Societario ( completo)

8/9/2019 Societario ( completo)

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Derecho Societario - Apuntes de clases del profesor Jorge Lembeye - UniversidadNacional Andrés Bello- Iván Matías Irarrázabal- año 2008.

Societario

¿Donde inserto el tema de las sociedades? ¿Que rama derecho lo ubicamos?

Esta dentro del derecho mercantil. Esta rama de derecho, también llamado derecho comercial oderecho de la empresa, es una rama que nace como una especialización del derecho civil, comoaquella de rama del derecho común que regula las relaciones de los particulares entre si. Se hacepensando en la actividad que realizan determinadas personas llamadas comerciantes. Es una ramadel derecho de carácter subjetivo se va aplicar estas instituciones aquellas personas que tienen lacalidad de comerciante, por lo tanto lo importante es saber cuando estamos en presencia de uncomerciante.

Surge como un derecho profesional con la llegada de los gremios. Es un derecho especializado.

Como consecuencia de la revolución francesa con el principio de la igualdad lleva a cambiar elenfoque de un carácter subjetivo se pasa a un carácter objetivo y en este enfoque lo que se hace aentrar a determinar qué actos debían tener una regulación propia, es decir, esta rama del derechose aplica al que realiza una determinados actos independiente de la calidad de lo que esa persona,entonces se hablan de los actos de comercio. Las legislaciones establecen una enumeración de uncierto número de actos de comercio a los cuales se les da una regulación propia.

A medida que se desarrolla el mundo de los negocios, también va cambiando el enfoque de estarama del derecho, en el sentido en que ya no se mira el acto en sí para determinar la normativaaplicable a este acto, sino que se busca establecer como eje central de aplicación de esta rama del

derecho a la empresa, como una organización de carácter subjetivo y objetivo destinada a unafinalidad de carácter económico.

Sociedad comandita Sociedad colectiva Sociedad anónima c civil

Hoy se crean sociedades anónimas bancarias especiales.Sociedades de responsabilidad limitada.Sociedad por acciones.

En esta rama del derecho hay principios que le dan una categoría de ser rama del derecho.

1. Hay una tendencia en el derecho mercantil hacia la despersonalización de esta rama delderecho. Para hacer fluir un comercio globalizado se requiere de instituciones jurídicas quetengan un carácter uniforme que sean similares y que no estén delimitadas por la calidad onacionalidad de las personas intervinientes. Por ejemplo: hay organismo de las nacionesunidas estableciendo estatutos jurídicos a fin de que se usen como modelo en otros paísespara sus legislaciones internas.

Se tiende a crear instituciones jurídicas trasnacionales para facilitar el comercio y paraparticularmente facilitar el comercio internacional.

Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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*Los bancos a través de un organismo privado crearon un instrumento destinado a ser posible elcomercio internacional, crearon la carta de crédito documentario destinado a ser posible elcomercio internacional.

2. Se tiende a proteger la apariencia jurídica. En el trafico comercial en general para que estafunciones o para que se posible es fundamental la confianza, en el mundo de los negocios losefectos trasciende a las partes que intervienen, siempre hay terceros que siempre pueden verseinvolucrado por lo que ocurra con una determinada persona. Se tiende a proteger la aparienciaformal en la medida de los posible: significa que hay que preferir a las realidad aparentes frente alas realidades ocultas, para dar seguridad y confianza a terceros. Por ejemplo: la realidad dehecho de una sociedad viciada, el legislador la reconoce sus efectos como si fuera plenamenteválida la nulidad no es lo mismo en lo mercantil.

Diferencias.

1. Es nulidad absoluta es saneable en lo mercantil2. Para el ejercicio de la acción de nulidad absoluta se tiene que acreditar que esa sociedad le

causa perjuicio manifiesto.3. Se ejerce la acción de nulidad y el tribunal acoge la demanda y el efecto es retrotraerse y

eso no se produce en lo mercantil. Simplemente la sentencia que declara la nulidaddisuelve la sociedad y la declarada terminada y liquidarla.

3. Se busca la protección del tráfico jurídico. Es decir, las personas que intervienen en el tráfico jurídico y usando instrumentos tienen que tener una suerte de protección en el uso para facilitar

el empleo de estos instrumentos. Lo importante desarrollar el trafico que pase de mano.

Minimiza las posibilidades de que la circulación se vea afectada. Por ejemplo: el pagare es undocumento de carácter objetivo constan ahí los derechos y obligaciones, no se permite hacerninguna consideración de carácter subjetivo. Los títulos de crédito tienen un carácter abstracto

4. Se tiende a la limitación de la responsabilidad. La tendencia es a la atomización del patrimonioesa idea de que una persona tiene un solo patrimonio cede frente a la posibilidad de la existenciade mas de un patrimonio para una persona y en materia de sociedades lo característico es que losocios que ingresa a una sociedad limitan su responsabilidad por las publicación de la sociedad a

los aportes que se han comprometido a efectuar a la sociedad.

Tiene su contrapartida en cuanto a la garantía toda vez que el banco pide ser garantes de formapersonal de los miembros que constituyen la sociedad.

* NO funciona este principio en el crédito bancario

En materia mercantil a diferencia de la civil tenemos una ampliación de los medios de prueba quepueden ser utilizados para ser posible el trafico mercantil. El fax y el telex son plena prueba. Aquí

no hay limitación de la prueba testimonial. La costumbre se aplica no solo cuando la ley se remitea ella sino en silencio a la ley.


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Una persona por si sola no es capaz de desarrollar una actividad lucrativa y busca la asociación conmás personas. La idea básica es de la pluralidad de personas: dos o más personas para desarrollaruna actividad lucrativa para obtener un beneficio en el cual se reparta entre ellos.

Hay constantes en toda sociedad, hay elementos esenciales, que nos permiten sostener que enesencia la sociedad supone la concurrencia de determinados elementos que la caracteriza, si faltauno de estos elementos no estaremos en presencia de una sociedad.

Los elementos característicos estarán constituidos:

1. Pluralidad de personas.2. Aporte ( en capital)3. Participación en los beneficios.4. Participación en la contribución de pérdidas.

5. Afectio Societatis.

1. Pluralidad de personas.

Hay una modificación de que se acepten sociedades unipersonales.

Estas sociedades de personas que aportan dinero para la realización de una actividad, es un sujetode derecho, es una persona jurídica, tiene patrimonio propio, por ende, el hecho de formar unasociedad significa la formación de un patrimonio separado destinado a la realización de unadeterminada actividad y contraer obligaciones sin afectar a los socios. De modo, que el patrimonio

personal de cada socio no se ve afectado. Esto, ha llevado a que se permita que una sociedad conun solo socio, para resaltar lo importante sea que exista separación de patrimonios, de modo dearriesgar una parte del patrimonio.

Nuestro Código Civil define la Sociedad en el artículo 2053, la define como: “La sociedad o

compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan entre sí poner algo en común con

la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan” y el inciso segundo agrega: “La

sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados”

Es una definición incompleta, ya que no se obtienen beneficios económicos por el sólo hecho de

ser parte de una sociedad, ya que la utilidad proviene del acto lucrativo que se obtiene de unbeneficio que se reparte.

Naturaleza jurídica.

Según la definición del código civil, la sociedad puede ser:

Un contrato Una persona jurídica. Si la aceptamos le quita el carácter de contrato a la sociedad. Puede

manifestarse como comunidad.


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Instituciones reguladas en el derecho civil como en el derecho mercantil y que se regulaban demanera distinta atendiendo la calidad de la persona que intervienen o la naturaleza de la actividadque estas personas realizan. Por ejemplo: una sociedad de empresa.

Inicialmente, las sociedades reguladas del derecho civil y el derecho mercantil también entran a

regularse y con la evolución poco a poco se va uniformando la normativa aplicable sin distinguir sila sociedad tiene el carácter mercantil o no, o sobre si son actos de comercio.Existen sociedades colectivas reguladas en el código civil como en el código de comercio.

Sociedad de responsabilidad limitada. Legislación común, ya sea sociedad civil o mercantil y lalegislación propia dependiendo del objeto.

Sociedad anónima. La normativa es una sola independiente del objeto.

* La clínica, su actividad es civil, la organización de la sociedad es una prestación, y obtener lucro.

Toda sociedad persigue un fin de lucro.

Clasificaciones.

1. Atendiendo al objeto del para que se constituye, cual es el giro o cual es la actividad a

desarrollar se distinguen:

Sociedades civiles Sociedades mercantiles.

Está reconocida en el artículo 2059 del código civil: “La sociedad puede ser civil o comercial . Y elinciso segundo señala: “son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley

califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles.”

La distinción es irrelevante pero como la legislación todavía la considera tiene su importancia en losiguiente: tiene importancia la sociedad colectiva regulada en el código civil y en el código

mercantil en las diferencias normativas respecto a un tipo social .

Diferencias:

1. La sociedad colectiva civil es una sociedad consensual; en cambio la sociedad mercantil esuna sociedad solemne.

2. En cuanto a la responsabilidad de los socios. La sociedad colectiva sea civil o mercantil es elúnico tipo social en que los socios responden por las obligaciones sociales, y esto se explicapor su origen en el derecho romano, en la cual, no se constituían personas jurídicas. Apesar, de que nuestra legislación reconoce a las sociedades personalidad jurídica, semantuvo que cada socio responde por sus obligaciones. La personalidad jurídica no es de laesencia de los tipos sociales, ya que hay muchas legislaciones que regulan sociedades sinpersonalidad jurídica.

