal de inhabilidad absoluta que

sea notoria, por cuanto en dichos casos el tribunal procederá de inmediato a repeler

su declaración, como por ejemplo, si se presenta a declarar un testigo totalmente

ebrio.

Una vez que sea evacuado el traslado, eventualmente podrá recibirse el incidente a

prueba, pero el juez se pronunciará al respecto en la sentencia definitiva en la cual

va a señalar si acoge o no la tacha en cuestión.

5.- Se procederá a interrogar a los testigos sobre los puntos para los cuales ha sido

presentado a declarar y el tribunal podrá disponer de oficio que rectifique,

esclarezca o precise los hechos sobre los que ha declarado;

A continuación, la parte que los ha presentado podrá formularle a los testigos a

través del tribunal, las preguntas que estime necesarias para aclarar, complementar

o precisar los hechos sobre los cuales ha declarado;

Terminadas las repreguntas, será la contraparte la que tendrá derecho a

contrainterrogar al testigo, también a través del juez para que precise, esclarezca o

rectifique sus declaraciones.

No obstante lo anterior, en caso de que suscite oposición respecto de una pregunta,

repregunta o contrainterrogación, el tribunal deberá resolver la conducencia de la

pregunta objetada, resolución que será apelable en el solo efecto devolutivo.

Las oposiciones pueden fundarse en el carácter inductivo de las preguntas o por no

avenirse estas en los hechos controvertidos sobre de los cuales se ha solicitado la

declaración del testigo.

Estas oposiciones se tramitan como incidente, es decir, dando traslado a la

contraparte y resolviendo el juez a continuación.

Una vez que ha concluido da la declaración del testigo, esta deberá consignarse por

escrito, cuidando de utilizar en la transcripción de sus respuestas las mismas

expresiones que utilizó el testigo.

De todo lo obrado se levantará un acta y terminada la diligencia, esta será leída por

el receptor en voz alta y luego el testigo deberá ratificar y firmar junto con el juez, el

receptor y las partes que lo presenten, dicha acta.

Número de testigos que puede presentar cada parte:

De conformidad con lo dispuesto en el Art. 372 del CPC, sólo serán admitidos a

declarar 6 testigos por cada parte respecto de cada uno de los puntos de prueba

fijados por el tribunal.

Como la ley no señala en forma expresa que la limitación se refiere a los puntos

señalados por el tribunal, algunos han sostenido que alude a la minuta de puntos de

prueba; ello no es así, ya que cuando la ley ha querido aludir a la minuta lo ha hecho

expresamente.

Cuando los testigos son varios, el artículo 364 inciso 2° del CPC, dispone que el

tribunal adoptará las medidas necesarias a fin de evitar que éstos puedan

comunicarse entre si a medida que van declarando.

En todo caso, ello sólo es posible cuando se trata de varios testigos que declaran en

una misma audiencia, en que se hace permanecer a los que ya han declarado en la

sala de audiencias del tribunal hasta que hayan declarado los restantes; lo anterior,

salvo que el tribunal en el acuerdo de las partes autorice al testigo para que se

retire de inmediato (esto es muy usual).

Las tachas:

Concepto:

Las tachas constituyen aquel medio que la ley señala a las partes para que formulen

y hagan valer en el juicio las inhabilidades que puedan afectar a uno o más testigos

presentados a declarar por la parte contraria.

1.- La tacha debe deducirse por la parte contraria a aquella que presenta los

testigos a declarar, desde el momento que se ha presentado la lista de testigos

hasta aquel que precede la declaración misma de ese testigo. La regla general es

que se realice en la audiencia, pues es ahí donde se le formulan las preguntas para

configurar la tacha.

Excepcionalmente cuando se presentan, como en los casos ya vistos, testigos

nuevos la contraparte tendrá el plazo de 3 días para tacharlo.

2.- Al formular la tacha, se deberá indicar la causal legal de la misma, así como los

fundamentos de hecho en que se sustenta. Así, por ejemplo, podrá decir que tacha

al testigo por cuanto éste se ha presentado en estado de ebriedad, hecho que

constituye la causal de inhabilidad contemplada en el artículo 357 N° 3 del CPC.

3.- Tachado el testigo, la contraparte podrá proceder a retirarlo y presentar otro de

la lista, a fin de evitar quedar con un testigo menos en el caso de que esa tacha sea

posteriormente acogida, ya que, como se dijo, el máximo de testigos que puede

declarar por punto de prueba es de 6, esto con el fin de poder configurar el Art. 384

del CPC (ver).

4.- En el caso que la parte que presenta al testigo que ha sido tachado no lo retira

en ese momento, el juez deberá conferirle traslado por el término de tres días, sin

perjuicio de que va a recibir de inmediato la declaración del testigo, la que en

definitiva sólo tendrá valor si la tacha fuere rechazada.

5.- En caso de que el tribunal estime que los fundamentos de la tacha no se

encuentran suficientemente acreditados, podrá recibir el incidente a prueba,

resolución que de conformidad con las normas generales es inapelable. Esta prueba

deberá rendirse dentro del término probatorio ordinario, pero si éste estuviere

vencido o los días que restaren fueren insuficientes, se ampliará hasta por 10 días,

para el solo efecto de rendir la prueba de la tacha.

6.- Si la prueba con que se pretende acreditar la tacha fuere testimonial, esta será

procedente, pero no se podrá admitir a su vez la prueba testimonial para acreditar

las tachas que se deduzcan en contra de estos últimos, es decir, los testigos de

tacha.

7.- Sea recibida o no la tacha a prueba, esta siempre será resuelta por el juez en la

sentencia definitiva, por tanto si al acoge, la declaración del testigo carecerá de

todo valor.

Si bien las tachas se resuelven en la sentencia definitiva, en esta parte, la sentencia

tendrá el carácter de interlocutoria, por cuanto no se está resolviendo la cuestión

controvertida, sino que un incidente que establece derechos permanentes a favor

de las partes.

Valor probatorio de las declaraciones de testigos (IMPORTANTE):

1.- Menores de 14 años: Excepcionalmente se admitirá su declaración y solo

tendrán el valor probatorio de una presunción judicial;

2.-Testigos de oídas: Estas declaraciones sólo tienen el valor de base de una

presunción judicial; salvo que la declaración se refiera a lo que el testigo escuchó

decir a una de las partes (Art. 383 inciso 2°), en cuyo caso, se le aplicarán las

normas de los testigos presenciales.

“Art. 383. Los testimonios de oídas, esto es, de testigos que relatan

hechos que no han percibido por sus propios sentidos y que sólo conocen

por el dicho de otras personas, únicamente podrán estimarse como base

de una presunción judicial.

Sin embargo, es válido el testimonio de oídas cuando el testigo se refiere a

lo que oyó decir a alguna de las partes, en cuanto de este modo se explica

o esclarece el hecho de que se trata”.

3.- Testigos presenciales (DE MEMORIA): Son aquellos que en general han

presenciado los hechos o los han percibido por sus sentidos y los del inciso 2° del

Art. 384 del CPC, cual indica las reglas para apreciar el valor de su declaración:

Art. 384 (374). Los tribunales apreciarán la fuerza probatoria de las

declaraciones de los testigos conforme a las reglas siguientes:

1a. La declaración de un testigo imparcial y verídico constituye una

presunción judicial cuyo mérito probatorio será apreciado en conformidad

al artículo 426.

Una sola presunción puede constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal

tenga caracteres de gravedad y precisión suficiente para formar su convencimiento,

es decir, una sola declaración puede constituir plena prueba.

2a. La de dos o más testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias

esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razón de sus

dichos, podrá constituir prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por

otra prueba de contrario;

3a. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean

contradictorias con las de los testigos de la otra, tendrán por cierto lo que

declaren aquellos que, aun siendo en menor número, parezca que dicen la

verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por ser de mejor fama,

más imparciales y verídicos, o por hallarse más conformes en sus

declaraciones con otras pruebas de proceso;

4a. Cuando los testigos de una y otra parte reúnan iguales condiciones de

ciencia, de imparcialidad y de veracidad, tendrán por cierto lo que declare

el mayor número;

5a. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias

y en número, de tal modo que la sana razón no pueda inclinarse a dar más

crédito a los unos que a los otros, tendrán igualmente por no probado el

hecho; y

6a. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una

misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarán

presentadas por ésta, apreciándose el mérito probatorio de todas ellas en

conformidad a las reglas precedentes.

3.- LA PRUEBA CONFESIONAL:

Concepto:

La confesión es aquel medio probatorio que consiste en el reconocimiento, ya sea

expreso o tácito que efectúa una persona de la verdad de algún hecho contrario a

sus intereses.

Este medio probatorio se encuentra reglamentado en el Art. 385 y siguientes del

CPC, así como en el 1713 y siguientes del CC.

Características:

1.- Es de carácter indirecto, ya que el juez toma conocimiento de los hechos a través

de los dichos del confesante;

2.- Es un medio de prueba de carácter preconstituido, toda vez que el confesante es

sabedor de los hechos con anterioridad al inicio del proceso mismo;

3.- Es un medio de prueba que “Produce Plena Prueba”

Clasificación:

1.- Confesión Judicial y Extrajudicial:

La confesión judicial, es aquella que se presta ante el tribunal que conoce del

proceso, la Extrajudicial en cambio, es aquella que se presta en otro proceso o

fuera de proceso.

2.- Espontánea y Provocada

La Espontánea, es aquella que se presta sin requerimiento de parte o del tribunal,

en cambio, la Provocada, por el contrario, es la que se presta en un proceso a

requerimiento del tribunal o de parte.

Lo normal es que sea a requerimiento de parte; va a ser a requerimiento del

tribunal, es decir, de oficio, como una medida para mejor resolver.

3.- Expresa o Tácita:

Es Expresa, cuando la parte reconoce explícitamente los hechos, en cambio será

Tácita, cuando la parte requerida de esta prueba no concurre a la diligencia y se le

tiene por confeso de todos aquellos hechos que se encuentren aseverados en el

pliego de posiciones, que es la lista que se acompaña y en la cual se señalan las

preguntas (preguntas asertivas).

4.- Confesión Pura y Simple, Compleja y Calificada (¡¡¡Importante!!! para

los efectos de la divisibilidad de la confesión):

La confesión es Pura y Simple, cuando se reconoce lisa y llanamente el hecho, sin

agregar o modificar alguna circunstancia de este.

Es Calificada cuando el confesante reconoce el hecho controvertido, pero no

obstante lo cual, le agrega algún otro hecho que altera la naturaleza jurídica del

mismo. Ej: Señor, es cierto que Ud. donó $1.000.000.- a Juan?; si es efectivo que le

entregué tal suma, pero no a titulo de donación, sino que a título de mutuo.

La Confesión Compleja, es aquella en que el confesante reconoce en forma

categórica el hecho controvertido, pero le agrega otros hechos enteramente

desligados a este o ligados entre si. En el primer caso estamos ante lo que se

denomina Confesión Compleja de primer grado y en el otro caso, ante la

Confesión Compleja de segundo grado.

Ejemplo de la primera; ¿Señor, Es cierto que Ud. recibió $30.000.000.- del Sr. XX,

manifestando, sí es cierto, pero agrega hechos que no se encuentran ligados entre

sí; es decir, “Sí, es cierto, pero yo le entregué un automóvil por ese mismo valor con

posterioridad”.

En el segundo caso; hechos ligados entre si; ¿Señor, es cierto que Ud. recibió

$30.000.000.- del sujeto XX, manifestando, sí es cierto, y agrega “Pero ya se los

restituí”.

Requisitos De Validez De La Confesión:

1.- Deberá ser prestada por una persona que sea capaz de obligarse, es decir, una

persona capaz de comparecer en juicio. También podrá ser prestada por el

representante legal o convencional. Además, se pueden prestar por mandatario

judicial, pero debe encontrarse expresamente facultado para ello (Art. 7º del CPC).

2.- Debe Referirse a hechos del proceso, característica que se infiere del Art. 385

CPC, al establecer que todo litigante se encuentra obligado a prestar declaración

bajo juramento, sobre los hechos referentes al proceso.

3.- Los hechos que se confiesan deben perjudicar al confesante y si bien este

requisito no se encuentra expresamente establecido en la ley, deriva de la propia

naturaleza de este medio de prueba, toda vez que esta hace fe en contra de la

persona que la presta y no en su favor ya que en caso contrario, se estaría pre -

constituyendo una prueba.

4.- No debe existir una prohibición legal y no obstante con lo dispuesto en el articulo

385 del CPC, esta prueba es admisible para acreditar cualquier hecho, salvo

aquellos casos que se encuentra señalados por la ley, como por ejemplo, el Art.

1701 del CC cual dispone la prohibición para presentar testigos en aquellos actos

que deben constar por instrumento publico.

5.- La voluntad del confesante debe encontrarse exenta de vicios, esto es; error,

fuerza y dolo.

La Confesión Judicial

Es aquella que se presta en el mismo proceso en el cual ella es invocada y puede

ser prestada tanto en forma espontánea como provocada.

Este medio probatorio puede producirse de las siguientes maneras:

1.- Como una medida prejudicial preparatoria (Cuando se requiere saber ciertos

datos);

2.- Como medida prejudicial probatoria;

3.- Durante el proceso mismo a instancia de partes;

4.- Como medida para mejor resolver.

Como ya se vio en su oportunidad la confesión como medida prejudicial (1 y 2),

corresponde ahora referirse a los dos casos restantes:

- Durante el proceso mismo a instancia de partes. Esta puede ser de dos tipos:

Espontánea o provocada.

La espontánea puede manifestarse a través de los diversos escritos que se

presentaren al tribunal, como por ejemplo, que en la contestación de la demanda, se

confiese que determinados hechos de esta son verdaderos, pero si esta confesión

espontánea, se encontrare referida a todos los hechos aseverados en la demanda,

esto constituye a un allanamiento a la misma.

La Provocada; oportunidad en que debe producirse (Importante):

1.- En primera instancia, puede ser solicitada desde el momento en que se conteste

la demanda hasta el vencimiento del término probatorio. En primera instancia,

puede ser solicitada hasta dos veces por cada parte y excepcionalmente se podrá

solicitar una tercera vez si se alegan nuevos hechos.

2.- En segunda instancia, puede solicitarse por una sola vez hasta antes de la vista

de la causa propiamente tal. Si se alegaren hechos nuevos podrá solicitarse por otra

vez más.

Lo dicho tiene relación con la solicitud, pero nada impide que se pueda rendir con

posterioridad hasta antes que finalice la instancia.

Personas Que Pueden Exigirla:

Como se puede deducir del 385 del CPC, cualquiera de las partes, incluidas las

indirectas, pueden solicitar que la parte contraria comparezca al tribunal y absuelva

posiciones.

¿Que personas están obligadas a rendirla?

Atendido a lo dispuesto el Art. 385 del CPC, todo litigante se encuentra obligado a

declarar sobre los hechos que inciden en el proceso, sin embargo, se encuentran

exentos de comparecer ante el tribunal a prestar la declaración las personas

señaladas en el Art. 389 del CPC. Cabe señalar que si bien están exentas de

comparecer, ello no los exime de presentar su declaración.

Tribunal Ante El Cual Se Presta La Confesión:

Por regla general, esta diligencia se deberá practicar ante el mismo tribunal que

conoce del proceso y en aquellos casos en que la absolvente (persona que se

requiere), resida fuera del territorio jurisdiccional del tribunal ante el cual se lleva el

proceso, la diligencia deberá efectuarse ante aquel tribunal que corresponda al

domicilio del confesante (esto si es en Chile), para lo cual se le remitirá al tribunal el

exhorto respectivo.

Si el absolvente se encuentra en el extranjero, la absolución deberá efectuarse ante

el agente diplomático o consular que corresponda.

Solicitud de Absolución de Posiciones (Importante):

La parte interesada en que se lleve a cabo esta diligencia, deberá presentar un

escrito solicitando la absolución de posiciones, al cual deberá acompañar un sobre

cerrado en cuyo interior se contenga el denominado “Pliego de Posiciones”, que son

las preguntas que deberá responder la contraparte, solicitando en dicho escrito en

forma expresa su Custodia.

Contenido De La Solicitud:

Debe pedirse la fijación de un día y hora determinado a fin de que la contraparte

concurra personalmente al tribunal a absolver las posiciones que se acompañan en

este sobre cerrado, sino se solicitare la concurrencia personal de la parte, las

posiciones podrán ser absueltas por el apoderado designado siempre y cuando

tenga facultades suficientes para ello, además se deberá solicitar que el tribunal

reciba por si mismo la prueba confesional, por cuanto sino fuere así, de conformidad

con el Art. 388 del CPC, el juez podrá encomendar esta diligencia al secretario u otro

ministro de fe.

Sobre De Posiciones:

En este sobre se contiene el llamado “Pliego de Posiciones”, que es la lista de

preguntas que la parte solicita que se le efectué al absolvente; ellas se acompañan

en un sobre cerrado el que será abierto en el momento en que se lleve a efecto la

diligencia, lo anterior tiene por efecto, evitar que la otra parte tome conocimiento y

poder preparar las preguntas. Este pliego de posiciones deberá ir firmado por el

solicitante.

Las preguntas del pliego de posiciones pueden ser redactadas de dos formas, ya sea

en forma interrogativa o en forma aseverativa.

La importancia de lo anterior radica en que de conformidad con el Art. 394 del CPC,

si el confesante no compareciera, se negare a contestar o diere respuestas

evasivas, podrá ser declarado confeso de todo aquello aseverado en este pliego de

posiciones.

Resolución Que Recae En La Solicitud:

Solicitada la absolución de posiciones el tribunal dispondrá se cite a la parte

respectiva a una audiencia a fin de que concurra personalmente a absolver

posiciones, señalando para dicho efecto, día y hora. Además ordenará que el sobre

sea mantenido en custodia (lo que se debe solicitar expresamente).

Esta resolución debe ser notificada por cédula, toda vez que mediante ella se está

solicitando la comparecencia personal de la parte. Si no concurre a la primera

citación, deberá ser practicada una segunda citación.

Obligaciones del Absolvente (Como las del testigo)

Estas son tres:

1.- Comparecer;

2.- Absolver Posiciones;

3.- Decir Verdad; En cuyo caso el absolvente declara bajo juramento, motivo por el

cual está obligado a decir la verdad. Sin embargo, si no cumple esta obligación, sólo

existirá una sanción moral, ya que la ley no sanciona el falso testimonio en causa

propia.

Sanciones:

Si el absolvente no comparece a la primera citación, se deberá solicitar al tribunal

que se cite a una nueva audiencia al absolvente, bajo el apercibimiento del Art. 394

del CPC; es decir, darlo por confeso de todo aquello que esté categóricamente

afirmado en el pliego de posiciones. Esta segunda resolución asimismo, deberá ser

notificada por cédula a la parte misma.

Si el absolvente comparece, pero se niega a contestar o da respuestas evasivas, a

petición de la parte contraria se le dará por confeso de los hechos que se

encuentren categóricamente afirmados en el pliego.

Si los hechos no se encuentran categóricamente afirmados en el pliego, es decir, si

estuvieren redactados en forma interrogativa, el tribunal le podrá imponer al

rebelde multas y arrestos de hasta 30 días y además podrá suspender la dictación

de sentencia, mientras no se absuelvan las posiciones.

Audiencia de Absolución de Posiciones:

1.- Esta diligencia podrá tomarla el mismo tribunal o encomendar ésta al secretario

o a otro ministro de fe. Si la toma el mismo tribunal, el ministro de fe que debe

autorizar la actuación, al igual que tratándose de prueba testimonial, es un receptor;

2.- A esta audiencia, además del confesante, podrá asistir la parte que solicita la

diligencia, así como su abogado y procurador y también el abogado y procurador del

absolvente;

3.- Al inicio de la diligencia de esta audiencia, el absolvente deberá prestar

juramento de decir verdad, al igual y de la misma forma que los testigos.

4.- Después del juramento se procederá a la apertura del sobre de posiciones

pudiendo el absolvente o su apoderado, objetar todas aquellas preguntas que no

aparezcan formuladas en forma clara o que no guarden relación con los hechos de la

causa, en estos casos se generará un incidente, en cuyo caso el tribunal deberá

resolverlos no pudiendo dejar su pronunciamiento para sentencia definitiva.

5.- Formulada la pregunta, el absolvente deberá contestarla en forma clara y

precisa, de forma inmediata y verbalmente, salvo los siguientes casos

excepcionales:

a) Que se trate de sordos o sordomudos, caso en el cual podrá escribir su confesión

delante del tribunal o ministro de fe encargado de recibirla;

b) Cuando el confesante solicite un plazo razonable para consultar sus documentos

antes de responder y el tribunal lo autorice por estimarlo indispensable o la

contraparte consienta en ello. Agrega el CPC en el Art. 391, que se deberá tratar de

hechos calificados y cuando ello se funde en circunstancias verosímiles y

notoriamente aceptables

6.- Si se trata de hechos personales del confesante, este deberá contestar sin

evasivas, ya sea afirmándolo o negándolo; sin embargo, si existen circunstancias

verosímiles y notoriamente aceptables, el tribunal podrá aceptar que el absolvente

se excuse en el olvido de los hechos. Por ejemplo: Diga como es efectivo que el día

16 de marzo de 1999 a las 3 de la tarde Ud. concurrió al Teatro Municipal.

7.- El absolvente podrá agregar a sus declaraciones de conformidad con el Art. 391

del CPC aquellas circunstancias necesarias para la cabal inteligencia de lo

declarado. Sin perjuicio de lo anterior, de conformidad con el Art. 392 del CPC, el

tribunal a petición de la contraparte podrá solicitar al absolvente las aclaraciones

correspondientes o que repita sus respuestas dadas si en ellas existiera algún punto

oscuro o dudoso.

8.- De todo lo obrado, se levantará una acta debiendo en lo posible utilizarse las

mismas palabras utilizadas por el confesante, la cual será firmada por el tribunal, el

ministro de fe, el absolvente y las demás partes que concurrieren a la audiencia.

- La Confesión Como Medida Para Mejor Resolver:

Se encuentra contemplada en el Art. 159 N° 2° del CPC y mas que nada se

establece que el tribunal, como medida para mejor resolver, podrá disponer la

confesión judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que considere de

influencia para la decisión del asunto y que no se encuentren probados por otros

medios producidos durante el proceso. (Se volverá sobre esto mas adelante).

Valor Probatorio De La Confesión (Pregunta de Examen de grado; DE

MEMORIA):

1.- Confesión Extrajudicial:

La confesión extrajudicial, conforme lo señala el Art. 398 del CPC, es sólo base o

indicio de una presunción judicial.

Si es verbal, ella sólo se aceptará en los casos en que se admite la prueba

testimonial y la persona que la escuchó deberá declarar como testigo y conforme se

vio en su oportunidad, será un testigo de oídas.

Si es escrita, sin perjuicio del valor probatorio del instrumento en que se contiene,

debemos distinguir:

a) Si ella se ha prestado delante de la parte que la invoca o ante juez incompetente,

se estimará siempre como una presunción grave para acreditar los hechos

confesados.

b) Si se ha prestado en un juicio diverso se aplicará la misma regla anterior, pero si

este se ha seguido entre las mismas partes, podrá dársele el valor de prueba

completa, siempre y cuando existan motivos poderosos para estimarlo así.

2.- Confesión Judicial (Importante):

De conformidad con lo dispuesto en el Art. 399 y 400 del CPC en relación con el Art.

1713 del CC, la confesión expresa o tácita cuando se refiere a hechos personales del

confesante, se haya prestado por este mismo o por medio de apoderado o

representante legal, producirá plena prueba en contra de éste, salvo que se trate de

actos o contratos que solo pueden probarse por su solemnidad u otros casos

expresamente exceptuados por las leyes, como tratándose de derechos

irrenunciables y asuntos de estado civil.

Cuando la confesión judicial, Art. 399 inciso 2º del CPC, se refiere a hechos no

personales del confesante, también produce plena prueba en contra del confesante.

La diferencia entre estas confesiones radica en que, cuando la confesión se refiere a

hechos personales del confesante, conforme al Art. 402 del CPC, no se recibirá

prueba alguna en contrario. En cambio, cuando se trate de hechos no

personales, podrá desvirtuarse la confesión con otro medio de prueba.

Excepción (Revocabilidad de la Confesión): Conforme al Art. 402 inciso 2º del

CPC, podrá admitirse aquella prueba que vaya en contra de la confesión por hechos

personales, cuando el confesante alegue, para efectos de revocar su confesión, que

ha padecido de error de hecho y ofrezca probar estas circunstancias.

Es decir, en este caso se recibirán primero las pruebas encaminadas a establecer

que la confesión se prestó por error de hecho y, una vez establecida la efectividad

de ello, podrá rendir otras pruebas contrarias a lo confesado. Esta norma también se

aplica a la confesión relativa a hechos no personales, sin perjuicio de lo ya antes

dicho.

Divisibilidad de la Confesión (Muy Importante; DE MEMORIA):

El problema de la divisibilidad o indivisibilidad de la confesión, radica en determinar

si la contraparte de la absolvente puede valerse de partes de la confesión que le

favorezcan y rechazar los que le perjudican.

Conforme al Art. 401 del CPC, la regla general es que la confesión no pueda dividirse

en perjuicio del confesante salvo las dos siguientes excepciones:

1.- Que la confesión comprenda hechos diversos totalmente desligados entre sí.

En este caso, en realidad se trata de dos confesiones que se han prestado en un

mismo acto, como por ejemplo, confiesa que debe a Pedro 100 y que el día que

recibió ese préstamo no celebró ningún otro acto o contrato con Pedro que el mutuo.

En la primera parte está confesando y en la segunda está negando un hecho

diferente.

2.- Cuando comprendiendo varios hechos ligados entre sí o que se modifiquen los

unos a los otros, la contraparte justifique con algún medio de prueba la falsedad de

las circunstancias modificatorias.

Recordando las tres clases de confesiones que antes señalamos, debemos concluir

que la pura y simple es indivisible, ya que se refiere a un solo hecho; la confesión

calificada, igualmente, por su propia naturaleza, es indivisible. Así, si una persona

confiesa haber recibido efectivamente dinero en mutuo, pero solo $100 y no $200,

en realidad está negando haber recibido los $100 de exceso.

Tratándose de la declaración compleja, en cambio, la situación es diferente y a ella

se refieren las excepciones que consagra el artículo 401 del CPC; en efecto, la

confesión compleja de primera clase, como señalamos es aquella que comprende

dos hechos totalmente desligados entre sí y que, en consecuencia se dividen por sí

solos. La de segundo grado, es decir la que comprende un hecho confesado y la

agregación de circunstancias o hechos ligados al reconocido o modificatorios de

éste. Por ejemplo, Pedro reconoce que recibió de Juan la suma de $100, pero agrega

que los pagó no adeudando nada por concepto de ese mutuo. En este caso, la

contraparte podrá probar que no ha existido el pago y la confesión se divide en su

beneficio.

4.- LA INSPECCION OCULAR O PERSONAL DEL TRIBUNAL.

Concepto:

Es aquel medio probatorio que consiste en el examen que realiza el tribunal por si

mismo de los hechos o circunstancias materiales que han sido controvertidas en el

proceso, para adquirir la convicción acerca de su verdad.

Características:

1.- Es un medio de prueba directo, toda vez que el tribunal toma conocimiento

directo de los hechos;

2.- Es una prueba circunstancial, ya que siempre se genera durante el proceso; si el

juez ha presenciado los hechos con anterioridad al proceso mismo será testigo de

ellos, pero no juez;

3.- Produce plena prueba para acreditar el hecho constatado en la diligencia;

4.- Por regla general, el tribunal dará lugar a este medio de prueba cuando lo estime

necesario, salvo que la ley en forma expresa se lo señale con el carácter de

obligatorio.

Iniciativa de Este Medio Probatorio.

1.- De Parte:

Puede ser solicitada como medida prejudicial y durante la secuela misma del

proceso hasta antes del vencimiento del término probatorio. En segunda instancia,

no puede ser solicitada a iniciativa de parte.

2.- De Oficio:

El tribunal deberá disponer la práctica de esta diligencia en todos aquellos casos en

que la ley se lo ordena, así como también en aquellos casos que lo estime necesario

para el esclarecimiento de los hechos. En segunda instancia, solo se puede disponer

la misma como una medida para mejor resolver.

Procedencia:

Sin perjuicio de aquellos casos que la ley lo estable con carácter de obligatorio, el

tribunal podrá disponerla ya sea de oficio o a petición de parte, cuando la estime

necesaria para esclarecer los hechos o circunstancias materiales controvertidas.

Forma Como Se lleva a cabo la Diligencia:

Si alguna de las partes solicita la inspección ocular del tribunal, en el escrito de la

solicitud, deberá indicar los hechos materiales controvertidos que se pretenden

acreditar con esta diligencia probatoria, así como aquel motivo por el cual esta

resulta necesaria.

Si el tribunal accede a esta solicitud o de oficio estima que esta es necesaria, dictará

una resolución fijando día y hora para llevar a cabo la misma, resolución que deberá

ser notificada a las partes a fin de que éstas puedan concurrir a la inspección y

formular las observaciones que estimen necesarias. Esta resolución deberá

notificarse por cédula, toda vez que mediante ella se busca la asistencia personal de

las partes.

Las partes podrán solicitar además, que la diligencia se practique con la asesoría de

un perito, petición a la cual se dará lugar nombrándose al mismo de conformidad

con las reglas generales, siempre y cuando el tribunal lo estime necesario.

Si la inspección personal del tribunal ha sido solicitada por una de las partes, es ésta

la que deberá costear los gastos que irrogue la misma, estos sin perjuicio de lo que

en definitiva se resuelva respecto de las costas.

Si la diligencia es dispuesta por el tribunal de oficio, las costas deberán ser pagadas

por ambas partes.

Excepcionalmente en este medio de prueba, por la importancia que tiene, esta

diligencia se puede llevar a cabo fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que

conoce del proceso, siempre y cuando éste así lo disponga; en caso contrario, podrá

despachar un exhorto al tribunal territorialmente competente.

