SECCIÓN DE DERECHO MERCANTIL … de 2016 Sección de Derecho Mercantil 1 SECCIÓN DE DERECHO...

Mayo de 2016 Sección de Derecho Mercantil 1

SECCIÓN DE DERECHO MERCANTIL

FORMULACIÓN, VERIFICACIÓN, APROBACIÓN, DEPÓSITO Y PUBLICIDAD DE LAS CUENTAS ANUALES

Juan Carlos López-Hermoso Agius

Abogado y Economista. Miembro de la Sección de Derecho Mercantil

Contenido

1. PREVIA .................................................................................................................................. 3

2. CONTABILIDAD Y CUENTAS ANUALES .................................................................................... 3

2.1. Normativa ............................................................................................................................. 3

2.2. Plan General de Contabilidad de Pymes ................................................................................. 3

2.3. Plan General de Contabilidad de Microempresas ................................................................... 3

2.4. Las Cuentas Anuales .............................................................................................................. 4

2.4.1. Normativa reguladora ................................................................................................... 4

2.4.2. Modelos de CCAA (art.254.3, 257 y 258 LSC; art.35.7 Cco) ............................................. 5

2.4.3. Verificación ................................................................................................................... 7

2.4.4. Cuentas anuales normales ............................................................................................. 9

2.4.5. Cuentas anuales PYME ................................................................................................ 10

2.4.6. Microempresas ........................................................................................................... 10

2.4.7. El Informe de Gestión .................................................................................................. 10

3. FORMULACIÓN DE LAS CUENTAS ANUALES ......................................................................... 11

3.1. Normativa: (art.37 Cco; art.253 LSC;) ................................................................................... 11

3.2. Propuesta de aplicación del resultado .................................................................................. 12

3.3. Reformulación de las Cuentas Anuales ................................................................................. 13

4. VERIFICACIÓN DE LAS CCAA ................................................................................................ 15

4.1. Normativa: .......................................................................................................................... 15

4.1.1. Cuando se superen los límites fijados por Ley para excluir la obligación de auditar. ...... 15

4.1.2. Cuando , concurran alguna de las siguientes circunstancias: ........................................ 15

4.1.3. Otros supuestos: ......................................................................................................... 16


4.2. Situación de concurso .......................................................................................................... 17

4.3. Nombramiento del auditor .................................................................................................. 17

4.4. Nombramiento por parte de la sociedad .............................................................................. 18

4.5. Acuerdo de la junta general (art.264.1 y 2 LSC; art.42.5 Cco) .............................................. 18

4.6. Duración (art.264.1 LSC; art.19 LAC/11; a partir del 17-6-2016, art.40 LAC) ........................ 18

4.7. Inscripción (art.138 RRM) .................................................................................................... 19

4.8. Revocación (art.264.3 y 4 LSC - art.19; a partir del 17-6-2016 LAC/11, art.22 LAC; art.153.3

RRM) .................................................................................................................................. 20

4.9. Nombramiento por el registrador mercantil o el secretario judicial ...................................... 20

4.10. Nombramiento a instancia de la sociedad (art.265.1 LSC redacción L 15/2015 y L 25/2015;

art.350 RRM) ...................................................................................................................... 21

4.11. Nombramiento a instancia de la minoría (art.265.2 LSC redacción Ley 15/2015; art.359 RRM)

........................................................................................................................................... 21

4.12. Nombramiento a instancia de persona con interés legítimo (art.40 Cco redacción L 15/2015)

........................................................................................................................................... 22

5. APROBACIÓN DE LAS CUENTAS ANUALES ............................................................................ 22

5.1. Normativa: art.164 y 272.1 LSC ............................................................................................ 22

5.2. Documentación disponible para socios (art.272.2 LSC) ......................................................... 23

5.3. Examen de la contabilidad (art.272.2 y 3 LSC)....................................................................... 23

6. DEPÓSITO Y PUBLICIDAD DE LAS CUENTAS ANUALES ........................................................... 24

6.1. Depósito de las cuentas anuales .......................................................................................... 24

6.2. Plazo de presentación (art.365.1 RRM; art.279.1 LSC) ......................................................... 25

6.3. Forma de presentación (RRM art.46, 52, 365.1, 367; DGRN Instrucciones 26-5-99, 30-12-99 y

13-6-03) .............................................................................................................................. 25

6.4. Documentación (art.279 LSC; art.366 y 367 RRM) ............................................................... 25

6.4.1. Certificación de acuerdos sociales ............................................................................... 25

6.4.2. Cuentas anuales .......................................................................................................... 26

6.4.3. Informe de gestión (art.262.3 LSC redacción Ley 14/2013) .......................................... 26

6.4.4. Informe de auditoría ................................................................................................... 27

6.5. Calificación registral (art.62.4 y 5, 368.3 RRM) ..................................................................... 28

6.6. Incumplimiento de la obligación de depósito (art.282 y 283 LSC; art.378 RRM) .................. 29

6.6.1. Cierre registral (art.282 LSC) ........................................................................................ 29

6.6.2. Sanciones administrativas (art.283 LSC) ....................................................................... 31

6.7. Publicidad de las Cuentas Anuales (art.369 y 370 RRM; art.281 LSC) ..................................... 32


1. PREVIA

Con carácter previo y a titulo introductorio conviene hacer mención a la aplicación de las

distintas versiones del Plan General de Contabilidad, los documentos que comprenden las

CCAA y sus diferentes modelos.

2. CONTABILIDAD Y CUENTAS ANUALES

2.1. Normativa

Plan General de Contabilidad de 2007 (en adelante, PGC ) aprobado por el RD 1514/2007, y en

Plan General de Contabilidad adaptado a las Pymes y criterios para microempresas (en adelante, PGC Pymes), aprobado por el RD 1515/2007.

2.2. Plan General de Contabilidad de Pymes

Esta versión del plan general de contabilidad podrá ser utilizada por todas aquellas sociedades

que no superen los límites marcados por la Ley 16/2007 respecto a la presentación de Balance

Abreviado. Por lo tanto, si la sociedad cumple con al menos dos de estos tres criterios respecto

a su cifra de negocio, durante, por lo menos, dos ejercicios consecutivos, se podrá utilizar esta

versión del PGC:

Que el total de las partidas del activo no supere los 2.850.000 euros.

Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los 5.700.000 euros.

Que el número medio de sus empleados durante el ejercicio sea igual o menor de 50 trabajadores.

Dicha elección se mantendrá como mínimo durante un período de tres años a no ser que

durante dicho período se superen dos de los límites anteriores a la fecha de cierre durante dos

ejercicios consecutivos o se dieran las circunstancias previstas para la utilización obligatoria del

Plan General.

2.3. Plan General de Contabilidad de Microempresas

Se podrá optar por la utilización de esta versión del Plan General de Contabilidad cuando, en el

momento de cierre, durante dos ejercicios consecutivos, la sociedad cumpla con al menos dos

de los siguientes límites:


Que el total de las partidas del activo no supere 1.000.000 euros.

Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los 2.000.000 euros.

Que el número medio de sus empleados durante el ejercicio sea igual o menor de 10 trabajadores.

Al igual que en el caso del PGC Pymes la elección se mantendrá durante un mínimo de tres

años de forma consecutiva salvo que durante dicho período se superen dos de los límites

anteriormente señalados.

No obstante existen los siguientes casos en los que se deberá aplicar el Plan General Contable

normal:

Que la empresa haya emitido valores admitidos a la negociación en mercados regulados de cualquiera de los países que integran la Unión Europea.

Que forme parte de un grupo de empresas que formule o debiera haber formulado cuentas anuales consolidadas.

Que su moneda funcional sea distinta del euro.

El caso de entidades financieras que capten fondos del público asumiendo obligaciones respecto de dichos fondos así como las entidades que asuman la gestión de las anteriores.

Cuadro resumen

Versiones de PGC ActivoCifra anual de

negociosNº trabajadores Normativa

PGC General R.D. 1514/2007

PGC Pymes < 2.850.000 < 5.700.000 < 50 R.D. 1515/2007

PGC Microempresas < 1.000.000 < 2.000.000 < 10 R.D. 1515/2007

Versiones Plan General de Contabilidad

2.4. Las Cuentas Anuales

2.4.1. Normativa reguladora

Las cuentas anuales comprenden los siguientes documentos, que forman una unidad:

Balance

Cuenta de pérdidas y ganancias

Estado de cambios en el patrimonio neto (ECPN)

Estado de flujos de efectivo (EFE)

Memoria

Además de las cuentas anuales en las sociedades mercantiles los administradores deben

presentar:


Informe de gestión,

Propuesta de distribución de resultados

Informe de auditoría.

La regulación de las cuentas anuales se encuentra en:

El Código de Comercio arts. 34, 35 y 37

La LSC art.253 a 261, de aplicación a todas las sociedades de capital.

Lo anterior fue desarrollado en el Plan General de Contabilidad de 2007 (en adelante, PGC)

aprobado por el RD 1514/2007, y en el Plan General de Contabilidad adaptado a las Pymes y

criterios para microempresas (en adelante, PGC Pymes), aprobado por el RD 1515/2007, en

los que se dedica la Tercera Parte de dichos planes a las cuentas anuales.