¿Cómo se responde?


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En una sociedad colectiva civil responden los socios conjuntamente; en cambio, en materiamercantil, el socio responde de forma solidaria, implica afirmar que responde íntegramente por laobligación social.

3. En cuanto a la prescripción. En materia civil el plazo de prescripción es de 5 años; en

cambio, en materia mercantil el plazo es de 4 años. Artículos 419-420 del código decomercio.

4. En cuantos a la forma de liquidación. El código civil establece causales, que son aplicablespara ambos tipos sociales, ya sea mercantil o civil. Pero la forma cómo se hace laliquidación varía.

¿Cómo se hace la liquidación?

En materia civil. El efecto de la disolución es que se extinga la personalidad jurídica, formando una

comunidad y se liquida a través de la partición de bienes.

En materia mercantil. No se disuelve la personalidad jurídica, por lo tanto, la liquidación se hacemediante un procedimiento propio que establece el código de comercio, mientras se realice elprocedimiento (que es similar a la de la partición) subiste la personalidad jurídica. Por lo tanto,

jurídicamente los actos de partición y liquidación son distintos aún cuando persigan la mismafinalidad.

En materia civil. Los comuneros podrían acordar la repartición de bienes, a través de laadjudicación: títulos declarativos radicados en los bienes.

En materia mercantil. Los socios reparten los bienes, aquí hay titulo translaticio de dominioporque existe personalidad jurídica.

2. Atendiendo a la preponderancia que tiene el capital o la persona, distinguimos:

Sociedades de personas. Sociedades de capital.

Sociedad de personas. Atiende a la preponderancia que tiene la persona del socio. Por ejemplo:

sociedad de colectividad, sociedad de responsabilidad limitada. En el caso de la muerte de unsocio provoca la disolución de la sociedad; en cambio en materia de sociedad anónima no sedisuelve. Es una sociedad intuito persona, para unirse o retirarse de la sociedad se necesita delconsentimiento de todos los miembros, se rige por el principio de unaniminidad.

Sociedad de capital. Atiende a la preponderancia del capital. Por ejemplo: la sociedad anónima.Para incorporarse sólo se necesita comprar acciones y si quiere retirarse simplemente las vende.Se rige por el principio de la mayoría.

Elementos esenciales de una sociedad desde la mirada de un contrato.

- El móvil del lucro.


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- Aporte- Contribución con las pérdidas.- Afectio Societatis.

1. El móvil del lucro. Este requisito emana del artículo 2053. El requisito de la exigencia legal

es el móvil del lucro, es decir, los contratantes se reúnen para lograr un determinadobeneficio, independiente si lo obtienen o no.

El beneficio que se persigue es de dos tipos, distinguimos:

Beneficio de Giro o explotación. Beneficio de revalorización.

Beneficio de giro. Se denomina utilidades. Cuanto gano y queda reflejado en el balance anual.

Revalorización. Concepto de carácter tributario que tiene por finalidad mantener actualizados losvalores de los bienes para hacer frente a la desvalorización como consecuencia de un procesoinflacionario.

Por ejemplo: el pasivo no exigible. Es necesario actualizar el valor contable de los bienes, de modoque vaya a la par con el valor real, actualizando los activos. La revalorización no constituye unbeneficio económico anualmente entre los socios, sino que constituye un beneficio cuando sedisuelve la sociedad y hay que devolver a los socios los aportes.

Conforme al código civil, las utilidades deben repartirse al término de la vida de la sociedad. Esto

está tácitamente derogado por normas de carácter tributario, por los pactos de sociedad que seforman, las utilidades se reportan en periodos anuales.

¿Cómo se distribuyen las utilidades?

Hay reglas distintas dependiendo si hay sociedades de personas y sociedades de capital. Todosocio debe participar en el reparto de utilidades, sin excluir a nadie. Como la utilidad es unaeventualidad, no se puede garantizar.

En sociedades de personas. El reparto de utilidades se hace de común acuerdo. Artículo 2066 y

382 del código de comercio. Supletoriamente, sino se acuerda forma de distribución la leyestablece como deben ser repartidas las utilidades. Se distingue:

Socio capitalista.→ Dinero o bienes.Socio industrial.→ Trabajo.

Normas supletorias en el código civil. El socio industrial llevara aquél porcentaje de utilidades quedetermine las utilidades; en cambio, en la sociedad mercantil, el código de comercio dice comonorma supletoria que llevara la misma utilidad que el socio capitalista que hizo el menor aporte. Sitodos son capitalistas como norma supletoria se reparte en proporción que se hicieron los

aportes.


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En materia de sociedades anónimas. Las utilidades que se determinen en el balance. Está másreglamentado a fin de garantizar el derecho a la participación de utilidades. No es posible norepartir las utilidades. Existe una norma supletoria que por lo menos un 30 % líquido.

¿Cómo repartir? Está regulado si el capital de la sociedad se encuentra divido en acciones, que son

todas iguales o divididas en la misma serie o que exista algunas series de acciones preferentescuya preferencia implica un beneficio con un especial reparto en el dividendo. Todas las accionesconfieren a su titular los mismos derechos, y la igualdad se rompe con la creación de accionespreferentes, que dan al titular acciones con un beneficio especial. La utilidad que proviene de laexplotación del giro para que se constituya la sociedad. El giro de la sociedad debe ser establecidode manera precisa y determinada.

En materia de sociedades de personas, la ley no es taxativa en ese sentido. ¿Será posible constituirun giro siendo genérico? Artículo 404 del código de comercio. El giro puede ser el conjunto defacultades del administrador y es importante que no sea demasiado general para entender que

estatuto aplicar.

2. Contribución a los aportes. Elemento esencial de plena aplicación cuando no existía lapersona jurídica, todos los socios responden por la sociedad.

Tiene un carácter activo.→ Sociedad colectivaTiene un carácter pasivo. → Todas las demás sociedades.

Las demás sociedades hay responsabilidad limitada, se arriesga lo que pierden y no estánobligados hacer aportes adicionales, cuando la sociedad no puede cumplir con sus obligaciones. Se

traduce que la contribución, que éste será privado del aporte que hizo a la sociedad. Artículo 2076y 2077 del código civil y 389 383 y 352 número 6 del código de comercio.

Formas como se contribuye una sociedad.

Si es una sociedad colectiva será la forma que determina los socios o bien un tercero que así lohubiese encomendado y supletoriamente en la misma proporción a los aportes.

SI es una sociedad de responsabilidad limitada. Hay una norma especial en la ley 3918. Artículo 2:“Las sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se constituirán por

escritura pública que contendrá, además de las enunciaciones que expresa el artículo 352 delCódigo de Comercio, la declaración de que la responsabilidad personal de los socios quedalimitada a sus aportes o a la suma que a más de estos se indique.”

* Requiere de fianzas.


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2. El aporte como elemento esencial de toda sociedad. Constituye un elemento esencial porqueestá exigido en la definición del código civil, es “poner algo en común” es lo que constituye alaporte como elemento esencial.

El aporte está constituido por la contribución que hace cada uno de los socios a la formación del

capital de la sociedad, como lo indica el articulo 2055, sino hay aporte no hay sociedad. Cuandohablamos de aporte para una sociedad, estamos asociando la idea lo que cada uno de los sociosentrega para la conformación de este patrimonio social, será el capital, será la base sobre la cual ocon la cual se va a desarrollar un determinado giro, una determinada actividad, con la cual sepretende obtener una utilidad al ser repartida a los socios. Ello nos lleva entonces a precisar cualesson los requisitos que debe tener cualquier aporte que se haga a la sociedad, son 3:

Debe ser real , con esto, lo que estamos significando que algo sale del patrimonio del socioe ingresa a formar parte del patrimonio de la sociedad que se está constituyendo. Lo queestamos indicando que no puede ser constitutivo de aporte algo que no contribuye a

formar de manera efectiva un patrimonio distinto, por ejemplo: no se puede aportar laimagen personal o su prestigio.

Debe ser útil , es decir, que sirva para el objeto social, que sirva para la realización delobjeto de la sociedad. El articulo 376 del código de comercio, cuando describe que es elobjeto de aporte termina diciendo: “…toda cosa comerciable capaz de prestar algunautilidad”, por ende, estamos en frente a un requisitos que debe ser calificado caso a caso,dependerá en el fondo del objeto de la sociedad en determinar lo que los socios aportan sies útil, si sirve o no. Esta calificación de la utilidad, es aplicable cuando se esta aportando aun bien que no es dinero. La calificación la hacen los propios socios cuando se está

haciendo el aporte. La utilidad es una cuestión de hecho y no hay discusión cuando elaporte no es dinero.

Cuando se aporte el know how , el conocimiento para fabricar algo, y ¿como le damos valor a esteaporte para conformar el patrimonio de la sociedad?; las marcas; son nuevas calidades de tipos debienes que pueden constituir aportes efectivos a una sociedad.

Debe ser valorable en dinero. Si estamos formando el capital de la sociedad se hacenecesario determinar el valor que tendrá los aportes que los socios van efectuando. Comoes posible que pueda ser aportado cualquier bien, cosa mueble o inmueble, derechos, se

hace necesario asignarle un valor a estos bienes que se están aportando, a propósito deesta asignación de valores, claramente las sociedades de personas en ellas la fijación delvalor de los bienes que se aporta queda entregada a la decisión de los socios; en cambio,en las sociedad anónimas, sociedades de capital, porque es una sociedad que se privilegiael tema del capital, la valoración del aporte es un tema que no queda entregado a ladecisión exclusiva de los accionistas; se requiere un informe pericial, es decir, informe deterceros que den su opinión acerca del valor de un determinado bien que se desea aportar.