La diligencia deberá llevarse a cabo el día y hora señalados, con la asistencia del

juez y del secretario; si el tribunal fuere colegiado, podrá comisionarse a uno de sus

miembros para ello.

A esta diligencia podrán concurrir las partes con sus respectivos abogados y

apoderados, así como también el perito designado si correspondiere. Para la validez

de esta diligencia basta con la concurrencia del juez y el secretario.

Durante la inspección ocular del tribunal, las partes que concurran podrán efectuar

todas aquellas observaciones que estimen pertinentes.

Terminada la diligencia, se levantará acta de lo obrado, en la cual se consignará lo

observado por el tribunal, así como las observaciones del perito y por las partes que

concurrieren, acta que deberá ser firmada por el tribunal y los asistentes.

Valor Probatorio:

Conforme lo dispuesto en el Art. 408 del CPC, La inspección ocular del tribunal

constituye plena prueba, en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que

se consignen en el acta y que sean resultado de la observación que el tribunal

realiza de los mismos.

Es importante destacar que la observación debe referirse a hechos que el tribunal

constate y no a apreciaciones personales que pueda efectuar el juez y que requieran

de conocimientos especiales para formularlas; por ejemplo, si el juez señala que una

persona se encontraba demente, ésta será sólo una apreciación y a ese respecto no

hará prueba completa; en cambio, si lo hará en cuanto se consigne en el acta que la

persona gritaba, que tenía el pelo desgreñado, que era incoherente al hablar, etc.

por cuanto esos son hechos materiales que habrá percibido el tribunal.

6.- EL INFORME DE PERITOS.

Concepto:

Es aquel medio de prueba que consiste en el dictamen que evacua en el proceso un

tercero extraño al mismo quien, por contar con conocimientos especiales de alguna

ciencia o arte, se encuentra en situación de emitir un pronunciamiento respecto de

determinados hechos controvertidos que, por su naturaleza el juez no se encuentra

en situación de poder apreciarlos por si solo.

Características:

1.- Es un medio de prueba indirecto.

2.- Es un medio de prueba circunstancial.

3.- Su valor probatorio es apreciado por el juez conforme a las normas de la sana

crítica.

4.- Por norma general es que este medio probatorio sea admitido cuando se trate de

probar hechos para cuya apreciación se requieren conocimientos especiales en

alguna ciencia o arte, salvo que la ley disponga el peritaje en forma obligatoria.

Iniciativa de Esta Prueba:

1.- A Iniciativa de Parte:

Las partes pueden solicitar el informe pericial como una medida prejudicial

probatoria y también durante el proceso mismo, pero sólo dentro del término

probatorio y en primera instancia; no procede a petición de parte en segunda

instancia.

1.- A Iniciativa del Tribunal:

El juez puede ordenar el peritaje en cualquier estado del proceso de oficio, ya sea

porque estima que la diligencia es necesaria o porque la ley así se lo impone.

Además podrá decretar esta diligencia como una medida para mejor resolver. En

segunda instancia puede ser dispuesta como medida para mejor resolver solamente.

Si el tribunal dispone como medida para mejor resolver es te medio de prueba en

primera instancia, por excepción esta resolución será apelable.

Procedencia de la Prueba Pericial:

La designación de algún perito en el proceso para que evacue un informe sobre

determinados hechos controvertidos puede ser de carácter Obligatorio o Facultativo.

Peritaje Obligatorio:

De conformidad con el Art. 409 del CPC se deberá escuchar informe de peritos en

todos aquellos casos en que la ley en forma expresa así lo señale, cualquiera que

sean los términos que utilice al efecto la ley. De conformidad con el Art. 41º del CPC

se entenderá que debe solicitarse informe pericial en aquellos casos en que la ley

establece que un asunto debe resolverse en un juicio práctico.

En todos estos casos en que la ley dispone que el peritaje procede en forma

obligatoria y el tribunal no lo ordenare, se estará incurriendo en un vicio de

procedimiento que dará lugar a la casación en la forma por cuanto se estaría

omitiendo un trámite esencial.

Peritaje Facultativo:

Podrá solicitarse y ordenarse esta prueba cuando se trata de acreditar:

1.- Hechos para cuya apreciación se requieran conocimientos especiales de alguna

ciencia o arte.

2.- Puntos de derecho referentes a ley extranjera. No obstante esto último, en todo

caso, tratándose de ley extranjera de alguno de los países signatarios del Código de

Derecho Internacional Privado (Código de Bustamante), conforme lo señalan los

Arts. 408 a 411 de ese cuerpo legal, los tribunales aplicarán de oficio la ley

extranjera de alguno de los países signatarios, cuando ello sea procedente y que, a

falta de prueba el juez podrá solicitar de oficio, por la vía diplomática, un informe

sobre el texto, vigencia y sentido del derecho aplicable. Además se señala que la

parte que invoca el derecho extranjero podrá probar su texto mediante la

certificación de dos abogados en ejercicio en el país de cuya legislación se trata,

debidamente legalizado.

En los casos de peritaje facultativo, queda entregada al tribunal la facultad de

disponer o no la práctica de la diligencia, según si conforme a su criterio esta es o

no indispensable.

En todo caso, si se solicitare el informe pericial y el tribunal lo denegare por cuanto

estima que el mismo resulta innecesario y con posterioridad se determina que el

mismo es indispensable para que la parte no quedare en la indefensión, la sentencia

sería casable por haberse incurrido en la omisión de un trámite esencial.

Requisitos que debe reunir un Perito:

Atendido que la ley ha establecido al perito como un verdadero asesor del juez, es

que le ha establecido ciertos requisitos de imparcialidad, así como de conocimiento

respecto de las materias y en ese sentido le establece los siguientes requisitos:

1.- No debe afectarle alguna de las causales de inhabilidad de los testigos.

2.- No debe encontrase afecto a alguna de las causales de implicancia o recusación

que establecen los Arts. 195 y 196 del COT para los jueces, cuales si se alegan

deben probarse.

3.- Se debe contar con un título profesional expedido por autoridad competente, si la

ciencia o arte en cuestión se encuentra reglamentada por la ley y en el territorio

jurisdiccional del tribunal existan a lo menos dos personas que posean dicho título y

se encuentren en condiciones de desempeñar la pericia.

Excepción:

Conforme lo dispuesto por el Art. 413 de CPC, en orden a que las inhabilidades de

testigos y el título profesional, se establece que podrá prescindirse de esas

exigencias si las partes estuvieren de acuerdo.

Nada señala la ley, en cambio, respecto de las implicancias y recusaciones que el

artículo 113 inciso 2º del CPC hace aplicables a los peritos. Los autores en general

estiman que ellas también pueden obviarse por acuerdo de las partes. Sin embargo

existe la duda respecto de las causales de implicancia, ya que ellas no son

renunciables.

Forma como se designa el perito (Arts. 414 a 417 del CPC):

Una vez que se ha accedido a la práctica de un peritaje, ya sea que este haya sido

solicitado por las partes o una vez que el juez lo ha dispuesto de oficio, se deberá

citar a las partes a una audiencia en el tribunal, señalando para este efecto día y

hora para proceder al nombramiento del perito, resolución que deberá notificarse

por cédula, toda vez que dispone la comparecencia personal de las partes.

Esta audiencia tiene por objeto los siguientes fines específicos:

1.- Designar al perito;

2.- Determinar el número de peritos que evacuará la diligencia;

3.- Determinar la calidad, aptitudes o títulos que deberá ostentar el perito;

4.- Determinar el punto o puntos sobre los cuales deberá recaer la pericia;

Si las partes concurrieren a la diligencia y se ponen de acuerdo sobre los puntos

antes señalados, el tribunal se estará a tal acuerdo.

Si las partes no se ponen de acuerdo, ya sea porque no llegan a él o las partes no

concurren a la audiencia, será el tribunal quien procederá a efectuar esta

designación, no pudiendo recaer la misma en ninguna de las dos primeras personas

propuestas por las partes.

En el caso de que alguna de las partes apelare de aquella resolución que cita a las

partes a comparendo, este recurso solo se llevará acabo después que se haya

efectuado la designación;

En caso de que el nombramiento se haya efectuado por el tribunal, esta resolución

deberá ser notificada a las partes, a fin de que dentro del término de 3 días las

partes puedan oponerse alegando alguna causal de inhabilidad que afectare al

perito. Si transcurre el plazo y las partes nada dicen, se tiene el nombramiento por

aprobado.

Con posterioridad deberá notificarse al perito su nombramiento y él mismo deberá

señalar si acepta o no el encargo; si acepta el encargo, deberá prestar juramento de

desempeñar con fidelidad el encargo. El perito puede aceptar el encargo al

momento de la notificación del mismo, en caso contrario, podrá presentar un escrito

aceptando el encargo dentro de 3º días desde que lo han notificado.

El Peritaje Mismo:

Al respecto, se deben distinguir 2 etapas: 1º El reconocimiento de los antecedentes

o de la cosa que hace el perito y 2º La presentación del informe respectivo.

1.- El Reconocimiento:

a) Antes de que se lleve a cabo esta diligencia, el perito deberá señalar día, hora y

lugar al efecto, a fin de que las partes concurran a esta diligencia. La ley dice que el

perito deberá citar a las partes para que concurran a este reconocimiento si quieren.

En la práctica el perito presenta un escrito al tribunal señalando lugar día y hora del

reconocimiento, escrito en el cual recae una resolución ordenando tenerlo presente,

la que se notifica a las partes por el estado diario (debiendo en rigor hacerse por

cédula).

b) Si los peritos son varios, deberán efectuar el reconocimiento conjuntamente, a

menos que el tribunal los autorice para actuar en forma separada.

c) Las partes pueden intervenir en el acto del reconocimiento efectuando las

observaciones que estimen convenientes y podrán pedir que se deje constancia de

hechos o circunstancias que estimen convenientes, pero No Pueden encontrarse

presentes durante las deliberaciones que efectúen los peritos.

De todo lo obrado se levantará un acta consignándose los acuerdos celebrados por

los peritos.

2.- El Informe Pericial:

Es aquel escrito mediante el cual el perito pone en conocimiento del tribunal la labor

realizada y la conclusión técnica o científica a la que ha llegado respecto del punto

materia de la pericia.

La ley no le señala un plazo al perito para emitir su informe, no obstante lo cual, le

fijará un plazo prudencial. Sin embargo, si no cumple oportunamente el encargo, el

tribunal podrá aplicarle multas, prescindir del informe o nombrar un nuevo perito.

En el caso de que se hayan designado varios peritos y éstos no se encuentren de

acuerdo, el tribunal podrá disponer se nombre un nuevo perito si lo estimare

necesario para la mejor ilustración del asunto. No obstante lo anterior, si no resulta

acuerdo entre el nuevo perito y los anteriores, el tribunal podrá apreciar libremente

las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los demás antecedentes del

proceso.

Además, si se ha designado varios peritos, ellos podrán emitir su informe conjunta o

separadamente, según lo estimen pertinente.

El informe pericial se acompaña al proceso con citación, con el objeto de

que las partes dispongan del plazo de 3 días para examinarlo y efectuarle

las objeciones de forma que estimen pertinentes, objeciones que darán

lugar a la incidencia respectiva.

Si las partes no están de acuerdo con el fondo del informe, es decir, con

las conclusiones del mismo y con los razonamientos que llevan a ellas,

podrán efectuar las observaciones relativas a su mérito probatorio, a fin

de que el juez las tenga presente al momento de apreciar la prueba. Estas

observaciones no se tramitan incidentalmente ni requieren de un

pronunciamiento especial del tribunal.

Gastos Y Honorarios Del Perito:

Los gastos en que incurra el perito, así como sus honorarios y los gastos en que

deba incurrir la contraparte para presenciar la diligencia de reconocimiento, por

regla general, serán de cargo de la parte que solicita el peritaje, salvo que el

tribunal estime necesario la medida para el esclarecimiento del asunto y, sin

perjuicio de lo que en definitiva se resuelva respecto de las costas.

El tribunal, de oficio o a solicitud de parte, podrá ordenar que se consigne una suma

prudencial para responder a estos gastos y honorarios, debiendo notificarse este

resolución por cédula a la parte que solicitó la pericia, la que deberá consignar la

suma indicada dentro de los 10 días siguientes so pena de tenerlo por desistido de

esta diligencia sin más trámite.

Norma general de procedimiento:

Conforme lo dispuesto en el Art. 424 del CPC, los incidentes que se susciten con

ocasión del nombramiento del perito así como del desempeño de sus funciones, se

van a tramitar por cuerda separada, a fin de no entorpecer la materia principal.

Valor Probatorio:

Respecto de este medio probatorio, dada la naturaleza del mismo, la ley ha

otorgado al juez la facultad de apreciar su fuerza probatoria conforme a las normas

de la sana crítica, es decir, el juez apreciará su valor conforme a las normas de la

lógica y las máximas de la experiencia.

7.- LAS PRESUNCIONES (De memoria).

Concepto:

“La presunción es aquel medio de prueba que consiste en el resultado de

una operación lógica mediante el cual la ley o el juez, partiendo de un

hecho conocido, deduce o infiere de él otro hecho desconocido y que

resulta controvertido en el proceso”.

Características.

Como medio de prueba es circunstancial indirecto y que podrá producir plena

prueba o semiplena prueba, según el caso de que se trate.

Elementos de las Presunciones.

En este medio de prueba se pueden distinguir 3 elementos fundamentales:

1.- Aquel hecho o circunstancia conocida que es aquella que constituye la base o

indicio de la presunción;

2.- Una actividad racional que se realiza a partir de este hecho conocido para unirlo

a un hecho desconocido;

3.- El hecho que se deduce a través del procedimiento señalado anteriormente y

que viene a ser el hecho presumido.

Explicación:

Hay 3 elementos; 1º el elemento que corresponde al hecho conocido, cual se

establece por la ley como la base o indicio de esa presunción, pero dicho elemento

debe ser probado, es decir, establecido en el procedimiento para configurar la

presunción, lo que se logra a través de un medio de prueba que lo establezca en

forma fehaciente.

Probado esto, existe una operación lógica que la realiza ya sea la ley o el juez, en el

entendido que a partir de esa base o hecho, presume el hecho desconocido del

proceso y es por eso que con posterioridad se encuentra el tercer elemento que es

el hecho desconocido que se presume y se establece a través de esta operación

lógica, pero el elemento fundamental, sobre todo tratándose de una presunción

legal, es el tercero primero cual se debe probar.

Ejemplo: La posesión (Art. 700 CC); el poseedor se presume dueño. Aplicando estos

3 elementos, el hecho conocido que se debe probar es que se es poseedor, por

ejemplo, por medio de testigos.

Una vez probado el hecho, como consecuencia se aplica la operación lógica y se

deduce el hecho desconocido cual es, que al poseedor se reputa duelo de la cosa,

configurando de esta forma la presunción.

Clasificación de las Presunciones:

Atendiendo a quien las establece, las presunciones pueden ser de 2 tipos: Legales y

Judiciales.

1.- Presunciones legales:

Son aquellas cuales la ley, de un hecho conocido deduce un hecho

desconocido que pasa a ser el hecho presumido.

Las presunciones legales admiten una subclasificación; en presunciones de

derecho y presunciones simplemente legales.

Las presunciones de derecho no admiten prueba en contrario. En cambio, las

presunciones simplemente legales sí podrán ser desvirtuadas por otra prueba.

En la presunción de derecho siempre será necesario rendir prueba para establecer

la base o premisa, pero cumplido ello se dará por establecido el hecho que la ley

deduce de dicha premisa.

Por ejemplo el artículo 76 inciso 2º del Código Civil, dispone que se presume de

derecho que la concepción ha precedido al nacimiento no menos de 180 días

cabales, y no más que trescientos, contados hacia atrás, desde la medianoche en

que principia el día del nacimiento.

En este caso, probado cuál fue el día del nacimiento, se presume de derecho que el

día de la concepción está ubicado entre los 180 y los 300 días anteriores a la fecha

de ese nacimiento, no admitiéndose prueba para establecer lo contrario.

Conforme a lo señalado, las partes deberán rendir pruebas para establecer que el

nacimiento ocurrió o no ocurrió ese día, pero una vez establecido el día, no podrá

aportarse prueba alguna para acreditar que la concepción ocurrió, por ejemplo, en

una fecha ubicada a 150 días antes del nacimiento.

2.- Presunciones judiciales:

Concepto:

Son aquellos hechos desconocidos que el juez deduce de ciertos

antecedentes que constan en el proceso y que constituyen las bases o

indicios.

Nuestra legislación confunde en esta materia 2 términos fundamentales; El término

"indicio" con el término "presunción". Los indicios son aquellos antecedentes o

circunstancias conocidas o probadas que por si solas no permiten establecer el

hecho controvertido, sino que requieren que el juez, a través de un razonamiento

lógico, deduzca de ellas la forma como ocurrió el hecho, es decir, a través de este

procedimiento lógico presuma como ocurrió este hecho.

Las bases o indicios de las presunciones judiciales emanan de otras pruebas

rendidas en la causa que no dan convicción del hecho en forma inmediata, sino que

para ello es necesario que el juez realice un proceso o razonamiento lógico.

Explicación:

En cuanto a la base o indicio, esta corresponde a una serie de elementos que

configuran el primer hecho, es decir, el hecho conocido, del cual se presume el

hecho desconocido para configurar la presunción, bases o indicios que derivan del

proceso en un razonamiento lógico que efectuó el tribunal de los antecedentes que

constan en el proceso.

Procedencia de las presunciones judiciales.

En general, este medio probatorio es apto para establecer cualquier hecho material

como jurídico, salvo aquellos casos en que la ley establece que el mismo debe

probarse por una solemnidad que la ley señala.

Por ejemplo, no podrá acreditarse a través de presunción la existencia de un

contrato de compraventa de bien raíz, ya que la ley exige que el mismo se acredite

a través de su solemnidad, vale decir, de la escritura pública que lo contiene.

Valor Probatorio de las Presunciones Judiciales:

Conforme lo dispuesto en el Art. 426 del CPC se dispone que las presunciones como

medio probatorio se regirán por lo dispuesto en el Art. 1712 del CC.

De conformidad con este último Art., las presunciones deberán cumplir los

siguientes requisitos: Ser Graves, Precisas, Concordantes y Múltiples.

Graves; El indicio debe ser ostensible, de tal forma que el hecho presumido sea la

consecuencia lógica de éste.

Precisas; Los indicios no deben ser vagos o difusos, susceptibles de llevar a

conclusiones diferentes.

Concordantes; Los indicios deben llevar al establecimiento de una presunción

judicial y no deben ser contradictorios entre sí.

Múltiples:

Aun cuando la ley no señala este requisito en forma expresa, él se deduce del

contexto de la misma, toda vez que al señalar los mismo lo hace en forma plural.

No obstante lo dicho anteriormente el CPC en su Art. 426, establece que una sola

presunción (una sola base o indicio) puede producir plena prueba cuando a juicio del

tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisión suficiente para formar su

convencimiento

Presunciones del artículo 427 (Presunción legal).

Esta norma señala que se reputarán verdaderos los hechos certificados en el

proceso por un ministro de fe a virtud de orden del tribunal competente y que igual

presunción existirá respecto de los hechos declarados verdaderos en otro juicio

seguido entre las mismas partes salvo prueba en contrario, lo que significa que esa

disposición establece dos presunciones simplemente legales.

Forma de hacer valer las presunciones judiciales.

Dada la naturaleza de este medio probatorio, las partes deberán limitarse a

acompañar todos aquellos elementos y antecedentes destinados a establecer los

indicios, debiendo con posterioridad invocar éstos al momento de realizar las

observaciones a la prueba rendida, correspondiendo que el juez en su sentencia

definitiva los examine y los acepte o rechace, deduciendo o no de ellos una

presunción judicial.

APRECIACION COMPARATIVA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA:

Al momento de dictarse la sentencia definitiva, el juez debe examinar y ponderar las

diferentes pruebas rendidas en el proceso, con el objeto de dar o no por

establecidos los hechos controvertidos que mediante ellos se han pretendido

acreditar.

Explicación:

Como en cada proceso normalmente se rinden numerosas pruebas, puede suceder

que existan varias de ellas, referidas a un mismo hecho controvertido y que tengan

el mismo valor probatorio. Así, por ejemplo, un instrumento público y una confesión,

medios probatorios que producen plena prueba o prueba completa. Si estos medios

de prueba son coincidentes, es decir, tanto el instrumento público como la confesión

tienden a establecer los hechos en la misma forma, no existirá problema alguno y el

juez podrá dar por establecido ese hecho con ambos medios probatorios.

El problema se suscita cuando dos o más medios de prueba que tengan el mismo

valor probatorio sean contradictorios entre sí; ejemplo, existe una confesión del

demandado en la que reconoce deber un millón de pesos al demandante y por otro

lado se ha presentado una escritura pública que da cuenta de que esa suma fue

pagada, escritura pública otorgada con anterioridad a la confesión. ¿Como resuelve

el juez el problema?

Relativo a esta materia el Art. 428 del CPC establece las siguientes reglas:

a) En primer término, el juez deberá ver si la ley contempla alguna disposición de

carácter especial que solucione el conflicto, dando preeminencia a un medio de

prueba por sobre el otro. Así por ejemplo, si el conflicto se presenta entre un

instrumento público y una presunción de derecho, el juez deberá preferir la

presunción de derecho, toda vez que ella no admite prueba alguna en contrario.

Si existe una prueba testimonial que reúna los requisitos para hacer plena prueba y

una confesión, deberá preferir esta última, ya que el artículo 402 del CPC dispone,

que no se admitirá prueba alguna contra los hechos personales claramente

confesados por los litigantes en el juicio.

b) En caso de que no exista alguna disposición legal que solucione el conflicto, el

juez deberá preferir aquella prueba que crea más conforme con la verdad. En este

caso, deberá señalar en su sentencia las razones por las cuales estima que esta

prueba se encuentre más acorde con la verdad que la otra.

PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA:

1.- Observaciones a la Prueba:

Conforme lo señala el Art. 430 del CPC, una vez que se encuentre vencido el término

probatorio (sea éste ordinario o especial), comienza a correr un término de 10 días

fatales durante el cual las partes podrán presentar por escrito las observaciones que

le pueda merecer la prueba rendida.

Explicación:

Si bien no es obligatorio efectuar estas presentaciones, es de gran importancia para

la parte que se hagan las observaciones a la prueba rendida y que en este escrito se

efectúe un análisis sistemático y completo de ellas, señalando la parte cuáles son

las pruebas con las cuales estima acreditados los hechos controvertidos que le

interesan se den por establecidos y, al mismo tiempo, efectuando las alegaciones

pertinentes encaminadas a desvirtuar la prueba rendida por la contraria para

acreditar hechos que a ella no le conviene que se den por probados.

En este plazo de 10 días, además tiene importancia para agregar al proceso, todos

aquellos antecedentes correspondientes a la prueba rendida fuera del tribunal y

asimismo, se podrán rendir en esta etapa la prueba confesional, pericial y la

inspección ocular del tribunal; cuando ellas hayan sido solicitadas con anterioridad

al vencimiento del probatorio.

2. Citación para oír sentencia:

Vencido el plazo señalado en el Art. 430 del CPC, existan o no diligencias

pendientes, el tribunal necesariamente deberá de oficio citar a las partes para oír

sentencia, de conformidad con lo dispuesto en el Art. 432 del CPC.

La resolución que cita a las partes para oír sentencia, sólo será susceptible de ser

recurrida mediante la reposición, la que deberá fundarse en la existencia de algún

error de hecho y deducirse dentro de 3º día.

Explicación:

Aquí es conveniente recordar que el tribunal también citará para oír sentencia

cuando terminada la etapa de discusión las partes así lo solicitan de común acuerdo

y también cuando el tribunal estima que no existen hechos sustanciales, pertinentes

y controvertidos. En este último caso debe recordarse igualmente que la citación

para sentencia es apelable, conforme al Art. 326 en relación con el Art. 313 inciso 1°

del CPC, por cuanto implícitamente se estaría denegando la recepción de la causa a

prueba.

Efectos de la citación para oír sentencia:

Notificada esta resolución por el estado, la causa quedará en estado de fallo,

debiendo el juez dictar la sentencia definitiva dentro del plazo de 60 días. Si así no

lo hace deberá ser apercibido y eventualmente sancionado por la respectiva Corte

de Apelaciones.

No se admitirán escritos ni pruebas de ningún género salvo las excepciones

señaladas por el Art. 433 del CPC.

Explicación:

- Incidente de nulidad de lo obrado, los que conforme a las normas generales en

todo caso deberán plantearse dentro de los 5 días de que la parte tuvo conocimiento

del vicio, salvo que se trate de la incompetencia absoluta.

- Medidas para mejor resolver: el tribunal de oficio puede disponer la práctica de

ellas y en ese mismo carácter puede ordenar agregar al proceso la prueba rendida

en otro tribunal que llegue después de la citación para sentencia; igualmente puede

ordenar se practique alguna diligencia probatoria pendiente, para lo cual deberá

dictar una resolución en que la que fundamente exponga el motivo por el cual

estima esa medida estrictamente necesaria para la acertada resolución del asunto.

- Si la prueba rendida en otro tribunal o alguna pendiente, como un informe pericial,

por ejemplo, llegan al tribunal después de haberse dictado sentencia, ellas se

agregaran al proceso para los efectos de ser consideradas en segunda instancia,

siempre que hubiere lugar a ella;

- Medidas precautorias señaladas en el artículo 290;

- Impugnación de instrumentos si el plazo correspondiente vence después de la

citación para sentencia. Si se deduce impugnación, ella se tramitará en cuaderno

separado y se fallará en la sentencia. Lo mismo cabe aplicar tratándose de

excepciones perentorias que pueden oponerse en cualquier estado del juicio antes

de la citación para oír sentencia, por cuanto la ley señala que "no se admitirán si no

se alegan" antes de la citación (Art. 310 inciso 1° del CPC); además, si se plantean

después de recibidas la causa a prueba, se resolución se reservará para definitiva

(Art. 310 inciso 2° del CPC).

- Acumulación de autos: puede solicitarse en cualquier estado del, proceso hasta

antes de dictarse sentencia de término (Art. 98 del CPC).

- Incidente de privilegio de pobreza (Art. 130 del CPC); de desistimiento de la

demanda (Art. 148 del CPC), así como la citación o conciliación (Art. 262 del CPC).

La citación para oír sentencia constituye un trámite esencial del proceso, razón por

al cual, su omisión constituye causal de casación en la forma de acuerdo con el Art.

768 N° 9 del CPC.

Las Medidas Para Mejor Resolver (Art. 159 del CPC):

Son aquellas diligencias probatorias que el tribunal puede disponer de oficio, una

vez citadas las partes para oír sentencia, con el objeto de esclarecer hechos que el

juez estime indispensables para una acertada resolución de la controversia.

Las medidas para mejor resolver, corresponden exclusivamente a la iniciativa del

juez, de manera que las partes no tienen iniciativa para solicitar.

Se debe tener presente que estas medidas sólo puede disponerlas el juez dentro del

plazo de 60 días antes señalado; de manera que si este plazo vence, aún cuando no

se haya dictado sentencia, el juez no podrá ordenar la practica de alguna de estas

medidas y conforme a lo dispuesto por el Art. 159 del CPC, "esta se tendrá por no

decretada".

Las medidas para mejor resolver son las siguientes (Art. 159 y 431 del

CPC):

a) La agregación de pruebas producidas oportunamente fuera del tribunal y que

lleguen a éste una vez citadas las partes para oír sentencia, así como la práctica de

alguna diligencia pendiente cuando lo estime por resolución fundada estrictamente

necesario para la acertada resolución de la causa (Art. 431 del CPC);

b) La agregación de cualquier documento que estime necesario para esclarecer el

derecho de los litigantes (Art. 159 N° 1 del CPC). Como en este caso la ley no

distingue, puede ordenarse la agregación de instrumentos públicos o privados, se

encuentren éstos en poder de las partes o de terceros;

c) La confesión judicial (Art. 159 N° 2 del CPC). Como vimos en su oportunidad al

tratar de la confesión, para que ésta pueda disponerse como medida para mejor

resolver es necesario que recaiga sobre hechos que el juez considere en influencia

en el asunto y que no se encuentren probados por otros medios;

d) La inspección ocular del tribunal (Art. 159 N° 3 del CPC);

e) El informe de peritos (Art. 159 N° 4 del CPC);

f) La comparecencia de testigos que hayan declarado en el proceso, para que

aclaren o expliquen sus dichos oscuros o contradictorios (Art. 159 N° 5);

g) La presentación de cualquier otro proceso que tenga relación con la causa,

medida que debe cumplirse conforme a lo dispuesto en el Art. 37 inciso 3° del CPC,

que señala que la forma normal de remitir estos expedientes de un tribunal a otro

será mediante fotocopia de los mismos, salvo casos de excepción: casos urgente,

cuando no se puede obtener fotocopias y cuando el expediente tenga más de 250

fojas. En caso de remitirse los autos originales, éstos deberán ser devueltos a lo más

dentro de 8 días (Art. 159 inciso 2° del CPC).

En general las resoluciones que disponen mediadas para mejor resolver son

inapelables salvo la que se dicta en primera instancia ordenando el informe pericial.

La resolución que dispone la práctica de alguna medida para mejor resolver, por

regla general se notificará por el estado diario, salvo que se trate de alguna que

disponga la comparecencia personal de un tercero, toda vez que en este caso sería

necesario la aplicación de la regla contemplada en el Art. 56 del CPC, es decir,

personalmente o por cédula.

Conforme lo señala el Art. 159 del CPC, las medidas para mejor resolver

necesariamente deberán cumplirse dentro del plazo de 20 días contados desde la

fecha de notificación de la resolución que las dispone; si no se cumplen dentro de

dicho plazo, se tendrán por no decretadas y el tribunal deberá dictar sentencia sin

más trámite.