Adicionalmente se aprobó el RD 1159/2010 por el que se establecen las Normas para la

Formulación de Cuentas Anuales Consolidadas y se modifica el PGC y PGC Pymes, todo ello

encaminado a la consecución de unas nuevas normas de consolidación contable adaptadas a

la normativa internacional.

2.4.2. Modelos de CCAA (art.254.3, 257 y 258 LSC; art.35.7 Cco)

La estructura y el contenido de los documentos que integran las cuentas anuales se han de

ajustar a los modelos aprobados reglamentariamente.

En este sentido, los modelos aprobados son los expuestos en la Tercera Parte del PGC y del

PGC Pymes. Es decir:

Modelo normal;

Modelo abreviado;

Modelo Pymes. Con la aprobación del artículo 49 de la Ley 14/2013 de apoyo a los emprendedores, se

elevaron los umbrales para la formulación del balance y estado de cambios en el patrimonio

neto abreviados (art.257.1 LSC) de forma que se ha aumentado el número de sociedades que

pueden optar por formular la memoria abreviada estando exoneradas igualmente de

elaborar el estado de flujos de efectivo. Sin embargo, los límites respecto a la formulación de

la cuenta de pérdidas y ganancias abreviada no han sufrido variación (art.258 LSC).

En el siguiente cuadro se establecen los límites actualmente vigentes para la estructura de las

cuentas anuales.


Balance

Estado de cambios en

el Patrimonio Neto

Memoria

< 4.000.000 < 11.400.000 < 11.400.000

< 8.000.000 < 22.800.000 < 22.800.000

< 50 < 250 < 250

Art. 257 LSC Art. 258 LSC Art. 43 Cco

No (Art. 257.3 LSC) No Si

No (Art. 262.3 LSC) No Si

Cuenta de Perdidas y

GananciasModelos Abreviados

NO CCAA

Consolidadas

Limites para la Formulacion de los Modelos Abreviados

Total de las partidas de Activo

Importe neto de la cifra anual de negocios

Nº medio de trabajadores empleados

durante el ejercicio

Normativa

Estado de Fujos de efectivo

Informe de gestion

No obstante hay que señalar que el estado de cambios de patrimonio neto no será

obligatorio para las sociedades que puedan presentar balance abreviado para los ejercicios

iniciados a partir de 2016 (art.257.3 LSC redacción Ley 22/2015).

Efectivamente a partir con efectos 1 de enero de 2016 se ha modificado el número 1 del

artículo 34 del Código de Comercio por el apartado uno de la disposición final primera de la

Ley 22/2015, de 20 de julio, de Auditoría de Cuentas de aplicación a los estados financieros

que se correspondan con los ejercicios que comiencen a partir de 1 de enero de 2016.

Dicho artículo establece que:

Al cierre del ejercicio, el empresario deberá formular las cuentas anuales de su

empresa, que comprenderán el balance, la cuenta de pérdidas y ganancias, un estado

que refleje los cambios en el patrimonio neto del ejercicio, un estado de flujos de

efectivo y la Memoria. Estos documentos forman una unidad. El estado de cambios en

el patrimonio neto y el estado de flujos de efectivo no serán obligatorios cuando así

lo establezca una disposición legal.

También la misma norma modifica el artículo 257.3 LSC, que queda redactado de la siguiente

forma:

«3. Cuando pueda formularse balance en modelo abreviado, el estado de cambios en

el patrimonio neto y el estado de flujos de efectivo no serán obligatorios.»

En cuanto al límite para formular balance abreviado se aplica para la confección:

Del balance abreviado;

Hasta el cierre de 2015, el estado de cambios en el patrimonio neto abreviado;

La memoria abreviada (art.257 LSC redacción Ley 22/2015).


A partir del ejercicio 2016, el estado de cambios de patrimonio neto no será obligatorio para

las sociedades que puedan presentar balance abreviado.

El límite segundo se establece para la formulación de la cuenta de pérdidas y ganancias en el

formato abreviado (art.258 LSC) y para la obligación de presentar cuentas anuales

consolidadas por los grupos de sociedades (art.43 Cco).

Pueden formular cuentas anuales abreviadas las sociedades que durante dos ejercicios

consecutivos reúnan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las

circunstancias indicadas.

Si la sociedad está formulando un balance abreviado y al cierre de un ejercicio deja de

cumplir dos de los requisitos mencionados anteriormente, viene obligada a formular un

balance normal sólo si esta circunstancia se ha repetido durante dos ejercicios consecutivos.

Se permite también la formulación de balance abreviado si al final del primer ejercicio

siguiente a la constitución, transformación o fusión, reúnen al menos dos de las tres

circunstancias indicadas. Por tanto, en el caso de que no las reúnan, en el primer ejercicio

deben formular Balance normal sin esperar al segundo ejercicio.

El estado de flujos de efectivo no es obligatorio para las sociedades que puedan formular el

balance abreviado, ni para las empresas que se acojan al PGC Pymes (LSC art.257.3 redacción

L 22/2015). A partir del ejercicio 2016, el estado de cambios de patrimonio neto tampoco

será obligatorio para las sociedades que puedan presentar balance abreviado.

2.4.3. Verificación

En cuanto a los umbrales que determinan la obligación de auditar las cuentas de una

sociedad, se mantienen los límites que se establecían para el balance, memoria y estados de

cambios de patrimonio neto abreviados antes de la Ley 14/2013, de apoyo a los

emprendedores, estableciendo el art.263.2 LSC lo siguiente:

«2. Se exceptúa de esta obligación a las sociedades que durante dos ejercicios

consecutivos reúnan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las

circunstancias siguientes:

a) Que el total de las partidas del activo no supere los dos millones ochocientos cincuenta mil euros.

b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los cinco millones setecientos mil euros.

c) Que el número medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a cincuenta.


Las sociedades perderán esta facultad si dejan de reunir, durante dos ejercicios

consecutivos, dos de las circunstancias a que se refiere el párrafo anterior.

3. En el primer ejercicio social desde su constitución, transformación o fusión, las

sociedades quedan exceptuadas de la obligación de auditarse si reúnen, al cierre de

dicho ejercicio, al menos dos de las tres circunstancias expresadas en el apartado

anterior».

Para la aplicación del PGC Pymes, también se mantienen las cantidades anteriores para la

obligación de auditar, pues tampoco fueron modificadas por la L 14/2013, de apoyo a los

emprendedores. En este sentido se pronuncia el ICAC consulta núm. 1, BOICAC núm. 100.1

1 BOICAC Nº 100/2014 Consulta 1

Sobre el alcance de los nuevos parámetros referentes a la formulación de cuentas anuales abreviadas, incorporados en el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (TRLSC), por la ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.

Respuesta:

El artículo 49 “Formulación de cuentas anuales abreviadas” de la Ley 14/2013, de 27 de septiembre (BOE de 28 de septiembre), de apoyo a los emprendedores y su internacionalización, en su apartado uno, dispone que:

“El texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, queda

modificado de la siguiente forma:

Uno. Se modifica el apartado 1 del artículo 257, que queda redactado como sigue:

1. Podrán formular balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados las sociedades que durante dos ejercicios consecutivos reúnan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las circunstancias siguientes:

a) Que el total de las partidas del activo no supere los cuatro millones de euros.

b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los ocho millones de euros.

c) Que el número medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a cincuenta.

Las sociedades perderán esta facultad si dejan de reunir, durante dos ejercicios consecutivos, dos de las circunstancias a que se refiere el párrafo anterior.”

En la consulta 1 del BOICAC nº 96, de diciembre de 2013, se publicó la interpretación de este Instituto sobre el criterio a seguir para computar los nuevos parámetros, así como sus implicaciones a los efectos de la obligación de someter a auditoría las cuentas anuales de las sociedades mercantiles.

Desde una perspectiva general, la cuestión que ahora se plantea es qué repercusiones tiene esta modificación sobre los

criterios recogidos en el Plan General de Contabilidad (PGC) y sus normas de desarrollo o complementarias.

En particular, se formulan las siguientes preguntas:

1. Si esta modificación afecta a los límites regulados en la Norma de elaboración de las cuentas anuales (NECA) nº 4. “Cuentas anuales abreviadas” del PGC.

La respuesta es afirmativa porque el PGC y, en particular, la NECA 4ª es un desarrollo del artículo 257 del TRLSC.

2. Si esta modificación afecta a los límites regulados en el Real Decreto 1515/2007, de 16 de noviembre, para poder aplicar el Plan General de Contabilidad de Pequeñas y Medianas Empresas (PGC-Pymes).

La regulación del ámbito de aplicación del PGC-Pymes está recogida en el artículo 2 del Real Decreto 1515/2007, de 16 de noviembre.

Como señala el consultante (y se recoge en la exposición de motivos del citado RD), en su día, el Gobierno consideró adecuado hacer coincidir el alcance de la facultad de seguir modelos abreviados en aplicación del Plan General de Contabilidad (PGC) y de poder optar por seguir el PGC-Pymes.

No obstante, considerando que el literal del artículo 2 del Real Decreto 1515/2007 no contiene una referencia expresa,

ni directa ni indirecta, al artículo 257 del TRLSC sino que regula el ámbito de aplicación del citado PGC-Pymes de manera autónoma, la respuesta a esta segunda pregunta debe ser negativa.