Además a propósito de la valoración, hay que señalar que las sociedades de personas, es posibleque algún socio aporte el trabajo, y así nos encontramos con escrituras que un socio que tenga un

oficio o profesión se dirá que aporta su trabajo personal, pero este aporte no es valorable. Noconstituye en definitiva en el patrimonio de la sociedad. Este aporte de trabajo sólo es posible


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realizar en las sociedades de personas y no en la sociedad anónimas. Debido a que se busca laefectividad del capital en las sociedades anónimas.

Articulo 776 código comercio y el 2055 del código civil son disposiciones que establecen en queconsisten el aporte en éstas se contiene una enumeración no taxativa, lo que si importa en el

sentido que el aporte reúna los 3 requisitos anteriores.Importancia de la valoración.

1. El capital inicial de la sociedad la que figura en la escritura, si se tiene 100 es la suma de todoslos aportes de los socios que realiza o que se comprometen a realizar. Es decir, la suma de losaportes individual permite conocer el capital inicial de la sociedad. Es por eso, que las escrituras deconstitución de sociedad se dirá a cuanto asciende el capital de la sociedad y como se entera porlos socios el capital de la sociedad.

Es un reflejo valido para el momento que nace la sociedad. El concepto de capital inicial

conformado por los aportes de los socios es equivalente, es sinónimo, a lo que constituye elpatrimonio de la sociedad, pero a medida que la sociedad empieza ha desarrollar su giro, estosconceptos empiezan a separarse, porque el capital inicial de la sociedad, sigue siendo el señaladoen la escritura pero la sociedad si la ido bien, tiene utilidades y por lo tanto, el patrimonio hacrecido.

El patrimonio representa más que el capital de la sociedad, por ejemplo.

2. A cuanto asciende el valor de cada socio. A efecto de determinar de forma supletoria laparticipación en las utilidades y en la contribución a las perdidas que deberá llevar todo socio. La

norma supletoria que si nada dicen los socios, las utilidades se repartirán en proporción con laescritura inicial.

Pero hay un problema con el socio industrial, por lo tanto la pregunta es cuando va a llevar en elreparto de utilidades sino se estableció. Hay que distinguir si es una sociedad civil o mercantil. SIes sociedad civil es el juez encargado de decidir y en cambio sociedad mercantil se le considera aefecto del reparto de utilidades que ha hecho un aporte igual que el socio capitalista que hizo elmenor aporte.

* Existen cláusulas que dicen por ejemplo, los socios acordaran anualmente determinar el reparto

de las utilidades. Es excepcional, pero valido, es a fin de revisar los aportes individuales y se creauna medida flexible. Para futuros problemas siempre va en conjunto con una cláusula arbitral.

Forma de efectuar el aporte. Puede ser en dominio o en usufructo. Esto tiene importancia a efectode los riesgo: las cosas perecen para su dueño, y por lo tanto si el bien que se aporto en dominio,la sociedad lo soporta; en cambio si se aporta el usufructo, como la propiedad continua en poderdel socio, la perdida del bien la soporta el socio, por lo tanto tendrá que reemplazar el bien paraconservar su aporte en la sociedad. Articulo 2082 del código civil.

Forma: puede ser al contado o a plazo, por eso hablamos de aporte que se realiza a la constitución

a la sociedad se obliga a enterar, estamos en presencia de un aporte que se hace a plazo. Enrelación al plazo para enterar el aporte, el tratamiento legal es distinto entre sociedad de personasy la anónima y es distinto porque las sociedades de personas en que se regulación se mira el


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interés de los socios y se da libertad para que ellos establezcan el plazo para efectuar el aporte;en cambio, en materia de sociedades anónimas, no hay libertad porque se fija un plazo máximoque debe ser enterado, que es de 3 años contados de la constitución de la sociedad. NO existelibertad en cuanto al plazo para enterar el aporte, por lo que se busca es privilegiar la efectividaddel capital. El legislador es drástico, si no se entrega se produce la disminución automática del

capital de la sociedad a lo efectivamente pagado.

¿Que pasa cuando el socio no cumple con la obligación de aportar en el plazo convenido?

El tratamiento de esta realidad es distinto, si es una sociedad anónima o si es de personas.En una sociedad de personas, es decir, colectiva o de responsabilidad limitada, cuando algún sociono ha cumplido con la obligación de aportar nace para la sociedad que es la acreedora o para elresto de los socios los siguientes derechos o acciones para ejercer en contra de este socio:

1. Un derecho es pedir la disolución de la sociedad . Artículo 2101.

2. Exigir el cumplimiento forzado de la obligación. Se demanda al socio morosopara que cumpla la obligación de aportar. Se demanda ejecutivamente, porejemplo; embargar bienes.

3. La exclusión del socio. Articulo 379 códigos de comercio.4. Demandar la indemnización de perjuicios por la mora del incumplimiento del

aporte. Articulo 379 del código de comercio y 2083 del código civil.

* Esto se parece a la condición resolutoria tacita

En materia de anónimas tiene una regulación adecuada a ésta; en esta sociedad que pasa con el

accionista que compra acciones o se subinscriben que su aporte en capital lo hace a plazo y nocumple. Frente al incumplimiento, la sociedad anónima tiene una facultad muy efectiva paraobtener el pago de las acciones, que es simplemente vender las acciones de accionistas que no hapagado en la bolsa de valores. Con esto se demuestra que no importa la persona. Esto lo podráhacer cuando el plazo convenido para pago de las acciones sea inferior a 3 años, porque si sepacta que hay un plazo de 3 años y no se enteró se produjo la disminución automática de lasacciones.

4. Afectio societatis. Este un elemento que nació por creación de la doctrina porque se planteó deque la sociedad por el concepto de sociedad definida como un contrato que se ponen cosas para

obtener un beneficio, se dijo que hay otras figuras jurídicas perfectamente identificables con lasociedad que no son sociedad y por lo tanto, había una confusión: si se hace un arrendamientopor ejemplo, y se fija una renta que va a ser variable y que depende de la obtención de utilidadesque obtenga el arrendador; ese arrendamiento con renta variable es lo mismo que ocurre en unasociedad en que habría alguien que aporta un bien raíz otro que aporta el trabajo, y se van repartirlas utilidades con la explotación. Y así se dijo, que el elemento afectio societatis inicialmente se

concibió como intención de asociarse y se criticó esta afirmación, ya que la intención está en fuerointerno del sujeto, para el derecho sólo importa lo que exterioriza. En visto de esto, evoluciona ladoctrina que dijo que el tema no es la simple intención, lo que importa como elemento

diferenciador, es que los socios cuando forma una sociedad se comprometen a colaborar de

manera efectiva con ella, para la realización del giro social, hay un interés en colaborar. Tambiénse criticó esta idea, porque se dijo que todo contrato implica de alguna u otra forma una actitudde las partes del contrate que no ayude al objetivo requerido, no cabe hablar de colaboración


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efectiva en las sociedades anónimas, porque cuado se compra acciones en la bolsa, no hay unaintensión de colaborar sino alcanzar una rentabilidad. En vista de esto, este concepto evoluciona yse dice que hay efectivamente una colaboración que de alguna u otra forma hay colaboración,pero ésta lleva consigo también que el que los socios necesariamente deben posponer su interés

personal para hacer posible el interés común o social.

Naturaleza jurídica de las sociedades.

Es importante para tener claro el marco jurídico aplicable a dicha institución y a que normas sedeben recurrir cuando no hay norma expresa. El tema cobra relevancia en cuanto a nuestralegislación que nos vamos a encontrar con afirmaciones que la sociedad es un contrato y con otrasdisposiciones que miran a la sociedad como a una comunidad, y también nos encontraremos condisposiciones y leyes que miran a la sociedad como a una persona jurídica, como a unaorganización.

¿Que es la sociedad?

⇒ Disposiciones con carácter contractual. Articulo 2053; pero en su inciso segundo de esadisposición que la sociedad es una persona jurídica.

⇒ Disposiciones mira como una comunidad. Artículo 2089 2090 2095 del código civil; 370 delcódigo de comercio: los socios colectivos responden solidariamente por las obligacionessociales.

⇒ Disposiciones que le dan un carácter corporativo. Artículo 2054 2082 2083 2087 2089 2096

del código civil 380 del código de comercio: los acreedores personales no podrán embargardurante la sociedad el aporte que este hubiere aportado. Reconoce un patrimonio distintoel patrimonio personal y el patrimonio social.

Si definimos una sociedad como un contrato: ¿quienes son las partes? si analizamos esto ellos seobligan para con la sociedad. Entonces, de ahí vienen cuestionamientos del carácter contractual.Tratar de entender estas contradicciones hay que trasladarse al tiempo de gestación, en esa épocael concepto de persona jurídica estaba en desarrollo y existen sociedades sin persona jurídica en lalegislación francesa.

Tipos sociales o formas de sociedad.

La legislación nuestra contempla varios tipos de sociedades que son básicamente: sociedadescolectiva, de responsabilidad limitada, incomandita, la sociedad anónima y tenemos un nuevo tiposocial, la sociedad por acciones ley 20190. Estos son los tipos sociales básicos.