Si durante la práctica de alguna medida para mejor resolver aparece de manifiesto

la necesidad de esclarecer hechos nuevos indispensables para dictar sentencia,

podrá el tribunal abrir un término probatorio especial por un plazo máximo de 8

días, el cual será improrrogable y limitado a los puntos que el tribunal señale,

debiendo en este caso las partes presentar la lista de testigos dentro de los 2

primeros días del probatorio. La resolución que dispone la apertura de este término

probatorio especial, es susceptible de recurso de apelación, el que solo procederá

en el efecto devolutivo.

TÉRMINO DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO EN PRIMERA INSTANCIA:

El procedimiento ordinario puede concluir en forma normal a través de la sentencia

definitiva o en forma anormal, por conciliación, desistimientos u otras formas que

veremos.

LA SENTENCIA DEFINITIVA:

Concepto:

Es aquella resolución que pone término a la instancia, resolviendo la

cuestión o asunto que ha sido objeto del proceso.

Conforme a la definición indicada, la sentencia para ser definitiva debe poner

término a la instancia, pero además, ella debe resolver el asunto

controvertido, pronunciándose respecto de todas las acciones y excepciones

deducidas por las partes en tiempo y forma. Ejemplo de una sentencia que pone

término a la instancia, es aquella que declara el abandono del procedimiento, cual

no será sentencia definitiva, aún cuando ponga término a la instancia, sino que una

sentencia interlocutoria.

Formalidades de la Sentencia Definitiva:

Siendo la sentencia definitiva una de las clases de resoluciones, esta debe reunir en

primer término, los requisitos generales a toda resolución judicial, es decir, deberá

encontrarse encabezada por la fecha escrita en letras y deberá concluir con la firma

del juez que la dicta y la del secretario que autoriza.

Aparte de estos requisitos generales, la sentencia definitiva deberá cumplir con

aquellos de carácter especial que contempla el Art. 170 del CPC, en relación con el

Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Forma de las Sentencias.

Estas sentencias constan de 3 partes; una Expositiva, una Considerativa y una

Resolutiva, cada una de las cuales deberá cumplir con determinados requisitos:

Parte Expositiva:

En términos generales, en esta parte se efectúa un resumen del proceso y

específicamente deberá contener (Art. 170; Nº 1, 2 y 3 del CPC):

1.- La individualización de las partes con expresión de sus nombres, domicilio,

profesión u oficio.

2.- La enunciación breve de las acciones o peticiones del demandante y de sus

fundamentos.

3.- Enunciación breve de las excepciones o defensas del demandado y sus

fundamentos.

Además el auto acordado agrega:

3.- Si ha sido o no recibida la causa a prueba (Art. 3° del Auto Acordado).

4.- Si las partes fueron citadas para sentencia o no lo fueran en los casos previstos

por la ley (Art. 4° del Auto Acordado)

Parte Considerativa:

En esta etapa o parte de la sentencia se contienen los razonamientos que efectúa el

juez para llegar a la conclusión y estos son los siguientes:

1.- Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la

sentencia (Art. 170 N° 4).

El Auto Acordado agrega que: Se deberán establecer con precisión los hechos sobre

los cuales versa la cuestión que ha de fallarse, con distinción de aquellos que hayan

sido aceptados o reconocidos por las partes y aquellos que hayan sido

controvertidos.

Luego, se deberá indicar los hechos que se encuentran justificados con los medios

de prueba producidos, debiendo efectuarse la apreciación correspondiente de los

medios probatorios.

En caso de que se haya suscitado alguna cuestión respecto de la procedencia de

algún medio de prueba, deberá consignarse los fundamentos que permitan aceptar

o rechazar dichas impugnaciones en forma previa al establecimiento de los hechos.

Establecidos los hechos, deberán efectuarse las consideraciones de derecho

aplicables al caso.

2.- La enunciación de las leyes y, en su defecto, de los principios de equidad

conforme a los cuales se pronuncia el fallo (Art. 170 Nº 5 y 9 Auto Acordado). Aquí

debe enumerarse las disposiciones legales aplicadas.

Parte Resolutiva:

En ella se debe expresar la decisión del asunto controvertido (Art. 170 N° 6) y esta

deberá comprender todas las acciones y excepciones que se hubieren hecho valer

en el proceso, pudiendo omitirse la resolución de aquellas que sean incompatibles

con lo resuelto.

El auto acordado agrega que se deberá indicar los motivos por los cuales se estimó

la existencia de dicha incompatibilidad.

Sanción Por La Omisión De Formalidades:

Si se omite cualquiera de los requisitos señalados en el Art. 170 del CPC, la

sentencia será anulable por la vía del recurso de casación en la forma, toda vez que

el Art 768 Nº 5 del CPC, señala específicamente como causal de dicho recurso este

evento.

Por otro lado, si en la sentencia se otorga más de lo pedido por las partes o ella se

extiende a puntos no sometidos a la decisión del tribunal y respecto de los cuales

éste no está autorizado para actuar de oficio, se incurrirá igualmente en vicio de

casación contemplado en el Art. 768 Nº 4 del CPC, denominado ultrapetita.

FORMAS ANOMALAS DE PONER TÉRMINO AL PROCESO:

1.- La Conciliación;

2.- La Transacción;

3.- El Avenimiento;

4.- El Desistimiento de la Demanda;

5.- El Abandono del Procedimiento.

LOS INCIDENTES:

Concepto:

De acuerdo con la posición mayoritaria de la doctrina, incidente “Es toda cuestión

accesoria de un proceso que requiere de un pronunciamiento especial del

tribunal”.

No obstante lo anterior, para el profesor don Hugo Pereira Anabalón, “Incidente es

toda cuestión accesoria de un proceso que requiere de un pronunciamiento

especial del tribunal, con audiencia de partes”.

Para este autor, las cuestiones accesorias de un proceso, es decir, todas aquellas

que dicen relación con pretensiones de las partes distintas de las principales

contenidas en los escritos contradictorios de la fase de discusión, pueden conocerse

y fallarse previa audiencia de las partes o de plano.

En el primer caso, es decir, con audiencia, nos encontraríamos ante un incidente y el

segundo, ante un simple trámite procesal.

El profesor Pereira se funda principalmente en el artículo 82 del CPC, cual señala

que “Toda cuestión accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento

especial con audiencia de las partes, se tramitará como incidente y se

sujetará a las reglas de este Título, si no tiene señalada por la ley una

tramitación especial.

Este argumento es refutado por otros autores expresando que esa disposición no

establece que todo incidente se tramita con audiencia de partes, sino que señala la

situación inversa, es decir, que toda cuestión accesoria que requiera

audiencia de las partes se tramitará conforme a las reglas de los

incidentes.

Se estima que la opinión mayoritaria es la correcta y que en definitiva el CPC, no ha

sido preciso al emplear las expresiones "incidente" y "fallar de plano", toda vez que

el Art. 84 del CPC señala que “Todo incidente que no tenga conexión alguna

con el asunto que es materia del juicio, podrá ser rechazado de plano” y por

otra parte el Art. 89, después de señalar que los incidentes se tramitan previa

audiencia, agrega al final "No obstante el tribunal podrá fallar de plano

aquellas peticiones cuya resolución se pueda fundar en hechos que

consten en el proceso o sean de pública notoriedad”.

De esta manera, se estima que la regla general es que todo incidente requiere de

audiencia de partes, salvo que la ley en forma expresa autorice al tribunal a

resolverlo sin esa audiencia o traslado.

Por lo tanto, cuando la ley establece que algún asunto debe tramitarse como

incidente o fallarse de plano, debe entenderse que la regla general es que el

incidente debe tramitarse previa audiencia y que el juez puede fallarlo de plano

cuando la ley expresamente lo autorice para ello.

Conclusión:

Regla general: Incidente = Traslado; salvo que la ley excepcionalmente

autorice al tribunal para fallarlo de plano.

Requisitos:

1.- Debe existir un proceso principal, esto por la propia naturaleza del incidente, que

es una cuestión accesoria al mismo;

2.- Dentro de este proceso principal debe suscitarse una cuestión accesoria, es

decir, una pretensión que sea diferente a la principal, pero que se encuentre

vinculada a la misma;

3.- Esta cuestión accesoria debe ser objeto de un pronunciamiento especial del

tribunal, pronunciamiento que puede llevarse a efecto de plano o previo traslado o

audiencia de la contraparte.

Características:

1.- Se promueven, tramitan y fallan por el mismo tribunal que conoce del proceso

principal, esto en virtud de la regla de la extensión (Art. 111 del COT);

2.- Para su tramitación, la ley ha establecido un procedimiento propio, el que puede

tener el carácter de general o especial;

3.- Puede suscitarse en cualquier tipo de procesos;

4.- La resolución que falla un incidente podrá ser una sentencia interlocutoria o un

autos, según si establece o no derechos permanentes en favor de las partes.

Clasificaciones:

1.- Según su forma de tramitación, estos pueden ser ordinarios o especiales. Son

Ordinarios, aquellos que se encuentran sujetos a una tramitación general que

establece la ley, y Especiales, aquellos para los cuales la ley ha establecido en

forma específica una tramitación particular;

2.- Según su vinculación con la cuestión principal, existen Incidentes Conexos e

Inconexos.

3.- Según el efecto que la interposición produce en la tramitación del

asunto principal, se clasifican en incidentes de Previo y Especial

Pronunciamiento e Incidentes Que No Tienen Ese Carácter.

Los De Previo Y Especial Pronunciamiento, son aquellos que suspenden la

tramitación del asunto principal hasta que los mismos sean resueltos, por el

contrario, aquellos que no revisten ese carácter, no suspenden la tramitación

principal y deberán ser substanciados por cuaderno separado, conforme lo dispone

el Art. 87 del CPC. Un ejemplo típico de incidentes de previo y especial

pronunciamiento son las excepciones dilatorias.

“Art. 87 (90). Si el incidente es de aquellos sin cuya previa resolución no

se puede seguir substanciando la causa principal, se suspenderá el curso

de ésta, y el incidente se tramitará en la misma pieza de autos.

En el caso contrario, no se suspenderá el curso de la causa principal, y el

incidente se substanciará en ramo separado”.

Explicación:

A este respecto es necesario señalar que no existe una norma general que

determine cuando los incidentes son o no de previo y especial pronunciamiento,

debiendo en cada caso determinar esa circunstancia el tribunal, según las

características del mismo. Por ello el artículo 87 alude a aquellos incidentes que sin

cuya previa resolución no puede seguir substanciándose la causa principal. Sin

embargo, en algunos casos la ley, a fin de evitar dificultades, ha señalado

expresamente respecto de determinados incidentes que son o no de previo y

especial pronunciamiento.

Como ejemplo de casos en que se señala que son de previo y especial

pronunciamiento podemos señalar el artículo 308, que tratando de las excepciones

dilatorias señala implícitamente que por su interposición se suspende la tramitación

del asunto principal, ya que dispone que desechadas las excepciones dilatorias o

corregido el vicio, cuando ellas hayan sido acogidas por el tribunal, comenzará a

correr el plazo de diez días para contestar la demanda.

Oportunidad Para Promover Los Incidentes:

La regla general es que todos los incidentes deberán ser promovidos tan pronto las

partes tengan conocimiento de aquel hecho que les sirve de fundamento y que

pueden interponerse en cualquier estado del juicio hasta antes de la citación

para oír sentencia. Al respecto la ley ha señalado las siguientes normas:

1.- Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio,

como defecto legal del modo de proponer la demanda, la parte deberá plantearlo

antes de hacer cualquier gestión principal en el proceso. Es por aplicación de este

principio, que posteriormente el CPC señala que las excepciones dilatorias deben

oponerse antes de la contestación de la demanda (Art. 84 inciso 3°, 1ª parte).

Si la parte promueve el incidente con posterioridad, éste deberá ser rechazo de

oficio por el tribunal, salvo que se trate de alguna de las excepciones que contempla

el Art. 84 del CPC, o que se trate de alguna circunstancia esencial para la ritualidad

del proceso o marcha del mismo.

2.- Todo incidente originado en un hecho que acontezca durante el proceso deberá

promoverse tan pronto la parte tome conocimiento del mismo. De manera que si en

el proceso constare que el hecho ha llegado a conocimiento de la parte y ésta ha

practicado alguna gestión posterior sin formular este incidente, este será rechazado

de plano, salvo los casos de excepción del Art. 84 del CPC.

3.- Todos aquellos incidentes cuyas causas existan simultáneamente, deberán ser

promovidos a la vez; en caso contrario, serán rechazados de plano, salvo los casos

de excepción del Art. 84 del CPC.

4.- Citadas las partes para oír sentencia, no serán admitidos escritos ni pruebas de

ninguna especie, salvo lo dispuesto en los Arts. 83 y 84 del CPC.

Respecto de todo lo anterior, existe una excepción general que se encuentra

contenida en el Art. 83 del CPC y que es la referida al Incidente de Nulidad Procesal.

Multiplicidad de incidentes:

La ley, a fin de evitar que litigantes maliciosos formulen reiteradamente incidencias,

con el sólo fin de demorar o entrabar el proceso, en el Art. 88 del CPC dispone

algunas medidas correctivas para el caso de que una parte haya perdido dos o más

incidentes (Leer Artículo):

1.- Para deducir un nuevo incidente, la parte deberá previamente consignar en la

cuenta corriente del tribunal la suma que ésta ha debido determinar de oficio en la

resolución que rechazó el segundo incidente, suma que podrá fluctuar entre una y

diez UTM. Esta resolución es inapelable en cuanto se refiere al monto de la

consignación.

Si no se efectúa la consignación previa, no se admitirá el incidente a tramitación. Si

el incidente es posteriormente acogido, la consignación será restituida y si es

rechazado, se aplicará a beneficio fiscal a título de multa.

En el caso de que la parte goce de privilegio de pobreza y, por lo tanto, esté exenta

de esta consignación previa, deberá admitirse el nuevo incidente a tramitación, pero

si el incidente es rechazado, el tribunal podrá imponer al abogado o mandatario

judicial que ha planteado la incidencia una multa por una cantidad fluctuante entre

el equivalente a una y diez UTM. La resolución es inapelable en cuanto al monto de

la multa. Para determinar el tribunal esta sanción, en todo caso deberá considerar si

ha existido o no mala fe o claro propósito de dilatar el proceso mediante la

incidencia.

2.- Todos estos incidentes deberán ser substanciados en cuaderno separado, a fin

de evitar la dilación del asunto principal.

EL INCIDENTE ORDINARIO:

Es toda cuestión accesoria que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal

y que debe tramitarse conforme a las reglas generales que establece el CPC.

Casos en que se genera un incidente ordinario (¡¡Muy Importante!!):

1.- En Forma Directa:

Cuando una de las partes mediante un escrito formula una cuestión accesoria que

no tiene señalado por la ley tramitación especial, como por ejemplo, un incidente de

nulidad de lo obrado.

2.- En Forma Indirecta (La más importante):

En todos aquellos casos en los cuales existe oposición a alguna diligencia

ordenada con citación.

Esta es la forma más usual. Se presenta un requerimiento (una cuestión accesoria) y

el tribunal va a dar traslado; si la otra parte no se opone, se sigue adelante (si es

con citación); si se opone se va a generar un incidente.

3.- En todos aquellos casos en los cuales la ley expresamente señala que el tribunal

deberá resolver previa audiencia de parte (Esto lo señalan solo algunos autores).

Tramitación del incidente ordinario:

Planteado algún incidente por una de las partes, el tribunal podrá adoptar alguna de

las siguientes actitudes:

1.- Rechazarlo de Plano:

Esto es una inadmisibilidad de orden procesal, la cual podrá fundarse en alguna de

las siguientes causales:

a) Cuando el incidente es inconexo, es decir, no guarda relación con la cuestión

principal debatida en el proceso;

b) Cuando el incidente es extemporáneo; es decir, no fue promovido en la

oportunidad procesal correspondiente, como por ejemplo, no se hizo presente

dentro de los 5 días;

c) Cuando la parte que formula la incidencia no efectúa el depósito previo que se le

ha ordenado por el tribunal en virtud del Art. 88 del CPC, por haber perdido el

mismo anteriormente dos o más incidentes.

2.- Resolverlo de Plano:

El tribunal, podrá resolver el incidente de plano cuando este se refiera a hechos que

constan del proceso (expediente) o son de público conocimiento; podrá resolverlo

sin necesidad de conferir traslado, así como en todos aquellos casos en que la ley

expresamente los autoriza.

3.- Darle la Tramitación Incidental Propiamente Tal:

En estos casos, si el tribunal estimare que no procede ninguno de los casos

señalados precedentemente, esto es, rechazarlo de plano o resolverlo de plano,

deberá dar traslado de la solicitud, lo que quiere decir que se otorgará un plazo de 3

días a la contraparte para que ésta conteste y señale lo que crea conveniente a sus

intereses. En estos casos la contraparte puede contestar ya sea; allanándose, es

decir, aceptando la controversia o lo normal, controvirtiendo las alegaciones de la

contraparte.

Si no contesta o no controvierte las alegaciones de la contraparte allanándose a las

mismas, el tribunal deberá resolver el incidente de inmediato.

Si no contesta o contestando controvierte los hechos, el tribunal podrá resolver la

incidencia de inmediato si estima que no es necesario recibirlo a prueba, lo que

ocurrirá en los siguientes casos:

a) Cuando se trate de hechos públicos y notorios;

b) Cuando estos consten en el expediente;

c) Cuando la discusión recaiga sólo sobre del derecho.

Si por el contrario, el tribunal estimare que existen hechos sustanciales, pertinentes

y controvertidos, dictará una resolución recibiendo la incidencia a prueba en la cual

deberá señalar los puntos de prueba así como las audiencias que se fijen para rendir

la prueba testimonial.

Esta resolución deberá notificarse por el estado diario y de conformidad con el Art.

90 del CPC resulta inapelable, así como tampoco resulta procedente el Recurso de

Reposición, toda vez que se trata de una interlocutoria, ya que falla sobre un trámite

que sirve de base para el pronunciamiento de una sentencia interlocutoria. No

obstante lo anterior y de conformidad con las reglas generales, resulta apelable la

resolución que no da lugar a recibir la incidencia a prueba.

El término probatorio será de 8 días, debiendo presentarse la lista de testigos dentro

de los 2 primeros días de ese probatorio.

Cuando deba practicarse alguna diligencia probatoria fuera del lugar en que se

sigue el juicio, el tribunal podrá por motivos fundados, ampliar por una sola vez este

término probatorio por el número de días que estime necesario, no pudiendo en

ningún caso este aumento podrá exceder de 30 días. Igualmente las resoluciones

que se dicten en este caso, son inapelables.

La recepción de la prueba, se hará de conformidad con las normas señaladas para la

recepción de la prueba principal;

Vencido el término probatorio, el tribunal deberá resolver la incidencia de inmediato

o a más tardar dentro de 3º día, salvo en aquellos casos en que la ley lo faculta para

dejar la resolución de la incidencia para definitiva, como por ejemplo, en el caso de

las tachas de testigos.

Si la resolución que resuelve el incidente establece derechos permanentes en favor

de las partes, será una sentencia interlocutoria y si no establece tales, será un auto.

LOS INCIDENTES ESPECIALES:

Son aquellas cuestiones accesorias de un proceso que requieren de un

pronunciamiento especial del tribunal y cuya tramitación se encuentra sometida a

aquellas normas especiales que la ley en cada caso establece.

Los incidentes especiales que contempla el CPC, son la acumulación de autos o

procesos, las cuestiones de competencia, las implicancias y recusaciones, el

privilegio de pobreza, las costas, el desistimiento de la demanda y el abandono del

procedimiento.

Incidente de Acumulación de Autos:

Concepto:

Es aquel incidente especial que tiene por objeto que se ordene reunir o acumular en

una sola causa, dos o más procesos diferentes que se substancian en forma

separada cuando entre se presenta alguno de los casos de vinculación jurídica que

consagra la ley, a fin de que estos concluyan a través de una sola sentencia.

Explicación:

En su oportunidad se señaló que cada demandante podía deducir una o más

pretensiones en contra del demandado; que los demandantes podían ser varios; que

los demandados en el juicio ordinario de mayor cuantía podían deducir

reconvención, casos todos los cuales se fundan en el principio de economía

procesal.

Sin perjuicio de que puedan deducirse varias pretensiones en la forma antes

indicada, la ley ha establecido la acumulación de autos, también con la finalidad de

evitar la multiplicidad de procesos, es decir, por razones de economía procesal y,

también con la intención de evitar la dictación de resoluciones contradictorias.

Requisitos de procedencia:

1.- Debe tratarse de alguno de los casos expresamente señalados por la

ley en el Art. 92 del CPC:

Explicación:

Como dijimos al tratar de la acción (pretensión), ésta tiene 3 elementos que son las

partes, el objeto pedido o pretensión propiamente tal y la causa de pedir o

fundamento de la pretensión. Para señalar los casos en los cuales procede la

acumulación de procesos la ley ha atendido a la vinculación que exista en relación

con los elementos antes señalados. En términos generales, para que pueda

disponerse la acumulación de procesos, basta que exista la vinculación de 2 de los

elementos referidos, nunca los 3, ya que sería el mismo caso no procediendo

acumulación de autos sino litis pendencia.

a) Cuando la acción o acciones entabladas en un proceso sean iguales a las que se

hayan deducido en otro o, cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente

de unos mismos hechos.

La ley está aludiendo a la pretensión y a los fundamentos de la misma, es decir, al

objeto pedido y a la causa de pedir.

b) Cuando las personas y el objeto materia de los procesos sean idénticos, aun

cuando las acciones sean distintas (Art. 90 N° 2):

Cuando la ley se refiere a “Acciones” en este caso, en estricto rigor alude a la

“Causa de Pedir”, es decir, debe existir identidad legal de personas y de objeto

pedido, pero la causa de pedir es diferente, como por ejemplo, si una persona

deduce acción reivindicatoria en contra de otra, fundando su pretensión en que

adquirió el dominio en virtud de compraventa seguida de tradición y en un proceso

separado interpone otra demanda de reivindicación en la cual la causa de pedir la

funda en ser titular del dominio por haberlo adquirido por sucesión por causa de

muerte.

c) En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio haya

de producir cosa juzgada en otro.

Explicación:

En este caso se alude a aquellas situaciones en que lo que se resuelva en un

proceso podrá dar por establecido alguno de los hechos discutidos en el otro, o

llegar a una conclusión incompatible. Ejemplos: Juan demanda a Pedro el pago de

una indemnización de perjuicios fundado en que el inmueble de propiedad de éste

se derrumbó y dañó su casa que es vecina y al mismo tiempo existe otro proceso en

el que Pedro es demandado de reivindicación de dominio del inmueble. Si se dicta

sentencia en este último proceso estableciendo que Pedro no es el dueño del

inmueble, no podrá exigírsele el pago de la indemnización. Lo mismo sucede si una

persona demanda a otra el cumplimiento de un contrato y en otro proceso paralelo

demanda la resolución del mismo. Si se dicta sentencia declarando la resolución del

contrato, ella hará cosa juzgada en lo referente al cumplimiento del contrato.

2.- Los procesos deben estar sujetos a un mismo procedimiento:

Esto se establece por cuanto una vez que se encuentren acumuladas, las causas

deberán seguir substanciándose conjuntamente y si están sometidas a

procedimientos diversos esto no será posible.

3.- Los procesos deben encontrarse en instancias análogas:

Es decir, ambos deben encontrarse en primera o segunda instancia.

Tramitación:

Personas que pueden solicitar la acumulación de Autos:

Puede ser solicitada por todo aquél que haya sido admitido como parte legítima en

cualquiera de los procesos en que incide la acumulación. No obstante, la

acumulación podrá ser decreta de oficio por el tribunal cuando los diferentes

procesos se sustancien ante le mimo.

Proceso en el cual debe solicitarse la acumulación:

Ésta debe ser solicitada ante aquel tribunal al cual le corresponde seguir conociendo

de los procesos, una vez que éstos se acumulen. Esto de conformidad con el Art. 96

son los siguientes:

- Si los tribunales son de una misma jerarquía, el más nuevo acumulará al más

antiguo (El proceso mas nuevo va a pasar al tribunal que lleva el proceso más

antiguo);

- Si los tribunales son de distinta jerarquía, el que tenga la menor jerarquía, se

acumulará al de mayor.

Oportunidad que puede solicitar la acumulación:

De conformidad con lo dispuesto por el artículo 98 del CPC, este puede solicitarse en

cualquier estado del proceso hasta antes de la dictación de la sentencia de término,

es decir, de aquella que pone fin a la última instancia. Tratándose de juicios

ejecutivos, hasta antes del pago de la obligación.

Tramitación Propiamente Tal:

La tramitación de este incidente especial, en estricto rigor es la misma que la del

incidente ordinario, en el entendido que el juez también deberá conferir traslado por

3 días a la contraparte para que exponga lo conveniente a sus derechos, pero a

diferencia del incidente ordinario, la ley establece que el juez deberá resolver

vencido el plazo de 3 días haya o no respuesta trayendo todos los expedientes a la

vista si se encuentran en el mismo tribunal o en caso contrario solicitando que se

traiga a la vista el expediente que no se encuentra en el tribunal, último caso que es

facultativo, es decir, puede o no el juez solicitarlo. En este caso no se recibe la

incidencia a prueba.

La resolución que falla este incidente de acumulación de autos, “Es Apelable”, por

cuanto se trata de una sentencia interlocutoria ya que falla una incidencia

estableciendo derechos permanentes en favor de las partes, apelación que procede

en el solo efecto devolutivo.

Efectos de la Acumulación de Autos.

1.- Deberán acumularse ante el tribunal que lleva el proceso más antiguo, esto en el

caso de tribunales de igual jerarquía o, en caso contrario (tribunales de distinta

jerarquía), ante aquél que sea de mayor jerarquía.

2.- La competencia se radica ante el tribunal al cual se acumulan los procesos.

3.- Cuando se de lugar a este incidente, los procesos que se encuentran más

avanzados se paralizarán hasta que los más atrasados lleguen a dicha etapa.

Cuestiones de Competencia (Otro Incidente):

Concepto:

“Son incidentes especiales promovidos normalmente por la parte

demandada en un proceso, a través de las cuales hace valer la

incompetencia del un tribunal solicitando que el asunto se radique ante

aquel otro tribunal que estima competente de conformidad con la ley”.

Como se dijo en su oportunidad, las cuestiones de competencia se diferencian de las

contiendas de competencia, en que estas últimas son promovidas directamente y de

oficio por los tribunales, mientras que las cuestiones de competencia son un

incidente que promueve normalmente la parte demandada.

Las cuestiones de competencia podrán referirse tanto a la competencia absoluta

como a la relativa; tratándose de la relativa, debe recordarse que ella debe ser

alegada por el demandado antes de efectuar cualquier gestión útil, por cuanto en

caso contrario operaría la prórroga tácita.

Las cuestiones de competencia pueden promoverse por dos vías; la

inhibitoria y la declinatoria.

Vía Inhibitoria:

Es aquel incidente de competencia en el cual la parte recurre ante el tribunal que

estima competente para conocer del asunto solicitándole que este dirija un oficio a

aquel que se encuentra conociendo de la causa pidiéndole que se inhiba de se3guir

conociendo y le remita los antecedentes.

Tramitación:

La parte interesada, deberá concurrir ante el tribunal que estima competente y

deberá presentar una solicitud ante el mismo en que solicite la Inhibitoria, solicitud

ante la cual deberá acompañar los documentos en los cuales funda su petición o

pedir que se reciban los testimonios correspondientes.

Recibida la petición y con el mérito de lo expuesto, así como de los antecedentes

acompañados o que se suministren, el tribunal resolverá la solicitud dando lugar a

ella o denegándola. Si la solicitud fuere denegada, esa resolución puede ser

apelada, recurso que será conocido por aquel tribunal al cual le correspondería el

conocimiento de una contienda de competencia, por el contrario, si el tribunal

accede a la solicitud, remitirá el oficio solicitado pidiendo al tribunal que está

conociendo del asunto que se inhiba y le remita los antecedentes.

En este oficio se acompañará la transcripción de los antecedentes que se consideró

para resolver.

Recibido el oficio, el tribunal que está conociendo del proceso oirá a la parte que

litiga ante él, es decir, le conferirá traslado de la solicitud y con el mérito de lo que

esta parte exponga, así como de los antecedentes que se acompañes y de los que el

tribunal ordene agregar de oficio, este se pronunciará accediendo o no a la

Inhibitoria.

En caso de que se acceda a la inhibitoria, se remitirán los antecedentes al tribunal

solicitante a fin de que este continúe conociendo del proceso. Si esta resolución que

accede a la inhibitoria fuere apelada, de este recurso conocerá el tribunal al cual le

correspondería conocer si se trata de una contienda de competencia.

Si el tribunal requerido no da lugar a la inhibitoria, comunicará su resolución al

requirente (al otro tribunal) y ambos deberán elevar los antecedentes pertinentes

con citación de la parte que litiga en cada uno de ellos, al tribunal llamado a conocer

de la contienda de competencia que en ese caso se suscita. En este caso se va a

suscitar una contienda de competencia.

Mientras se resuelva esta contienda, continuará conociendo el tribual ante el cual se

ha encontrado el proceso, sin perjuicio de que si en definitiva se resulte que no es

competente, todo lo que se haya obrado ante ese tribunal, tendrá el carácter de

nulo.

El tribunal que conozca de los recursos o de la contienda que se suscitaré, deberá

declarar cual es tribunal competente o si ninguno de ellos lo es, remitiendo los

antecedentes ante aquel que correspondiere. Para resolver, el superior jerárquico

deberá citar a ambos litigantes pudiendo pedir los informes que estime pertinentes

y eventualmente recibir a prueba. Además, si estos tribunales tienen competencia

diferente se deberá escuchar al fiscal.

Vía Declinatoria:

Es aquel incidente de competencia que se formula ante el tribunal que esta

conociendo del asunto y que se estima incompetente solicitándole que deje de

conocer del proceso y remita los antecedentes al otro tribunal que estima

competente.