Resumen

Microempresa Resto Pymes

Balance Balance

Perdidas y Ganancias

Estado cambios

patrimonio neto

Estado de Flujos de

Efectivo

Memoria Memoria

< 1000.000 € < 2.850.000 € < 4.000.000 € < 11.400.000 € Resto Resto

< 2000.000 € < 5.700.000 € < 8.000.000 € < 22.800.000 € Resto Resto

< 10 < 50 < 50 < 250 Resto Resto

Condiciones

Total activo

Modelo Normal

Balance

Estado cambios patrimonio neto

Importe neto cifra de negocios

Nº medio trabajadores

Durante dos ejercicios consecutivos deben reunir,

a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al

menos, dos de las circunstancias siguientes:

Perdidas y GananciasEstado cambios

patrimonio neto

Memoria

Durante dos ejercicios consecutivos deben reunir,

a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al

menos, dos de las circunstancias siguientes:

Modelo Pymes

Modelo Abreviado



2.4.4. Cuentas anuales normales

Las cuentas anuales normales están recogidas en el RD 1514/2007, por el que se aprueba el

Plan General de Contabilidad. En principio, todas las sociedades están obligadas a su

presentación, a excepción de aquellas que pueden presentar las cuentas anuales abreviadas

o de aquellas que pueden acogerse al PGC de Pymes.

3. Si esta modificación afecta a los límites regulados en el Plan de Contabilidad de las entidades sin fines lucrativos

(PCESFL) y en el Plan de Contabilidad de las pequeñas y medianas entidades sin fines lucrativos, aprobados por las Resoluciones del ICAC de 26 de marzo de 2013.

En relación con la facultad de elaborar modelo abreviado de balance y memoria, la conclusión para las entidades que aplican el PCESFL es la misma a la que se ha llegado en relación con las empresas que siguen el PGC, siempre y cuando

la respectiva Ley especial (por ejemplo, la Ley de Fundaciones) contenga una remisión, directa o indirecta, al artículo 257 del TRLSC, como es el caso de la recogida en el artículo 25.3 de la Ley 50/2002, de 26 de diciembre, para las Fundaciones de competencia estatal.

Del mismo modo, considerando que el literal del artículo 6 del Real Decreto 1491/2011, de 24 de octubre, por el que se

aprueban las normas de adaptación del Plan General de Contabilidad a las entidades sin fines lucrativos y el modelo de plan de actuación de las entidades sin fines lucrativos, tampoco contiene una referencia expresa, ni directa ni indirecta, al artículo 257 del TRLSC, cabe concluir que la modificación de los límites no ha introducido cambios en el ámbito de aplicación del Plan de Contabilidad de las pequeñas y medianas entidades sin fines lucrativos.

4. Si esta modificación afecta a los límites regulados en la legislación propia de las sociedades cooperativas.

En relación con la facultad de elaborar modelo abreviado de balance, estado de cambios en el patrimonio neto y memoria, la conclusión para las sociedades cooperativas es la misma a la que se ha llegado en relación con las empresas que siguen el PGC, siempre y cuando la respectiva Ley especial (Ley de Cooperativas) contenga una

remisión, directa o indirecta, al artículo 257 del TRLSC, como es el caso de la recogida en el artículo 61.1 de la Ley 27/1999, de 16 de junio, para las Cooperativas de competencia estatal.

Del mismo modo, considerando que el literal del artículo 2.2 de la Orden EHA/3360/2010, de 21 de diciembre, por la que se aprueban las normas sobre los aspectos contables de las sociedades cooperativas, tampoco contiene una referencia expresa, ni directa ni indirecta, al artículo 257 del TRLSC, cabe concluir que la modificación de los límites no

ha introducido cambios en el ámbito de aplicación del PGC-Pymes para las sociedades cooperativas.


La principal diferencia entre las cuentas anuales normales y las abreviadas radica en su

simplicidad. Las cuentas anuales abreviadas tienen un formato más simple, donde hay una

menor desagregación de la información; no existiendo normas especiales definidas para este

tipo de documentos.

No existe un estado de flujos de efectivo en modelo abreviado: las empresas que puedan

presentar el balance, la memoria y el estado de cambios en el patrimonio neto abreviados,

están eximidos de presentar este documento.

2.4.5. Cuentas anuales PYME

El RD 1515/2007, formula un Plan General Contable para Pymes, con ciertas diferencias en

criterios de valoración y en la formulación de las cuentas anuales. Las PYMES pueden decidir

entre aplicar el PGC en su versión íntegra o en la versión específica para PYMES. Además, las

sociedades que apliquen la versión íntegra del PGC, pueden elaborar modelos abreviados de

las cuentas anuales si cumplen los requisitos necesarios para su aplicación.

Es decir, una PYME que cumpla los requisitos para presentar cuentas anuales abreviadas,

podrá elegir entre utilizar los modelos abreviados previstos en el PGC en su versión íntegra o

utilizar los modelos previstos en el PGC en su versión para PYMES.

2.4.6. Microempresas

Las microempresas se acogen al PGC para Pymes pero pueden aplicar unos criterios

específicos de registro y valoración.

2.4.7. El Informe de Gestión

El informe de gestión no forma parte específicamente de las cuentas anuales, pero existen

determinadas sociedades que deben depositarlo junto con éstas obligatoriamente.

Según el artículo 262 de la Ley de Sociedades de Capital:

“El informe de gestión habrá de contener una exposición fiel sobre la evolución de los

negocios y la situación de la sociedad, junto con una descripción de los principales

riesgos e incertidumbres a los que se enfrenta.

La exposición consistirá en un análisis equilibrado y exhaustivo de la evolución y los

resultados de los negocios y la situación de la sociedad, teniendo en cuenta la

magnitud y la complejidad de la misma.”


3. FORMULACIÓN DE LAS CUENTAS ANUALES

3.1. Normativa: (art.37 Cco; art.253 LSC;)

El órgano de administración de las sociedades de capital debe formular las cuentas anuales, así

como el informe de gestión y la propuesta de aplicación del resultado, en el plazo máximo de

tres meses, a partir de la fecha de cierre del ejercicio social al que se refieran dichas cuentas

anuales.

Por tanto, en dicho plazo deben redactarse, confeccionarse, aprobarse y firmarse por el

órgano de administración, quien responde de su veracidad, los siguientes documentos:

1. Las cuentas anuales 2. El informe de gestión 3. La propuesta de aplicación del resultado

En consecuencia, la formulación de las cuentas anuales requiere de un acuerdo del órgano de

administración siendo esta una materia indelegable no siendo válida la actuación por medio de

representante o apoderado.

Las cuentas anuales y el informe de gestión deberán ser firmados por todos los

administradores indicándose expresamente la causa de ausencia de firma en el supuesto de

que alguno de los administradores no las firmara.

Las firmas de los administradores deben figurar en un ejemplar de las cuentas anuales, pero

desde 2012 no necesitan ser legitimadas notarialmente.

De acuerdo con el art.46.1 de la Ley Concursal (LC) en caso de concurso de acreedores la

obligación de formular las cuentas anuales durante la tramitación del concurso corresponde:

• A los administradores concursales, en caso de suspensión de las facultades de administración y disposición del deudor; o

• En los casos de intervención al deudor, bajo la supervisión de los administradores concursales,

En el caso de que la declaración de concurso se produjera entre la formulación de las cuentas

anuales y su depósito en el Registro Mercantil (RM), las CCAA deben ser firmadas por los

administradores concursales o al menos deben certificar que han sido supervisadas por ellos.


3.2. Propuesta de aplicación del resultado

La propuesta de aplicación de resultados no forma parte de las cuentas anuales en sentido

estricto, pero debe ser formulada simultáneamente con aquéllas y con el informe de gestión,

para su aprobación por la junta general de socios.

La propuesta de aplicación de resultados debe entenderse como la propuesta que el órgano de

administración realiza a la junta general acerca de cuál ha de ser el destino de los resultados

obtenidos durante el ejercicio. Posteriormente, es la junta general la que resuelve sobre la

aplicación del resultado ya que es el órgano encargado de resolver sobre el mismo, de acuerdo

con el balance aprobado y previa propuesta del órgano de administración mediante el

correspondiente acuerdo el que se concreta el destino de los beneficios repartibles del

ejercicio, tomando como base la propuesta, legalmente obligatoria, aunque sólo orientativa,

formulada por los administradores.

Como requisito previo al acuerdo, la junta general ha de aprobar las cuentas anuales en las

que se concretan los resultados a repartir; en su defecto, el acuerdo resulta impugnable por

contrario a la ley. Los aspectos que deben tenerse en cuenta son:

Resultado distribuible (art.273.2 LSC).

Una vez cubiertas las atenciones previstas por la ley o los estatutos, sólo podrán

repartirse dividendos con cargo al beneficio del ejercicio, o a reservas de libre

disposición, si el valor del patrimonio neto no es o, a consecuencia del reparto, no

resulta ser inferior al capital social. A estos efectos, los beneficios imputados

directamente al patrimonio neto no podrán ser objeto de distribución, directa ni

indirecta.