Hay una forma también de sociedad privada, es decir, sociedad que no trasciende para terceros,pero existe de manera privada y está regulada que es una sociedad sin personalidad jurídica:asociación o cuenta en participación.

Los tipos sociales básicos giran en torno a la idea de pluralidad de socios. Y todos estos tipossociales la formación implica que es un sujeto de derecho con todos los atributos de lapersonalidad salvo el estado civil. La realidad demuestra de que muchas veces la pluralidad de


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socios como exigencia en la sociedad era más una ficción que una realidad. Lo que se busca alformar una sociedad es limitar mi responsabilidad es arriesgar parte de mi patrimonio y noarriesgar todo.

Ocurre entonces, que muchas veces la estructura societaria como traje jurídico para un negocio

puede resultar desproporcionada para la realizada para una determinada actividad. Es por esoentonces que en nuestro país se creo una figura jurídica: empresa individual de responsabilidadlimitada. Con esta figura permite partir el negocio se crea una persona jurídica a base de unapersona, se separa los patrimonios. Se crea esta figura para no acoger lo que está en boga enotras que optaron la sociedad de un solo socio, la llamada sociedad unipersonal, por lo que sebusca crear una personalidad jurídica y la separación de los patrimonios.

Pero con la ley 20190 que crea la sociedad por acciones, llamada ley de capitales de mercado dos.Y esta sociedad por acciones se permite que sea sólo por un accionista.

Las sociedades de personas. Y dentro de las sociedades de personas, estarán las sociedadescolectivas y de responsabilidad limitada. Estos dos tipos sociales, tiene ciertas característicascomunes que permiten esta calificación, que podríamos decir que lo característico y típico que se

privilegia el aspecto persona y lo característico en ellas, se manifiesta en lo siguiente:

1. En que manera de administración de la sociedad la regla legal y básica es que ella lecorresponde a todos los socios les corresponde el derecho administrar .

2. En materia de responsabilidad, en general en las sociedades de personas, los socios

responden personalmente por las obligaciones sociales, por lo tanto, el acreedor social si

no le puede cobrar a la sociedad le cobrará a los socios; aquí no hay separaciónpatrimonial, a pesar de que la sociedad tenga personalidad jurídica. Y responderáconjuntamente o de forma solidaria dependiendo si es una sociedad mercantil o civil. Estono se da en un sociedad de responsabilidad limitada, por eso, precisamente se busca quelos socios no respondan por las obligaciones de la sociedad, limitando la responsabilidad.La ley 3918 busca esto. * La ley adolece en el nombre, la sociedad no tiene responsabilidadlimitada y esta responsabilidad limitada es de los socios.

3. La persona del socio es relevante. Es que nadie se va de la sociedad y se incorpora sin elconsentimiento de todos los socios, y por eso, que cada vez que alguien quiere salir de una

sociedad colectiva hay que modificar la escritura y que tienen que concurrir todos lossocios.

4. Una manifestación externa de la persona del socio, se da en el nombre de la sociedad y sedenomina razón social; en las sociedades colectivas el nombre de la sociedad tiene queestar construido en la base de uno o más de los socios con la palabra compañía. Importareconocer quienes son los socios. Y tan importante es, cuando se pone el nombre de unasociedad que no es socio constituye un delito, hay un engaño. Y el que acepta su nombreen una sociedad tiene que responder por obligaciones sociales; en cambio, en lassociedades de capital es irrelevante el nombre.

La sociedad colectiva y responsabilidad limitada que pueden clasificarse como sociedad civil ocomercial.* siempre la sociedad anónima es una sociedad mercantil.Diferencias


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1. Forma constitución de la sociedad:

La sociedad colectiva civil es una sociedad consensual; en cambio la sociedad mercantiles una sociedad solemne

La Sociedad de responsabilidad limitada sea civil o mercantil es solemne.

2. A propósito de la prescripción:

5 años en materia civil 4 años en materia mercantil.

3. En materia de responsabilidad de los socios:

En la colectiva civil simplemente responde de forma conjunta; En materia mercantil responde de forma solidaria de las obligaciones sociales.

4. A propósito de la liquidación.

La sociedad colectiva civil y por lo tanto de responsabilidad limitada se extingue lapersonalidad jurídica y da paso a comunidad y se liquida las normas de partición de bienes;en materia

La mercantil no extingue la persona jurídica se rige por normas especiales y no se aplica elprocedimiento de partición de bienes.

El articulo 4 de la ley 3918 (es un articulo que hay que leer), ley que regula la sociedad limitadadice: “que lo no establecido por la ley y en los estatutos sociales, se aplicarán las normas de

sociedad colectiva”. De modo entonces, cuando uno quiere hacer saber el marco reguladoraplicable a una sociedad de responsabilidad limitada, tenemos:

1. Recurrir a la ley 39182. Habrá que estarse a los estatutos que los socios se han dictado,3. Se regularan por las normas de código civil si es civil y por el código de comercio si

es de carácter mercantil.

Se les entrega a los socios bastante autonomía para dictarse un estatuto a fin de regular lasrelaciones entre ellos como socios. Eso si, que esta autonomía que se le entrega tampoco esabsoluta, y no es absoluta por cuanto el artículo primero de la ley que crea este tipo de sociedad,establece que este tipo social que se crea es distinto a la sociedad anónima y la sociedad en

comandita. Con lo cual, lo que no esta diciendo el legislador en el artículo primero: que en ningúncaso esta libertad estatutaria, puede llegar al extremo de crear un estatuto que la haga similar auna sociedad en comandita o a una sociedad anónima.

Teniendo presente lo dicho, tenemos que como acto jurídico que es la formación de la sociedad

debe recurrir con los requisitos propios de todo acto jurídico, con los requisitos de fondo y

además con los requisitos esenciales de toda sociedad ya analizados.


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Dentro de estos requisitos generales para que todo acto jurídico sea valido se requiere que los

socios sean capaces. A propósito de este requisito en las sociedades colectivas mercantiles y enlas sociedades de responsabilidad limitadas el legislador se refiere de manera expresa a la mujercasada y al menor adulto.

En relación a la primera, establece el articulo 349 que la mujer casada que no se

encuentre separada de bienes necesita una autorización especial del marido para

celebrar contrato de sociedad; por su parte el inciso final del artículo cuarto de la ley 3918establece que la mujer casada separada parcialmente de bienes o que tenga patrimonioreservada no requiere de autorización del marido o de ningún tipo de autorización paracelebrar este contrato; por su parte, el código civil en el título relativo a las sociedad apartir 2053 no establece norma alguna relativa a la capacidad para celebrar una sociedad.

Conclusión:

1. La sociedad colectiva civil se rige por reglas generales sobre la capacidad.2. y en relación a las sociedades mercantiles colectivas y las sociedad de responsabilidad

limitada hay que señalar que estas disposiciones que todavía aparecen como vigente349 y 4 de la ley 3918, y están dictados conforme a las reglas generales del códigocivil. La mujer casada en sociedad conyugal era relativamente incapaz. Hoy la mujeres capaz, pero la administración de sus bienes la tiene el marido. Por lo tanto, que sibien, la mujer casada bajo régimen de sociedad conyugal no requiere de laautorización del marido para formar la sociedad pero si necesita de la autorizacióndel marido para hacer aportes en la sociedad.

El artículo 349 inciso segundo. se refiere al menor adulto, para que éste celebre unasociedad requiere la autorización de la justicia. Lo que debemos colegir por esta disposición,que a diferencia de las reglas generales que el menor adulto puede actuar autorizado por surepresentante legal, aquí esa autorización no es válida, porque requiere autorización de la

justicia. Como en materia de sociedad colectiva civil no hay norma corresponde aplicarnormas generales.

Existe una problemática: ¿Que pasa con el resto de los incapaces, específicamente los incapacesabsolutos? ¿Pueden formar una sociedad?

Análisis de los requisitos formales que deben cumplirse para constituirse una sociedad deresponsabilidad limitada y la sociedad colectiva.

El artículo 351 del código de comercio, dice que la sociedad colectiva se forma y prueba enescritura pública en los términos del 354. La escritura pública en extracto debe ser inscrito,requisito formal para una sociedad colectiva mercantil

Por su parte el articulo segundo articulo 3918 refiriéndose a la sociedad responsabilidad limitada,en su constitución que debe hacerse por escritura pública que debe contener las mismasmenciones que la sociedad colectiva mercantil, además un extracto de la escritura debe:

Debe publicarse una vez en el diario oficial;


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y le agrega otro requisito adicional al señalar que necesariamente la escritura públicade la constitución de la sociedad debe señalarse que los socios limitan suresponsabilidad a sus aportes.

Es imprescindible que los socios limiten su responsabilidad a sus aportes y si no se dice nada, no

hay sociedad responsabilidad limitada, se rige como sociedad colectiva.

Deben ser inscritos en el registro de comercio del domicilio de la sociedad. Dentro de un

determinado plazo 60 días corridos de la fecha de la constitución de la sociedad ; además de que setrata de una responsabilidad limitada debe publicarse una sola vez por el diario oficial.

El cumplimiento del contenido de la escritura y el cumplimiento de las formalidades en el derechoes básico, el no hacerlo o hacerlo de forma imperfecta acarrea necesariamente la nulidad.