Tramitación:

El interesado deberá presentar una solicitud ante el tribunal que está conociendo del

asunto, haciéndole presente que él es incompetente y que debe remitir los

antecedentes a aquel otro tribunal que se señalará y que se estima competente.

Presentada esta solicitud, se dará traslado a la parte contraria por 3 días y con el

mérito de lo que esta exponga, el tribunal resolverá, salvo que estime necesario

recibir la incidencia a prueba, caso en el cual podrá ordenas abrir un término

probatorio de 8 días.

Esta incidencia puede plantearse como excepción dilatoria o en forma posterior; sin

embargo, si la incompetencia alegada es relativa y no ha sido reclamada antes de

contestar la demanda, se producirá la prórroga tácita de ésta.

La resolución que resuelve la declinatoria de competencia es apelable en ambos

efectos si se acoge y en el solo efecto devolutivo si es rechazada.

Mientras se encuentre pendiente el incidente de declinatoria, se suspenderá la

tramitación de la causa principal, no obstante lo cual, el tribunal podrá dictar todas

aquellas resoluciones que sean de carácter urgente.

Las Implicancias y Recusaciones:

Concepto:

Son ciertos hechos o circunstancias que pueden concurrir respecto de los jueces en

general y de los peritos judiciales, de los cuales la ley presume una falta de

imparcialidad de la persona a quien le afecta para juzgar o intervenir en el mismo

(implicancia) o faculta a la parte a quien podría perjudicar esta presunta falta de

imparcialidad para solicitar en el procedimiento correspondiente, que se disponga la

prohibición respecto de ese negocio especifico (recusación). Art. 195 y 196 COT.

El Incidente De Implicancia:

El juez ministro o abogado integrante, al tomar conocimiento de que le afecta algún

hecho constitutivo de una causal de implicancia en relación con el proceso que le

corresponderá conocer, deberá de inmediato dejar constancia en el expediente de

ello (si o si debe hacerlo). Si se tratare de un Tribunal unipersonal, ese mismo juez

se declarará inhabilitado para conocer de este asunto, pero tratándose de tribunales

colegiados, deberá declararlo así el tribunal. Si el funcionario que se encuentra

afectado por los hechos que configuran una causal de implicancia no lo estima así,

la parte afectada deberá deducir el correspondiente incidente. Al respecto se aplican

las siguientes normas:

1.- Tribunal Competente:

a) Si la implicancia se deduce en contra de un juez de un tribunal unipersonal

conocerá el mismo;

b) Si se interpone en contra de algún miembro de un tribunal colegiado, conocerá el

mismo tribunal del cual forma parte con exclusión de él;

c) Si la implicancia se deduce respecto de algún otro funcionario conocerá de ella el

tribunal ante el cual ese funcionario debe intervenir.

2.- Oportunidad en que Debe Solicitarse:

Este incidente debe ser planteado con anterioridad a que se realice cualquier

gestión relativa al fondo del asunto o antes de que comience a actuar la persona en

contra de la cual se dirige, sin embargo, dada la naturaleza de estas implicancia

ellas podrán ser planteadas con posterioridad, pero en este caso le será aplicada

una multa al requirente, salvo que la causal de implicancia sea sobreviniente o se

compruebe que la parte no tenía conocimiento de la existencia de los hechos que la

constituyen.

Tramitación Propiamente Tal:

La parte que deduzca la incidencia deberá formular la petición por escrito a la cual

deberá adjuntar una boleta de consignación previa por la suma que establece el

Art. 118 de CPC. Cuando se refiera a alguna de aquellas personas que se

desempeñan en alguno de los cargos que señala esta norma, salvo que la parte

goce de privilegio de pobreza. La omisión de esta consignación importa la

inadmisibilidad de la incidencia.

En el escrito deberán explicarse en forma precisa los hechos que constituyen la

causal que se invoca, los que deberán ser especificados claramente, además de

ajuntar las pruebas que correspondan u ofrecer rendir otras.

Recibido el escrito, el tribunal examinará si se ha adjuntado la boleta de

consignación; cuando ello procede, si los hechos se encuentran claramente descritos

y si los mismos constituyen o no la causal legal que de invoca. Si no reúne alguno de

estos requisitos el tribunal podrá rechazarlo de plano.

Si el escrito cumple con los requisitos, el tribunal lo declarará bastante y admitirá el

incidente a tramitación, pero si además constan al tribunal los hechos en que se

funda o ellos aparecen de los antecedentes acompañados o de aquellos que el

tribunal ha mandado agregar de oficio, deberá declarar la implicancia en ese

momento.

Si el tribunal estima que se reúnen los requisitos del escrito pero los hechos no

parecen probados, conferirá traslado de la incidencia a la contraparte prosiguiendo

su tramitación de conformidad con el incidente ordinario el cual no suspende la

tramitación de la cuestión principal.

Si la implicancia fuere acogida de plano aquel funcionario afectado quedará de

inmediato inhabilitado para actuar en el asunto; en todo caso, si la causal fuera

declarara bastante, desde ese momento y hasta que la incidencia sea resuelta

deberá abstenerse de actuar y el proceso será sustanciado por el subrogante legal.

Si la incidencia fuere rechazada, se condenará en costas al solicitante y además se

le aplicará una multa no inferior a la mitad ni superior al doble de la consignación,

Si la tramitación del incidente se paralizare por más de 10 días sin que la parte que

lo promovió efectúe las gestiones pertinentes para ponerlo en estado para de ser

fallado, el tribunal de oficio declarará su abandono con citación del solicitante.

Solo procederá la apelación en contra de la sentencia interlocutoria que resuelve la

incidencia cuando esta se pronuncie por un tribunal unipersonal desechando la

implicancia, apelación que deberá ser conocida por su superior jerárquico.

El Incidente De Recusación:

A diferencia de lo que ocurre con las implicancias, si bien los jueces y ministros se

encuentran igualmente obligados a dejar constancia en el proceso tan pronto

tengan conocimiento de ello, es decir, de la existencia de algún hecho que configure

una causal de recusación, de conformidad con el Art 125 del CPC, estos hechos

deberán ser puestos en conocimiento de la parte a la cual podría afectar la presunta

falta de imparcialidad a fin de que esta deduzca dentro del plazo de 5 días el

correspondiente incidente bajo apercibimiento de tenérsele por renunciado, si así no

lo hiciere. Durante estos 5 días el funcionario se encuentra provisoriamente

inhabilitado.

Recusación Amistosa (Art. 124 CPC):

Antes de plantear la parte la incidencia de recusación, ella puede concurrir ante el

magistrado o tribunal colegiado del que éste forma parte, solicitándole que declare

la recusación sin más trámite, para lo cual le expondrá los fundamentos pertinentes.

Si el juez o el tribunal colegiado del cual éste forma parte no estiman pertinente la

recusación amistosa, el interesado deberá deducir la incidencia pertinente.

Tribunal Competente:

- Si se deduce contra un juez de letra es competente la Corte de Apelaciones

respectiva;

- Si se interpone en contra de un ministro de la Corte de Apelaciones, será

competente la Corte Suprema;

- Si se deduce en contra de un ministro de la Corte Suprema, será competente la

Corte de Apelaciones de Santiago;

- Si se deduce en contra de un juez árbitro, será competente el juez de letras

respectivo;

-Si se tratare de algún otro funcionario, será competente el tribunal ante el cual le

toca intervenir ese funcionario recusado.

Oportunidad en que debe alegarse (Art. 114 CPC):

Al igual que la implicancia, la recusación debe ser alegada antes de realizar

cualquier actuación relativa al fondo del asunto, salvo que sea causal sobreviniente

o se acredite que la parte no estaba en conocimiento de los hechos que constituyen

la causal. Si no se alega oportunamente, precluirá el derecho, es decir, aquí no se

aplica multa como en las implicancias en atención a que la recusación no es de

orden público y consecuencialmente puede renunciarse a ella tácitamente.

Tramitación Propiamente Tal:

Es idéntica a la de las implicancias, salvo de que son apelables solo las

interlocutorias que dicta un tribunal unipersonal aceptando un recusación amistosa

o declarándose de oficio inhabilitado por alguna causal de recusación.

Otros Aspectos Comunes A La Implicancia Y Recusaciones:

Si existen varios demandantes o demandados las implicancias y recusaciones

deducidas por uno de ellos, no puede ser renovada por la otra a menos que se trate

de alguna causal personal del recusante.

Recusación De Abogados Integrantes (Importante)

Los abogados integrantes de la Corte de Apelaciones y de la Corte Suprema pueden

ser inhabilitados por vía de recusación sin necesidad de expresar causa, por el solo

hecho de presentase el escrito correspondiente o hacerlo presente al relator en

forma verbal, este derecho podrá ejercerse hasta respecto de 2 abogados

integrantes en cada proceso.

EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA (ARTS. 148 – 151 CPC):

Concepto:

Es aquel incidente especial por el cual la parte demandante de un proceso,

después que la demanda ha sido legalmente notificada a la parte

contraria, solicita al tribunal que la tenga por desistida de la pretensión

deducida.

Esta renuncia se puede encontrar referida exclusivamente a la acción deducida en el

juicio, es decir, a un desistimiento relacionado a la causa de pedir y al objeto pedido.

El CPC sólo se refiere a esta forma de desistimiento.

Tramitación:

El desistimiento podrá presentarlo la parte demandante en cualquier estado del

proceso antes de que el mismo haya concluido (hasta la citación para oír sentencia)

y el tribunal proveerá de este escrito dando traslado a la contraparte. Si la parte

contraria nada dice dentro 3º día o, haciéndolo no se opone al desistimiento, el

tribunal deberá dictar una resolución acogiendo la solicitud. Por el contrario, si la

contratarte se opone, el tribunal deberá resolver si continúa o no el proceso, o la

forma en que se deberá tener por desistido al actor si el desistimiento fuere solo

parcial.

Efectos del Desistimiento (Se pierde La Acción):

La sentencia interlocutoria que acoge el desistimiento, haya o no habido oposición,

extinguirá las acciones a que él se refiere, con relación a las partes litigantes y a

todas las personas a quienes habría afectado la sentencia del juicio al cual pone

término.

El desistimiento produce cosa juzgada respecto de la materia del proceso, pero si la

causa de pedir es una determinada, ello no implica que se vaya a extinguir la

pretensión misma si ella puede fundarse en una causa de pedir diferente.

Desistimiento de la Demanda Reconvencional:

Este debe ser aceptado respecto de la solicitud, “Con Citación”, es decir, se dará

traslado a la contraparte y se fallará de inmediato o en la sentencia definitiva.

EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO: (Arts. 152 – 157 CPC):

Concepto:

Es aquel incidente especial por el cual la parte demandada solicita al tribunal que se

declare abandonado el procedimiento, petición que debe fundarse en que las partes

que figuran en el juicio han cesado en su prosecución durante 6 meses, contados

desde la fecha de la última resolución recaída en una gestión útil para dar curso

progresivo a los autos.

Este incidente puede ser formulado en cualquier estado del proceso hasta antes de

la dictación de la Sentencia Ejecutoriada, pero por excepción, en los juicios

ejecutivos, se puede solicitar con posterioridad a que se hay dictado sentencia

ejecutoriada o que exista sentencia ficta, pero en este caso deben cumplirse las

siguientes normas especiales:

a) El plazo será de 3 años contados desde la última gestión útil realizada en el

cuaderno de apremio (no desde la última resolución), destinada a obtener el

cumplimiento forzado de la obligación, plazo que en todo caso sólo podrá contarse

después de la ejecutoria de la sentencia o de la sentencia ficta. Si la última

diligencia útil en el cuaderno de apremio, se ha realizado antes de que la sentencia

haya quedado ejecutoriada, el plazo se contará desde el momento de la ejecutoria

de esa sentencia. Si pedido el abandono el ejecutante no se opone, no se le

condenará al pago de las costas.

Tramitación:

De conformidad con el Art. 154 del CPC, podrá alegarse el abandono por vía de

acción o de excepción y en ambos casos su tramitación se sujeta a las normas del

juicio ordinario.

Preclusión:

De conformidad con el Art. 155 del CPC, transcurrido el término de 6 meses, si el

demandante o ejecutante, realizan cualquier gestión de carácter útil que no se

encuentre encaminada a solicitar el abandono, precluirá o se entenderá por

renunciado su derecho a solicitarlo.

Efectos (Se pierde el Proceso):

A diferencia de lo que sucede con el desistimiento de la demanda, con el abandono

del procedimiento, solo concluye este procedimiento en particular, pero no las

pretensiones de las partes, de manera que se podrá entablar una demanda nueva

igual a la anterior y el demandado oponer las mismas excepciones. Lo que se pierde

es el derecho a continuar este proceso y también el derecho de hacer valer las

actuaciones realizadas en el otro proceso con excepción de aquellos actos de los

cuales resulten derechos definitivamente establecidos, como por ejemplo, si ha

existido una conciliación parcial o un desistimiento parcial de las partes.

Juicios en que No Procede:

No procederá en los juicios de quiebras, división y liquidación de herencias,

sociedades o comunidades.

Incidente de Tasación de Costas:

Es menester hacer presente que en todo juicio se genera una serie de gastos que

deben ser solventados por las partes, los que no se deben confundir con las

denominadas Consignaciones, las cuales consisten en aquellos montos que debe

depositar la parte con anterioridad a realizar una determinada gestión judicial, la

que de ser aceptada se devolverá y en caso contrario se aplicará como multa a

beneficio fiscal, ello con el objeto de evitar el actuar del litigante malicioso.

Clasificación de las Costas:

1.- Costas Personales y Costas Procesales:

Son Personales las correspondientes a los honorarios de abogado y procurador. Son

Procesales las restantes, en estricto rigor, los gastos que trae el proceso en sí. Ej.: El

pago de los honorarios de peritos, receptores, etc.

2.- Costas Comunes y costas Individuales:

Son Comunes las que las partes deben pagar por partes iguales, como por ejemplo,

el acuerdo de realizar un determinado peritaje. Son Individuales, las que

corresponde solventar a cada parte.

3.- Costas Útiles y Costas Inútiles:

Las Útiles, son aquellas necesarias para el proceso e Inútiles, las que no son

indispensables. Ej.: Si la ley autoriza a notificar por le estado diario y la parte lo

quiere hacer de manera personal.

Los Arts. 25 y 28 del CPC, señalan que las cargas pecuniarias a que están sujetos los

litigantes deberán ir siendo solventadas por cada uno de ellos a medida que ellas se

vayan causando, sin perjuicio de que el no pago de las mismas no suspende la

sustanciación de la causa.

Asimismo, cuando haya varios demandantes o demandados, los que litigan

conjuntamente serán solidariamente responsables de esos pagos.

Además, como ya se sabe, el procurador judicial responde personalmente de las

costas procesales generales durante el desempeño de sus funciones, sin perjuicio de

las responsabilidades de las partes mismas.

En algunos casos la ley también hace solidariamente responsable al abogado en

ciertos recursos. Ej.: Recurso de casación en el fondo.

La Condena en Costas:

Sin perjuicio de que cada parte haya pagado las costas durante el proceso, la

sentencia definitiva deberá tener un pronunciamiento respecto de cual de esas

partes deberían en definitiva soportar el pago, siempre que ello sea solicitado en la

demanda o en la contestación. A este respecto la ley señala las siguientes normas:

1.- La norma general es que aquella parte que hay sido vencida totalmente en algún

proceso o incidencia, deberá soportar las costas del mismo, salvo que goce de

privilegio de pobreza o aparezca que haya tenido motivos plausibles para litigar o

que la ley en forma expresa establezca una norma diferente. Se entenderá que una

de las parte ha tenido motivos plausibles para litigar, cuando no lo ha hecho de

manera maliciosa o de mala fe, situación que será calificada por el propio tribunal,

pero en todo caso no puede eximirse del pago de las costas cuando se trate de un

incidente de carácter dilatorio.

2.- En 2ª instancia, el tribunal podrá eximir del pago de la…a la parte en contra de

quien se dicta sentencia, exención que puede extenderse incluso a las impuestas en

primera instancia, pero en este caso, deberá señalar en forma expresa los motivos

esenciales que autorizan esa exención.

3.- En general, tratándose de tribunales colegiados, si el fallo no fuera unánime, no

podrá condenarse en costas a la parte vencida. Art. 146 del CPC.

4.- Tratándose de recursos que se deduzcan ante la Corte Suprema, se condenará

siempre en costas al recurrente y además se le impondrá una multa, siendo el

abogado solidariamente responsable de su pago.

5.- Si la sentencia respectiva condena en costas o rechaza la condena, la parte que

se sintiere afectada por ello podrá apelar de la sentencia sólo en ese aspecto, es

decir, solo de las costas.

Puede incluso que esa parte haya resultado gananciosa del proceso y que sólo apele

por no haberse condenado en costas a la contraria.

El Incidente de Tasación de Costas:

Concepto:

Es aquel incidente especial, promovido por la parte de un proceso o de una

incidencia que no se encuentra conforme con el monto en que esas costas han sido

reguladas, solicitando se rectifique o complemente la tasación.

Gestiones Previas:

La parte en cuyo favor se ha dispuesto el pago de las costas, para obtener

efectivamente ese pago es que deberá solicitar al tribunal, la tasación de ellas

presentando al efecto el escrito pertinente el que será resuelto en la siguiente

forma: "Tásense las costas procesales por el secretario y hecho, autos para regular

las personales". En el caso de las costas de 2ª instancia se dispondrá la regulación

de las personales por el ministro de turno.

De conformidad con el Art. 140 del CPC, el secretario no es la persona directamente

obligada a efectuar la tasación de las costas procesales, pero la ley autoriza al juez

para encomendarle a este funcionario dicha tarea, siendo en la actualidad esta la

regla general.

Para efectuar la tasación de las costas procesales el secretario sólo considerará las

útiles, de conformidad con los valores que se hayan estampado en el proceso por

concepto de cobro de derechos.

Tasadas las costas procesales, procederá el juez o ministro de turno a tasar las

personales correspondientes al abogado o procurador. Si hubiere intervenido

defensor de ausentes, procederá a consignar las mismas ya que en estricto rigor se

considera que obra como una de las partes.

El Art. 139 del CPC señala que la tasación se efectuará conforme al arancel del

Colegio de abogados respectivo. Sin embargo, como en la actualidad ya no existen

los colegios profesionales propiamente tales, sino que sólo asociaciones gremiales,

este arancel debe ser considerado sólo por vía referencial.

En esta misma resolución el juez dispondrá que la tasación efectuada por el

secretario y que la regulación que él hace en ese momento de las personales, sean

puestas en conocimiento de las partes y se tengan por aprobadas si no fueren

objetadas dentro de 3º día, lo que se cumplirá notificando esta resolución por el

estado diario.

Tramitación Propiamente Tal:

Dentro de estos 3 días las partes podrán objetar la liquidación. Si se formula alguna

objeción, se generará un incidente de regulación de costas, el que el tribunal podrá

resolver de plano o previo traslado de cada una de las presentaciones que se

efectúen (Art. 142 CPC).

Si las partes nada dijeren dentro de este término de 3 días, las costas se tendrán por

aprobadas.

Una vez ejecutoriada la resolución que falla el incidente de costas o, no habiendo

habido oposición, la parte en cuyo favor se dispuso el pago de las costas podrá

exigir éste por vía ejecutiva o compulsiva.

Incidente Ordinario De Nulidad De Lo Obrado:

Es aquella cuestión accesoria de un proceso que requiere de un pronunciamiento

especial del tribunal, la que versa sobre la nulidad de la relación procesal misma o

de uno o más actos de procedimiento.

Clasificación:

Atendida la extensión de los efectos de la nulidad, esta se clasifica en aquél

incidente que busca la nulidad de la relación procesal o aquella que tiene por objeto

la nulidad de uno o más actos determinados.

Oportunidad Procesal En Que Puede Plantearse Un Incidente:

Por regla general, en primera instancia hasta antes de que se notifique la sentencia

definitiva a alguna de las partes.

Plazo Para Deducir La Nulidad:

El incidente de nulidad sólo puede deducirse dentro del término de 5 días, contados

de que aparezca o se acredite que quien debe reclamar la nulidad tuvo

conocimiento del vicio, salvo que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal,

caso en el cual puede ser solicitado en cualquier momento, sin perjuicio de que el

tribunal pueda además declararla de oficio.

Explicación:

Lo anterior, a menos que el vicio se refiera a alguna circunstancia anterior a la

contestación de la demanda, toda vez que en ese caso lo que corresponde es

deducir la excepción dilatoria pertinente en el plazo legal, antes de contestar la

demanda. En esta forma, si la nulidad se funda en que la demanda no ha sido

notificada legalmente, podrá oponerse la dilatoria genérica contemplada en el Art.

303 N° 6, por cuanto se refiere a la corrección del procedimiento.

Personas que no pueden solicitar la nulidad:

De conformidad con el Art. 83 del CPC, la nulidad no podrá ser solicitada por aquella

parte que ha originado el vicio, concurrido a su materialización o que ha convalidado

ya sea expresa o tácitamente el acto nulo. Habrá convalidación tácita por ejemplo,

si contesta la demanda sin reclamar de la nulidad de la notificación.

Vicios que dan Origen a La Nulidad:

La nulidad existirá en los siguientes casos:

1.- En todos aquellos casos en que la ley en forma expresa establezca como sanción

la nulidad.

2.- En aquellos casos en que exista un vicio que ocasiones un perjuicio a la parte y

este solo sea reparable con la nulidad.

Explicación:

Si existe alguno de estos vicios, pero él no causa perjuicio reparable sólo con la

nulidad, no se dará lugar a ella; por ejemplo si se solicita la nulidad del probatorio

por no haberse notificado legalmente la recepción de la causa a prueba, pero se

encuentra acreditado que no obstante ello la parte tomó debido conocimiento de

esa resolución y presentó lista de testigos dentro de plazo. Es decir, no debe existir

nulidad por nulidad, sino que nulidad por perjuicio.

Los Incidentes Especiales De Nulidad (¡¡¡Muy Importante!!!):

1.- Caso del Artículo 79 del CPC (Nulidad por hecho fortuito):

Un litigante podrá solicitar la nulidad de lo obrado en rebeldía suya, ofreciendo

probar que ha estado impedido por fuerza mayor. Este derecho sólo podrá

impetrarse dentro 3 días contados desde aquél en que cesó el impedimento y pudo

hacerse valer ante el tribunal que conoce del negocio.

2.- Caso del artículo 80 del CPC (Nulidad de la relación procesal por falta

de emplazamiento):

Si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona ninguna de las

resoluciones dictadas en el proceso, éste podrá pedir la nulidad de lo obrado,

ofreciendo acreditar que, por un hecho que no le es imputable han dejado de llegar

a sus manos las copias a que se refieren los Arts. 40 y 44 (Notificación personal y

subsidiaria), o que ellas no son exactas en su parte sustancial. Este derecho no

podrá reclamarse sino dentro de los 5 días siguientes desde que aparezca o se

acredite que el litigante tuvo conocimiento del juicio.

3.- Incidente de nulidad de la notificación (Art. 55 CPC):

Si el incidente se funda en la nulidad de alguna notificación y él es acogido, la

notificación declarada nula se entenderá practicada desde el momento en que se

notifique a la parte esa resolución que la declara nula. Si la nulidad ha sido

dispuesta por un tribunal superior, la notificación de la demanda se entenderá

practicada cuando el tribunal de primera instancia notifique por el estado diario la

resolución que ordena cumplir lo resuelto por ese tribunal superior, es decir el

"cúmplase".

Extensión de la Nulidad Procesal (Art. 83):

Como lo dispone el Art. 83 del CPC en su inciso final, las declaraciones de nulidad de

un acto no necesariamente implican la nulidad de todo lo obrado con posterioridad,

toda vez que el juez deberá señalar en forma precisa cuáles son los actos nulos en

razón de su conexión con el acto anulado. Esto, sin perjuicio de que pueda

invalidarse todo el proceso, cuando, cuando el vicio afecta a la relación procesal

misma, como por ejemplo, si el demandado no ha sido emplazado (Art. 80 CPC).

Por último, es conveniente señalar desde ahora que en caso de que se rechace la

incidencia de nulidad por resolución ejecutoriada, no obstante haber existido el

vicio, la parte podrá deducir posteriormente contra la sentencia definitiva recurso de

casación en la forma, el cual viene a ser otro medio para reclamar de la nulidad

procesal, como se verá en su oportunidad.

LOS PROCEDIMIENTOS EJECUTIVOS:

EL CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA:

En nuestro OJ, la facultad de los Tº de hacer cumplir o ejecutar las resoluciones

dictadas por ellos, recibe el nombre de Imperio, cual se encuentra consagrado en el

Art. 76 de la CPR, cual en su inciso 1º dispone que “La facultad de conocer las

causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado

pertenece exclusivamente a los Tº establecidos por la ley”, agregando en los

incisos siguientes que “Para ejecutar las resoluciones, los Tº podrán impartir

ordenes en forma directa a la fuerza pública y además, que la autoridad requerida

deberá cumplir sin mas trámite el mandato judicial”.

Resoluciones que pueden cumplirse:

a) Decretos, b) Autos, c) Sentencias Interlocutorias y d) Sentencias Definitivas.

Para que estas resoluciones puedan ser susceptibles de cumplirse o ejecutarse,

requieren encontrarse ejecutoriadas o al menos causar ejecutoría

Art. 174 (Muy Importante – Pregunta para la Prueba)

“Se entenderá firme o ejecutoriada una resolución desde que se haya

notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y,

en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir,

una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran

todos los plazos que la ley concede para la interposición de dichos

recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este último caso,

tratándose de sentencias definitivas, certificará el hecho el secretario del

tribunal a continuación del fallo, el cual se considerará firme desde este

momento, sin más trámites”.

Conforme al citado Art., una resolución se encuentra firme o ejecutoriada en los

siguientes casos:

a) Desde el momento en que ha sido notificada a las partes, cuando no procede en

su contra recurso alguno;

b) Cuando procediendo en contra de esa resolución algún recurso, transcurren los

plazos establecidos por la ley para su interposición, sin que ellos sean deducidos;

c) Cuando habiéndose interpuesto algún recurso en contra de esa resolución, éste

ha sido resuelto y se notifica a las partes la resolución del Tº que la ordena cumplir;

es decir, el llamado "Cúmplase".

No obstante lo anterior, las resoluciones causan ejecutoría en aquellos casos en que,

no obstante encontrándose pendientes los plazos para interponer recursos o en que,

habiéndose deducido éstos aún no han sido resueltos por el Tº superior, la ley en

forma expresa señala que pueden cumplirse de inmediato, es decir, una resolución

causa ejecutoría cuando no obstante existir recursos pendientes la ley dispone que

pueden cumplirse de inmediato. Ej.: La apelación en el solo efecto devolutivo.

Necesidad del Cumplimiento Forzado de la Resolución:

Debemos tener presente que la sola circunstancia de que se dicte una resolución, no

necesariamente requiere de un cumplimiento forzado de la misma, existiendo casos

en que ello no es necesario tales como:

a) En aquellos casos en que se cumplen simplemente a través del trámite procesal

que ellas disponen. Por ejemplo, Traslado.

b) Las resoluciones meramente declarativas de un derecho, que por su naturaleza

no requieren de un trámite posterior para su cumplimiento; Ej.: La resolución que

declara el reconocimiento de un hijo.

c) Finalmente, puede suceder que la resolución sea cumplida voluntariamente por la

persona obligada a ello, caso en el cual tampoco será necesario el cumplimiento

compulsivo.

Tribunal Competente (Arts. 231 y ss. del CPC):

La norma general, conforme a lo dispuesto en el Art. 231 del CPC, es que el Tº

competente para conocer del cumplimiento de una resolución judicial es aquél que

conoció del asunto en 1ª o única instancia, ya sea que el Tº haya mantenido su

resolución, la haya cambiado o revocado.

Excepciones:

a) Los Tº que conocen de los recursos de Apelación, Casación y Revisión, ejecutarán

los fallos que ellos mismos dicten para la tramitación o substanciación de esos

recursos y también podrán ordenar el pago de las costas adeudadas a los

funcionarios que hayan intervenido en ellos.

b) Cuando la ejecución de una sentencia definitiva haga necesaria la iniciación de un

juicio ejecutivo, éste podrá deducirse ante el mismo Tº que dictó la sentencia que se

trata de cumplir en 1ª o única instancia o ante el Tº competente conforme a las

reglas generales, a elección del ejecutante.

Formas de Cumplir las Resoluciones Judiciales:

El CPC señala diversas formas de cumplir compulsivamente las resoluciones

judiciales, efectuando para ello el siguiente distingo:

1.- Ejecución de Sentencias Definitivas:

a) Ante el mismo Tº que la dictó:

Si el cumplimiento se solicita dentro del plazo de un año desde que la ejecución se

hizo exigible, en este caso, deberá aplicarse el procedimiento ejecutivo especial que

contemplan los Arts. 233 y ss. del CPC, procedimiento que se conoce con el nombre

de “Ejecución Incidental”.

Si el cumplimiento se solicita después de vencido el término de un año y la

sentencia es de aquellas que ordenan el pago de prestaciones de dar, hacer o no

hacer, corresponderá aplicar las normas del “Procedimiento Ejecutivo

Ordinario”, con la particularidad de que en él no se podrán hacer valer

excepciones que hayan podido alegarse en el juicio declarativo anterior.

b) Ante un Tº Diverso:

Si el que obtuvo una sentencia favorable en juicio declarativo, opta por perseguir el

cumplimiento de ella ante un Tº diferente a aquél que la dictó en única o 1ª

instancia y que sea competente conforme a las normas generales, deberá deducir

su demanda conforme a las reglas del Juicio Ejecutivo Ordinario, no pudiendo en

este caso alegar excepciones que debió hacer valer en el juicio declarativo.

2.- Ejecución de Otras Resoluciones:

Cuando se trate del cumplimiento de resoluciones no comprendidas en los Art. 233 a

237 del CPC, le corresponderá al juez de la causa dictar las medidas conducentes a

ello, pudiendo al efecto imponer multas que no excedan de una UTM o arresto de

hasta dos meses, determinados prudencialmente por el Tº, sin perjuicio de poder

repetir este apremio.