Si existieran pérdidas de ejercicios anteriores que hicieran que ese valor del

patrimonio neto de la sociedad fuera inferior a la cifra del capital social, el beneficio se

destinará a la compensación de estas pérdidas.

Restricciones legales (art.273 LSC).

De conformidad con el art.273.3 LSC se prohíbe toda distribución de beneficios a menos que el importe de las reservas disponibles sea, como mínimo, igual al importe de los gastos de investigación y desarrollo que figuren en el activo del balance.

De conformidad con el art.274.1 LSC, hasta que la reserva legal no se encuentre cubierta (en un importe equivalente al 20% del capital social), el 10% de los beneficios del ejercicio debe destinarse a cubrir dicha reserva.

De conformidad con el art. 273.4 LSC hasta el 31-12-2015 en el caso de existir fondo de comercio, debe destinarse un 5% de su importe a una reserva indisponible «Reserva para fondo de comercio». Este precepto ha sido derogado por la Ley 22/2015 por lo que a partir de los ejercicios que se inicien el 1-1-2016 este precepto queda anulado.


Concepto de patrimonio neto a los efectos de la distribución de beneficios (art.36.1 Cco).

A los efectos de la distribución de beneficios, de la reducción obligatoria de capital

social y de la disolución obligatoria por pérdidas de acuerdo con lo dispuesto en la

regulación legal de las sociedades anónimas y sociedades de responsabilidad

limitada, se considerará patrimonio neto el importe que se califique como tal

conforme a los criterios para confeccionar las cuentas anuales, incrementado en el

importe del capital social suscrito no exigido, así como en el importe del nominal y

de las primas de emisión o asunción del capital social suscrito que esté registrado

contablemente como pasivo. También a los citados efectos, los ajustes por

cambios de valor originados en operaciones de cobertura de flujos de efectivo

pendientes de imputar a la cuenta de pérdidas y ganancias no se considerarán

patrimonio neto.

Restricciones estatutarias.

Destinar un porcentaje de resultados a reservas de libre disposición o a fines de interés

general

3.3. Reformulación de las Cuentas Anuales

La reformulación de cuentas es un hecho excepcional previsto en el artículo 38.c) Cco. y en el

marco conceptual del PGC que, al desarrollar el principio de prudencia, dispone que:

“Excepcionalmente, si los riesgos se conocieran entre la formulación y antes de la

aprobación de cuentas anuales y afectaran de forma muy significativa a la imagen fiel,

las cuentas anuales deberán ser reformuladas“.

Esta regla legal, relativa a hechos posteriores al cierre del ejercicio, no tiene como objetivo

imponer a los administradores una exigencia de reformulación de las cuentas anuales ante

cualquier circunstancia significativa que se produzca antes de la aprobación por el órgano

competente.

Antes al contrario, solo situaciones de carácter excepcional y máxima relevancia en relación

con la situación patrimonial de la empresa y de riesgos que aunque conocidos con

posterioridad existieran en la fecha de cierre de las cuentas anuales, deberían llevar a una

reformulación de éstas. Dicha reformulación debería producirse con carácter general hasta el

momento en que se ponga en marcha el proceso que lleva a la aprobación de las mismas.

En este sentido, cuando se detecta un hecho posterior significativo, la diferencia entre

reformular o subsanar, se basa en el momento en el que se pone de manifiesto dicho hecho

posterior significativo y es conocido por la Sociedad aunque también depende de si se conoce

antes o después de la fecha de aprobación de las cuentas anuales.


Si es anterior a la aprobación de las cuentas, se podrán reformular las cuentas anuales, pero si

es posterior a su aprobación y sobre todo a la fecha de su depósito y publicación en el RM, se

deberá tratar necesariamente como una corrección de errores.

La norma de registro y valoración 22ª. “Cambios en criterios contables, errores y estimaciones

contables” recogida en la segunda parte del PGC, señala que los errores contables incurridos

en ejercicios anteriores se subsanarán en el ejercicio en que se detecten, contabilizando el

ajuste en una partida de reservas por el efecto acumulado de las variaciones de los activos y

pasivos que ponga de manifiesto la subsanación del error. Asimismo, la sociedad modificará las

cifras de la información comparativa e incorporará la correspondiente información en la

memoria de las cuentas anuales.

Efectivamente una vez aprobadas y presentadas las Cuentas Anuales en el RM puede ocurrir

que se detecten errores en dichas cuentas. Los errores pueden ser debidos a una incorrecta

transcripción de la información a los formularios oficiales o de naturaleza contable. En

cualquier caso, es preciso analizar la relevancia de esos datos en la imagen fiel de la situación

de la empresa que es exigible según la legislación. En cualquier caso la reformulación de las

Cuentas Anuales, es decir, la presentación de unas nuevas cuentas en el Registro Mercantil en

sustitución de las ya depositadas, es algo excepcional y que solo es exigible excepcionalmente.

Si el error se ha producido en el momento de transcribir los datos a los modelos oficiales, se entenderá que la información aprobada por la Junta de socios es correcta y también lo es la certificación ya presentada de las cuentas que se quieren subsanar. En este caso, habrá que presentar una certificación firmada por el administrador indicando el error cometido y su subsanación y acompañarla de los nuevos formularios correctamente cumplimentados.

Si las cuentas fueran incorrectas por un error contable podría caber su reformulación y tendrían que ser aprobadas por la Junta nuevamente y emitirse una nueva certificación. Entre los acuerdos sería necesario que se apruebe que queden sin efecto los acuerdos del Acta anterior acompañándose los documentos necesarios para que el nuevo depósito sea correcto.

Como conclusión, la reformulación sólo se contempla en los casos en los que las cuentas

anuales aún no hayan sido aprobadas y solo en casos que afecten de manera muy significativa

a la imagen fiel, por lo que en el caso de errores detectados en ejercicios anteriores, no debe

plantearse la reformulación de cuentas, sino únicamente la modificación correspondiente de

las reservas del ejercicio en curso y de la información comparativa. En cambio la reformulación

sólo se puede realizar con anterioridad a la aprobación de las cuentas anuales, de suerte que

una vez aprobadas por la Junta General y transcurridos los plazos de impugnación cualquier

modificación deberá ser contabilizada en el ejercicio en curso, a través de las mencionadas

cuentas de reflejo extra anual previstas al efecto en el Plan Contable (ctas. 679 y 779).


4. VERIFICACIÓN DE LAS CCAA

El control externo de la contabilidad de la sociedad mediante su sometimiento a auditoría

puede tener carácter legal, cuando una norma determina su obligatoriedad; o voluntario,

cuando es la propia sociedad la que voluntariamente decide revisar sus cuentas.

Se considera que la auditoría es obligatoria cuando así lo establece la legislación, y cuando en

una sociedad no obligada a verificación contable se solicita por los socios minoritarios el

nombramiento registral del auditor.

Auditoría obligatoria

4.1. Normativa:

Art.1 LAC/11; a partir del 17-6-2016, disp.adic.1ª LAC; art.1 y 2 RD 1517/2011; art.263 y 265.2 LSC -redacción L 15/2015 y L 22/2015-; art.40.1 -redacción L 15/2015- y 41 Cco)

La auditoría de las cuentas anuales tiene carácter obligatorio para la sociedad siempre que

sea exigida por el Derecho comunitario o la legislación nacional. Así, la auditoría es obligatoria

en cualquiera de los siguientes supuestos:

4.1.1. Cuando se superen los límites fijados por Ley para excluir la obligación de auditar.

Conforme a la nueva redacción de la LSC art.263.2 dada por la L 14/2013, se exceptúa de la

obligación de auditar sus cuentas a las sociedades que durante dos ejercicios consecutivos (o

en el primer ejercicio social desde su constitución, transformación o fusión) reúnan, a la

fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las circunstancias siguientes:

a) Que el total de las partidas del activo no supere los 2.850.000 euros.

b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los 5.700.000 euros.

c) Que el número medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a

50.

Estas sociedades pierden la facultad de omitir la auditoría si, durante dos ejercicios

consecutivos, dejan de reunir dos de las anteriores circunstancias.