Menciones de la escritura publica. El Artículo 352 dice que la escritura social debe tener:

1. La individualización de los socios: nombre y apellido de los socios. Hay que tener presentecomo es escritura pública deberá cumplirse las exigencias para que toda escritura exige elCódigo orgánico de tribunales.

2. La razón o firma social . Esto quiere decir el nombre de la sociedad. Sobre esta materia losartículo 365 366 367 del código de comercio establecen las reglas básicas para laconfiguración, la conformación de la sociedad. La relevancia de las personas en este tipo desociedad se manifiesta en el nombre de la sociedad, existe una relativa libertad a fin decolocar el nombre a la sociedad. Conforme a esta disposiciones la razón social debe

contener algunos o todos los nombres de los socios más la palabra “compañía”. Con estarazón social decimos que tienen la calidad de socio, hay que trascender a terceros los que

integran la sociedad . Como importa esto, el legislador sanciona la inclusión del nombre deuna persona que no tiene la calidad de socio de ella, y lo sanciona como un delito deestafa, de la misma manera si algún socio cuyo nombre está en la razón social deja depertenecer a la sociedad o bien fallece necesariamente debe procederse a modificar elnombre de la sociedad, es decir, lo que se cuida que la razón social sea veraz, verdadera y

además se requiere que siempre sea actual ; en la sociedad de responsabilidad limitada ellegislador no es tan estricto como la sociedad colectiva mercantil, por cuanto permite queel nombre de la sociedad de responsabilidad limitada pueda ser similar a la sociedad

colectiva o bien pueda hacer una referencia al objeto de la sociedad, lo que si importa esque en esta razón social, en el nombre que se le de a la sociedad, se agregue la palabralimitada. Articulo 4 inciso primero de la ley 3918. Si se omite ponerle nombre a la sociedadestamos en presencia de una sociedad viciada de nulidad.

3. Los socios encargados de la administración y de la razón social. Se refiere a quienes estánautorizados para usar el nombre de la sociedad. A propósito de este requisito no es unacláusula esencial de toda sociedad, puede omitirse de señalar de quien tendrá laadministración de la sociedad, se puede omitir por cuanto el legislador establece normassupletorias, ya que la ley dice que será administrado indistintamente por cualquiera de los

socios. Por lo tanto, a través del estatuto los socios podrán pactar expresamente una formade administración y esa forma de administración: igual a la norma supletoria legal, opodrán establecer que la administración le corresponderá alguno de los socios (socio


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delegado), pero no todos; y también podemos encontrar que la administración de lasociedad la ejercerá un tercero que no tiene calidad de socio.

4. La escritura en el capital que introduce cada una de los socios. Articulo 375 y siguientes yarticulo 2055 del código civil, son las disposiciones que se refieren a este requisito.

5. El objeto de la sociedad . Disposiciones aplicables 396 397 399 y 2075 del código civil. Nosestamos refiriendo a la actividad que va a realizar la sociedad para cumplir esta finalidad delucro para ser repartido por los socios. Objeto que es importante determinar, ya que seráprecisamente éste el que determinará si es que estamos en presencia de una sociedad civilo mercantil; si estamos en las actividades que enuncia el artículo 3 del código comercioestaremos en presencia de una sociedad mercantil.

⇒ No hay que confundir el objeto de la sociedad con el objeto del acto jurídico.

⇒ Es necesario que este precisado el objeto, sobre ésta precisión del objeto correspondeseñalar que en materia de sociedad de personas, el legislador es bastante amplio, adiferencia de la sociedad anónima que se exige expresamente que el objeto debe serespecífico. Antes se llegaba al extremo que la sociedad anónima sólo podía tener solo unobjeto especifico y después se modificó y se permite que pueda tener más de un objeto,pero tiene que ser especificado. Hay actividades que por su relevancia, que estacomprometida la fe publica y el ahorro de privados, esas sociedades deben tener sólo unobjeto, por ejemplo: el giro bancario, y la administración de seguros.

¿Por qué se exige la presión del objeto en la sociedad anónima? Es porque la anónima en su

estructura esencial esta hecha para captar el ahorro del público. Por la compra de socios. Esimportante que el inversionista conozca el giro de la sociedad; en la sociedad de personas encambio que no actúa captando el capital del público, ya que el capital esta conformado por losaportes de personas, en ella se permite ser más genérico en la determinación del objeto de lasociedad, pero el hecho de ser más genérico no significa llegar a extremos de la imprecisión totaldel objeto de la sociedad.

Hay cláusulas que agregan: “la sociedad va dedicarse a cualquier otra actividad que los socios decomún acuerdo establezcan…” “..O los socios pueden dedicarse a otras actividades que tenganrelación directa con el objeto de la sociedad…” ¿Valen como objeto?

El objeto que se describe en la escritura social es el que precisa el ámbito de atribuciones yfacultades que tiene el administrador de la sociedad. Ello lo reconoce el artículo 397 del código decomercio y de la ley 18046 relativo a las sociedades anónimas, en su artículo 40.

Esto como labor interpretativa del tribunal tiene importancia para saber si el administrador tienefacultades; puede ocurrir: que expresamente en la constitución de la escritura se enumeren lasfacultades, como también no estando interesa saber si tal persona la tienen o no; para sudeterminación habrá que recurrir al objeto de la sociedad.

Los articulo 2097 2099 del código civil también son disposiciones relativas al objeto de la sociedady a las facultades del administrador para la enunciación de las actividades para actuarválidamente. Por supuesto, que la administración fuera del objeto social, significa que este socio


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administrador se ha excedido de las facultades que tiene, significa que la actuación realizada poréste administrador no va a dirigida a la realización del objeto de la sociedad, de modo que el actorealizado es un acto cuestionable.

El artículo 3 se pone el caso del administrador que actué fuera, que no le concierne al objeto de la

sociedad. Por ende, si un administrador actuando a nombre de la sociedad realiza algún acto quecontraiga alguna obligación, ésta obligación no afectara a la sociedad, cuando el administrador

actuare fuera del objeto social y el tercero contratante supiere de ésta situación. Por tanto, seráproblema del tercero si quiere cobrarle a la sociedad y él tendrá que probar que no sabía que elacto en cuestión excedía al objeto de la sociedad, es decir, la carga de la prueba se le traspasa altercero.

A propósito de esto, para obligar a la sociedad hay que usar la razón social, por ejemplo: cuando eladministrador firma sobre la razón social. Si el administrador actúa sin usar la razón social, no seestá usando el nombre de la sociedad, en ese caso, deberá entenderse que se está actuando a

nombre personal. Eso se colige del articulo 372 inciso segundo. Puede darse la situación de quiénuse del nombre de la sociedad sea una persona que no tenga la autorización pero actúa a nombre

de ella, en este caso, la solución para el problema dependerá de si esta actuación del que uso el

nombre si el resultado ha sido provechoso o no para la sociedad . Articulo 373, la regla es que enprincipio la sociedad no resulta obligada si quién actúa a nombre de la sociedad no está facultadopara ello, salvo que si ese acto hubiese sido beneficioso. Y en este caso, si ha sido beneficioso laresponsabilidad de la sociedad del acto al monto del beneficio que le hubiere reportado dichoacto.

6. La escritura debe indicarse la participación de los beneficios y la forma de repartir las

perdidas que se ocasionaren.

1. Esta mención no es esencial , perfectamente puede omitirse, porque hay una normasupletoria, dice que las utilidades se van a repartir en proporción a los aportes.

2. En materia de contribución de pérdidas. La sociedad colectiva civil es simplementeconjunta y si es mercantil es solidaria por las obligaciones sociales; en materia deresponsabilidad limitada, los socios en esta sociedad tienen limitada su responsabilidada los aportes que aportaren o a una cantidad mayor que se establezca la escritura. Enlas sociedades de responsabilidad limitada esta contribución a las perdidas no puede

ser entendida como que los socios deban hacer desembolso adicionales además delaporte efectuado para pagar las obligaciones que la sociedad no puede pagar con supropio patrimonio.

Debe entenderse a la contribución a las pérdidas como que el socio pierde lo que el aportó a la

sociedad y por lo tanto, si la sociedad como consecuencia de las perdidas ha ido consumiendocada aporte llegara un momento que no va a recuperar lo que aportó o va ir disminuyendo suaporte; distinto es en la sociedad colectiva pueden ser perseguidas por las obligaciones sociales,en la forma que está establecida el código civil, el legislador no habla de obligaciones socialeshabla de las obligaciones de los socios, lo que daría entender que es una deuda directa que tienen

los socios con las obligaciones sociales. Se podría decir que es una responsabilidad subsidiaria, siprimero no puede responder la sociedad, después responden los socios.


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⇒ A propósito del socio industrial que aporta trabajo igual contribuye a las perdidas, Apesar de que el código civil no señala que debe contribuye a las perdidas. El tambiéntiene que soportar, al no recibir beneficio alguno en su calidad de socio industrial.

⇒ En la sociedad de responsabilidad limitada se establece que los socios limitan su

responsabilidad a los aportes o la cantidad superior a ella que se establezca. No estalimitado a la cantidad que aporta al formar de la sociedad, sino que debe entenderseque ésta limitación que es lo que puso inicialmente y todos los incrementos que sufreel aporte inicial, como a si mismo, todas las utilidades que le corresponden a ese socio,que no han sido repartidas o se ha decidido por los socios capitalizar.