3.- Ejecuciones Especiales:

Según lo señalado en los Arts. 233 y 235 del CPC, si la ley ha señalado alguna forma

especial de cumplir una sentencia, habrá de estarse a lo que esa norma especial

establezca.

a) En los juicios de hacienda:

En aquellos juicios en que el Fisco tiene interés; en estos procesos, si el Fisco es

condenado al pago de una prestación, el Art. 752 del CPC señala que la sentencia

deberá ser cumplida por la autoridad correspondiente dentro del plazo de 60 días de

que reciba el oficio del tribunal, adjuntándole copia de la sentencia con la debida

certificación de encontrarse ejecutoriada.

b) Sentencias que ordenan el pago de prestaciones periódicas (Art. 236):

En estos casos, si el deudor se retarda en el pago de dos o más prestaciones, el juez

podrá compelerlo a prestar seguridades para el pago (garantía).

c) Reclamaciones de obligados a restituir un bien raíz o mueble (Art. 239):

Las reclamaciones que el obligado a restituir alguno de estos bienes tenga derecho

a deducir en razón de prestaciones a que esté obligado el vencedor y que no ha

hecho valer en el proceso en el que se dictó la sentencia que se trata de cumplir, se

tramitarán en forma incidental, con audiencia de las partes, sin interrumpir el

cumplimiento de la sentencia, salvo que la ley disponga la contrario.

Quebrantamiento de Resoluciones – Desacato - Art. 240 CPC (Importante):

Cumplida una resolución, el tribunal tendrá facultad para decretar las medidas

encaminadas a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravención a lo ejecutado.

Por otra parte, el que quebrante lo ordenado cumplir, será sancionado

criminalmente con pena de reclusión menor en su grado medio a máximo.

Otras Formas de Cumplir las Resoluciones: (Art. 238)

Cuando se trate del cumplimiento de otras resoluciones, corresponderá al juez de la

causa determinar las medidas conducentes a dicho cumplimiento, pudiendo al

efecto imponer multas que no excedan de una UTM o arresto de hasta dos meses,

determinados prudencialmente por el Tº, sin perjuicio de repetir el apremio.

Esta corresponde a la norma residual, es decir, si no hay como hacerlas cumplir o en

definitiva no hay norma especial, el Tº deberá adoptar todas las medidas

conducentes para obtener su cumplimiento, sea mediante la aplicación de multa o

arresto, sin perjuicio de poder reiterar la medida.

Ejecución de Resoluciones Pronunciadas Por Tribunales Extranjeros (Art.

242 y ss. del CPC):

El principio general en esta materia es que la jurisdicción de los Tº sólo abarca el

territorio nacional, sin perjuicio de ello, atendida la interconexión de los Estados y

fundamentalmente hoy en día los procesos de globalización, así como también las

diversas relaciones que se producen ente los diversos integrantes de los Estados y

los habitantes de los mismos, es que se ha hecho necesario que se reconozca valor

a las resoluciones pronunciadas por los Tº extranjeros, siempre y cuando las

autoridades chilenas le hayan dado el correspondiente pase o "exequátor”, de

conformidad a la normativa vigente, las cual establece que el conocimiento y

resolución de esta materia pertenece la Corte Suprema.

Resoluciones Extranjeras Susceptibles de Cumplirse en Chile.

De conformidad con los Arts. 242 y ss. del CPC, todo tipo de sentencia extranjera

puede ejecutarse en Chile, cualquiera que sea la materia sobre la que ella versa o el

Tº que la haya dictado.

Al efecto, el Art. 242 parte señalando que "las resoluciones pronunciadas en país

extranjero", sin efectuar distingo alguno; por su parte, el Art. 243 dispone que las

normas de los Arts. 242 a 245 se aplican a las resoluciones pronunciadas por jueces

árbitros y los Arts. 248 y 249 se refieren respectivamente a las normas de

procedimiento aplicables para el exequator de resoluciones dictadas en asuntos

contenciosos y no contenciosos.

Reglas Para Acoger un Exequátor:

1.- Normas que establezcan los tratados internacionales:

Conforme al Art. 242 del CPC, las resoluciones pronunciadas en país extranjero

tendrán en Chile la fuerza que les conceden los tratados respectivos.

Sobre esta materia existe un tratado multilateral, conocido como “Código de

Bustamante” o Código de Derecho Internacional Privado, el que en sus Arts. 423 y

ss. se refiere a la materia. Además existen otros tratados bilaterales o multilaterales

que la Corte Suprema deberá examinar en cada caso.

2.- Norma de la reciprocidad (Art. 243):

A falta de un tratado que regule la materia, para que las resoluciones de un país

extranjero puedan cumplirse en Chile, deberán examinarse los precedentes que

existan en orden a establecer el trato que se ha dado en ese país a las resoluciones

emanadas de Tº chilenos. Si se les ha dado valor, procede que la Corte Suprema

acoja el exequator; a la inversa, si no se les ha dado valor, el máximo Tº deberá

rechazarlo.

3.- Norma de la Regularidad Internacional (Art. 245):

En caso de no existir tratados ni precedentes, las resoluciones extranjeras tendrán

en Chile la misma fuerza que si se hubiere dictado por Tº chilenos, siempre y cuando

reúnan los siguientes requisitos:

a) Que no contengan nada contrario a las leyes de la República, excluidas las de

procedimiento; excepción que se funda en que conforme a los principios

generales, los procesos deben substanciarse conforme a las normas de

procedimiento que rigen en el país en que el mismo es instruido.

b) Que no se opongan a la jurisdicción chilena; es decir, que no se trate de materias

que sean de jurisdicción nacional.

c) Que la parte en contra de quien se pretende ejecutar este sentencia haya sido

debidamente emplazada.

d) Que estas se encuentren ejecutoriadas conforme a las leyes del país en que

hayan sido pronunciadas.

Normas de Procedimiento:

El Tº competente para conocer del exequátor es la Corte Suprema. No existe norma

que establezca que se debe conocer en pleno y es por eso que se debe concluir que

es de competencia de la sala del máximo Tº.

Este procedimiento varía según si la sentencia que se pretende ejecutar ha sido

dictada en asuntos contenciosos o no contenciosos.

a) Asuntos Contenciosos (Art. 248):

1.- La sentencia que se pretende ejecutar deberá ser presentada ante la Corte

Suprema en copia legalizada, la que se adjuntará a la solicitud de exequátor;

2.- La Corte Suprema dará traslado de la petición a la persona en contra de quien se

solicita el cumplimiento, la que tendrá el término de emplazamiento para exponer lo

que estime conveniente a sus derechos;

3.- Evacuado el traslado o en rebeldía, se conferirá traslado al Ministerio Público

Judicial, a fin de que el Fiscal Judicial de la Corte Suprema evacue el dictamen

correspondiente expresando si a su parecer procede o no conceder el exequátor;

4.- Si el tribunal lo estima necesario, una vez evacuado el informe del Fiscal Judicial,

podrá abrir un TP en la forma y por el tiempo establecido para los incidentes;

5.- Una vez evacuado el informe del Fiscal Judicial o vencido el probatorio, la Corte

Suprema deberá resolver si debe o no darse cumplimiento a la resolución del Tº

extranjero.

b) Asuntos No Contenciosos (Art. 249):

Atendida la naturaleza de estos asuntos, no procede dar traslado, por cuanto no

existe contraparte; en consecuencia, sólo se solicitará informe al Fiscal Judicial y con

el mérito de éste la Corte Suprema resolverá, salvo que estime necesario abrir un

TP.

c) Resoluciones arbitrales (Art. 246):

En estos casos se exige además, que la autenticidad y eficacia de la sentencia

extranjera se haga constar por el visto bueno u otro signo de aprobación emanado

de un Tº superior ordinario del país donde se dictó el fallo, exigencia establecida

atendida la naturaleza de los Tº arbitrales.

Tribunal Competente Para Ejecutar el Fallo Extranjero:

Conforme lo dispuesto en el Art. 251 del CPC, será competente aquel Tº al cual le

correspondería hacerlo en 1ª o única instancia en caso de haberse dictado la

sentencia en Chile.

Procedimiento Aplicable en la Ejecución:

Si bien el CPC nada dice, debemos concluir que habrá de estarse a lo dispuesto en el

tratado respectivo, si él existe, y en su defecto, deberá aplicarse el procedimiento

correspondiente establecido por las leyes chilenas (Juicio Ejecutivo Ordinario).

LOS PROCEDIMIENTOS EJECUTIVOS EN PARTICULAR:

EL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO INCIDENTAL (Arts. 233 a 235):

Cuando se solicita el cumplimiento de una sentencia ante el mismo Tº que la dictó

dentro del plazo de un año desde que la obligación se hizo exigible, corresponde

aplicar el procedimiento ejecutivo especial, conocido como “Ejecución Incidental del

Fallo”, reglamentado en los Arts. 233 a 235 del CPC.

Trámites de este procedimiento:

1.- Solicitud del Vencedor.

La parte que obtuvo la sentencia condenatoria en contra de la contraria en el juicio

declarativo, deberá presentar ante el mismo tribunal una demanda ejecutiva

incidental solicitando el cumplimiento forzado de dicho fallo.

2.- Resolución del Tribunal:

El Tº deberá proceder a examinar el escrito y si en la especie aparece que la

sentencia se encuentra ejecutoriada o causa ejecutoría y el cumplimiento se ha

solicitado dentro del plazo de un año desde que la obligación se hizo exigible, dará

curso a la demanda dictando la resolución correspondiente, que dirá, Como se pide,

con citación", es decir, será necesario esperar un plazo de 3 días que la ley concede

al ejecutado para que este pueda oponerse a la ejecución mediante la interposición

de alguna de las excepciones que la ley señala en forma taxativa.

3.- Notificación:

La resolución antes señalada deberá ser notificada por cédula al apoderado que la

parte ejecutada tuvo en el juicio declarativo, sin perjuicio de la carta certificada que

deberá remitir el receptor al domicilio que la parte misma señaló en el juicio

declarativo.

Si el cumplimiento se pide respecto de algún tercero que no fue parte en el juicio, la

notificación deberá ser personal.

4.- Actitudes del Ejecutado:

Fundamentalmente, este puede asumir 3 actitudes:

a) Dar cumplimiento a lo ordenado en la sentencia, con lo que concluye el juicio

ejecutivo (por ejemplo consigna en el tribunal la suma a la cual fue condenado a

pagar).

b) Podrá dejar transcurrir los 3 días de la citación sin hacer nada, caso en el cual

procederá seguir adelante la ejecución.

c) Dentro de este plazo, podrá oponer excepciones, las que se encuentran señaladas

taxativamente en el Art. 234 del CPC y son las siguientes:

Pago de la deuda, Remisión de la deuda, Concesión de un plazo para

pagar, Novación, Compensación, Transacción, La de haber perdido la

sentencia el carácter de ejecutoria, La pérdida de la cosa debida,

imposibilidad absoluta de cumplir y falta de oportunidad en la ejecución,

excepciones que deberán cumplir para ser admitidas a tramitación, los siguientes

requisitos:

- Deben fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo

cumplimiento se trata, por cuanto si han ocurrido antes, debieron haber sido

alegados en el proceso declarativo.

- Deben fundarse en antecedentes escritos salvo, la imposibilidad absoluta en la

ejecución, la de pérdida de la cosa debida y la de falta de oportunidad en

la ejecución, pero estas para ser admitidas deben encontrarse revestidas de

fundamento plausible.

5.- Admisibilidad de las Excepciones:

En el caso de que se opongan excepciones, el juez deberá examinar el escrito

respectivo y sólo le dará curso a las mismas cuando las excepciones opuestas sean

algunas de las señaladas en el Art. 234 del CPC y cumplan los requisitos

precedentes.

Si no lo cumplieren o no fueren de aquellas señaladas por la ley, el juez deberá

rechazar de plano la oposición; en cambio, si reúnen los requisitos, conferirá

traslado al ejecutante para que éste dentro de 3º día proceda a contestar, caso en el

cual se generará un incidente ordinario, pudiendo eventualmente recibirse el mismo

a prueba.

6.- Sentencia:

Terminada la tramitación de la incidencia, el juez deberá dictar una resolución ya

sea acogiendo o rechazando las excepciones opuestas. Si las acogiere, una vez

ejecutoriada esta sentencia terminará el procedimiento ejecutivo incidental; en

cambio, si las rechazare, se seguirá adelante con el mismo.

7.- Procedimiento de Apremio:

a) En caso de que deba seguirse adelante con la ejecución y la sentencia ordenaba

la entrega de una especie o cuerpo cierto, mueble o inmueble, se llevará a efecto la

entrega mediante el auxilio de la fuerza pública si fuese necesario.

b) Si tratándose de una especie o cuerpo cierto mueble esta no fuere habida, será

necesario proceder a la tasación de la misma por el Tº, oyendo a peritos nombrados

de conformidad con as reglas generales, de manera que la obligación de entregar

esa especie o cuerpo cierto, será reemplazada por la de pagar el valor de la especie.

c) Si la sentencia ordena pagar una suma de dinero o proceder al pago del valor de

la especie no habida, será necesario distinguir:

c.1) Si se ha retenido dinero: En este caso el Tº ordenará, que una vez efectuada la

liquidación del crédito y la tasación de las costas, se gire un cheque en favor del

ejecutante por la suma que corresponda.

c.2) Si se han retenido otras especies: En este caso será necesario proceder a la

realización de las especies.

c.3) Si no han existido medidas precautorias: Se procederá a embargar y enajenar

bienes suficientes del ejecutado conforme a las normas del procedimiento de

apremio del juicio ejecutivo ordinario, en cuyo caso será sin necesidad de

requerimiento. La resolución que ordena el embargo y el embargo mismo, deben ser

notificados al ejecutado por cédula.

d) Si la sentencia ordena pagar una cantidad determinada de un género

determinado:

Se procederá en la misma forma que en el caso anterior, pero si es necesario

practicar tasación se recurrirá a peritos.

e) Si la sentencia ordena la ejecución o destrucción de una obra material, la

suscripción de un documento o la constitución de un derecho real o de una

obligación:

Se procederá en la forma que señalan las normas del juicio ejecutivo ordinario por

obligación de hacer, pero cuando sea necesario embargar y realizar los bienes, se

aplicarán las normas antes vistas.

f) Si la sentencia ha condenado a la devolución de frutos o a la indemnización de

perjuicios y se ha reservado, conforme al Art. 173 del CPC al demandante discutir

esta cuestión en la ejecución de la sentencia:

En estos casos el ejecutante, en el mismo escrito en el que deduce su demanda

ejecutiva deberá formular otra demanda, la que se tramitará incidentalmente y que

de existir oposición al cumplimiento de fallo, ambos incidentes se substanciarán y

fallarán conjuntamente en una sola sentencia.

Explicación:

Puede suceder que una persona demande a otra para que se declare que debe

indemnizarle perjuicios por haber incurrido en cualquier conducta que le ha causado

daño, pero que en la misma demanda señale que se reserva la discusión respecto

de la especie y monto de los perjuicios para la ejecución del fallo por cuanto al

momento de accionar aún no ha determinado el monto de esos perjuicios.

Si se dicta sentencia definitiva declarando que el demandado debe indemnizar al

actor los perjuicios causados a éste con su conducta dañosa, junto con la demanda

de ejecución incidental deberá demandar la determinación de la especie y monto de

los perjuicios.

8.- Reglas Especiales Respecto de Terceros.

Cuando la ejecución de una sentencia se solicita respecto de un tercero que no ha

sido parte en el juicio declarativo en que se dictó la sentencia, la ley señala las

siguientes normas especiales:

a) La primera notificación deberá hacer personalmente al tercero.

b) El tercero tendrá un plazo de 10 días para oponer las excepciones a la demanda

ejecutiva incidental.

c) Además de estas excepciones, este podrá defenderse mediante la excepción de

inoponibilidad de la sentencia, por no empecerle el fallo que se trata de cumplir.

EL JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE DAR

Concepto:

Por juicio ejecutivo debemos entender aquel procedimiento que persigue, por la vía

compulsiva, el cumplimiento de una obligación cierta e indudable, que consta de un

antecedente auténtico al cual la ley le reconoce la aptitud para provocar el apremio

y que genéricamente se conocen con el nombre de títulos ejecutivos.

Características:

a) Es un procedimiento ejecutivo de carácter ordinario; es el cumplimiento de una

obligación indubitada;

b) Es un procedimiento compulsivo, por cuanto a través de él, lo que se persigue es

el cumplimiento forzado de una obligación por la vía del apremio a los bienes

materiales del deudor.

Clasificaciones:

I.- Según la obligación cuyo cumplimiento se pretende:

1.- Juicio ejecutivo de obligación de dar; que constituye lo que se podría denominar

el juicio ejecutivo ordinario ya que las reglas que él establece se aplican

supletoriamente a los demás;

2.- Juicio ejecutivo de obligaciones de hacer; mediante los cuales se persigue que se

efectué un determinado trabajo.

3.- Juicio ejecutivo de obligación de no hacer; mediante los cuales se persigue

compulsivamente que una persona se abstenga de realizar una conducta

determinada.

II.- Según su campo de aplicación:

1.- Juicios Ejecutivos Generales, que principalmente son aquellos juicios ejecutivos

de Dar, Hacer y No Hacer; entiéndase también, la Ejecución Incidental;

2.- Juicios Ejecutivos Especiales; que son aquellos contemplados por la legislación

para determinados casos.

3.- Juicios Ejecutivos Propiamente Tales y Las Ejecuciones Incidentales.

La Acción Ejecutiva (Pretensión):

Requisitos para que pueda intentarse una demanda ejecutiva (4):

I.- La obligación debe constar necesariamente en un título al cual la ley le ha

asignado el valor de ejecutivo, esto es, en un título ejecutivo;

II.- Que la obligación sea actualmente exigible (No sujeta a plazo o condición);

III.- Que la obligación sea líquida o liquidable.

IV.- Que la obligación no se encuentra prescrita;

I.- La Obligación Debe Constar De Un Titulo Ejecutivo:

Para que pueda iniciarse o entablarse una demanda ejecutiva, resulta fundamental

que aquel que sostiene la pretensión, cuente con un título ejecutivo.

Por Título Ejecutivo se debe entender, aquél instrumento al cual la ley le atribuye

expresamente el mérito de servir de antecedente indispensable para deducir una

demanda en la cual se sobre compulsivamente el cumplimiento de alguna

obligación que consta de ese mismo título, la cual además deberá ser líquida,

actualmente exigible y no prescrita.

Explicación:

Tanto la doctrina como la jurisprudencia han señalado que el título ejecutivo

constituye una prueba perfecta, pero no referida al negocio jurídico, sino a la

obligación que consta de ese documento.

Además, esta prueba perfecta otorga a la parte una situación de privilegio en el

sentido que la misma puede solicitar compulsivamente el cumplimiento de esa

obligación y deja a la otra parte en la situación de tener que probar, a objeto de

desvirtuar ese título ejecutivo, lo cual es sumamente difícil.

Enumeración De Los Títulos Ejecutivos (Art. 343 CPC):

Los títulos ejecutivos deben encontrarse expresamente señalados por la ley que

puedan revestir el carácter de tales y se encuentran señalados en el artículo 434 del

CPC y en leyes especiales.

1.- Sentencias Definitivas e Interlocutorias Firmes o Ejecutoriadas (434 Nº

1):

Para que pueda utilizarse una sentencia definitiva ejecutoriada como título

ejecutivo, es necesario contar con una copia de la misma debidamente autorizada

por el funcionario competente, es decir, el secretario del Tº, el que además deberá

certificar que la misma se encuentra ejecutoriada.

2.- Copia autorizada de escritura pública (Art. 434 Nº 2):

Esta debe ser otorgada por el notario autorizante o a la persona que lo reemplace o

subrogue en el cargo, salvo que los antecedentes se encuentren en el archivero

judicial, en cuyo caso será otorgada por este.

3.- Acta de Avenimiento (Art. 434 Nº 3):

Este título deberá ser una copia autorizada del acta de avenimiento, la que además

deberá acompañar la resolución del juez que le presta su aprobación, para todos los

efectos legales, copia que deberá ser autorizada por el secretario del Tº o por el

archivero judicial, en caso de que el expediente se encuentre en su poder.

La conciliación también se estima sentencia ejecutoriada para todos los efectos

legales, motivo por el cual a su respecto vale lo dicho. También respecto de la

transacción, la que según vimos, incluso puede ser extrajudicial, debiendo en este

caso constar por escritura pública.

4.- Los Instrumentos Privados (Art. 434 Nº 4):

Por regla general y atendida su naturaleza, este tipo de instrumentos carecen de

mérito ejecutivo; sin embargo, el Art. 434 contempla las siguientes excepciones:

a) El Instrumento privado reconocido o mandado tener por reconocido;

reconocimiento que se debe realizar ante tribunal competente, lo que se efectúa en

gestión preparatoria de la vía ejecutiva;

b) Las Letras de cambio o pagaré, respecto del aceptante de la 1ª y del suscriptor

del 2º, cuando el documento haya sido protestado personalmente al aceptante de la

letra o al suscriptor del pagaré y éstos no hayan opuesto tacha de falsedad a su

firma al momento de efectuarse este protesto por falta de pago.

c) Letra de cambio, pagaré o cheque, cuando notificado judicialmente el protesto de

alguno de estos instrumentos a los obligados a pagarlos, éstos no hayan alegado

tacha de falsedad al momento de esa notificación o dentro del plazo de 3 días.

d) Letra de cambio, pagaré o cheque, respecto del obligado a su pago cuya firma

aparezca autorizada ante notario u oficial de registro civil, en los casos en que este

último se encuentre autorizado para actuar como notario.

5.- Confesión judicial (Art. 434 Nº 5):

Debe tratarse de aquella confesión judicial prestada ante el juez como gestión

preparatoria de la vía ejecutiva.

6.- Cualesquiera títulos al portador o nominativos, legítimamente emitidos,

que representen obligaciones vencidas, y los cupones también vencidos de

dichos títulos, siempre que los cupones concuerden con los títulos y estos

últimos con los talonarios.

7.- Cualquier otro título al cual las leyes le confieren el carácter de Título

Ejecutivo.

8.- Caso del Art. 435 del CPC:

Señala la forma de configurar otro título ejecutivo y expresa: "si en caso de no tener

el acreedor título ejecutivo, quiere preparar la ejecución por el reconocimiento de

firma o confesión de deuda, podrá pedir que se cite al deudor a la presencia judicial,

a fin de que practique la que corresponda a esas diligencias"; "Y, si el citado no

comparece o sólo da respuestas evasivas, se dará por reconocida la firma o por

confesada la deuda".

II.- La Obligación Debe Ser Actualmente Exigible (Art. 437):

La obligación de que da cuenta el título debe aparecer exigible al momento de

presentar la demanda ejecutiva.

Sin embargo, respecto de los contratos bilaterales se debe tener presente en esta

materia el Art. 1552 del CC, dispone que ningún contratante está en mora ce

cumplir lo pactado mientras el otro no cumpla con su obligación. De esta manera,

tratándose de obligaciones derivadas de este tipo de contratos, en el título debe

constar que quien pretende exigir el cumplimiento de una obligación ha cumplido

con la suya (La mora purga la mora).

III.- La Acción Ejecutiva No Debe Encontrarse Prescrita:

De conformidad con la regla general establecida en el Art. 2493 del CC, es que la

excepción de prescripción debe ser necesariamente alegada por la parte

demandada.

Aquí, excepcionalmente el Tº deberá examinar el título y constatar si la acción

ejecutiva para exigir el cumplimiento de la obligación se encontrare o no prescrita.

Si a su juicio lo estuviere, de oficio podrá negar la admisibilidad de la ejecución, es

decir, de oficio podrá negar lugar a la ejecución. Sin embargo, si por alguna razón

esta pasare inadvertida, la parte ejecutada podrá alegar la prescripción al momento

de deducir sus excepciones.

A este respecto el artículo 442 del CPC prescribe: "El tribunal denegará la ejecución

si el título presentado tiene más de tres años, contados desde que la obligación se

hizo exigible, salvo que compruebe su subsistencia por alguno de los medios que

establece el artículo 434".

Por ejemplo, si el título consiste en un pagaré que venció hace más de tres años

pero la parte ejecutante citó al ejecutado a gestión preparatoria de confesión de

deuda y éste reconoció la existencia de la misma, no cabe sino concluir que el título

subsiste.

Ahora, si el Tº no advierte la prescripción, así como tampoco la contraparte se

deberá seguir con el procedimiento adelante, por cuanto la prescripción no opera de

pleno derecho.

IV.- La Obligación Debe Ser Líquida O Liquidable Y Determinada:

La obligación es líquida, cuando su objetivo se encuentra determinado en especie,

pero si además se demanda el pago de intereses y reajustes, esta será liquidable.

En todo caso, los antecedentes para proceder a la liquidación deberán aparecer en

forma determinante del título mismo.

De conformidad con el Art. 438 del CPC, la ejecución puede recaer directamente

sobre la especie o cuerpo cierto debida que exista en poder del deudor, sobre el

valor de la especie debida que no exista en poder del deudor, haciéndose su

avaluación por peritos que nombrará el Tº y sobre una cantidad líquida, no sólo la

que actualmente tenga ese carácter, sino que también la que pueda liquidarse

mediante simples operaciones aritméticas con sólo los datos que el título suministre.

Por ejemplo; El pagaré señala que se devengará un interés mensual del 2%

mensual.

La ley exige que el acreedor exprese en la demanda ejecutiva la especie o cantidad

líquida por la cual se solicita la ejecución.

Tratándose de moneda extranjera, no será necesario la avaluación, sin perjuicio de

que se deban aplicar las normas generales, es decir, deberá acompañarse el

certificado de cotización en plaza de esa moneda extranjera al iniciarse el proceso.

Si la obligación fuere en parte líquida y en parte ilíquida, podrá demandarse por el

total; sin embargo, por la vía ejecutiva sólo respecto de la parte líquida o liquidable

y respecto del resto en juicio declarativo.

Tratándose de juicios ejecutivos por obligaciones de hacer y no hacer, la obligación

deberá ser determinada o susceptible de ser determinada, como por ejemplo, la

obligación de destruir un muro.

GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VIA EJECUTIVA:

Concepto:

Las gestiones preparatorias de la vía ejecutiva son ciertos procedimientos judiciales

previos que pude iniciar el acreedor en contra del deudor destinados a perfeccionar

o completar el título con el cual pretende iniciar una ejecución. Las gestiones

preparatorias de la vía ejecutiva son las siguientes:

1.- Reconocimiento de firma puesta en instrumento privado

2.- Notificación judicial de protesto de letra, pagaré o cheque

3.- Confesión Judicial o confesión de deuda

4.- confrontación de títulos y cupones

5.- Avaluación

6.- Variación de sentencia extranjeras

7.- Notificación del titulo ejecutivo a los herederos del deudor

1.- Reconocimiento de Firma Puesta en Instrumento Privado:

Art. 434 Nº 4 del inciso 1º del CPC:

El instrumento privado, en principio carece de merito ejecutivo y por excepción

puede llegar a ser título ejecutivo cuando ha sido reconocido o mandado tener por

reconocido. Para obtener ese reconocimiento, se realiza la gestión de

reconocimiento de deuda puesta en instrumento privado.

Tramitación:

1.- El acreedor solicita al juez que cite al deudor a reconocer su firma puesta en

instrumento privado, luego el Tº accede a la solicitud y fija una audiencia para que

comparezca el deudor. Llegado el día de la audiencia pueden presentarse las

siguientes situaciones:

a) Comparece el deudor y reconoce su firma, aunque niegue la deuda. En este caso

queda preparada la ejecución y el acreedor contará con un título perfecto y podrá

presentar la demanda ejecutiva.

b) Comparece el deudor y niega su firma. En este caso fracasa la gestión

preparatoria y el acreedor deberá utilizar el procedimiento ordinario.

c) No comparece el deudor o comparece y da respuestas evasivas. En este caso se

tiene por reconocida la firma y que da preparada la ejecución.

2.- Notificación Judicial de Protesto de Letra, Pagaré o Cheque (Art. 434 Nº

4 CPC):

Esta gestión se utiliza en aquellos casos en que no ha habido protesto personal de

esos documentos y cuando la firma del obligado no aparezca autorizada por un

notario o por un oficial de Registro Civil en las comunas en donde no tenga asiento

un notario y por ende, el Tº deba ordenar su notificación judicial.

Esta gestión comienza con la solicitud del acreedor en que solicita al Tº que ordene

notificar judicialmente el protesto al deudor, el Tº accede a lo pedido y luego el

deudor es notificado.

Entonces, luego que el deudor es notificado puede objetar como falsa su firma en el

acto de la notificación o dentro de 3º día; si no la objeta queda preparada la

ejecución, por el contrario, si la objeta, la gestión fracasa, pero si la firma resulta ser

verdadera puede ser procesado por el delito de estafa.

3.- Confesión Judicial o Confesión de Deuda:

Esta gestión es absolutamente distinta a la confesión como medio de prueba. Para

realizar la gestión se solicita al Tº que se cite al deudor a confesar la deuda

fijándose una audiencia para ello.

Las actitudes del deudor y sus efectos son los mismos que en el reconocimiento de

firma puesta en instrumento privado, es decir, llegado el día de la audiencia pueden

presentarse las siguientes situaciones:

a) Comparece el deudor y confiesa, caso en el cual queda preparada la ejecución y

el acreedor contará con un titulo perfecto y podrá presentar la demanda ejecutiva.

b) Comparece el deudor y niega la deuda. Fracasa la gestión preparatoria y el

acreedor deberá utilizar el procedimiento ordinario.

c) No comparece el deudor o comparece y da respuestas evasivas. En este caso se

le tiene por confeso y queda preparada la ejecución.

4.- Confrontación de Títulos y Cupones (Art. 343 Nº 6 CPC):

Para que los títulos tengan merito ejecutivo se requiere:

a) Que hayan sido legalmente emitidos;

b) Que representen obligaciones vencidas;

c) Que sean confrontados con sus libros.