4.1.2. Cuando , concurran alguna de las siguientes circunstancias:

a) Percepción de subvenciones o ayudas con cargo a los presupuestos de las Administraciones públicas o a fondos de la UE, por un importe total acumulado superior a 600.000 euros. La obligación de someter a auditoría las cuentas anuales alcanza a las correspondientes al ejercicio en que se perciban las subvenciones o ayudas, así como de


los ejercicios en que se realicen las operaciones o ejecuten las inversiones relativas a las mismas (RD 1517/2011 disp.adic.2ª).

b) Realización de obras, gestión de servicios públicos, suministros, consultaría y asistencia y servicios a las Administraciones públicas, por un importe total acumulado superior a 600.000 euros que representen más del 50% del importe neto de su cifra anual de negocios (RD 1517/2011 disp.adic.3ª).

c) Cuando deban presentarse cuentas consolidadas, con independencia de que se auditen o no las cuentas anuales individuales (Cco art.42; RRM art.372).

d) Que emitan valores admitidos a negociación en mercados secundarios oficiales de valores o sistemas multilaterales de negociación.

e) Que emitan obligaciones en oferta pública.

f) Que se dediquen de forma habitual a la intermediación financiera, y, en todo caso, las entidades de crédito, las empresas de servicios de inversión, las sociedades rectoras de los mercados secundarios oficiales, las entidades rectoras de los sistemas multilaterales de negociación, la Sociedad de Sistemas, las entidades de contrapartida central, la Sociedad de Bolsas, las sociedades gestoras de los fondos de garantía de inversiones y las demás entidades financieras, incluidas las instituciones de inversión colectiva, fondos de totalización y sus gestoras, inscritas en los correspondientes Registros del Banco de España y de la CNMV.

g) Que tengan por objeto social cualquier actividad sujeta a la L 20/2015 de ordenación, supervisión, y solvencia de las entidades aseguradoras y reaseguradoras, dentro de los límites que reglamentariamente se establezcan, así como los fondos de pensiones y sus entidades gestoras.

h) Las demás entidades que superen los límites que reglamentariamente fije el Gobierno por real decreto. Dichos límites se referirán, al menos, a la cifra de negocios, al importe total del activo según balance y al número anual medio de empleados, y se aplicarán, todos o cada uno de ellos, según lo permita la respectiva naturaleza jurídica de cada sociedad o entidad.

4.1.3. Otros supuestos:

a) Por solicitud de un número de socios, que represente al menos el 5% del capital social, de aquellas sociedades que no están sometidas a auditoría (LSC art.265.2 redacción Ley 15/2015). Esta solicitud debe efectuarse al secretario judicial o al registrador mercantil de la localidad donde esté domiciliada la sociedad, y antes de que transcurran tres meses desde el cierre del ejercicio. La auditoría se realiza con cargo a la sociedad.

b) Cuando así lo acuerde el secretario judicial o registrador mercantil del domicilio social del empresario o entidad, a instancia de quien acredite un interés legítimo. La designación de auditor se sujeta al turno reglamentario que establece el RRM. En este caso, el secretario judicial o el registrador mercantil exigirá al peticionario caución adecuada para responder del pago de las costas procesales y de los gastos de la


auditoría. El auditor entregará el informe al empresario y al solicitante y presentará copia a quien le hubiera designado. Si el informe contuviera opinión denegada o desfavorable, el secretario judicial o el registrador mercantil acordará que el empresario satisfaga al solicitante las cantidades que hubiera anticipado. Si el informe contuviera una opinión con reservas o salvedades, se dictará resolución determinando en quién deberá recaer y en qué proporción el coste de la auditoría. Si el informe fuera con opinión favorable, el coste de la auditoría será de cargo del solicitante (art.40.1 Cco redacción Ley 15/2015).

4.2. Situación de concurso

Declarado el concurso, subsiste la obligación de formular y auditar las cuentas anuales. Con

efectos desde el 1-1-2012, «a petición fundada de la administración concursal, el juez del

concurso podrá acordar la revocación del nombramiento del auditor de cuentas de la persona

jurídica deudora y el nombramiento de otro para la verificación de las cuentas anuales.

En caso de suspensión, subsistirá la obligación legal de formular y de someter a auditoría las

cuentas anuales, correspondiendo tales facultades a los administradores concursales» (LC

art.46).

4.3. Nombramiento del auditor

La designación de los auditores puede efectuarse por el nombramiento de:

a) la junta general de la sociedad;

b) por el registrador mercantil del domicilio de la sociedad tramitándose de acuerdo a lo dispuesto en el RRM; y

c) por el secretario judicial, tramitándose conforme a lo establecido en la legislación de jurisdicción voluntaria

Las formalidades relativas al nombramiento de auditores suponen una garantía de la

transparencia e independencia de su actuación.

Cualquier cláusula contractual que limite el nombramiento de determinadas categorías o listas

de auditores legales o sociedades de auditoría, será nula de pleno derecho (LSC art.264.4

redacción L 22/2015).

Cuando una sociedad está obligada a la verificación de las cuentas anuales y ha finalizado el

ejercicio a auditar sin que la junta general haya nombrado a los auditores que deben realizarla,

la designación corresponde en exclusiva, al registrador mercantil o al secretario judicial)


La nueva Ley de Jurisdicción Voluntaria (Ley 15/2015 art.120 a 123), trata del nombramiento y

revocación de liquidador, auditor o interventor de una entidad, por parte de un secretario

judicial juzgado de lo mercantil del domicilio social de la entidad, así como de la regulación y

tramitación del expediente que regula el proceso.

4.4. Nombramiento por parte de la sociedad

Los socios pueden decidir el nombramiento de auditor de cuentas:

a) al constituir la sociedad; o

b) mediante acuerdo adoptado en junta general

4.5. Acuerdo de la junta general (art.264.1 y 2 LSC; art.42.5 Cco)

El nombramiento debe realizarse forzosamente antes del fin del ejercicio a auditar.

Además, se han de observar los requisitos legal y estatutariamente exigidos en cuanto a:

a) la convocatoria de junta, sin perjuicio de su celebración con el carácter de universal (nº 1170 s.); y

b) el régimen de mayorías legal o estatutariamente exigible (nº 1295 s. para SRL y nº 2620 para SA).

Si la junta general no procede al nombramiento de auditor antes de que finalice el ejercicio a

auditar, pierde su derecho a ello y ha de acudirse necesariamente a la designación por el

registrador mercantil o por el secretario judicial. Ahora bien, aquellas entidades en las que la

auditoría no es obligatoria pueden proceder al nombramiento de auditor, en su caso, una vez

finalizado el ejercicio a auditar (ICAC consulta núm. 1, BOICAC núm. 7).

4.6. Duración (art.264.1 LSC; art.19 LAC/11; a partir del 17-6-2016, art.40 LAC)

Únicamente en los supuestos de auditoría obligatoria se aplican las siguientes limitaciones:

1) Los auditores de cuentas han de ser designados por un período inicial determinado,

que no puede ser inferior a tres años ni superior a nueve, contados desde la fecha en

que se inicie el primer ejercicio a auditar.

Una vez finalizado este período inicial, el mismo auditor puede ser nuevamente

contratado, por acuerdo de la junta general, por periodos máximos sucesivos de tres

años. Si a la finalización del periodo de contratación inicial o de prórroga del mismo, ni

el auditor de cuentas o la sociedad de auditoría ni la entidad auditada manifiestan su


voluntad en contrario, el contrato queda tácitamente prorrogado por un plazo de tres

años.

2) Durante el período inicial, o antes de que finalice cada uno de los trabajos para los que

fueron contratados una vez finalizado el periodo inicial, la rescisión del contrato

requiere justa causa, no considerándose justa causa las divergencias de opiniones

sobre tratamientos contables o procedimientos de auditoría. En caso de rescisión del

contrato de auditoría, los auditores de cuentas y la sociedad auditada deben

comunicarlo al ICAC.

3) En el caso de entidades de interés público, o de sociedades cuyo importe neto de la

cifra de negocios sea superior a 50.000.000 de euros, una vez transcurridos siete años

desde el contrato inicial, es obligatoria la rotación del auditor de cuentas firmante del

informe de auditoría, debiendo transcurrir en todo caso un plazo de dos años para que

dicha persona pueda volver a auditar a la entidad correspondiente, con independencia

de que, durante el transcurso del referido plazo, la entidad objeto de auditoría de

cuentas no hubiera cumplido durante algún período de tiempo alguna de las

circunstancias mencionadas.

A partir del 17-6-2016, la duración mínima del período inicial de contratación de auditores de

cuentas de entidades de interés público no podrá ser inferior a tres años, no pudiendo

exceder la duración máxima de diez años. No obstante, una vez finalizado el período total de

contratación máximo de diez años de un auditor o sociedad de auditoría, podrá prorrogarse

dicho periodo adicionalmente hasta un máximo de cuatro años siempre que se haya

contratado de forma simultánea al mismo auditor o sociedad de auditoría junto a otro u otros

auditores o sociedades de auditoría para actuar conjuntamente en este período adicional

(art.40 LAC)

4.7. Inscripción (art.138 RRM)

La designación del auditor se ha de inscribir en el RM del domicilio social de la entidad. Para

ello se requiere la previa aceptación del cargo por parte del designado mediante escrito de

éste con la firma notarialmente legitimada.

La inscripción del nombramiento del auditor de cuentas puede efectuarse a través de

cualquiera de los siguientes medios:

a) Certificación del acta de la junta general en que se adopta el acuerdo, expedida en debida forma y con las firmas legitimadas notarialmente.

b) Testimonio notarial de dicha acta.

c) Copia autorizada del acta notarial de la junta levantada por notario que haya asistido a su celebración (nº 4740).

d) Escritura pública que acredite las causas del nombramiento.


En la inscripción del nombramiento de auditores de cuentas de la sociedad, titulares y

suplentes, se hace constar su identidad, así como la fecha y plazo para el que han sido

nombrados.

4.8. Revocación (art.264.3 y 4 LSC - art.19; a partir del 17-6-2016 LAC/11, art.22

LAC; art.153.3 RRM)

La junta general no puede revocar a los auditores antes de que finalice el período para el que

son nombrados, o el período de prórroga del contrato inicial, a no ser que medie justa causa.