⇒ Es posible que algún socio que tiene una facultad que en virtud de esta disposición quelimita su responsabilidad pueda responder por una cantidad superior a ella. Esta mayorresponsabilidad por obligaciones sociales, en el fondo constituye una suerte de fianzadel socio, por una determinada suma de dinero, una fianza limitada.

7. La época que la sociedad debe principiar o disolverse. Es decir, el plazo de vigencia yépoca que habrá que terminar. El legislador establece amplia libertad a los socios.Podemos encontrarnos con pactos de socios que incluso lleguen a decir que la sociedadcomenzó su funcionamiento antes de la fecha que señala la escritura. Y como termino deella, podrá establecerse un plazo, una condición, por ejemplo 5 años a contar de la fechade la escritura social. Puede señalarse que la sociedad termina si en el balance arrojapérdida.

La sociedad colectiva es una sociedad de personas. Por ende, lo que ocurra con la persona del

socio es relevante para la sociedad, sino se establece un plazo de vigencia para la sociedad, será lavida del socio o los socios lo que va a determinar la vigencia de la sociedad. Es una causal de

disolución, que es la muerte del socio; en cambio en la sociedad de responsabilidad limitada, sibien es una sociedad de persona, pero no es tan estricta como la sociedad colectiva, en ésta seestablecen en el inciso segundo del artículo 4 por la remisión que se hace del 2104 del código civil,se establece que en ellas la muerte del socio no es causal de disolución de la sociedad. En lasociedad colectiva, la muerte es causal de disolución y si no, hay que pactar expresamente que lasociedad continuará con la sucesión; en la responsabilidad limitada si nada se dice, se entiendeque la sociedad continúa.

8. El domicilio de la sociedad . Esta mención no es esencial; pero antes lo fue, porque hubouna modificación y se estableció si nada se dice en cuanto al domicilio de la sociedad seentiende adomiciliada en el lugar del otorgamiento de la escritura pública. Cuandohablamos el domicilio de la sociedad basta con la indicación de la comuna donde ella podrádesarrollar sus actividades. La importancia del domicilio: el extracto debe inscribirse en elregistro del domicilio de la sociedad.

9. Otras menciones al artículo 352 señalando que los socios además de las menciones legalesestablece el 352 pueden establecerse los pactos o cláusulas que estimen convenientespara regular la sociedad.


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Prórroga de la vigencia de la sociedad. Todas las sociedades colectivas y responsabilidad limitada,en general las sociedades de persona se determinan por un determinado plazo de vigencia; lassociedades anónimas por un plazo indefinido.

El vencimiento del plazo de la sociedad. Pueden ocurrir diversas situaciones: puede haberse

estipulado 10 años de vigencia, significa que llegado el plazo, cumplido los 10 años la sociedad sedisuelve.

Si los socios pactaron que la constituyeron por 10 años, a medida que la sociedad está viviendo sedan cuenta que no es conveniente terminar la sociedad. Si los socios quieren prorrogar, antes quevenza el plazo tendrán que cambiar el estatuto social a fin de prorrogar el plazo de vigencia de la

sociedad . Tiene que ser antes, porque o sino se disuelve de pleno derecho. La modificación deberequerir los mismos requisitos que en la constitución de la sociedad.

El legislador a propósito del vencimiento contempla otra opción que es simplemente que los

socios acuerden en el pacto social una cláusula prórroga automática de la sociedad . Es decir, esposible que la escritura social en la cláusula del plazo, se agrega que antes del vencimiento delplazo si ninguno de los socios no manifiesta su voluntad de disolverla, se requiera que alguno delos socios que alguno de los socios manifiesta su voluntad de que se disuelva, de lo contrario seprorrogara por el plazo que hubieren acordado los socios al constituir la sociedad. Esta facultad seencuentra en el 350 inciso tercero.

En la práctica todas las estructuras de sociedades de responsabilidad limitada contemplan lacláusula de prórroga automática. La manifestación de voluntad en orden a poner fin debe ser por

escritura pública, y ésta escritura publica debe registrarse al margen en la inscripción registro de

comercio.

Antes del plazo, pero: ¿con cuanta anterioridad? En la práctica los estatutos sociales establecenun plazo en que debe cumplirse con ésta manifestación de voluntad que si un socio quiere que noprorrogue la vigencia de la sociedad: con una antelación por ejemplo no inferior a 6 meses. Eneste caso, se sabe antes de 6 meses que un socio manifiesta la sociedad en orden a no prorrogar lasociedad.

La nulidad en la modificación o la constitución de la escritura social

La nulidad de la sociedad puede ser por incumplimiento de requisitos de forma (para aquellas queson solemnes) y de la de forma. Sobre esta materia hay que señalar que la legislación mercantilnuestra establece al vicio de nulidad de forma distinta que en materia civil.

En materia de sociedad. Si la miramos como contrato en el artículo 2053, la nulidad que le afectesea por vicio de fondo o de forma tiene un régimen jurídico distinto. Y tiene un tratamientodistinto porque no es posible hacer desaparecer la realidad por un vicio formal. No se puedeconcebir la retroactividad o el efecto devolver prestaciones mutuas.

Principales diferencias con la nulidad absoluta civil:

La nulidad absoluta es saneable


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La nulidad declarada judicialmente no produce efecto retroactivo.

El tema de la nulidad ya sea por vicios de fondo y de forma en materia de sociedad y está tratado

de manera distinta a lo tratado en materia civil, y esto se produce porque las ficciones jurídicastienen su limite, la realidad aunque esta sujeta a vicios formales, la realidad se impone y estarealidad no puede ser desconocida, de modo entonces que si un acto jurídico como es laconstitución de una sociedad está afecto un vicio de nulidad, ese vicio de nulidad no podrá hacerdesaparecer lo que esa sociedad haya efectivamente realizado, ejecutado. La sociedad existió,actuó y realizó actos jurídicos y no porque existe un vicio vamos a señalar que no existe. Ellegislador dice que frente a la realidad, hay que proteger los intereses de las personas que se hanvisto afectados, por ende, dado que el derecho es formal y debe sancionar el incumplimiento delas formalidad y la sanción es la nulidad, tendera a ser sancionado, pero bastante restringido conbastantes limitación, lo que ocurre del mismo vicio tratándose de otro acto o contrato. Vamos

estar en presencia de una nulidad que se rige por reglas especiales y hace excepciones a las reglasgenerales en materia civil.

¿Qué se entiende por vicio de fondo? Por tal, se entienden al contenido de la escritura en la

medida que ese contenido implique la privación de algún elemento esencial al concepto de

sociedad o bien algún vicio de carácter sustancial de aplicación general a los contratos.

Este concepto es legal ley 19499 la ley que regula precisamente los problemas derivados de losvicios de la constitución o modificación de una sociedad.

Por tanto, vamos entender por vicio de fondo: Cuando la escritura se omite o se afecta unelemento esencial de sociedad: son el móvil de lucro, la contribución a las perdidas y el afectiosocietatis; habrá también nulidad cuando haya un vicio de nulidad: la capacidad el objeto licito, lacausa lícita, entre otros.

Estaremos en presencia de un vicio de forma cuando hay incumplimiento de alguna solemnidadlegal, forma, o bien cuando cumpliéndose con las formalidades ello se hace en forma tardía, fueradel tiempo, o se hace de manera imperfecta.

¿Qué ocurre con una sociedad que se incurre en un vicio de forma o de fondo?

Cuando estamos en presencia de una sociedad con un vicio de fondo, la nulidad debe serdeclarada judicialmente, conforme a nuestra legislación el efecto es que esta sociedad declaradanula por cuanto ha sido afectada a un vicio de fondo, es que la sociedad se transforma en unacomunidad, comunidad que no afectara a los terceros de buena fe: ¿contra quienes podrándirigirse los comuneros para exigir el cumplimiento de las obligaciones?

El efecto de nulidad es la conversión del acto nulo en una comunidad, desparece el sujeto dederecho, pero que no afecta a los terceros de buena fe, mantienen su crédito, y ahora tienenacción por cada uno de los socios. Esta regulación está reglamentado en el código civil articulo

2057 2058


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Vicios de forma: que no se publicó el extracto de la escritura en los 60 días; que se inscribe en unregistro de comercio equivocado; inscripción fuera de plazo; vicios en la forma de redactar larazón social.

En la práctica se establecieron fórmulas sin afectar la existencia misma de la empresa que estaba

funcionando, se comenzó a como sanear el vicio, como repactar la sociedad, sin hacer desparecerlo que estaba funcionando.

Ley 18499 regulo precisamente el tratamiento de los vicios de nulidad, de los vicios formales quepodían concurrirse en la modificación o constitución de una sociedad. La novedad que introdujoesta ley que hoy está plasmado en las disposiciones del código de comercio, es establecer unmecanismo destinado a regular la forma de enfrentar los vicios formales de nulidad, de modo quesi ésta nulidad es declarada judicialmente los efectos de ella fueren adecuados con la realidad dela existencia de la sociedad que pudo haber tenido. Por tanto, los efectos de la nulidad declaradano pueden ser lo mismo que en materia civil, se restringen porque prima la existencia de hecho

que haya tenido la sociedad. Existió una sociedad de hecho.

Como se trata de proteger a la sociedad de hecho, y porque el derecho mercantil es un derechopragmático, práctico, va innovar el legislador al permitir sanear los vicios formales (en materia civilno es saneable por las partes).