El último requisito se obtiene a través de una gestión preparatoria. Esta se inicia

ante un Tº y el acreedor solicita se designe un ministro de fe que compare el título

con el libro talonario del cual se desprendió el título.

En el caso de los cupones, estos se deben confrontar con el título y este con el libro

talonario.

5.- La Avaluación:

La ejecución puede recaer sobre el valor de la especie debida y que no exista en

poder del deudor o sobre una cantidad de dinero. En estos casos la gestión previa

consiste en solicitar se designe a un perito que determine el valor de la especie

debida o el valor de la cantidad que se debe.

6.- Variación de Sentencias Extranjeras:

Las sentencias extranjeras tienen en Chile la fuerza que le conceden los tratados o

el mismo valor que se de a las sentencias chilenas en el extranjero. No pudiendo

aplicarse estas normas, las sentencias extranjeras tienen la misma fuerza que las

sentencias chilenas, siempre que se cumpla con algunos requisitos, los que se

obtienen a través de la gestión preparatoria consistente en que la CS constate la

sentencia, lo que se conoce con el nombre de exequátor.

7.- Notificación del Titulo Ejecutivo a los Herederos del Deudor:

Los herederos de una persona la representan y suceden en sus derechos y

obligaciones. Por ello, si una persona era deudora de un crédito que conste en un

titulo ejecutivo, puede exigirse su cumplimiento a sus herederos, pero para que ello

ocurra debe notificárseles el título.

El acreedor debe solicitar la notificación a los herederos del deudor y no puede

entablar o llevar adelante la ejecución sino pasados 8 días después de la notificación

judicial de sus títulos.

EL JUICIO EJECUTIVO DE OBLIGACIONES DE DAR:

Campo de Aplicación:

Para que se aplique este juicio se requiere que la obligación sea de dar, es decir,

una obligación de entregar una cosa, ya sea que lleve anexa la transferencia de

algún derecho real o que sea la simple entrega material.

Estructura de este Juicio:

Este juicio consta fundamentalmente de 2 cuadernos; el Cuaderno Principal o

Ejecutivo y el Cuaderno de Apremio.

El cuaderno principal o ejecutivo, constituye el juicio mismo, es decir, la contienda

jurídica que las partes someten a la decisión del juez. Las actuaciones que

conforman este cuaderno son las siguientes:

1.- La demanda ejecutiva

2.- Excepciones del deudor

3.- La Contestación de las excepciones

4.- Declaración del Tº sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones

5.- Recepción de la causa a prueba

6.- Término probatorio

7.- Observaciones a la prueba

8.- Citación para oír sentencia

9.- La sentencia.

Por su parte, el cuaderno de apremio representa el aspecto de fuerza del juicio. Este

cuaderno se paraliza mientras en el cuaderno principal no se dicte sentencia

rechazando las excepciones o bien hasta que transcurra el plazo para oponer

excepciones. Las actuaciones que conforman este cuaderno son las siguientes:

1.- Mandamiento de ejecución

2.- Embargo

3.- Entrega de los bienes al depositario

4.- Remate de los bienes embargados

5.- Consignación del valor de los bienes

6.- Liquidación del crédito y costas

7.- Pago al acreedor

ACTUACIONES DEL CUADERNO PRINCIPAL:

1.- La demanda ejecutiva:

La demanda ejecutiva es el acto procesal por medio del cual el acreedor deduce su

acción exhibiendo el título en que la funda. El juicio ejecutivo comienza con la

demanda ejecutiva cuando el título es perfecto o completo, o por medio de una

gestión preparatoria de la vía ejecutiva cuando el título en imperfecto o incompleto,

en cuyo caso luego de esta gestión se debe interponer la demanda.

La demanda debe cumplir con todos los requisitos generales y específicos de las

demandas y además debe expresar la especie o la cantidad líquida por la cual se

pide el mandamiento de ejecución.

- Resoluciones que pueden recaer en la Demanda Ejecutiva:

1.- Si la acción ejecutiva cumple con todos los requisitos, el Tº ordena despachar el

mandamiento de ejecución, de este modo la providencia será “Despáchese”.

Admitida a tramitación la demanda, ella debe ser notificada al deudor de acuerdo a

las reglas generales y junto con notificársele, se le debe requerir de pago y si no

paga en ese acto, se le embargan bienes.

2.- Si la acción ejecutiva no cumple con todos los requisitos, el Tº no accederá a

despachar el mandamiento de ejecución debiendo recordarse que el Tº debe

denegar la ejecución si en título presentado tiene mas de 3 años contados desde

que la obligación se haya hecho exigible (Art. 442 CPC).

Art. 442: El tribunal denegará la ejecución si el título presentado tiene más

de tres años, contados desde que la obligación se haya hecho exigible;

salvo que se compruebe la subsistencia de la acción ejecutiva por alguno

de los medios que sirven para deducir esta acción en conformidad al

artículo 434.

2.- Excepciones del Deudor:

Una vez que el deudor es requerido de pago, él puede proceder a su defensa y la

manera de cómo se defiende en el juicio ejecutivo es mediante la oposición de

excepciones. Destacamos al respecto:

1.- El término para deducir la oposición comienza a correr desde el día del

requerimiento de pago y no desde que el deudor es notificado de la demanda, lo

cual puede ocurrir en una fecha diversa (Pregunta).

2.-El escrito del demandado defendiéndose; que en el juicio ordinario se denomina

contestación de la demanda y en el juicio ejecutivo oposición de excepciones; En él

se deben oponer tanto las excepciones dilatorias como las perentorias.

3.- si el deudor no opone excepciones se produce un grave efecto, cual es que el

mandamiento de ejecución hace las veces de sentencia continuándose con la

tramitación del cuaderno de apremio, es decir, el silencio del ejecutado hace

presumir la efectividad de la deuda sin que sea preciso dictar sentencia.

- Forma de Oponer las Excepciones:

1.- Plazo Para Oponerlas:

Se debe distinguir el lugar en que el ejecutado es requerido de pago:

- Si el deudor es requerido de pago en la comuna asiento del Tº, son 4 días;

- Si el deudor es requerido de pago fuera de la comuna de asiento del Tº, pero

dentro de su territorio jurisdiccional, son 8 días;

- Si el deudor es requerido de pago fuera del territorio jurisdiccional del Tº, la

oposición puede hacerse ante el Tº exhortante o exhortado:

Si las excepciones se deducen ante el Tº exhortante, son 8 días mas lo que señale la

tabla de emplazamiento. Ej.: el Tº donde se sigue el juicio, es decir, el Tº exhortante

es de Santiago y el deudor es requerido de pago en Rancagua, lugar en el cual se

encuentra el Tº exhortado. Si opta por oponer las excepciones ante el Tº exhortante,

o sea el de Santiago, tiene 8 días mas lo que señala la tabla de emplazamiento entre

Rancagua y Santiago. Si las excepciones se deducen ante el Tº exhortado, son 4 u 8

días según en lugar en que fuer requerido de pago.

En el mismo ejemplo anterior, si decide oponer las excepciones ante el Tº

exhortado, tendrá 4 días para deducir excepciones si ha sido requerido de pago en

la comuna de asiento del Tº exhortado, o sea, el de Rancagua, pero si ha sido

requerido de pago en una comuna diversa a la de asiento del Tº, tendrá 8 días, si el

deudor es requerido de pago fuera del territorio de la República, tendrá 8 días más

lo que señale la tabla de emplazamiento.

Todos estos plazos son fatales tanto por lo preceptuado por el Art. 463 del CPC,

como también por lo dispuesto en el Art. 64 del mismo.

2.- Todas las excepciones deben oponerse en un mismo escrito ya sean dilatorias o

perentorias.

3.- El deudor debe expresar con claridad y precisión los hechos y los medios de

prueba de que intenta valerse para acreditarlas; no obsta para que se deduzca la

excepción de incompetencia el hecho de haber intervenido el demandado en las

gestiones preparatorias de la vía ejecutiva.

La razón de esta norma radica en que la gestión preparatoria no tiene el carácter de

juicio, sino que tiene por objeto, prepara el título.

4.- Las excepciones de que puede valerse el ejecutado, son exclusivamente aquellas

que señala el Art. 464 del CPC.

3.- Contestación de las Excepciones:

Del escrito de oposición de excepciones, se da traslado al ejecutante dándosele

copia del él para que dentro de 4 días exponga lo que juzgue oportuno. En este

escrito el ejecutante expone las razones por las que él estima que deben rechazarse

las excepciones. Cabe destacar que el plazo señalado no admite aumento alguno.

4.- Declaración del Tº sobre la Admisibilidad o Inadmisibilidad de las

Excepciones:

Una vez vencido el plazo para contestar las excepciones, se haya hecho o no, el Tº

se pronuncia sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones alegadas.

Se trata de un simple trámite formal tendiente a comprobar si las excepciones se

han opuesto o no en la forma señalada y no significa que las acoja o las rechace,

cuestión que se efectúa en la sentencia definitiva. Es comparable a la declaración de

admisibilidad o inadmisibilidad que se presenta al interponer recursos. Si el Tº las

estima inadmisibles o no considera necesario que se rinda prueba, debe dictar

desde luego, sentencia definitiva.

5.- Recepción de la Causa a Prueba:

Si el Tº declara admisible las excepciones y estima necesario que se rinda prueba,

debe recibir la causa a prueba dictando una resolución que así lo ordena,

determinando los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La misma

resolución puede señalar la oportunidad para recibir la prueba testimonial.

6.- Término Probatorio:

El término probatorio al igual que en el juicio ordinario comienza a correr desde la

última notificación por cédula practicada a las partes o desde la notificación por el

estado diario de la resolución que resuelve la última reposición deducida en contra

del auto de prueba. La carga de la prueba de los hechos en que el ejecutado funda

sus excepciones, le corresponde al mismo.

- Clases de Términos Probatorios:

Existen 3 tipos: TP Ordinario, TP Especial y TP Extraordinario:

El TP Ordinario, es aquel que tiene una duración de 10 días, cual puede ampliarse

hasta 10 días más a petición del acreedor, ampliación que debe solicitar antes de

vencer el término legal y corre sin interrupción después de él.

El Extraordinario, es aquel que existe solo por acuerdo de ambas partes y tiene

una duración por el número de días que ellas designen, es decir, no hay en el juicio

ejecutivo término probatorio para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del

Tº.

No existiendo norma especial para el juicio ejecutivo, se aplican las normas del juicio

ordinario para los TP Especiales, los que en general se conceden en caso de

entorpecimiento (Art 339 CPC)

Manera de Rendir la Prueba:

Aquí rige un principio fundamental, que consiste en que la prueba en el jucio

ejecutivo se rinde en el mismo modo que en un juicio ordinario.

7.- Observaciones a la Prueba:

Vencido el TP, las partes tienen el término de 6 días para efectuar por escrito las

observaciones que el examen de la prueba les sugiera. Ese plazo se cuenta ya

desde el vencimiento del TPO, del TPEXT o del TPESP en su caso.

8.- Citación Para Oír Sentencia:

Una vez vencido el plazo de observaciones a la prueba, se hayan o no presentado

escritos, el Tº citará a las partes para oír sentencia (Art. 469 CPC).

Esta actuación es idéntica a la del juicio ordinario y por ende es un trámite esencial

y produce los mismos efectos.

9.- La sentencia:

El plazo para dictar sentencia definitiva es de 10 días contados desde que el juicio

quede concluido. El juicio queda concluido o desde la citación para oír sentencia o

desde que se haya cumplido alguna MPMR que se haya decretado, con el tope de 20

días a que alude el Art. 159 del CPC. Las medidas que pueden decretarse son las

mismas que resultan procedentes en el juicio ordinario.

Medidas Para Mejor Resolver:

En el juicio ejecutivo pueden decretarse estas MPMR, pues al no contener aquel,

normas especiales sobre la materia, se aplican las normas comunes a todo

procedimiento a que alude el Libro I del CPC.

Ahora bien, con arreglo al citado Art. 159 del CPC, solo dentro del plazo para dictar

sentencia los Tº pueden decretar tales medidas, lo que implica que únicamente

dentro del plazo de días contados desde la citación para oír sentencia, el Tº puede

disponerlas. Las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por no decretadas.

En consecuencia, si el Tº no dicta la sentencia dentro del plazo referido, el que no es

fatal, ello no implica que pueda decretar alguna MPMR, pues las que se dicten fuera

de este plazo se tendrán por no decretadas.

De acuerdo al Art. 159 del CPC, las medidas decretadas deben cumplirse dentro del

plazo de 20 días contados desde la fecha de la notificación por el estado diario a las

partes de la resolución que las decrete y vencido ese plazo las medidas no

cumplidas se tendrán por no decretadas y el Tº debe proceder a dictar sentencia sin

mas trámite.

La sentencia definitiva debe cumplir con todos los requisitos que señala el Art. 170

del CPC para las sentencias.

Las Costas:

El CPC contempla normas sobre las costas que constituyen una excepción a las

disposiciones generales de las costas contenidas en el Art. 144 del CPC.

En efecto, si la sentencia ordena seguir la ejecución se condena en costas al

ejecutado y si se le absuelve, se condena en costas al ejecutante. Si se admiten solo

en parte una o más excepciones se distribuyen las costas proporcionalmente, pero

pueden imponerse todas ellas al ejecutado cuando en concepto del Tº haya motivo

fundado.

Clases de Sentencias:

La sentencia definitiva que se dicta en el juicio ejecutivo puede ser de 2 clases:

Absolutoria o Condenatoria.

La sentencia Absolutoria es la que acoge una o mas excepciones, rechaza la

demanda ejecutiva y ordena alzar le embargo. La condenatoria es la que rechaza

todas las excepciones, acoge la demanda ejecutiva y ordena continuar la ejecución.

La sentencia condenatoria a su vez puede ser de 2 clases: Sentencia de Pago o

Sentencia de Remate. La Sentencia de pago es aquella que se dicta cuando el

embargo ha recaído sobre el dinero o sobre la especie debida; la Sentencia de

Remate, es aquella que se dicta cuando el embargo ha recaído sobre bienes que es

preciso rematar para hacer pago al acreedor.

Importancia de esta distinción:

1º Que la sentencia de pago se cumple con la entrega al acreedor del dinero o de la

especie debida. La sentencia de remate en cambio, precisa vender los bienes

embargados para pagar al acreedor.

2.- En la sentencia de pago si hay recursos pendientes, para poder cumplirse se

debe rendir caución, en cambio, en la sentencia de remate, No.

Cumplimiento de la sentencia:

En la sentencia de pago, ella puede cumplirse ejecutoriada. Por excepción puede

cumplirse pese a no estar ejecutoriada en los siguientes casos:

1º Cuando el ejecutante rinde caución para responder del resultado del recurso

deducido por el ejecutado.

2º Cuando ha sido recurrida de casación en la forma o en el fondo por el ejecutado,

pues por su interposición no se suspende el cumplimiento de la sentencia.

Cumplimiento de la Sentencia de Remate:

Puede cumplirse en cuanto a realizar los bienes embargados una vez que sea

notificada la sentencia. Respecto del pago al acreedor, la sentencia debe

encontrarse ejecutoriada, pues es preciso liquidar previamente el crédito y tasar las

costas, operaciones que requieren de sentencia ejecutoriada.

Por excepción, puede pagarse al acreedor sin encontrarse ejecutoriada la sentencia

en los siguientes casos:

1º Cuando el ejecutante otorga caución de resultas.

2º Cuando se encuentra pendiente un recurso de casación en la forma o en el fondo

sin que se requiera caución.

ACTUACIONES DEL CUADERNO DE APREMIO:

El juez al dar curso a la demanda ordenará despachar el mandamiento de ejecución

y embargo en contra del deudor, lo cual lo realiza sin escuchar en forma previa a la

contraparte. Las gestiones que en este caso pueda efectuar el ejecutado que ha

tomado conocimiento de la existencia de la demanda solo pueden ser tomados por

el Tº como meros datos ilustrativos.

Por regla general, el cuaderno ejecutivo en este se resolverá “Despáchese

Mandamiento”, y el mandamiento propiamente tal, es aquel que se utilizara y que

se utiliza para iniciar el cuaderno de apremio.

Si el juez, examinados los antecedentes acompañados, constata que se dan los

cuatro requisitos a que nos hemos referido antes, vale decir, título ejecutivo, acción

no prescrita, obligación líquida y actualmente exigible, dispondrá se despache

mandamiento de ejecución y embargo, resolución que deberá cumplir con los

requisitos que para ella señala el Art. 443 del CPC.

Requisitos Del Mandamiento De Ejecución Y Embargo:

1.- Orden de requerir de pago al deudor:

El receptor deberá señalar al demandado que se ha deducido demanda ejecutiva en

su contra por tal suma o por una especie determinada requiriéndose para que pague

en ese acto.

2.- Orden de embargar bienes suficientes:

Para cubrir el importe de la deuda, sus intereses y costas, si al momento de

requerirse de pago no pagaré.

Para estos efectos el ejecutante deberá señalar en su escrito de demanda los bienes

que solicita se embarguen; normalmente señalará los que guarnecen el domicilio del

deudor, salvo que se trate de deuda de cierta envergadura.

Si el acreedor no señalare bienes para el embargo, éste se llevará a cabo en

aquellos bienes que presente el deudor, si en concepto del ministro de fe encargado

de la diligencia, estos fueren suficientes o siendo estos insuficientes o no hubieren

otros conocidos.

No obstante lo anterior, si ni el acreedor ni el deudor señalaren bienes, el ministro

de fe practicará el embargo debiendo seguir el siguiente orden:

a) Dinero; b) Otros bienes muebles; c) Bienes raíces y d) Salarios y pensiones (pero

en cierto porcentaje). Normalmente lo que más se utiliza son los vehículos y los

bienes raíces.

3.- La Designación de una persona que se desempeñará como Depositario

Provisional:

A esta persona el receptor deberá hacer entrega de los bienes embargados, en

depósito; el ejecutante deberá indicar el nombre de la persona que sugiere como

depositario provisional, la que normalmente será el mismo deudor, con el objeto de

que el Tº acceda a ello y lo designe en ese carácter.

En este caso, para que el depósito tenga el valor de tal, es decir, para que valga

como contrato y se deriven respecto del depositario las responsabilidades legales

pertinentes, es indispensable que éste acepte el encargo, pero normalmente, los

receptores omiten este último aspecto y sólo indican que los bienes quedaron en

poder del deudor en su calidad de depositario provisional.

Si el ejecutante nada dice en cuanto a la persona del depositario, se designará como

tal a alguna persona de reconocida solvencia y honorabilidad.

4.- Si la ejecución recae sobre una especie o cuerpo cierto, o si el ejecutante ha

señalado en su demanda bienes para embargar, el mandamiento indicará que la

traba del embargo se efectúe sobre ellos; en caso contrario señalará que éste

deberá trabarse sobre bienes que parezcan pertenecer al deudor.

5.- Si en concepto del Tº existe fundado temor de que el mandamiento será

desobedecido, es decir, que no se permitirá al receptor ingresar al domicilio del

deudor a embargar bienes, podrá además otorgarse en ese momento, el auxilio de

la fuerza pública. Normalmente el Tº espera que el receptor deje constancia que

hubo oposición al embargo y en ese caso, a petición del ejecutante, concede el

auxilio de la fuerza pública, el que deberá solicitarse con “Facultades de

descerrajamiento”.

De los requisitos antes indicados se advierte que son esenciales:

a) La orden de requerir de pago y,

b) La de embargar bienes suficientes si no se pagare en el acto.

La Notificación Y El Requerimiento:

El receptor deberá proceder a notificar la demanda ejecutiva y la resolución recaída

en ella, vale decir, el mandamiento de ejecución y embargo, hecho del cual dejará

constancia en el cuaderno ejecutivo o principal.

Dando cumplimiento al embargo, en primer lugar se deberá requerir de pago al

deudor, de manera que si él en ese acto paga la deuda, el juicio concluye. Si el

deudor no paga, entonces el receptor deberá proceder a la traba del embargo.

Si el deudor no es habido, el requerimiento obviamente no podrá hacérsele en ese

momento, por lo que de conformidad con el Art. 443 del CPC, deberá procederse en

la forma que contempla el artículo 44 del CPC, expresándose en dicha copia,

además del mandamiento, la designación de día lugar y hora que fije el ministro de

fe para practicar el requerimiento.

Si el deudor no concurre a la diligencia del requerimiento, procederá que el receptor

deje constancia de ello en el expediente y que luego la parte ejecutante solicite que

se proceda sin más trámite al embargo. Esto es lo que se denomina "Cédula de

Espera". Normalmente los receptores indicarán un día y hora y señalarán como

lugar donde deberá concurrir el deudor para ser requerido de pago su propia oficina.

Si el deudor ha sido notificado con anterioridad en forma personal o conforme al Art.

44 del CPC para otras gestiones que sean anteriores al requerimiento, se procederá

a éste en alguna de las formas que señalan los Arts. 48 a 53 del CPC, es decir, por

cédula o por el estado diario.

EL EMBARGO:

Es aquella diligencia procesal por la cual un ministro de fe procede a la entrega real

o simbólica de bienes pertenecientes a un deudor, al depositario que se designe,

con el objeto de que con dichos bienes se pague al acreedor, ya sea con las

especies mismas o con el producto que arroje el remate de ellas.

La regla general, conforme lo dispone el Art. 2465 del CC, es que todos los bienes

presentes y futuros del deudor podrán ser objeto de embargo, lo que se conoce

como derecho de prenda general del acreedor sobre todos los bienes del deudor; sin

embargo, se exceptúan de este derecho de prenda general los bienes

inembargables, que fundamentalmente son aquellos señalados en el artículo 445 del

CPC (Leer).

Es necesario tener en consideración que, como se trata de un derecho establecido

exclusivamente en beneficio del deudor, este puede renunciar al mismo, pero no en

forma anticipada, salvo que la ley expresamente señale lo contrario. Como es

frecuente la dictación de leyes que amplían este privilegio, debe recordarse las

normas sobre efecto retroactivo de las leyes, para el caso que nada se diga en el

caso particular.

El Embargo Mismo:

Personas que pueden designar bienes para la traba:

Esto lo puede hacer el acreedor al momento de la demanda ejecutiva misma y

también al momento de llevarse a cabo el embargo, siempre y cuando en el

mandamiento éstos no hayan sido señalados por el juez (Art. 447 CPC).

Si el acreedor no ha señalado bienes, la traba se efectuará sobre los que señale el

deudor, si en concepto del receptor estos fueren suficientes para responder al pago

o cuando no aparece que el deudor tenga otros; si el deudor no señala bienes, el

receptor deberá embargar en primer término dinero, luego otros bienes muebles; en

tercer lugar bienes raíces y, por último, salarios y pensiones.

Forma como se efectúa el embargo:

La regla general, conforme al artículo 450 del CPC es que el embargo se efectúa por

la entrega real o simbólica de los bienes al depositario designado, aunque la especie

quede en poder del deudor, quien hará las veces de depositario hasta que se

designe a otra persona. No obstante lo anterior, existen las siguientes reglas

especiales:

a) Art. 444 del CPC:

Si la ejecución recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o

sobre cosa o conjunto de cosas que sean complemento indispensables para su

explotación, el juez, atendidas las circunstancias y la cuantía del crédito, podrá

ordenar que el embargo se haga efectivo en los bienes designados por el acreedor,

en otros bienes del deudor, en la totalidad de la industria misma, o en la totalidad o

parte de las utilidades que ésta produzca.

En este caso si se embarga la industria o las utilidades, el depositario tendrá las

facultades y deberes del interventor judicial y, para ejercer las funciones propias de

depositario, deberá proceder con la autorización del juez de la causa.

Si la ejecución recae sobre el simple menaje de casa habitación del deudor, el

embargo se tendrá por efectuado permaneciendo las especies en poder del mismo

deudor, con el carácter de depositario, previa confección de inventario y tasación

aproximada de las especies, la que practicará el mismo receptor. Esta diligencia

deberá extenderse por escrito y será firmada por el ministro de fe, el acreedor si

concurre y el deudor, quien en caso de sustracción incurrirá en la sanción prevista

en el Art. 471 del Código Penal.

b) Art. 443 del CPC:

Tratándose de bienes raíces, para que el embargo quede perfecto y en

consecuencia produzca efectos respecto de terceros, es necesario que se inscriba

en el Conservador respectivo, lo mismo tratándose de derechos reales constituidos

sobre inmuebles.

c) Art. 451 del CPC Inciso Final:

Cuando el embargo recae sobre dinero, alhajas, especies preciosas o efectos

públicos, deberán ser depositados en la cuenta corriente del tribunal en el Banco del

Estado, en el primer caso o en algún banco en general, en los demás casos;

normalmente también será el Banco del Estado.

d) Art. 454 del CPC:

Si la cosa objeto del embargo se encuentra en poder de algún tercero que se

oponga a la entrega, alegando el derecho a gozarla a otro título que el de dueño,

como por ejemplo de arrendatario, la especie quedará en poder de éste como

depositario con las mismas facultades que la ley le otorga al deudor hasta la

enajenación y, sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la cosa para

seguir gozando, aun después de la enajenación de ésta.

Otras normas relativas a esta diligencia:

a) El receptor deberá dejar constancia escrita de la diligencia, señalando día, lugar y

hora en que ésta se practicó, la expresión individual y detallada de los bienes

embargados e indicar si fue o no necesario el auxilio de la fuerza pública y en este

último caso, la identificación de los funcionarios que intervinieron.

Tratándose de bienes muebles, el acta deberá indicar su especie, calidad y estado

de conservación, así como cualquier otro antecedente necesario para su

singularización. En el caso de los inmuebles, ellos se individualizarán por su

ubicación y los datos de la respectiva inscripción de dominio.

b) El acta deberá ser firmada por el ministro de fe y el acreedor y deudor que hayan

concurrido a la diligencia y deseen hacerlo (normalmente es solo el ministro de fe);

c) Esta acta de conformidad con el Art. 458 del CPC, se incorporará al cuaderno de

apremio y en el cuaderno ejecutivo o principal, se indicará la fecha en que se

practicó.

(d) El receptor deberá enviar carta certificada al ejecutado comunicándole el hecho

del embargo dentro de los 2 días siguientes.

Efectos del Embargo (De Memoria):

1.- De conformidad con el Art. 1464 del CC, existe objeto ilícito en las cosas

embargadas por resolución judicial, salvo que el juez lo autorice o el acreedor

consienta en ello.

2.- Salvo en los casos en que se designa depositario al propio deudor, este va a

perder la administración de los bienes embargados, la que quedará precisamente a

cargo del depositario, conforme lo señala el Art. 479 del CPC.

Ampliación, Restitución, Sustitución y Fin del Embargo:

Durante la secuela del proceso, puede que resulte necesario modificar el embargo

ya efectuado, sea porque por alguna razón los bienes objeto del mismo han

resultado insuficientes o porque se ha embargado demasiados; también puede

ocurrir que el ejecutado necesite disponer del bien que ha sido materia del embargo

y ofrezca otro en su reemplazo que de las mismas garantías y, por último, puede

que se ponga término al embargo en atención a que él ya no será necesario por

haber consignado el deudor el monto de la deuda o por cualquier otro motivo.

Estas cuestiones accesorias, dada su naturaleza se, tramitan conforme a las reglas

del incidente ordinario.

- Ampliación (Art. 456 CPC):

Esta disposición señala que el acreedor puede pedir ampliación del embargo en

cualquier estado del proceso, siempre que haya justo motivo para temer que los

bienes embargados no bastan para cubrir la deuda y las costas.

Señala la misma disposición que el hecho de haber recaído el embargo sobre bienes

difíciles de realizar, será siempre justo motivo para la ampliación, al igual que el

hecho de que se deduzca cualquier tercería respecto de estos bienes, es decir, que

algún tercero alegue derechos sobre ellos, como veremos en su oportunidad al

tratar de las tercerías en el juicio ejecutivo.

Si la ampliación se solicita después de haberse dictado sentencia definitiva, no será

necesario la dictación de nueva sentencia para comprender en el remate los nuevos

bienes agregados al embargo, lo que significa que la sentencia que resuelve las

excepciones opuestas y manda seguir adelante la ejecución está señalando que

deben rematarse los bienes ya embargados y aquellos que posteriormente sea

necesario embargar por alguno de los motivos indicados.

- Reducción (Art. 447 CPC):

Puede suceder, como indicamos, que se haya embargado demasiados bienes y que

el deudor solicite la reducción; si bien el artículo 447 sólo se refiere al caso de que el

mandamiento no haya señalado los bienes a embargarse, caso en el cual la

apreciación de si ellos son o no bastantes deberá hacerla el receptor al momento de

la traba de ese embargo sin perjuicio de lo que posteriormente resuelva el juez a

petición de parte interesada, se ha entendido que esta norma es de carácter

general, señalando algunos autores que, donde existe la misma razón, debe existir

la misma disposición.

- Sustitución (Art. 457 CPC):

El deudor puede en cualquier estado del proceso sustituir el embargo por una suma

de dinero, consignando al efecto una cantidad suficiente para el pago de la deuda y

las costas, salvo que el embargo recaiga sobre la especie o cuerpo cierto, materia

de la deuda misma y de la ejecución.

- Cesación:

Antes de que se efectúe el remate, el deudor podrá hacer cesar el embargo,

pagando la deuda y las costas, pero siempre y cuando sea con anterioridad ya que

una vez que ya se ha llevado a cabo ese remate, ello no será posible, toda vez que

el dominio de los bienes objeto del mismo habrá pasado a terceros.

- El Reembargo:

Consiste en trabar dos o más embargos sucesivos sobre un mismo bien de

propiedad del deudor, por concepto de varios procesos seguidos en contra de éste.