En el caso de concurrir causa justa, los administradores de la entidad y las personas

legitimadas para solicitar el nombramiento de auditor pueden solicitar al secretario judicial o

registrador mercantil la revocación del que hubieran nombrado ellos o del designado por la

junta general y el nombramiento de otro auditor de cuentas.

La tramitación de la solicitud es distinta en función de a quién se dirija. Si va dirigida al

registrador mercantil, se tramitará de acuerdo a lo dispuesto en el RRM. Mientras que, si la

revocación se insta ante el secretario judicial, se seguirán los trámites establecidos en la

legislación de jurisdicción voluntaria (art.122 y 123 Ley 15/2015), teniendo en cuenta que será

preceptiva la intervención de abogado y procurador.

También, a partir del 1-1-2016 los accionistas que ostenten más del 5% del capital social o de

los derechos de voto de la entidad auditada o el órgano de administración de dicha entidad

podrán solicitar al juez de primera instancia del domicilio social de la entidad la revocación del

auditor designado por la junta general y el nombramiento de otro, cuando concurra justa

causa.

La resolución que se dicte sobre la revocación del auditor es recurrible ante el juez de lo

mercantil.

4.9. Nombramiento por el registrador mercantil o el secretario judicial

La designación de auditor por parte del registrador mercantil del domicilio social se produce

tanto en los casos de auditoría obligatoria, a instancias de la sociedad, como en aquellos otros

en que, no estando la sociedad obligada a verificar sus cuentas anuales, se solicita su

nombramiento por una minoría de socios.

La Ley de Jurisdicción Voluntaria, como parte de las medidas adoptadas para la

desjudicialización de determinadas materias que hasta ahora eran atribuidas a jueces y

magistrados, encomienda también al secretario judicial la facultad de nombrar auditor de

cuentas en estos supuestos, así como cuando lo solicita una persona con interés legítimo


Cuando la solicitud se realice ante el registrador mercantil se tramitará de acuerdo a lo

previsto en el RRM mientras que si se insta ante el secretario judicial, se seguirán los trámites

establecidos en la legislación de la jurisdicción voluntaria

4.10. Nombramiento a instancia de la sociedad (art.265.1 LSC redacción L 15/2015

y L 25/2015; art.350 RRM)

Una vez finalizado el ejercicio cuyas cuentas van a ser objeto de auditoría, la competencia

para el nombramiento de auditores para la verificación de las cuentas anuales y del informe

de gestión de sociedades obligadas a ello, corresponde exclusivamente al registrador

mercantil del domicilio social o, desde el 23-7-2015, al secretario judicial.

Si la junta general no nombra a los auditores antes de finalizado el ejercicio a auditar,

debiendo hacerlo, o las personas nombradas no aceptan el cargo o, por cualquier causa

justificada, no pueden cumplir sus funciones, los administradores o cualquier socio pueden

solicitar del secretario judicial o registrador mercantil del domicilio social la designación de la

persona o personas que deben realizar la auditoría.

Si la junta general sólo ha nombrado a los auditores titulares personas físicas, los legitimados

anteriormente indicados pueden solicitar del registrador mercantil la designación de los

suplentes.

4.11. Nombramiento a instancia de la minoría (art.265.2 LSC redacción Ley

15/2015; art.359 RRM)

En las sociedades que, por no sobrepasar los límites establecidos, no están obligadas a

someter las cuentas anuales a verificación por un auditor, los socios pueden solicitar del

registrador mercantil del domicilio social o, también del secretario judicial, el que, con cargo a

la sociedad, nombre un auditor de cuentas para que efectúe la revisión de las cuentas anuales

de un determinado ejercicio, siempre que se cumplan los siguientes requisitos:

a) el socio o socios solicitantes representen, al menos, el 5% del capital social; y

b) no hayan transcurrido tres meses a contar desde la fecha de cierre de dicho ejercicio.

Una ver solicitada designación de auditor por la minoría de socios no es inscribible la

designación de auditor por el órgano de administración social (DGRN Resol 8-5-13)


4.12. Nombramiento a instancia de persona con interés legítimo (art.40 Cco

redacción L 15/2015)

Las personas con interés legítimo (socios, trabajadores, acreedores y administradores de la

sociedad, etc.) están facultadas para solicitar al secretario judicial o al registrador mercantil

del domicilio social la designación de un auditor de cuentas, quedando la sociedad obligada a

auditar sus cuentas si el registrador o el secretario judicial acogen dicha petición fundada.

Antes de estimar esta solicitud, el secretario judicial o el registrador mercantil deben exigir al

solicitante que adelante los fondos necesarios para el pago de la retribución del auditor.

La sociedad únicamente puede oponerse al nombramiento aportando prueba documental de

que no procede el mismo o negando la legitimación del solicitante.

La solicitud que se presente ante el registrador mercantil se tramitar de acuerdo a lo previsto

en el RRM y la designación de auditor se sujeta al turno reglamentario que establece el

art.355 RRM.

Si la solicitud se presenta ante el secretario judicial, se siguen los trámites establecidos en la

legislación de la jurisdicción voluntaria para el nombramiento de auditores (art.122 y 123 Ley

5/2015).

Procederá la desestimación de la solicitud de auditoría cuando, antes de la fecha de la

solicitud, conste inscrito en el Registro Mercantil nombramiento de auditor para la

verificación de las cuentas de ese mismo ejercicio o, en el caso de las sociedades mercantiles y

demás personas jurídicas obligadas, no hubiese finalizado el plazo legal para efectuar el

nombramiento de auditor por el órgano competente.

La resolución que se dicte sobre la procedencia o improcedencia de la auditoría es recurrible

ante el juez de lo mercantil.

5. APROBACIÓN DE LAS CUENTAS ANUALES

5.1. Normativa: art.164 y 272.1 LSC

La aprobación de las cuentas anuales corresponde a la junta general de socios con carácter

indelegable, por cuanto se trata de una de las facultades esenciales de la soberanía de la

junta.

Como regla general, las cuentas anuales se han de aprobar por la junta general ordinaria

dentro del plazo de seis meses siguientes al cierre del ejercicio social al que las mismas se

refieren.


No obstante, la junta general ordinaria será válida aunque haya sido convocada o se celebre

fuera de plazo.

Puede ocurrir que la junta general ordinaria no apruebe las cuentas anuales, o que no

apruebe la propuesta de aplicación de resultados formulada por el órgano de administración.

En tal caso:

a) Si la junta general no aprueba las cuentas anuales, debe devolverlas al órgano de administración para que sea éste quien, en el ejercicio de sus facultades y obligaciones, formule unas nuevas cuentas anuales corregidas.

b) En cambio, si la junta general no aprueba la propuesta de aplicación de resultados, la junta, en el ejercicio de su soberanía, puede libremente decidir en ese acto sobre el nuevo destino o aplicación de los resultados del ejercicio.

5.2. Documentación disponible para socios (art.272.2 LSC)

A partir de la convocatoria de la junta general que debe aprobar las cuentas anuales -o en

caso de junta universal, con anterioridad al inicio de la junta-, el órgano de administración

debe poner a disposición de los socios los documentos que vayan a ser sometidos a la

aprobación de la misma; es decir, las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestión y el

informe de los auditores.

En la convocatoria se ha de hacer mención expresa del derecho que asiste a los socios para

solicitar la entrega, inmediata y gratuita, de una copia de dicha documentación. La omisión de

tal mención vicia la convocatoria y el acuerdo alcanzado.

5.3. Examen de la contabilidad (art.272.2 y 3 LSC)

Con vistas a la deliberación y, en su caso, aprobación de dichas cuentas, se articula un derecho

de información específico a favor de los socios, adicional del reconocido con carácter general

ante la junta general, que confiere al socio el derecho a obtener de la sociedad de forma

inmediata y gratuita las cuentas anuales, el informe de gestión y, en su caso, el informe de los

auditores.

En el caso de las sociedades limitadas, si el socio o socios representan al menos el 5% del

capital y salvo disposición contraria en los estatutos, se le reconoce el derecho a examinar en

el domicilio social , por sí o en unión de experto contable, los documentos que sirven de

soporte y de antecedente a las cuentas anuales. A estos efectos, hay que tener en cuenta que

los documentos que sirven de soporte y de antecedente de las cuentas anuales no son

exclusivamente los libros contables obligatorios, sino todos los documentos contables que

sirven de apoyo a sus asientos, (facturas, albaranes, documentos que sustenten las

operaciones contabilizadas, etc.).


Este derecho es de aplicación, tanto en el caso de convocatoria de la junta por los

administradores, como en el supuesto de convocatoria por el secretario judicial o por el

registrador mercantil (art.169 LSC redacción Ley 15/2015), y puede ejercitarse a partir de la

convocatoria y hasta el momento de celebración de la junta.

Los estatutos sociales pueden modificar el derecho de examen de la contabilidad del socio en

un doble sentido:

Reduciendo el porcentaje del 5% del capital exigido legalmente para poder ejercitarlo.

Suprimiendo directamente este derecho.

El ejercicio de este derecho de información es compatible y no excluye el derecho de la

minoría de solicitar la designación por el RM de un auditor de cuentas con cargo a la sociedad.