Tampoco es exagerado en arreglar cualquier cosa. Establece un piso para poder sanear unanulidad por vicio formal. Tiene que haber cumplido un mínimo de formalidades en su constitucióno en su modificación. Lleva que el legislador establezca dos tipos de nulidades por vicios formales:

o Nulidad de pleno derecho.o Nulidad de absoluta.

La diferencia va estar en que la nulidad de pleno derecho no es posible de sanear, es decir, no esposible de corregir; en cambio la nulidad absoluta por vicios formales si es posible sanear ysuperar el defecto que afecta dicha sociedad.

Por último, dentro de este tratamiento que el legislador le da a los vicios formales, en esta ley seestableció una serie de situaciones que podrían afectar a una sociedad: errores básicamente ypara evitar la interpretación si estos errores afectaban la vida misma de la sociedad o no,

simplemente señalo y describe situaciones erróneas en la constitución o modificación de unasociedad, simplemente dijo que expresamente lo descarta como vicio de nulidad y señala la formade corregir el error.

Tenemos entonces:

o Nulidad de pleno derechoo Nulidad absoluta

o Simples errores.

1. Nulidad de pleno derecho. Estamos en presencia en una nulidad de pleno derecho cuando lapretendida sociedad no tiene fecha cierta, y no tendrá fecha cierta cuando esta sociedad no hasido constituida por escritura pública o no conste en un instrumento reducido a escritura pública,


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o bien no conste en un instrumento protocolizado; Lo que tienen en común los 3 casos, es queimplican que la sociedad no tiene fecha cierta.

Si una sociedad que la constituyen por un simple documento privado estamos en presencia de unasociedad con fecha cierta. Tiene que ser reconocido judicialmente.

En el caso que la sociedad consta de un documento privado, nosotros diremos que es unasociedad que está afecta a una nulidad de pleno derecho. Eso lo que establece 356 inciso primero.

Esta sociedad no puede ser saneada.

En verdad aquí, el legislador que llama nulidad de pleno derecho es lo que en doctrina se llama lainexistencia jurídica. Por ende, la labor de un tribunal frente a esta nulidad de esta naturaleza no

es declarar la nulidad, sino que la labor simplemente es de constatar, reconocer que el acto es

nulo. NO obstante, estar en presencia de un acto que es nulo de pleno derecho, pueden que hayan

operado, o que haya existido con relevancia económica o no, pero es posible que haya tenido unaexistencia de hecho, y si hace necesario entonces regular los efectos y se van a derivar de estasociedad de hecho. Y en este caso, esta sociedad no la de pleno derecho, porque el acto ni siquieraconstaba de fecha cierta, si de hecho ha existido debe ser considerado o da paso a una

comunidad entre los socios, pero da a paso a una comunidad que se rige por reglas especiales y

no por el cuasi contrato de comunidad contemplado en el código civil.

Y al establecer reglas especiales una vez más se están restringiendo los efectos propios de lacomunidad, ya que estamos en presencia de una comunidad especial y la especialidad radica en

que esta comunidad se va a regir por las reglas de los comuneros o socios se hubieren dado en ese

pacto privado que se constato nulo . Y si nada hubieren dicho, en ese caso, se va a regir POR ELTIPO SOCIAL QUE LOS SOCIOS QUISIERON CONSTITUIR.

Que a pesar de la nulidad de derecho, el pacto entre los socios mantiene su eficacia. Incisosegundo del artículo 356.

Respecto a los terceros que hubieren contratado con esta sociedad nula de pleno derecho, peroque ha existido de hecho, estos terceros no se ven afectados por la nulidad, de modo entoncesque los comuneros o las obligaciones contratadas a nombre de estas obligaciones de hecho, loscomuneros no pueden excepcionarse de sus obligaciones alegando que están en presencia de

nulidad de pleno derecho; por otro lado, los comuneros como consecuencia de la existencia de lacomunidad son solidariamente responsables con los terceros con que hubieren contratado anombre e interés de la sociedad. Los comuneros usando el nombre de la sociedad que le pusieroncontraen obligaciones y que existen a pesar de la nulidad de pleno derecho.

Los terceros si es necesario ellos podrán acreditar la existencia de hecho de esta sociedad por

cualquier medio de prueba. Se le das libertad que por testigos o documentos que contrataron conuna sociedad nula de pleno derecho para cobrarle a cualquiera de los comuneros de la deuda.

2. Nulidad absoluta. Estamos en presencia de una nulidad absoluta cuando se incurra en un vicio

de carácter formal no comprendido en la nulidad de pleno derecho.


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⇒ La nulidad absoluta por vicio formal que se incurra en la constitución o modificación,produce efectos restringidos, y esto significa lo siguiente que la sociedad absoluta porvicio formal es una nulidad que puede ser subsanada o saneada, es preferible dice ellegislador arreglar que hacer desaparecer. Por lo tanto la ley establece unprocedimiento para sanear la nulidad.

⇒ Lo segundo que es relevante tener presente en materia de nulidad, que a pesar de quela sociedad es nula afectada por un vicio de nulidad absoluta, un vicio formal esta

sociedad mantiene su personalidad jurídica; la nulidad debe ser declarada judicialmente y el efecto de la declaración de la sentencia que declara la nulidad no esotro que el de provocar la disolución de la sociedad, dando paso entonces a liquidaciónde la misma sin que se vea la personalidad jurídica de la sociedad en momento alguno.

⇒ No produce efecto retroactivo, y el efecto es disolver. Se le da el tratamiento de unacausal de disolución, como por ejemplo, por el vencimiento de la llegada del plazo.

En relación a los terceros, estos se encuentran protegidos y es así que el inciso segundo delartículo 357 establece la responsabilidad solidaria de los socios frente a los terceros que hubierencontratado a nombre y a interés de la sociedad. Por otro lado así que se protegen a los terceros,éstos no pueden aprovecharse de la nulidad, los terceros no pueden excusarse de sus obligacionesa pretexto de que están en presencia de nulidad.

Esa responsabilidad solidaria es solamente aplicable cuando estamos en presencia de una

sociedad colectiva, por cuanto, tratándose de las sociedades de responsabilidad limitada, sea civilo comercial, afectada por este vicio de nulidad, conforme al articulo 3 de la ley 3918, le es

aplicable a propósito de la nulidad el articulo 357 del código de comercio, pero al referencia quehace al 357 la hace solo al inciso primero de dicha disposición, y la responsabilidad solidaria estáen el inciso segundo de dicha disposición. Por lo tanto, tratándose de una sociedad deresponsabilidad limitada afecta a un vicio nulidad absoluta, la declaración de nulidad traerá ladisolución de la sociedad de responsabilidad limitada, pero no acarreará responsabilidad personal

de la limitada por las obligaciones sociales y no acarrea esta responsabilidad de los socios por laobligaciones sociales, ya que la declaración de nulidad da paso a liquidación de la sociedad, por lotanto, se mantiene la responsabilidad limitada de los socios.

Como el legislador mercantil ha restringido en su regulación la posibilidad de que la nulidad se

aplique en sus efectos en su manera integra de manera absoluta, también se ha preocupado derestringir las posibilidades de que esta sea invocada, es decir, se regula el ejercicio de la acción de

nulidad, aquí se dice:

1. Por un lado se establece que quién ejerce la acción de nulidad tiene que acreditar perjuicio

de carácter pecuniario, es decir, para que el tribunal acoja esta acción de nulidad deducidapor esta persona.

2. Se establece un plazo de prescripción de corto plazo, y ese plazo de prescripción de cortoplazo es de dos años. Esta prescripción además no admite suspensión se busca pase el

tiempo rápido.


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La nulidad absoluta tiene como característica que puede ser saneado. La forma de hace elsaneamiento se encuentra regulada en los articulo 3 y 4 de la ley 19499, que básicamente consisteen el otorgamiento de una escritura pública, en la cual se corrija en el vicio que se incurrió, ya seaen la constitución o modificación de la sociedad, escritura que debe ser otorgada por las personascon calidad de socio al momento que se otorga, salvo que si el vicio incide en el vicio que una

persona se retira como socio, se incurre en un vicio que se quiere corregir, y este tercero que sefue y que ya no es socio, pero debido al vicio que se incurrió, este tercero debe incurrir a laescritura de saneamiento

Un extracto de esta escritura de saneamiento debe publicarse en el diario oficial si estamos en una

sociedad de responsabilidad limitada y en un registro comercial dentro de los 60 días del día la

constitución. El contenido del extracto, se encuentra regulado en el artículo 4 de la ley,

Efecto del saneamiento. Como es saneamiento, el efecto es retroactivo, no es que se sanea apartir de la fecha de otorgamiento de la escritura, producirá efecto retroactivo a la fecha de la

escritura pública o de un documento protocolizado. Se entiende que efecto de sanear, es quenunca estuvo afecto a ningún vicio, hay una plena ficción.

La administración de la sociedad.

Una de las cláusulas de la sociedad es la administración de la misma y señalamos que no constituíauna cláusula de la esencia porque el legislador establece una norma supletoria. Como estamos enpresencia de una persona jurídica se hace necesario establecer con precisión como hay que actuaren representación de ella para que el acto celebrado le afecte y sea un acto válido. Por lo tanto, es

imprescindible, cuando se está actuando en representación de la sociedad sea de forma válida.

Para que estemos en presencia de una administración o una actuación valida en representación

de la sociedad y por lo tanto, para que ella resulte obligada es necesario que concurran 3

requisitos:

1. Quien actué lo haga a nombre de la sociedad, usando el nombre de la razónsocial. Si nada digo es esta actuación, se entiende a titulo personal.