Tanto la doctrina como la jurisprudencia discute la posibilidad del reembargo, el que

normalmente se plantea cuando el deudor tiene varios acreedores y los primeros le

embargan todos sus bienes, sin dejar nada al resto, existiendo a respecto 2

posiciones:

a) No se acepta el Reembargo:

Según los sostenedores de esta teoría, el reembargo sería improcedente, habida

consideración a que, para los efectos de que él operara sería necesario pedir a los

diferentes tribunales que hubieren dispuesto un embargo la correspondiente

autorización para subastar, para los efectos de que no exista en dicha enajenación

objeto ilícito, ya que conforme al artículo 1464 N° 3 del Código Civil, hay objeto

ilícito en la enajenación de especies embargadas por decreto judicial, a menos que

el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.

Señalan los que sostienen esta posición que el reembargo carecería de ventaja

práctica, ya que los acreedores que han iniciado sus procesos con posterioridad

podrán hacer uso de los derechos señalados en los arts. 527 y 528 del C.P.C.,

relativos a las tercerías de prelación y de pago que veremos posteriormente. El

artículo 528 señala que si el acreedor que ha deducido su demanda con

posterioridad no tiene derecho preferente al pago, podrá solicitar al juez ante el cual

presentó la demanda que dirija oficio al que está conociendo de la primera ejecución

a fin de que retenga la parte proporcional a este crédito del producto del remate;

por su parte, el artículo 525 consagra la tercería de prelación, la que puede ser

deducida por el acreedor que goce de alguna preferencia en el pago, lo que

veremos más adelante.

b) Se acepta el Reembargo:

- Según algunos, como la ley no prohíbe el reembargo, él es perfectamente posible

que se lleve a cabo, señalándose que incluso no es necesario solicitar autorización

de los otros jueces para los efectos de proceder al remate, ya que la autorización

que exige el artículo 1464 N° 3 del Código Civil se cumpliría al dar la orden de

remate el juez a quien ella es solicitada.

- Según otros, como la ley no prohíbe el embargo, él es factible, señalando además

que lo contrario implicaría el establecimiento de un privilegio en favor de los

acreedores que demandan y embargan primero, privilegio que la ley no establece.

Por otra parte, el artículo 528 del CPC, en su actual redacción, reconoce en forma

expresa la posibilidad de que existan dos embargos sucesivos en procesos

diferentes, señalando en su inciso textualmente:

"Si existe depositario en la primera ejecución, no valdrá el nombramiento

en las otras ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir

depositario o, no pudiendo menos de saberlo, hace retirar las especies

embargadas en la segunda ejecución por el nuevo depositario, será

sancionado con las penas asignadas al delito de estafa"; además, el inciso 1°

de ese artículo señala que "cuando la acción del segundo acreedor se deduzca

ante diverso tribunal, podrá pedir se dirija oficio al que está conociendo de

la primera ejecución para que retenga de los bienes realizados la cuota

que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor.

- A nuestro juicio, especialmente considerando las normas antes transcritas, el

reembargo es válido, pero para los efectos de poder rematar los bienes objeto de

éste se requiere de la autorización de él o los otros jueces, a fin de que se de

cumplimiento al artículo 1464 N° 3 del Código Civil; las autorizaciones se requieren

además por cuanto un juez no puede pasar por sobre lo resuelto por otro. El juez

que pretende ordenar el remate, deberá previamente dirigir oficio al otro u otros

jueces, los que accederán a lo solicitado, con citación de la ejecutante respectiva y

luego enviará el oficio correspondiente comunicando dicha autorización.

Administración de los Bienes Embargados (Arts. 479 y 480).

De conformidad con estas normas, se encontrará encargado de la administración de

los bienes embargados el depositario que fuere designado y podrá trasladar estos

bienes salvo los siguientes casos de excepción:

1.- Que el ejecutado garantice la conservación de estos bienes en el lugar que se

encuentren,

2.- Que, conforme al Art. 450, se designe al propio deudor como depositario

provisional o

3.- Que se trate de dinero, especies preciosas o efectos públicos, los que deberán

ser depositados en un banco a la orden del juez de la causa, agregándose en este

caso el certificado correspondiente al proceso.

Toda cuestión relativa a la administración de los bienes embargados o a la venta

que el Art. 483 autoriza efectuar al depositario de los bienes muebles sujetos a

corrupción o deterioro o cuya conservación sea muy difícil o dispendiosa, serán

substanciadas en audiencias verbales que tendrán lugar sólo con la parte que asista

a ellas.

CUMPLIMIENTO DE LA EJECUCION (DE MEMORIA):

Sabemos que dándose los 4 presupuestos (Título ejecutivo, obligación líquida,

actualmente exigible y acción ejecutiva no prescrita), el juez dictará la resolución

denominada "Mandamiento de Ejecución y Embargo". La naturaleza de este

mandamiento es ser una Sentencia Interlocutoria, la cual se dicta sin previo

traslado de la parte ejecutada. Si el juez estima que no procede despachar este

mandamiento de ejecución y embargo, esta interlocutoria puede ser apelada por el

ejecutante.

La parte ejecutada no puede apelar de esta sentencia toda vez que el juicio

ejecutivo contempla para él precisamente la oposición de las excepciones. Al

respecto se debe distinguir su se han opuesto o no excepciones.

Se Oponen Excepciones:

Si el demandado, dentro del plazo correspondiente opone excepciones, se dará

traslado de ellas al ejecutante, se recibirá eventualmente la causa a prueba y se

dictará sentencia definitiva que resolverá la procedencia o improcedencia de las

excepciones. Si esta sentencia rechaza las excepciones, ordenará precisamente

seguir adelante la ejecución. Si el embargo ha recaído sobre una especie o cuerpo

cierto o sobre una suma de dinero, esa misma sentencia ordenará hacer entrega de

dicha especie o cuerpo cierto o del dinero embargado al ejecutante; en este caso la

sentencia recibe el nombre “Sentencia de pago”. Si en cambio se han embargado

especies que es necesario rematar para que con el producto de ellas se pague la

acreencia, la sentencia dispondrá la licitación de ellas, recibiendo en este caso el la

sentencia el nombre de “Sentencia de Remate”, siendo en ambos casos la

tramitación diferente.

Si la sentencia acoge alguna de las excepciones respecto del total de la deuda, el

juicio concluirá en primera instancia.

No Se Oponen Excepciones:

Si el ejecutado no opone excepciones, no será necesario la dictación de sentencia

definitiva y bastará el mandamiento de ejecución y embargo para proceder a los

trámites antes indicados y por ello el Art. 471 señala que "Si no se oponen

excepciones, se omitirá la sentencia y bastará el mandamiento de

ejecución para que el acreedor pueda perseguir la realización de los bienes

embargados y el pago, de conformidad con las disposiciones del

procedimiento de apremio" (Sentencia Ficta).

SENTENCIA DE PAGO:

Si el embargo se ha trabado en la especie o cuerpo cierto materia de la ejecución (el

objeto principal) o en una suma de dinero, una vez que se encuentre firme la

sentencia, el juez ordenará hacer entrega al actor de dicha especie u ordenará la

liquidación del crédito y tasación de las costas, para luego disponer el pago

correspondiente con cargo a los fondos embargados y que se encuentran

depositados en la cuenta corriente del Tº.

No obstante que no se encuentre ejecutoriada la sentencia que rechaza las

excepciones, como el fallo en primera instancia causa ejecutoría, el juez podrá

también ordenar la entrega o pago. Con todo, si se ha deducido apelación, el juez

exigirá al ejecutante que rinda caución para garantizar que restituirá la especie o el

dinero en el caso de que la apelación sea acogida; si se ha interpuesto recurso de

casación, éste sólo podrá suspender la entrega o pago, cuando de acogerse sea

posteriormente imposible cumplir con lo que en él se resuelva.

SENTENCIA DE REMATE:

Dictada sentencia de remate, aun cuando ella no se encuentre ejecutoriada, siguen

adelante los trámites del procedimiento de apremio, toda vez que los recursos que

se deduzcan en contra de ella no suspenden la tramitación.

En este caso la situación es más compleja que existiendo sentencia de pago, toda

vez que para los efectos de poder licitar las especies embargadas y luego pagar con

su producto al acreedor es necesario practicar diferentes trámites, los que difieren

según la naturaleza de esas especies.

Bienes que se realizan sin subasta o remate:

- Son todos aquellos bienes muebles sujetos a corrupción o susceptibles de próximo

deterioro o cuya conservación sea difícil o muy dispendiosa (Art. 483); además, la

ley autoriza al propio depositario para venderlos sin previa tasación, pero previa

autorización del juez.

- Efectos de comercio realizables en el acto (Art. 484 CPC):

Se trata de aquellos valores que se transan en la bolsa de comercio, los que serán

vendidos por un corredor que se designará al efecto en la misma forma que a los

peritos. Esta excepción se funda en la naturaleza de estos instrumentos, los que

tienen un valor de transacción diario.

Bienes que se realizan en remate o pública subasta:

El remate viene a ser un AJ procesal por el cual se vende en forma forzada las

especies embargadas por resolución del Tº que así lo ordena, en forma pública y al

mejor postor:

1.- Bienes muebles susceptibles de ser vendidos al martillo (Art. 482 CPC):

El ejecutante deberá solicitar al tribunal la designación de martillero público, a fin de

que se pueda y se proceda a la venta de las especies embargadas en pública

subasta al mejor postor, sin previa tasación. Si corresponde, el Tº designará

martillero y ordenará la entrega de las especies embargadas a éste para que

proceda al remate.

El martillero designado deberá indicar día y hora en que efectuará el remate y

además deberá publicar los anuncios correspondientes, conforme a las normas que

regulan las actividades de los martilleros públicos. En todo caso el martillero que se

designe deberá encontrarse dentro de la lista correspondiente de martilleros

judiciales elaborada por la Corte de Apelaciones respectiva y el juez deberá

preocuparse que los remates se distribuyan equitativamente entre éstos.

Efectuado el remate, el martillero deberá rendir cuenta de su gestión al Tº y

depositar los dineros que sean producto del mismo en la cuenta corriente del Tº.

Si la sentencia no se encuentra ejecutoriada, los dineros producto de la subasta

quedarán en esa cuenta corriente y sólo podrán ser entregados pendiente el recurso

de apelación del fallo, si el ejecutante garantiza su devolución, al igual que como

vimos en caso de la sentencia de pago.

Es decir, la sentencia de remate no suspende el procedimiento si es apelada por el

ejecutado, pero sólo hasta que se consignen los dineros en la cuenta corriente, para

proceder a continuación en la misma forma señalada para la sentencia de pago.

2. Otros bienes que se venden en remate.

Si el embargo ha recaído sobre otros bienes diferentes de los antes señalados, que

son esencialmente los bienes raíces y los incorporales, se sigue un procedimiento

totalmente diferente a los señalados antes, ya que el artículo 485 dispone que "los

demás bienes no comprendidos en los tres artículos anteriores, se tasarán

y venderán en remate público ante el tribunal que conoce de la ejecución o

ante el tribunal dentro de cuya jurisdicción estén situados los inmuebles,

cuando así se resuelve a solicitud de parte y por motivos fundados".

Diligencias o trámites anteriores al remate mismo:

1.- La Tasación (Art. 486 CPC):

Cuando se trate de bienes raíces, de acuerdo al artículo 486, la tasación será la que

figure en el rol de avalúos vigente para los efectos del impuesto territorial o

contribuciones de bienes raíces, salvo que el ejecutado solicite que se efectúe una

nueva tasación.

El ejecutante deberá presentar un escrito, acompañando un certificado de avalúo

del bien raíz y solicitará al Tº que se tenga el monto que en el se consigna como

valor de tasación para los efectos de la subasta. El Tº al resolver esta presentación

va a tener este avalúo como valor de tasación del inmueble, procediendo con

citación, es decir, va a dar traslado por 3 días a la parte ejecutada para que dentro

de este término pueda oponerse, solicitando que se efectúe una nueva tasación por

peritos, petición a la cual el Tº deberá acceder y se procederá a la designación de

los mismos de conformidad con el Art. 414 del CPC, es decir, se citará a una

audiencia a las partes, la que se efectuará el 2º día hábil. Si las partes no se ponen

de acuerdo sobre la persona del perito, conforme a las reglas generales, éste será

designado por el juez, nombramiento que no podrá recaer en empleados o

dependientes a cualquier título del Tº.

El o los peritos designados deberán evacuar su informe de acuerdo con las reglas

generales y, una vez que lo presenten al tribunal, éste ordenará ponerlo en

conocimiento de las partes, las que tendrán el plazo de tres días para objetarlo. Si

transcurren los 3 días sin que se deduzca objeción, la tasación se tendrá por

aprobada.

Si las partes, o al menos una de ellas, formula objeción, se conferirá traslado de la

misma por 3 días a la contraria, a fin de que ésta exprese lo conveniente a sus

derechos y, transcurrido este plazo, con o sin respuesta de la contraparte, el Tº

resolverá la incidencia. Si la acoge, podrá mandar que la tasación sea rectificada en

los puntos que señalare, por el mismo perito o por otro, pero también podrá el Tº

fijar por si mismo el valor de tasación que estime pertinente; es decir, el Tº es el que

puede jijar el justiprecio. Las resoluciones que dicte el Tº sobre esta materia son

inapelables.

Practicada la nueva tasación, ya sea por perito o por el propio Tº, ella se tendrá por

aprobada y no se admitirán nuevos reclamos al respecto.

Cuando se trate de otros bienes que no sean inmuebles, como por ejemplo los

incorporales, la tasación necesariamente deberá efectuarse por peritos, toda vez

que no existe avalúo.

2.- La fijación de las bases del remate (Art. 491 CPC):

Aprobada la tasación, se deberá señalar día y hora para la subasta, sin embargo, en

forma previa es necesaria la aprobación de las bases conforme a las cuales se va a

efectuar el remate. Al respecto el Art. 491 del CPC señala las siguientes normas:

a) El precio de los bienes que se van a rematar deberá necesariamente pagarse

al contado, salvo que las partes acuerden lo contrario o que el Tº por motivos

fundados resuelva otra cosa;

b) Todas las demás bases del remate, como son el mínimo de las posturas,

cauciones o garantías, etc. serán propuestas por la parte ejecutante, con citación de

la parte contraria; si la parte contraria nada dice dentro de los 3, las bases

propuestas se tendrán por aprobadas.

Si, por el contrario, la parte contraria las objeta, esta objeción será resuelta de plano

por el Tº, consultándose para ello la mayor facilidad y mejor resultado de la

enajenación, conforme lo señala el artículo 491 inciso 2. En este caso será el Tº

quien en último término fijará las bases del remate, pero para ello tiene algunas

limitaciones que señala la ley y que son:

1.- Sólo por motivos fundados podrá establecer en las bases que el precio no se

pagará al contado;

2.- No podrá fijar como mínimo de las posturas una suma inferior a los dos tercios

del monto de la tasación;

3.- Deberá señalar que toda persona que desee participar en la subasta deberá

rendir previamente una caución que no podrá ser inferior al 10 % del valor de la

tasación, garantía que subsistirá hasta que se otorgue la escritura definitiva de

compraventa o se deposite a la orden del Tº el precio o la parte de él que debe

pagarse al contado.

El objeto de esta caución es asegurar la seriedad de la oferta, de manera que si se

incumple, se van a hacer efectivas.

En todo caso, a los postores que no se adjudicaron la especie se les restituye de

inmediato la garantía rendida.

3.- Fijación de día y hora para la subasta:

Aprobada la tasación y las bases del remate, se procede a fijar día y hora para que

éste se lleve a cabo.

Conforme al Art. 489 del CPC, el remate, con señalamiento de día y hora en que

debe tener lugar, se anunciará por avisos publicados a lo menos por 4 veces en un

diario de la comuna asiento del Tº o de la capital de la provincia o de la región, si en

aquélla no la hubiera.

Estos avisos deberán redactarse por el secretario del Tº y deberán contener los

datos necesarios que permitan identificar los bienes que van a ser rematados. El

primero de estos avisos deberá ser publicado a lo menos con 15 días corridos de

anticipación a aquél fijado para el remate.

Si además los bienes objeto del remate se encuentran ubicados en otra comuna que

aquella en la cual tiene su asiento el Tº, deberá anunciarse el remate de la misma

manera en un diario de esa comuna o de la capital de provincia o de región, según

sea el caso.

Por excepción, estos avisos podrán ser publicados en días inhábiles (sábado o

domingo), lo que tiene precisamente por objeto permitir la mayor difusión posible de

la subasta, considerando que los diarios se venden y leen en mayor cantidad los

domingos y festivos.

En el expediente el secretario deberá certificar el tenor del aviso publicado y las

fechas en que lo fue, lo que en la práctica se concreta pegando en el expediente un

recorte de los avisos y certificado del secretario que éste fue publicado en los días

pertinentes. Si se omiten las publicaciones el remate será nulo.

4.- Citación de los acreedores hipotecarios (Arts. 492 CPC y 2428 CC):

Tratándose de inmuebles, cuando sobre ellos se encuentra constituida alguna

hipoteca, esta da derecho al acreedor hipotecario para perseguir el bien de quien

quiera que lo posea y del título en virtud del cual lo haya adquirido, salvo que la

adquisición haya tenido lugar en pública subasta ordenada por el juez después de

haberse citado a los acreedores hipotecarios, con el objeto que sean pagados de sus

créditos con el producto del remate, conforme al orden de prelación que

corresponda.

Por su parte, el Art. 492 del CPC señala que si un acreedor hipotecario de grado

posterior (por ejemplo 2ª hipoteca), persigue el inmueble hipotecado contra el

deudor personal que lo posee, el o los acreedores de grado preferente, citados

conforme al Art. 2428 del CC, podrán exigir el pago de sus créditos sobre el precio

del remate, según sus grados o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada,

siempre que sus créditos no estén devengados. Si los acreedores en referencia nada

dicen durante el término de emplazamiento, se entenderá que optan por ser

pagados con el producto del remate en el orden correspondiente.

En caso de que se omita la citación a estos acreedores hipotecarios, ellos

conservarán sus hipotecas no obstante la subasta, es decir, la persona que remate

el inmueble lo hará con esas hipotecas, sin perjuicio de lo cual, podrá subrogarse en

los derechos del acreedor hipotecario que obtuvo el pago de su acreencia.

5.- Autorización de otros Tribunales:

Como vimos anteriormente, si la especie se encuentra embargada además en otro

proceso, para la validez del remate es indispensable que se obtenga la autorización

del otro juez, en la misma forma que señalamos al tratar de los bienes muebles; en

todo caso, aquí cabe señalar que el embargo, como debe inscribirse, deberá figurar

en el registro correspondiente del CBR donde está inscrito el inmueble.

6.- Calificación de las garantías o cauciones:

Como señalamos anteriormente, en las bases del remate se señalan las cauciones o

garantías que deben rendir los subastadores, a fin de garantizar precisamente la

seriedad de su intervención en el remate; es decir, que no comparezcan personas

que hagan ofertas, se adjudiquen el bien y posteriormente no paguen el precio.

El Art. 494 del CPC prescribe que todo postor, para tomar parte en el remate, deberá

rendir caución suficiente, calificada por el Tº, sin ulterior recurso, para responder de

que se llevará a efecto la compra de los bienes rematados. La caución normalmente

será equivalente al 10% del valor de tasación y subsistirá hasta que se otorgue la

escritura definitiva de compraventa, o se deposite a la orden del tribunal el precio o

la parte de él pagadera al contado. Como vimos, las partes de común acuerdo

pueden alterar el monto de las garantías.

Si el subastador no cumple posteriormente con las obligaciones derivadas del

remate, la caución se hará efectiva y el remate quedará sin efecto.

EL REMATE MISMO:

Cumplidos todos los trámites, el día y hora señalados para la subasta, deberá

llevarse a cabo ante el Tº que reconoce del proceso o ante aquél que corresponda al

territorio donde se encuentran ubicados los bienes, cuando se haya resuelto esto

último de conformidad con los motivos fundados que esgrimieren las partes.

Los subastadores comenzarán efectuando ofertas por sobre el mínimo establecido

en las bases y se concluirá cuando se llegue a la postura más alta. A esta subasta

también puede concurrir el propio acreedor, quien no necesita rendir caución toda

vez que lo hace con cargo a su crédito.

El Acta de Remate:

Conforme a lo dispuesto en los Arts. 495, 496 y 497 del CPC, subastado el bien y

concluido el remate deberá levantarse acta del mismo, la que se extenderá en un

libro especial que al efecto debe llevar el secretario del Tº y será suscrita por el Juez,

el Secretario y el subastador.

Esta acta tendrá el valor y hará las veces de escritura pública, debiendo dejarse en

todo caso un extracto de ella en el expediente mismo, lo anterior, sin perjuicio que

dentro de 3º día deba extenderse la escritura pública propiamente tal, escritura que

será suscrita por el Juez en representación del vendedor, es decir del ejecutado y el

subastador como comprador.

Mediante esta escritura se podrá requerir la correspondiente inscripción en el CBR

respectivo, debiendo insertarse los antecedentes que sean necesarios para su

debida inteligencia, como por ejemplo señalar el proceso en que se efectuó el

remate, etc. y en ese mismo momento se podrá solicitar al Tº el alzamiento de

embargos y la cancelación de hipotecas sobre este bien, petición a la que el Tº dará

lugar con citación de los interesados.

Sanciones:

Como se dijo, si la parte no se presentaré a suscribir el acta o la escritura, se va a

hacer efectiva la caución y el remate quedará sin efecto. Del monto de esta garantía

o caución se deducirán previamente los gastos del remate, luego el 50% se abonará

al crédito y el otro 50 % quedará a beneficio de la Corporación Administrativa del

Poder Judicial.

Ausencia De Postores En El Remate:

¿Que sucede si el día del remate no se presentan postores?. En este caso de

conformidad con el Art. 499 del CPC el acreedor ejecutivo 2 posibilidades:

1.- Puede solicitar que los bienes le sean adjudicados por los 2/3 del valor de

tasación de los mismos (con cargo a su crédito).

2.- Puede solicitar que el Tº reduzca prudencialmente el monto de la tasación, que

en ningún caso podrá fijas más allá de 1/3 de la misma.

En caso de que el acreedor solicite la 1ª, es decir, la adjudicación, el Tº accederá a

ello, con citación del ejecutado y demás interesados, si los hubiere. En este caso lo

que hay es una verdadera venta en pública subasta y el acreedor será el comprador,

enterando el precio correspondiente por compensación de su crédito y en lo demás

se procederá como si hubiera habido realmente remate.

Si el acreedor escoge la 2ª posibilidad, se deberá proceder a efectuarse un nuevo

remate, en el cual el mínimo de las posturas serán de 2/3 del nuevo avalúo la

tasación y deberán efectuarse las publicaciones.

Si efectuado un 2º remate no se presentaren postores, el acreedor tendrá derecho a

solicitar alguna de las siguientes cosas:

1.- Que se le adjudiquen los bienes por los 2/3 del nuevo avalúo;

2.- Que se pongan los bienes a remate por 3ª vez, por el precio mínimo que el Tº

señale;

3.- Que se le entreguen los bienes en prenda pretoria, es decir, que le sean

entregados estos bienes con el objeto de ir percibiendo las rentas líquidas que éstos

produzcan, las que irá abonando a su crédito.

Si el ejecutante solicitaré esta 3ª vía, es decir, la prenda pretoria, el ejecutado se

podrá oponer, solicitando que se saquen nuevamente los bienes a remate por una

última vez, en cuyo caso ocurrirá pero sin mínimo para las posturas, lo que reviste

un enorme riesgo.

En el caso que se solicite un nuevo remate, se deberán cumplir nuevamente los

trámites señalados, sobre todo en cuanto a los avisos, pero el plazo que medie se

reducirá a la mitad, salvo que hayan transcurrido más de 3 meses desde el día

designado para el remate anterior y aquél en el cual se pide la nueva subasta.

La Prenda Pretoria:

El profesor Casarino, dice que la prenda pretoria “Es un contrato celebrado por

intermedio de la justicia, por el que se entrega al acreedor una cosa mueble o

inmueble embargada en una ejecución, para que se pague con sus frutos”.

Este contrato se perfecciona mediante la facción de inventario solemne de los

bienes que se entregan al acreedor en prenda pretoria;

Esta prenda pretoria le otorga al acreedor los siguientes derechos y le impone las

siguientes obligaciones:

1.- Tendrá derecho a aplicar las rentas líquidas de los bienes al pago del crédito a

medida de que éstas se fueren abonando. Para el cálculo de estas rentas líquidas el

Art. 504 del CPC señala que se deberán tomar en cuenta, además de los otros

gastos de legítimo abono, el interés corriente de los capitales propios que el

acreedor deba invertir en esos bienes, así como la suma que el Tº le fije a título de

remuneración por concepto de administración; no tendrá sin embargo derecho a

esta remuneración el acreedor que no rinda cuenta fiel de su administración o se

determinare que ha actuado con dolo o culpa grave;

2.- En cualquier momento podrá poner término a la prenda pretoria y solicitar la

enajenación de ésta o el embargo de otros bienes del deudor.

3.- Tratándose de bienes muebles, tendrá sobre estos los mismos derechos del

acreedor prendario.

4.- Tiene la obligación de llevar cuenta exacta y en lo posible documentada de los

productos de los bienes y rendir cuenta de su administración al menos una vez al

año, esto tratándose de inmuebles y cada 6 meses en el caso de bienes muebles. Si

no lo hace, como sanción se le puede aplicar la pérdida de su remuneración.

Por su parte, el deudor tiene derecho, conforme al Art. 505 del CPC, a solicitar en

cualquier tiempo la restitución de los bienes, siempre y cuando pague la deuda, las

costas y en general todo lo que tenga derecho a percibir el acreedor.

Situación de Bienes Embargados a que se refiere Art. 508 del CPC:

Si los bienes embargados consisten en el derecho a gozar de una cosa o percibir sus

frutos, el acreedor podrá solicitar de éstos en arrendamiento o que el derecho le sea

entregado en prenda pretoria.

NULIDAD DEL REMATE (Pregunta):

Cuestiones generales:

Como hemos visto y señalado anteriormente, el remate o venta en pública subasta

viene a ser un verdadero contrato de compraventa forzada, en que por una parte la

suscribe el juez y por la otra el subastador. Es así que como AJ para muchos tiene

una doble naturaleza, tanto de carácter civil como procesal, razón por la cual puede

ser objeto de nulidad de orden civil o procesal.

Nulidad Civil:

Si la compraventa en remate adolece de cualquier vicio de orden civil, ya sea en el

consentimiento, objeto ilícito, causa ilícita o ausencia de solemnidades civiles,

deberá impetrarse la nulidad del mismo, a través de una demanda en juicio civil

distinto de aquél en el cual se subastó la especie.

Nulidad procesal:

También el remate puede adolecer de algún vicio de nulidad de orden procesal y a

diferencia de la nulidad civil, estos deben ser reclamados en el mismo

procedimiento en el cual se practicó el remate a través del “Incidente de Nulidad

Procesal”, el que sólo podrá impetrarse hasta el momento en que quede firme o

ejecutoriada la sentencia, salvo que la nulidad se funde en el Art. 80 del CPC, esto

es Nulidad por Falta de Emplazamiento.

TRAMITES FINALES DE LA EJECUCION:

Destino de los dineros producto del remate (Art. 509 CPC):

Conforme lo establece el artículo 509 del CPC, los fondos o dineros que se obtengan

de la realización de los bienes embargados deberán ser consignados o depositados

en la cuenta corriente del Tº respectivo, ya sea por el martillero, por el depositario o

por los compradores cuando se trata de remates efectuados en el tribunal. Es decir,

si los bienes son muebles y se han vendido por martillero, será éste quien deberá

rendir cuenta de su gestión y depositar el producto del remate en la cuenta

corriente; si el depositario ha vendido los bienes sujetos a deterioro o corrupción,

deberá igualmente depositar el producto de esa venta, si ha sido un corredor, éste

también, aparte de rendir cuenta, deberá efectuar este depósito. Si se trata de

remates efectuados en el tribunal mismo, es decir, fundamentalmente bienes raíces,

será el adjudicatario quien deberá efectuar este depósito.

Liquidación del crédito y tasación de costas (Art. 510 CPC).

Ejecutoriada la sentencia definitiva y realizados los bienes embargados, el

ejecutante deberá solicitar la liquidación del crédito, es decir, el cálculo

correspondiente de los reajustes e intereses que procedan y, además, la tasación de

las costas personales y procesales.

Esta liquidación y tasación podrá incluso efectuarse antes de que la sentencia quede

ejecutoriada, cuando el ejecutante caucione las resultas, es decir, de garantías de

que podrá cumplir con lo que se resuelve eventualmente por un tribunal superior al

conocer de un recurso de apelación.

Como señalamos anteriormente, la liquidación del crédito la efectúa el Secretario y

la tasación de costas procesales también, mientras que las personales las regula el

juez.

El Pago al Acreedor (Art. 511 CPC):

Practicada la liquidación a que se refiere el Art. 510, el Art. 511 señala que el juez

ordenará el pago al acreedor con el dinero embargado o con el que resulte del

remate de bienes, si lo embargado no ha sido dinero. Ahora, si lo embargado ha sido

la especie misma adeudada, como señalamos anteriormente, se hará entrega de

ella al ejecutante.

Por otra parte, si la deuda ha sido en moneda extranjera, conforme vimos en su

oportunidad, el ejecutante deberá indicar en su demanda el equivalente en moneda

nacional acompañando un certificado bancario de la cotización de esa moneda

extranjera al tipo de cambio vendedor y el tribunal ordenará despachar el

mandamiento por esa suma en moneda nacional y el pago se hará al ejecutante en

moneda nacional al tipo de cambio vigente vendedor al día del pago.

Ahora, si la ejecución misma ha sido en moneda extranjera en atención a que así se

estipuló en el título ejecutivo, el Art. 511 inciso 2º dispone que el Tº deberá disponer

que el depositario o el secretario, por intermedio de un banco, efectúe la conversión.