Según la STS de 21-5-12 el socio de una sociedad holding no tiene derecho a obtener la

documentación contable de sus sociedades filiales.

6. DEPÓSITO Y PUBLICIDAD DE LAS CUENTAS ANUALES

Las cuentas anuales así como, en su caso, el informe de gestión y el informe de auditoría, han

de ser objeto de depósito en el RM competente por razón del domicilio.

Cualquier persona puede obtener, previa solicitud, copia de las cuentas anuales y demás

documentos depositados.

De acuerdo con el art.280.2 LSC los registradores deben conservar las cuentas anuales y

documentos complementarios depositados durante seis años, a contar desde la publicación

del anuncio de depósito en el BORME

Las sociedades en liquidación también deben depositar las cuentas anuales aplicando el marco

conceptual de empresa en liquidación.

6.1. Depósito de las cuentas anuales

Los administradores de las sociedades deben depositar las cuentas anuales y, en su caso, el

informe de gestión y el informe de auditoría, en el RM del domicilio social dentro del mes

siguiente a la aprobación de las cuentas (art.279.1 LSC).

Aunque una sociedad no haya realizado actividad mercantil alguna al cierre de un ejercicio,

subsiste la obligación de presentar las CCAA en el RM.


6.2. Plazo de presentación (art.365.1 RRM; art.279.1 LSC)

El depósito de las cuentas e informes anuales por parte de los administradores de la sociedad

se ha de producir dentro del mes siguiente a la aprobación de aquéllas.

No obstante la obligación de depósito se suspende, mientras no se produzca la aprobación de

las cuentas anuales.

6.3. Forma de presentación (RRM art.46, 52, 365.1, 367; DGRN Instrucciones 26-

5-99, 30-12-99 y 13-6-03)

Las cuentas anuales que son objeto depósito en el RM deben estar redactadas en castellano o

en la lengua cooficial de la Comunidad Autónoma donde radica el RM competente (art. 80

RRM). Dicha exigencia de redacción en idioma oficial se debe a la eficacia erga omnes de los

asientos registrales, que exige que su contenido pueda ser conocidos por todos, lo que no

podría ocurrir de estar redactados en lengua diferente a la que es oficial en el territorio donde

radica el RM.

6.4. Documentación (art.279 LSC; art.366 y 367 RRM)

Deben presentarse, junto con la solicitud de depósito, que corresponde a los administradores

(sin perjuicio de que el impreso de solicitud pueda ser materialmente firmado por quien lo

presente), los siguientes documentos:

6.4.1. Certificación de acuerdos sociales

La certificación debe ir firmada por las personas facultadas para la expedición de este tipo de

documentos conforme a las reglas generales sin que sea necesario, desde el 2-10-2011, que

sus firmas consten legitimadas notarialmente. Dado que no hace falta legalizar las firmas de

los administradores, es posible realizar la firma digital de las cuentas anuales pudiéndose

enviar la certificación de forma escaneada.

La certificación debe incluir las siguientes menciones:

a) El acuerdo de aprobación de las cuentas y de la aplicación del resultado;

b) Expresión de si las cuentas presentadas han sido formuladas de forma abreviada, indicando la causa.

c) Manifestación de que las cuentas y, en su caso, el informe de gestión, han sido firmados por todos los administradores o, en caso de que falte la firma de alguno,


identificar a los administradores que se abstuvieron de hacerlo y la causa de esta abstención

La identificación de la causa tiene como justificación si se relaciona con la

identidad de los administradores que se abstuvieron de firmar, ya que permite

conocer si con esta omisión pretendieron salvar su responsabilidad o, por el

contrario, fue originada por circunstancias o motivos ajenos a la propia marcha de

la sociedad.

d) Expresión acreditativa de la correlación entre las cuentas depositadas y las cuentas auditadas.

La certificación del acuerdo de aprobación de las cuentas a efectos de su depósito en el RM

debe ser expedida por cargo inscrito y vigente en el momento de emitir dicha certificación

(art.215 y 219 LSC; art.108 y 109 RRM);

Si el depósito de las cuentas se realiza por medios telemáticos, la certificación debe ir

firmada de electrónicamente.

El registrador puede requerir la presentación de los anuncios de convocatoria de la junta

general en que se aprueban las cuentas anuales, al objeto de calificar, a la vista del contenido

de los mismos y bajo su responsabilidad, si dicha convocatoria es válida o defectuosa y, por

tanto, si las cuentas están debidamente aprobadas.

6.4.2. Cuentas anuales

Un ejemplar de las cuentas anuales de la sociedad (balance, cuenta de pérdidas y ganancias,

estado de cambios en el patrimonio neto, estado de flujos de efectivo y memoria)

debidamente identificado en la certificación.

Las cuentas deben cumplimentarse en los modelos oficiales.

No es necesario depositar en el RM un ejemplar de las cuentas anuales en el que conste la

firma de todos los administradores, sino que basta para ello el certificado social de la

aprobación de las cuentas (art.366.1.2º RRM).

6.4.3. Informe de gestión (art.262.3 LSC redacción Ley 14/2013)

Se debe depositar un ejemplar del informe de gestión. Ahora bien, se excluye de la obligación

de presentar este informe a las sociedades que formulen balance abreviado, por reunir los

requisitos previstos y ello sin perjuicio de que estén obligadas a auditar sus cuentas anuales,

ya sea por superar los límites previstos en el art.263 LSC, por petición de la minoría, o por

exigencia de otras disposiciones.


Tras la modificación operada en la LSC por la Ley 14/2013, se distingue los umbrales para

que las sociedades puedan formular balance y estado de cambios en el patrimonio neto

abreviados, que se elevan sensiblemente (art.257.1 LSC), con los umbrales para que las

sociedades se encuentren obligadas a verificar sus cuentas anuales, que se mantienen

idénticos a los anteriores para formular cuentas abreviadas que indirectamente establecían

los de la obligación de verificar (art.263.2 LSC).

En consecuencia, hay sociedades que pueden encontrarse en situación de obligación de

verificación de sus cuentas pero que, no obstante, pueden formular sus cuentas de forma

abreviada por no alcanzar los nuevos límites (art.257.2 LSC). Dichas sociedades, pese a estar

obligadas a verificar sus cuentas no están obligadas a elaborar informe de gestión por

concurrir la exención prevista en la art.262.3 LSC.

El mero hecho de estar obligadas a verificación contable porque la minoría así lo ha exigido

no les acarrea la obligación de elaborar informe de gestión si no exceden de los límites

previsto en la art.257.2 LSC, por lo que sólo deberá ser objeto de presentación a depósito el

informe de gestión en aquellos supuestos en que sea legalmente exigible sin que la

literalidad del art.366.1.4. ª RRM pueda constituir obstáculo que lo impida por aplicación

elemental del principio de jerarquía.

6.4.4. Informe de auditoría

También se debe presentar junto con las cuentas anuales un ejemplar del informe de

auditoría, firmado por los auditores, cuando:

a) la sociedad esté obligada a verificación contable

b) cuando, en relación al ejercicio a depositar, se haya nombrado auditor a solicitud de la minoría

Una vez la minoría de socios que representen el 5% hayan solicitado al secretario

judicial o al registrador mercantil la designación de auditor para verificar las

cuentas anuales de la sociedad (art.265.2 LSC redacción Ley 15/2015), e inscrito

dicho nombramiento, esta inscripción se encuentra protegida por el conjunto de

presunciones establecidas y bajo la salvaguarda de los Tribunales, por lo que el

registrador, mientras subsista el asiento, se encuentra vinculado por su contenido

(art.18 Cco), y debe rechazar el depósito de las referidas cuentas en el RM si no se

acompaña a las mismas el informe de verificación emitido por el auditor

designado.

Si la sociedad quiere destruir la presunción que deriva de la inscripción de

nombramiento de auditor para la verificación de las cuentas y proceder al depósito

de las mismas sin acompañar el informe de auditoría debe dirigirse al registrador

mercantil por los trámites previstos reglamentariamente (art.350 RRM) solicitando


la revocación del nombramiento de auditor que en su día se llevó a cabo y la

pertinente cancelación de los asientos que en su día se practicaron, debiendo

acreditar:

el desistimiento o renuncia de la persona que instó el nombramiento de auditor, lo que produce el decaimiento del interés protegido; o

que el socio instante ha dejado de serlo y el adquirente muestra su voluntad de no continuar el procedimiento, en cuyo caso decae el procedimiento y procede el archivo del expediente.

6.5. Calificación registral (art.62.4 y 5, 368.3 RRM)

El registrador mercantil debe calificar los documentos presentados para su depósito en el RM

en el plazo de quince días, desde la fecha del asiento de presentación.

El registrador no debe calificar el contenido intrínseco de los documentos, sino tan solo debe

encaminarse a una verificación formal, comprobando que:

a) los documentos aportados son los realmente exigidos por la normativa vigente;

b) la junta general ha aprobado debidamente las cuentas anuales y los informes que son objeto del depósito;

c) constan las firmas requeridas según el certificado de acuerdos sociales;

d) en los casos de cuentas anuales presentadas en soporte informático, el algoritmo MD5 generado coincida con el que se expresa en la certificación;

e) en los casos en que se presenten por vía telemática, los datos de los signatarios coinciden con los indicados en la solicitud y que las firmas reúnen los requisitos sobre firma electrónica avanzada recogidos en la Ley 59/2003.