Orden en que se Efectúa El Pago:

Los dineros que se encuentra depositados en la cuenta corriente del Tº, conforme lo

establece el Art. 513, no podrá ser utilizados para pagar otra deuda que la

correspondiente a la ejecución, salvo que la sentencia haya declarado la existencia

de un privilegio respecto de algún crédito, conforme a las normas de la prelación de

créditos o que se trate de algún caso expresamente señalado por la ley, como las

costas y la remuneración del depositario. En consecuencia, el orden en que deben

efectuarse los pagos es el siguiente:

a) Créditos diferentes a aquél que motivo la ejecución y que la sentencia declare

preferentes conforme a las normas de la prelación de créditos.

b) Las Costas y remuneración de depositario.

c) La deuda misma, pagándose en primer término los intereses y luego el capital.

En el caso de que el producto de la ejecución no alcance para efectuar todos los

pagos señalados, procederá se solicite la ampliación del embargo y la realización de

nuevos bienes. Por el contrario, si el producto de la licitación excede a lo que debe

pagarse, el saldo deberá será entregado al deudor ejecutado.

Normas Relativas al Depositario (Arts. 451 y 514- 517):

Al practicarse el embargo, normalmente se hará entrega de los bienes embargados

a un depositario provisional, correspondiendo que con posterioridad se efectúe la

designación de depositario definitivo, nombramiento que es efectuado por las partes

de común acuerdo en una audiencia o por el juez en subsidio a falta de acuerdo.

El depositario tiene las siguientes obligaciones:

1.- Debe encargarse de la conservación y eventualmente de la administración de la

cosa o bines embargados.

2.- Expirado el depósito por cualquier causa, el depositario deberá rendir cuenta de

su administración, sin perjuicio de que el Tº a solicitud de parte establezca que se

rindan cuentas parciales.

Presentada la cuenta, ésta deberá ser puesta en conocimiento de las partes, las que

tendrán el plazo de 6 días para objetarla; caso en el cual se generará un incidente;

3.- El depositario deberá consigna en la cuenta corriente del Tº los fondos líquidos

que obtenga de los bienes en depósito y en caso de mora de efectuar esos

depósitos, deberá paga los intereses corrientes.

4.- El depositario tendrá derecho a remuneración, la cual deberá ser fijada por el Tº

al momento de pronunciarse sobre la rendición de cuentas. No va a tener derecho a

esta remuneración cuando haya incurrido en dolo o culpa grave o cuando

simplemente se tratare de la retención de las remuneraciones.

EL JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIONES DE HACER:

Concepto:

“Es aquel procedimiento ejecutivo a través del cual el acreedor persigue el

cumplimiento forzado de una obligación consistente en la ejecución de

algún hecho”.

El hecho cuya ejecución se pretende:

Este puede consistir en:

1.- La suscripción de un documento o constitución de una obligación,

2.- En la realización de una obra material.

Derechos del acreedor:

De acuerdo con el Art. 530 en relación con el Art. 442 del CPC, para que el juez

pueda dar curso a una demanda en juicio ejecutivo por obligación de hacer se

requiere:

a) La existencia de un título ejecutivo;

b) Que la obligación sea actualmente exigible;

c) Que la obligación sea determinada o determinable (no se exige que sea

líquida, sino que determinada).

d) Que la acción ejecutiva no esté prescrita.

1.- Suscripción de Documento o Constitución de Obligación.

Si el juez estima que resulta admisible la demanda atendido a que esta cumple los

requisitos señalados, así lo declarará y le dará curso a la demanda y, despachará

mandamiento para requerir el cumplimiento de la obligación de suscribir un

documento o constituir una obligación dentro de un plazo prudencial que señalará al

efecto.

En esto casos el ejecutado podrá optar por una de las siguientes 3 actitudes:

a) Cumplir dentro de plazo con la suscripción del documento o constitución de la

obligación;

b) Oponer excepciones, caso en el cual será necesario esperar la dictación de la

sentencia respectiva. Si esta rechaza las excepciones, se seguirá adelante.

c) No hacer nada; caso en el cual se omite la sentencia, sirviendo el mandamiento

para los efectos de seguir adelante con la ejecución, una vez vencido el plazo de 4

días para oponer excepciones.

Si el ejecutado no ha opuesto excepciones o habiéndolas deducido, éstas han sido

rechazadas, la ejecución seguirá adelante en el apremio una vez vencido el plazo

que se le señaló para el cumplimiento en el requerimiento (plazo prudencial). En

este caso, el ejecutante deberá solicitar en el cuaderno de apremio que el juez

proceda a suscribir el documento o a constituir la obligación en representación del

deudor.

Es decir, en este procedimiento lo diferente es que no procede el embargo

y remate de bienes, sino que se señala al ejecutado un plazo prudencial

para que cumpla y si no lo hace, lo hará el juez en su representación.

2.- Realización de Obra Material.

Presentada la demanda, si esta cumple con los requisitos legales, el juez despachará

mandamiento para requerir del deudor el cumplimiento de la obligación,

señalándole un plazo prudencial para que de inicio a las obras. En estos casos como

en el anterior, el ejecutado podrá adoptar alguna de las siguientes actitudes:

a) Iniciar los trabajos en el plazo señalado y concluirlos, caso en el cual el juicio

termina.

b) Oponer excepciones, pero en este caso, además de las excepciones que

contempla el Art. 464 del CPC, puede oponer la del 534, es decir, la de la

imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra; en este caso, si se acoge

alguna de las excepciones concluye el proceso; si las excepciones son rechazadas,

en cambio, se mandará seguir adelante la ejecución.

c) No hacer nada; caso en el cual, la ejecución sigue adelante con el mérito del

mandamiento.

Si la ejecución sigue adelante, el ejecutante podrá solicitar al Tº y a su elección:

1º Que se le autorice a él mismo para hacer ejecutar la obra por un tercero o,

2º que se apremie al ejecutado a la ejecución del hecho convenido.

Si el actor escoge ejecutar la obra por un tercero, deberá presentar junto con la

solicitud respectiva, un presupuesto del importe de la ejecución de dicha obra, el

que será puesto en conocimiento del ejecutado para que éste pueda objetarlo

dentro de 3º. Si no lo objeta, se tendrá por aprobado; si lo objeta, el monto será

determinado por peritos, quienes serán designados conforme a las normas

generales. Si se aprueba el presupuesto, el ejecutado deberá consignar los montos

en la cuenta del Tº dentro de 3° día; si así no lo hiciere o estos resultaren

insuficientes, se podrán embargar y rematar bienes. Concluida la obra, el ejecutante

deberá rendir cuenta al tribunal de la inversión de los fondos que éste recibió.

Si elige la 2ª opción, se le podrán aplicar al ejecutado, multas y arrestos de hasta

quince días, los que podrán ser reiterados si persiste en el incumplimiento. En todo

caso, para la procedencia de estos apremios es necesario que el deudor no haya

consignado fondos para la obra o que no se hayan obtenido éstos mediante la

realización de bienes suficientes.

Por otro lado, los apremios cesarán desde el momento que se pagaren las multas y

se caucionaren los perjuicios que hubiere sufrido el acreedor.

JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIONES DE NO HACER:

La obligación de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de la ejecución de

un hecho cualquiera, sea éste material o jurídico.

Conforme al Art. 1555 del CC, tratándose de obligaciones de no hacer, ellas se

resuelven en la de indemnizar perjuicios, siempre y cuando pueda deshacerse lo

hecho en contravención.

Si se puede deshacer lo hecho, la obligación de no hacer se transforma en la de

deshacer lo hecho, tramitándose conforme a las reglas del juicio ejecutivo de

obligaciones de hacer, pero en este caso, el ejecutado podrá alegar incidentalmente

que la finalidad perseguida con la obligación de no hacer incumplida puede

obtenerse de otra forma, caso en el cual se procederá conforme a las normas del

incidente ordinario.

La demanda encaminada a obtener la destrucción de lo hecho, se someterá a las

normas del juicio ejecutivo de obligaciones de hacer, siempre y cuando exista título

ejecutivo y se reúnan los demás requisitos; pero la acción encaminada a obtener la

indemnización de perjuicios, deberá someterse a juicio declarativo en el cual se

determinará la naturaleza y monto de los perjuicios (Muy preguntado en el

examen de grado).

LAS TERCERIAS EN EL JUICIO EJECUTIVO (DE MEMORIA):

Concepto:

Son aquellas intervenciones que efectúan en este proceso terceros extraños al

mismo, pretendiendo dominio sobre los bienes embargados, posesión de los

mismos, derecho a ser pagado preferentemente o derecho para concurrir al pago a

falta de otros bienes.

En el primer caso la tercería se denomina De Dominio; en el 2º De Posesión; en

el 3º De Prelación y en el 4º De Pago y de acuerdo con el Art. 518 del CPC, en el

juicio ejecutivo, sólo son admisibles estas.

Disposiciones que las Regulan:

Tratándose de las tercerías en el juicio ejecutivo a estas resultan aplicables los Arts.

518 a 529 del CPC y en su defecto, las normas comunes a todo procedimiento, y a

falta de estas, las normas del procedimiento ordinario de mayor cuantía.

Naturaleza Jurídica de las Tercerías en el Juicio Ejecutivo:

Se discute en doctrina cual seria su naturaleza jurídica. Para la posición dominante,

las mismas son incidentes del juicio ejecutivo, los que son promovidos por un 3º

fundado en alguna de las pretensiones señaladas y que tramitan conforme a las

normas de los incidentes, salvo la tercería de dominio, la que se tramita conforme a

las normas del juicio ordinario, pero sin los trámites de réplica y dúplica.

Características:

1.- Son de carácter excepcional. El mismo Art. 518 del CPC, señala expresamente

que en el juicio ejecutivo sólo son admisibles las tercerías señaladas.

2.- Son de carácter accesorio. Estas tercerías no pueden existir sin un juicio

ejecutivo en el cual se haya trabado embargo sobre alguna especie que origina la

pretensión de este tercero. Como son incidentes del juicio ejecutivo que se

substancian conforme a normas especiales, esto trae como consecuencia:

a) Que el mandato judicial constituido en el juicio ejecutivo por el actor o el

ejecutado tiene pleno valor para la tercería.

b) La resolución recaída en la primera gestión de una tercería, si bien de

conformidad con las normas generales, debieran notificarse por el estado a los

apoderados del ejecutante y del ejecutado, por razones de orden práctico se ha

dispuesto que sean notificadas por cédula.

c) Las resoluciones que fallan la tercería, al establecer derechos permanentes en

favor de las partes, son sentencias interlocutorias y NO sentencia definitivas.

LA TERCERIA DE DOMINIO:

Concepto:

Es aquella tercería del juicio ejecutivo en la cual una persona extraña al proceso

mismo, se presenta a éste formulando su pretensión de que se le reconozca la

calidad de dueño de la especie embargada que sostiene tener.

Oportunidad Para Deducir Esta Tercería:

El CPC no señala en forma precisa el momento desde el cual puede interponer la

tercería de dominio, ni la oportunidad hasta la cual ella puede ejercitarse. Sin

embargo, tomando en cuenta las normas que regulan las tercerías, así como

aquellas que regulan el procedimiento de apremio se puede señalar:

a) La tercería de dominio sólo puede deducirse una vez que se ha iniciado el juicio

ejecutivo y en él se ha trabado embargo sobre la o las especies sobre las cuales se

pretende dominio.

Explicación:

Lo anterior, por una razón lógica, toda vez que el tercero no podrá sentirse afectado

en su derecho de dominio mientras no se trabe embargo sobre la especie de su

propiedad.

b) La tercería de dominio sólo puede deducirse “hasta antes” que se efectúe la

tradición de los bienes que han sido objeto del remate, es decir, hasta antes de la

entrega tratándose de bienes muebles o hasta antes de la inscripción de dominio en

favor del adjudicatario tratándose de inmuebles.

Sin embargo, si estos bienes ya han sido licitados y se ha procedido a la tradición de

los mismos, en estos casos lo que procederá será la Acción Reivindicatoria.

Tratándose de la prenda pretoria, la tercería de dominio se puede deducir mientras

esta se mantenga.

Tramitación De La Tercería De Dominio:

Conforme lo dispone el Art. 521 del CPC, la tercería de dominio se seguirá por ramos

separados con el ejecutante “y” el ejecutado, y se tramitará conforme a las normas

del juicio ordinario sin los escritos de réplica y dúplica.

De conformidad con el Art. 523 del CPC, la demanda de tercería de dominio deberá

reunir los requisitos que el Art. 254 del CPC, expresando el mismo, que no se dará

curso a la demanda si ella no cumple con algunos de esos requisitos; es decir,

excepcionalmente se le otorga al juez la facultad de actuar de oficio par ano

admitirla a tramitación a diferencia de lo que ocurre en el juicio ordinario

propiamente tal.

La tercería se deduce en contra del ejecutante y del ejecutado, en forma tal que el

tercerista pasa a ser el demandante y los otros 2 los demandados. En consecuencia,

deducida y acogida a tramitación una tercería de dominio, el juez dará traslado de la

misma al ejecutante y al ejecutado para que ellos la contesten dentro del término de

emplazamiento, pudiendo además en estos casos, oponer las excepciones dilatorias

que estimen pertinentes.

Efectos De La Tercería De Dominio En El Juicio Ejecutivo:

Cuaderno Ejecutivo o Principal:

De conformidad con El Art. 522 del CPC, las tercerías no suspenden en caso alguno

la tramitación del cuaderno ejecutivo, atendido a que no existe relación que haga

necesaria esa suspensión.

Cuaderno de Apremio:

De conformidad con el Art. 523 del CPC, la regla general es que la tercería de

dominio no suspende el cuaderno de apremio, salvo que esta se apoye en

instrumento público otorgado con anterioridad a la presentación de la demanda

ejecutiva.

Regla General:

Si la tercería no se funda en una escritura pública, por regla general, no se suspende

el procedimiento de apremio, sino que se va a seguir adelante y se va a realizar el

remate, pero en estos casos, se entiende que recae sobre los derechos que el

deudor tenga o pretenda tener sobre la cosa embargada; es decir, lo que se remata

son los derecho litigiosos y por tanto, se entiende que esta venta se encuentra

sujeta a una condición resolutoria en el sentido que si se acoge la tercería se

resuelve la venta, debiendo en consecuencia retrotraerse los actos.

Excepción:

Cuando la tercería se funda en instrumento público otorgado con anterioridad a la

presentación de la demanda ejecutiva, se suspende el procedimiento de apremio

hasta que esta sea resuelta por sentencia ejecutoriada; si la sentencia acoge la

tercería, se excluirá el bien del embargo; en cambio, si la tercería es rechazada,

continuará el procedimiento de apremio.

Se ha discutido por la doctrina si este instrumento público debe constituir prueba

completa y bastarse a si mismo. Al respecto, la mayoría estima que debe constituir

prueba completa.

Sentencia De La Tercería De Dominio:

La sentencia que falla la tercería de dominio es una sentencia interlocutoria; si

acoge la tercería, deberá disponer el alzamiento del embargo, pero solo sobre la

especie o especies objeto de la tercería y su restitución a este tercerista.

Si se hubiere realizado la venta, se resolverá la misma. Si la sentencia rechaza la

tercería, una vez ejecutoriada cesará la intervención del tercero.

LA TERCERIA DE POSESION

Concepto:

Es aquella por la cual un 3° extraño al juicio ejecutivo, comparece a este, solicitando

se alce el embargo y se respete su posesión respecto de un bien que ha sido objeto

de este, por que al momento en el cual se practicó, la especie se encontraba en su

poder y consiguientemente debía presumirse su dominio.

Explicación:

Con anterioridad solo existía la tercería de dominio, pero doctrinaria y

jurisprudencialmente se hizo necesario la creación de esta tercería la cual se

introdujo con la modificación de la ley 18.705 del CPC, con la cual se modificaron los

Arts. 518 y siguientes estableciéndose esta nueva tercería y la razón, es que no

resulta justo o viable que al sujeto que esta en posesión de determinados bienes y

que no es el ejecutado se le embarguen los mismos, toda vez que se aplica la

presunción del Art. 700 del CC, en orden a que el poseedor se reputa dueño.

 Situaciones En Que Puede Presentarse:

Si se embargan bienes del ejecutado en su domicilio no hay nada que hacer,  si por

el contrario, se embargaren bienes del 3º que se encuentran en el domicilio del

ejecutado, no se aplica la tercería de posesión, sino que el 3° debe deducir la

tercería de dominio. Si se embargan bienes del ejecutado que se encuentran en

poder de un 3º, tampoco se presenta el problema toda vez que los mismos están

sujetos al derecho de prenda general. Ahora bien, en aquellos casos que se

embraguen bienes de un 3° que se encuentran en el domicilio de ese 3°, la ley lo

faculta para deducir la tercería de posesión, amparado en la presunción de dominio

que establece al Art. 700 del CC.

Tramitación De La Tercería De Posesión:

De conformidad con el Art. 521 del CPC, esta tercería se tramita conforme a las

normas de los incidentes mediante cuaderno separado, lo que quiere decir que no

suspende la ejecución.

El tercerista deberá comparecer al proceso presentando su demanda incidental en

la que alegara ser poseedor de los bienes embargados en ese proceso y solicitará al

T° alzar el embargo. Esta demanda incidental se dirige en contra del ejecutante y

del ejecutado y será resuelta en este procedimiento incidental por una sentencia

interlocutoria.

 

Efectos De La Interposición:

Se debe distinguir entre el Cuaderno Ejecutivo y el Cuaderno de Apremio:

 

Respecto del Cuaderno Ejecutivo, no produce efecto alguno y se sigue tramitando.

Respecto del Cuaderno de Apremio, en principio no suspende la tramitación del

cuaderno, salvo que de conformidad con el al Art. 522 del CPC se acompañen a la

tercería antecedentes que constituyan una presunción grave de la posesión que se

reclama.

 

Momento en el Cual se puede deducir esta Tercería:

Esta tercería puede deducirse desde que se haya embragado el bien de que se

trate, por cuanto con anterioridad no se verá afectada la posesión del 3° y se podrá

deducir hasta antes que se haya enajenado el bien.

 

Efectos Que Produce La Sentencia que recae en este Tercería:

Ejecutoriada la sentencia ejecutoria que acoge esta tercería, se deberá ordenar el

alzamiento del embargo y la restitución de la especie al 3°. Si se rechaza la tercería,

una vez que la sentencia se encuentra ejecutoriada, cesa la intervención de este.

 

TERCERIA DE PRELACION:

Concepto:

Es aquella en la cual un 3° ajeno al juicio comparece a este invocando la calidad de

acreedor del ejecutado y pretendiendo ser pagado en forma preferente al ejecutante

con el producto del remate.

 

Momento en que puede interponerse esta tercería:

Puede interponerse desde que se ha notificado la demanda al ejecutado y hasta la

conclusión del juicio ejecutivo.

 

Tramitación de la Tercería de Prelación:

De acuerdo al Art. 521 CPC, la tercería de prelación debe tramitase de conformidad

con el  procedimiento incidental, debiendo en todo caso la demanda ir acompañada

del correspondiente titulo ejecutivo que justifique el derecho preferente que se

alega.

Efectos de la interposición de esta Tercería:

Por la propia naturaleza de esta tercería no suspende la ejecución, sin embargo, una

vez ejecutados los bienes, los montos se consignaran en la cuenta corriente del T° y

se pagará una vez que se halla resuelto la tercería y en la forma que la sentencia

establezca.

ACCION QUE COMPRENDE ESTA TERCERIA

Comprende 2 acciones:

1.- Dirigida contra el ejecutado. En esta se deduce la acción ejecutiva.

2.- Dirigida contra el ejecutante. Se interpone la acción de preferencia en el pago.

 

Si la sentencia acoge la ejecutiva pero rechaza la de preferencia, la tercería de

prelación se transforma en tercería de pago y de conformidad con el Art. 527

CPC, si el deudor no tiene otros bienes que aquellos que han sido embargados, no

alcanzan a cubrirse con ellos los bienes del ejecutante ni del tercerista, ni se justifica

derecho preferente para el pago, el producto se distribuirá entre ambos acreedores

proporcionalmente al monto de los créditos que se hagan valer.

 

TERCERIA DE PAGO:

Concepto:

Es aquella por la cual un 3°, acreedor no privilegiado, interviene en el juicio

ejecutivo pretendiendo derecho para concurrir al pago en el producto de los bienes

embargados, a falta de otros bienes y a prorrata de sus efectivos créditos.

 

Momento en que puede interponerse:

Por su naturaleza, esta no puede deducirse con anterioridad a que se haya

producido el embargo,  toda vez que es necesario que no existan otros bienes y

deberá deducirse hasta antes que se haya efectuado el pago al ejecutante.

 

Requisitos de procedencia:

Fundamentalmente son 2:

1- El crédito del 3° debe constar en el titulo ejecutivo.

2- El deudor debe carecer de otros bienes que los embargados.

 

Tramitación:

De conformidad con el Art. 521 CPC se tramitarán conforme a las normas del

incidente ordinario, el que se sigue entre el tercerista contra ejecutante y ejecutado.

Si la tercería es acogida y el producto de los bienes embargados no es suficiente

para pagar los créditos del ejecutante y el tercerista, el producto del remate se

distribuirá entre ellos a prorrata de sus créditos. Si la tercería es rechazada el 3°

carece de derecho para concurrir al pago.

Sin perjuicio de lo anterior, la ley, en el Art. 528 CPC, le señala al acreedor otro

procedimiento para el pago de su crédito y este consiste en iniciar un procedimiento

ejecutivo diverso ante el T° que corresponda de conformidad con las normas

generales en el cual solicitara al T° que le dirija un oficio al T° que conoce de la otra

ejecución para que retenga de los bienes realizados aquella cuota que

proporcionalmente le corresponda. Para determinar estas cuotas será necesario

efectuar la liquidación de ambos créditos y la respectiva tasación de costas.

Efectos:

Produce los mismo efectos que de prelación, es decir, no suspende la ejecución,

pero los fondos quedaran depositados en la cuenta corriente del T° mientras se falle

la tercería.

Derechos del tercerista en relación con el depositario y el remate (Art. 529

CPC):

1- Solicitar la remoción del depositario.

2- Intervenir en la ejecución y realización de los bienes.

Si bien se refiere al tercerista de pago, se ha estimado por la jurisprudencia que esta

norma también se aplica al tercerista de dominio, de posesión y de prelación, esto

por cuanto tendrían el mismo interés (donde existe la misma razón, debe existir la

misma disposición).

TERCERIA SOBRE OTROS DERECHOS (Arts. 519 y 520 CPC):

1.- Oposición del comunero de la cosa embargada (Art. 519 CPC):

Puede suceder que la cosa embargada pertenezca a una comunidad, por tanto, los

comuneros pueden deducir esta tercería con el objeto que se reconozca la

comunidad y el remate solo recaiga solo sobre la parte o cuota que le corresponde

al ejecutado, lo que se va a tramitar conforme a las normas de la tercería de

dominio.

Relacionado con esta materia se encuentra el Art. 524 CPC, cual señala que si el

ejecutado tiene bienes en comunidad, el ejecutante podrá adoptar una de las

siguientes actitudes:

a) Dirigir su acción sobre la parte o cuota en la comunidad que corresponde al

deudor, a fin que se enajene esta sin previa liquidación de la comunidad.

b) Exigir que la comunidad se liquide con intervención suya. En estos casos los

comuneros se podrán oponer a la liquidación cuando exista para ello algún

impedimento legal o de la liquidación haya de resultar grave perjuicio.

 

2.- Exclusión del embargo reclamado por el ejecutado, respecto de bienes

inembargables (Art. 519 Inc. 2º): Esta incidencia se sustancia en el mismo

cuaderno de apremio y es de previo y especial pronunciamiento, lo que significa que

se suspende la tramitación del cuaderno hasta que sea resuelta la incidencia.

 

3.- Derechos que hace valer el ejecutado invocando una calidad distinta de

aquella por la cual se le ejecuta (Art. 520 CPC):

Esto se refiere a que el ejecutante tiene una calidad distinta por la cual se le está

ejecutando. Ej.: Al Heredero que acepto la herencia con beneficio de inventario, solo

se le puede ejecutar respecto de los bienes de la herencia y no respecto de sus

bienes.

EL PROCEDIMIENTO SUMARIO

Concepto:

Es aquel procedimiento declarativo de carácter ordinario que debe ser

aplicado a todos aquellos casos en que la acción deducida requiera por su

naturaleza tramitación rápida para que sea eficaz, siempre que no exista

un procedimiento especial para ella y en los demás casos que señala la ley.

 

Características:

1.- Es un procedimiento declarativo;

2.- Es un procedimiento de carácter ordinario, por cuanto se aplica a todos aquellos

casos en que la acción requiera de un procedimiento rápido para ser eficaz y no

exista otro procedimiento especial para ella;

3.- Es un procedimiento verbal, sin perjuicio de lo cual, en el mismo se presenta el

principio de protocolización

4.- Es un procedimiento breve y concentrado;

5.- Se dice que es un procedimiento extraordinario, por cuanto este difiere del

procedimiento ordinario en su estructura y se encuentra reglamentado entre los

procedimientos especiales.

 

Casos en que se aplica:

Se encuentran consignados en el Art. 680 CPC.

Tramitación:

1.- La Demanda:

La demanda se podrá presentar verbalmente o por escrito, siendo este último caso

la regla general, caso en el cual deberá cumplir los requisitos establecidos en el Art.

254 CPC.

Presentada la demanda, el T° dictará una resolución en la cual tendrá por

interpuesta de la demanda y citará a las partes a comparendo para audiencia del 5º

día hábil después de la última notificación a los demandados. En caso de que estos

se encuentren fuera del territorio jurisdiccional del Tº, a este 5º día se le deberá

aplicar la tabla de emplazamiento. Por ser la 1ª notificación, procede

personalmente.

2.- El Comparendo:

A esta audiencia, lo normal será que asistan las partes con sus abogados y

apoderados o solo estos últimos.

Además, puede suceder que se ventile un asunto en el cual deba intervenir de

conformidad con la ley el defensor público, por tanto, este también deberá

comparecer de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 683 del CPC, e incluso el Art. 689

dispone que si el asunto materia del proceso, exige que se escuche a ciertos

parientes, estos también deberán concurrir a la audiencia, debiendo también

notificarse personalmente a los que fueren habidos.

 

Situaciones Que Se Pueden Presentar:

1.- Que comparezcan todos:

En estos casos deberá contestarse la demanda oponiendo las excepciones que

procedan. Con el merito de lo que se exponga se citará a oír sentencia o se recibirá

la causa a prueba. En caso de que deba comparecer el defensor público, se dejará

constancia de lo que el exponga. Si deben concurrir parientes, se les solicitará

informe verbal; si los parientes no han concurrido y el informe de los mismos se

estima importante y siempre que estos residan en el lugar del juicio, se podrá

suspender el comparendo y citar a los parientes. De todo lo obrado en este

comparendo, se deberá levantar acta, la que será suscrita por todos los asistentes.

Si se presentaren hechos sustanciales, pertinentes o controvertidos, el juez podrá en

esa misma audiencia o con posterioridad recibir la causa a prueba, de conformidad

con las normas de los incidentes. Si la recepción de la causa a prueba fuere

dispuesta por el Tº en la misma audiencia, las partes se entenderán notificadas en

ese mismo acto; si fuere con posterioridad, deberá notificárseles de acuerdo a las

normas generales, es decir, por cedula. Si el juez estima que no existen hechos

pertinentes, sustanciales y controvertidos, citará a las partes a oír sentencia.

2.- Comparece solo el demandante:

En esta situación, o sea, en rebeldía del demandado, el juez recibirá la causa a

prueba si lo estima pertinente, pero además, podrá acceder provisionalmente a lo

solicitado.

3.- Solo comparece el demandado: 

El CPC nada dice, por tanto deben aplicarse las reglas generales; si hay hechos

sustanciales, pertinentes y controvertidos, se recibirá la causa a prueba, en caso

contrario, se citará a oír sentencia.

4.- No comparece ni el demandante ni el demandado:

Aquí se aplican nuevamente las reglas generales y solo traerá como consecuencia

que en este momento no se celebrará el comparendo y que el proceso puede seguir

adelante si el actor o el demandado solicitan la fijación de un nuevo día al efecto.

 

5.- No comparece el defensor público:

Si la materia objeto del proceso es de aquellas que hacen obligatoria la intervención

del defensor público, la ausencia de este en el proceso no impide que esta se lleve a

cabo, pero el juez deberá dictar una resolución ordenando que el defensor público

efectué un informe sobre el asunto.

 

La sustitución de procedimiento:

Esta es una institución establecida en el Art. 681 del CPC, por la cual se puede

sustituir el juicio sumario por el procedimiento ordinario y viceversa, siempre y

cuando, se de la hipótesis normativa del referido Art.

La solicitud de sustitución se tramitará conforme a las normas de los incidentes y es

un incidente por su naturaleza, de previo y especial pronunciamiento, por tanto,

suspende la tramitación del asunto.

 

La Aceptación Provisional De La Demanda:

Si al comparendo solo asiste el demandante de acuerdo al Art. 684 del CPC, el T°

podrá adoptar 2 actitudes:

1.- Recibir la causa a prueba;

2.- Acceder a petición de la parte demandante provisionalmente a lo solicitado por

este en su demanda. En este caso, el demandado podrá formular oposición dentro

del plazo de 5 días y si las formula, se citará a una nueva audiencia de contestación,

pero esto no obsta a que quede vigente lo accedido provisionalmente.

 

Incidentes (Art. 690 CPC):

En la misma audiencia y se fallarán en la sentencia definitiva del asunto principal.

APELACION (Art. 691 del CPC).

Art. 691. (849). La sentencia definitiva y la resolución que dé lugar al

procedimiento sumario en el caso del inciso 2° del artículo 681, serán

apelables en ambos efectos, salvo que, concedida la apelación en esta

forma, hayan de eludirse sus resultados.

Las demás resoluciones, inclusa la que acceda provisionalmente a la

demanda, sólo serán apelables en el efecto devolutivo.

La tramitación del recurso se ajustará en todo caso a las reglas

establecidas para los incidentes.

--------------------------------- FIN ---------------------------------