Si la calificación es favorable, debe practicar el correspondiente asiento en el Libro de depósito

de cuentas, haciendo constar dicha circunstancia al pie de la solicitud presentada, que queda a

disposición de los interesados.

Si la calificación es desfavorable, el registrador debe hacer constar los motivos por los que

deniega el depósito mediante nota sucinta razonada y firmada por él mismo, expresando la

naturaleza, subsanable o insubsanable, de los defectos apreciados que motivan la calificación:

Si los defectos son insubsanables, el registrador debe rechazar de pleno el depósito de las cuentas.

Si, en cambio, los defectos son subsanables, se suspende el depósito de las cuentas anuales, extendiéndose anotación preventiva, cuya validez es de dos meses, durante los cuales pueden subsanarse los defectos apuntados por el registrador.


6.6. Incumplimiento de la obligación de depósito (art.282 y 283 LSC; art.378

RRM)

El incumplimiento por el órgano de administración de la obligación de depósito puede dar

lugar a

a) cierre registral y

b) la imposición de sanciones a la sociedad.

Conviene señalar en este punto que si el depósito de las cuentas anuales de un determinado

ejercicio resulta calificado con defectos y tales defectos no resultan subsanados, no puede

accederse al depósito de un ejercicio social posterior.

6.6.1. Cierre registral (art.282 LSC)

Transcurrido un año desde la fecha de cierre del ejercicio social al que se refieren las cuentas

anuales sin que se hayan depositado, se produce el cierre del RM para la inscripción de actos

y documentos de la sociedad.

El cierre registral no es absoluto, quedando excluidos del mismo y, por tanto, puede

inscribirse en el RM pese a dicho cierre:

a) El cese o la dimisión de administradores o liquidadores.

b) La revocación o renuncia de poderes generales.

c) La disolución de la sociedad y el nombramiento de liquidadores.

d) Los asientos ordenados por la autoridad judicial o administrativa.

El cierre registral subsiste mientras persiste dicho incumplimiento, si bien, a los efectos de

enervar el cierre registral únicamente es necesario:

a) depositar las cuentas anuales correspondientes a los tres últimos ejercicios sociales

b) acreditar la falta de su aprobación en la forma prevista en el art.378.5 RRM

No se entiende incluido entre estas excepciones el nombramiento o reelección de

administradores, por lo que no será inscribible mientras persista el cierre registral por falta

de depósito de cuentas.

La excepción al cierre general de la hoja registral como consecuencia de la falta de depósito

en el RM de las cuentas anuales, que permite inscribir el cese del administrador, aunque no

el nombramiento subsiguiente, es extensible al cese del secretario del consejo, aun cuando

carezca de la condición de consejero, por razones de identidad de razón.


El cierre de la hoja registral de la sociedad por falta de depósito de las cuentas anuales

también impide la inscripción de la modificación de la estructura del órgano de

administración social

Por otra parte, la legislación tributaria impone un cierre registral más estricto (art.119.2 LIS)

estableciendo que si se produce la baja provisional de una sociedad en el Índice de Entidades

de la AEAT tiene lugar un cierre prácticamente total, que sólo se excluye la certificación de

alta en ese mismo índice. En el caso de un cierre registral por esta causa, no es posible

siquiera la inscripción del cese o dimisión de administradores sociales

Sin embargo, sí se excepciona expresamente del efecto de cierre registral, junto a otros, a los

asientos relativos al depósito de las cuentas anuales (art.96 RRM).

El cierre del RM no se produce en cualquiera de los siguientes supuestos (art.378 RRM):

a) Si se encuentra vigente el asiento de presentación (art.367 RRM).

b) Si se ha interpuesto recurso gubernativo contra la suspensión o denegación del depósito de cuentas, hasta el día en que recaiga resolución definitiva.

c) Durante la tramitación del recurso gubernativo interpuesto contra la resolución del registrador mercantil en relación con la designación de un auditor de cuentas a solicitud de la minoría de socios. No obstante, devenida firme la resolución de ese recurso, el cierre registral se produce si no se ha verificado el depósito de las cuentas anuales en el plazo de tres meses.

d) Si la falta de depósito se debe a la falta de aprobación de las cuentas anuales por la junta general.

La falta de depósito de las cuentas anuales en alguno de los supuestos mencionados no

supone que no deban depositarse debidamente las cuentas anuales correspondientes a los

ejercicios posteriores.

La resolución de la DGRN agota la vía administrativa y, por tanto, produce los efectos de

ejecutividad, presunción de validez y eficacia.

En relación con la falta de aprobación de las cuentas anuales, para evitar el cierre registral,

debe acreditarse dicho extremo antes de que transcurra un año desde la fecha del cierre del

ejercicio social, a través de alguno de los siguientes documentos.

a) Una certificación expedida por el órgano de administración, con las firmas legitimadas notarialmente, en la que se exprese la causa por la cual la junta no ha aprobado las cuentas anuales.

b) Copia del acta notarial de la junta en la que conste la no aprobación de las cuentas anuales.

Si se opta por la certificación del órgano de administración, se debe tener en cuenta que el

administrador no está certificando unos acuerdos sociales, sino el hecho de que no han sido


aprobadas las cuentas anuales para ciertos ejercicios. Y este hecho -la no aprobación- es

independiente de:

que las cuentas anuales hayan sido o no formuladas;

la forma en que se hayan celebrado o no las juntas anuales;

la válida constitución de otras juntas; y

la responsabilidad en que, en su caso, haya podido incurrir el administrador.

Asimismo, debe tenerse en cuenta que no es necesario

que en la certificación consten las circunstancias de los acuerdos que reglamentariamente se exige que figuren en el acta de la junta (art.97 y 112 RRM)

un acuerdo expreso de no aprobación de las cuentas, sino que es suficiente con la certificación expedida por el órgano de administración de que las cuentas no han sido aprobadas en las sucesivas juntas generales, siendo además irrelevante la causa de la falta de aprobación.

El levantamiento del cierre por este motivo es provisional, por lo que debe acreditarse la

falta de aprobación de las cuentas cada seis meses.

Estas certificaciones y actas y las posteriores que, en su caso se presenten reiterando la

subsistencia de la falta de aprobación serán objeto de inscripción y de publicación en el

BORME.

6.6.2. Sanciones administrativas (art.283 LSC)

Además de producirse el cierre registral, la sociedad infractora puede ser objeto de una

sanción administrativa consistente en una multa por parte del ICAC de 1.200 a 60.000 euros,

según la dimensión de la sociedad infractora.

Cuando la sociedad o, en su caso, el grupo de sociedades tenga un volumen de facturación

anual superior a 6.000.000 euros, el límite de la multa para cada año de retraso se eleva a

300.000 euros.

El sujeto pasivo de la sanción administrativa es la propia sociedad y no los administradores,

como podría suponerse, habida cuenta de que son aquéllos los obligados a depositar las

cuentas.

El plazo de prescripción de las infracciones es de tres años. El cómputo del plazo de

prescripción de la multa (que no del cierre registral) debe entenderse que comienza al día

siguiente del transcurso del mes para el depósito de los administradores de las cuentas

anuales.


El retraso en la realización del depósito (hasta antes del inicio del procedimiento

sancionador) es sancionable en sí mismo, si bien mediante la imposición de la multa en su

grado mínimo y con una reducción del 50%.

El órgano encargado de la instrucción del expediente sancionador y de la imposición de la

correspondiente sanción es el ICAC.

6.7. Publicidad de las Cuentas Anuales (art.369 y 370 RRM; art.281 LSC)

Desde el 2-10-2011 se ha eliminado la obligatoriedad de que en el BORME se publique un

anuncio de las sociedades que han cumplido con la obligación de depósito. Las actuales

posibilidades de acceso telemático al RM suplen las funciones que con anterioridad podía

cumplir la publicación de las listas de sociedades que habían depositado las cuentas anuales.

Las personas que quieran obtener información sobre las cuentas anuales y documentos

complementarios depositados por cualquier sociedad, pueden hacerlo solicitándolo

directamente al RM.

La información suministrada por el RM puede hacerse por medio de certificación expedida

por el registrador o por medio de copia de los documentos depositados. La copia puede

también ser proporcionada en soporte informático.

No existe ninguna restricción que impida un acceso directo para obtener información de los

datos depositados. No se requiere la condición de socio o la de tener un interés directo en

una sociedad en concreto. La única limitación que existe es temporal, derivada del plazo legal

de seis años, durante el cual el registro debe conservar las cuentas e informes depositados

(RRM art.377.1).

La reproducción, copia, uso, distribución, comercialización, comunicación pública o cualquier otra actividad que se pueda realizar con el

contenido de este documento, incluida su publicación en redes sociales, queda condicionada a previa autorización de la AEDAF.

SECCIÓN DE DERECHO MERCANTIL … de 2016 Sección de Derecho Mercantil 1 SECCIÓN DE DERECHO...

Documents

Transcript of SECCIÓN DE DERECHO MERCANTIL … de 2016 Sección de Derecho Mercantil 1 SECCIÓN DE DERECHO...