2. Quien actué lo haga con facultades suficientes.3. Que lo haga dentro del giro social.

Actuar con facultades suficientes implica que esta persona, este administrador de la sociedad, quepuede ser un socio o bien un tercero, lo hace dentro del ámbito que se le ha fijado en el actoconstitutivo o el acto de nombramiento que ha sido objeto con posterioridad a la sociedad.

Excederse de las facultades que tiene el administrador sólo obligará a la sociedad en la medida en

que ella resulte beneficiada por dicho acto, por un principio general que nadie puede enriquecerseindebidamente. Sin perjuicio de la responsabilidad que tendrá esta persona que ha actuado másallá de las facultades que ella tiene. Por otro lado, actuar dentro del objeto de la sociedad implicareconocer, en el sentido que es el objeto de la sociedad la que delimita el ámbito de acción que

tiene la persona jurídica y por lo tanto el ámbito de facultades que tiene el administrador de éstasociedad. El articulo 374 del código de comercio.


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La forma de la administración de la sociedad no constituía una cláusula esencial, ya que hay unanorma supletoria sobre la materia, lo usual que los socios pacten expresamente una forma deadministrar la sociedad.

En cuanto a la forma de administración de una sociedad. Los articulo 384 y siguientes del código

comercio 2081 del código civil. Reconocen que la sociedad puede ser administrada de tresmaneras distintas:

1. La facultad de administrar le corresponda indistintamente a todos los socios. Todosestán facultados para administrar la sociedad, y esta forma es la norma supletorialegal, si nada se dice todos los socios están facultados para administrarindistintamente la sociedad. Pero también esta forma de administración puedeestar establecida por pacto expreso de los socios.

2. La administración no le corresponda a todos, sino a uno o más socios delegados.

Entonces tendremos socios delegados y socios pasivos que no administran.

3. Es que esta le corresponda a un tercero ajeno a la sociedad

1. La administración por todos los socios. Puede ser: por pacto expreso o norma supletoria.

Cuando se ha pactado podrá establecerse que ellos administrarán en forma indistinta o quela administración la tengan todos, pero que deben actuar en forma conjunta; o puedan decir,que la administración, todos la tienen indistintamente, pero salvo que para la actuación dedeterminados actos tengan que actuar de forma conjunta.

Se puede establecer que un socio sea el administrador, pero para otros actos tienen que actuar deforma conjunta. Prima el pacto de los socios.

Articulo 387 norma supletoria. En este caso cuando todos los socios tienen la administraciónpor mandato legal, porque nada dijeron, cobra relevancia saber que facultades tienen lossocios como administración; porque normalmente cuando se pacta una cláusula, se estableen cada pacto las facultades que tienen como administración. Pero cuando se omite lasfacultades del administrador, es válido. El ámbito de facultades en este caso está

determinado por el giro ordinario de la sociedad.

¿Qué facultades tienen el administrador? Tiene todas las facultades necesarias para desarrollar elgiro de la sociedad. De ahí la importancia de delimitar el giro de la sociedad porque determina elámbito de facultades que tiene el administrador. Articulo 2077 del código civil.

Los conflictos que se susciten tienen un camino de solución, y para conducir ésta la solución, se

establece un derecho de oposición, que en el fondo, este derecho de oposición es una suerte dederecho de fiscalización que todo socio tiene respecto de los actos de administración de los otrossocios. Este derecho de oposición se encuentra en el artículo 381 del código civil y el artículo 388 ysiguientes del código de comercio.

Hay matices distintos tratándose de una sociedad civil o mercantil.


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En la sociedad civil el derecho de oposición regulado en el articulo 381 establece:

1. que sólo es posible ejercer este derecho respecto de algún acto que estependiente o que no haya producido sus efectos aún, no se puede oponer respectode un acto ya realizado.

2. sólo se ejerce respecto de actos específicos, no cabe la oposición genérica. 2081numero primero.

En cambio, el articulo 388 respecto de la sociedad mercantil, se establece la misma regla encuanto la oposición se ejerce respecto de actos y contratos pendientes, tiene derecho a laconsumación de actos proyectados, pero agrega un matiz, no cabe la oposición respecto deactos que dicen relación con la sola conservación de los bienes comunes, es decir, deben seractos trascendentes. Además se hace necesario que este acto que se pretende impedir suejecución sea un acto que acarree perjuicio para la sociedad. Esto se coligo 405 del código de

comercio.

Efectos que se derivan de ejercer este derecho de oposición Efectos varían si estamos enpresencia de una sociedad civil o mercantil

o Si es sociedad civil conforme el articulo 2054 inciso segundo la oposición impide larealización del acto, no puede ejecutarse.

o Si la sociedad es mercantil, la oposición suspende la ejecución del acto hasta que lamayoría numérica de los socios califiquen la conveniencia o la inconveniencia de su

realización. Articulo 390.

A pesar de la oposición se realiza el acto, tratándose de la sociedad civil, en ese caso estamos enpresencia de un acto nulo; en cambio en la sociedad mercantil en ese caso tenemos que aplicar elartículo 399: el acto no produce sus efectos respecto de los terceros de buena fe. No afectan aterceros. Pero el socio administrador que a pesar de la oposición, tendrá la obligación deindemnizar de los perjuicios causados a los otros socios.

Hay un derecho de fiscalización reciproco respecto de cada socio con los socios administradores.

2. Cuando la administración le corresponde a uno o más socios delegados.

Cuando estamos en presencia de esta situación, esta forma de administración necesariamentedebe ser pactada. Los no delegados, son socios que han quedado al margen de participar de laadministración de la sociedad. Articulo 392 y el artículo 2072.

El socio delegado puede haberse establecido al momento de la constitución o en acto posterior, esdecir, en el acto de modificación; el momento que se forme esta forma de la administración esrelevante, a razón, cuando al constituir la sociedad determinan a un socio, lo que están haciendoellos en el fondo, están reconociendo, que es esencial que esta sociedad se administrada por esta

persona, esta designación en un acto constitutivo , constituye una cláusula esencial, lo que implicaque este nombramiento en principio es irrevocable e irrenunciable, salvo los casos de justa

renuncia y justa remoción, artículos 2072 y 2073, significa que la persona constituida en la


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sociedad no tienen libertad para renunciar, ni tampoco los demás socios para sacarlo del grupo. Elcarácter esencial, implica que el administración si renuncia fuera de los casos autorizados o que serevoca fuera de los casos autorizados en ese caso, como se atento con una cláusula esencialprovoca la disolución de la sociedad. Estos efectos o estas limitaciones cuando el nombramientode los socios delegados se provoca en un acto posterior al nacimiento de la constitución de la

sociedad.

Puede designarse más de un socio delegado. Y en esta situación tendremos que aplicar el artículo399 para saber como tienen que actuar estos socios delegados, designados en la constitución o enacto posterior. Estos podrán actuar en forma conjunta o en forma independientemente.

Por lo tanto, también entre ellos habrá oposición y se resolverá de acuerdo a las reglas anteriores.

¿En que situación quedan los socios que no participan en la administración frente a los actos de

la administración de los socios delegados?

⇒ El socio delegado el tiene plenas facultades para actuar dentro del giro social, dentrodel ámbito de sus facultades y no puede el resto de los socios oponerse. Articulo 400

⇒ Se da la facultad para hacer frente a la mala administración de un socio delegado.Contemplada en el inciso segundo en el articulo 400. Dos opciones que tienen lossocios:

1. La mayoría de los socios podrá nombrar un co administrador

2. O pedir la disolución de la misma.

Deberá acreditarse que las actuaciones de este administrador han sido perjudiciales para lasociedad. En la práctica, estamos sujetos a una situación de hecho. El resto de los socios afirmanque ha habido perjuicio y proceden a nombrar un co administrador y dan publicidad alnombramiento, a través de la anotación en el margen de la escritura.

El socio delegado tendrá las facultades que se otorgaron en el titulo de su nombramiento: artículo398 397 395 427 del código civil.

El administrador delegado como es cargo intuito persona no puede delegar a su vez. 304 número3.

3. El tercero administrador. Se aplica las reglas del mandato mercantil.

Si el socio administrador no importando su designación ha actuado válidamente en este casoresulta obligada la sociedad, y además tratándose de sociedad colectivas resultarán obligados lossocios, ya sea en forma simplemente conjunta 2095 y solidaria al tenor de los dispuesta 370código de comercio. Esta solidaridad es legal, de modo que no es posible pactar lo contrario.

En las sociedades de responsabilidad limitada no resultaran obligados por las obligacionessociales, solo es la sociedad que resulta obligada. Cuando hablamos de responsabilidad ya seaforma conjunta o solidaria, debemos entender que es una responsabilidad subsidiaria a la


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sociedad, ya que la sociedad es una persona jurídica y es ella que contrae las obligaciones y por lotanto es el acreedor social el que debe dirigir su acción hacia ella y en defecto se dirigirá a lossocios.

La disolución.

Las sociedades se califican como personas jurídicas y como tales, estas por más que de derecho aun sujeto distinto que puede trascender a la persona que la creo, a pesar de esto, no están hechaspara existir indefinidamente, aún cuando los socios al constituirla puedan así establecerlo. Elfactor tiempo en cuanto a la duración de la sociedad es un factor que hay que tener presente, eltiempo de constitución; pero también hay que tener presente que hay otros motivos más allá delfactor tiempo que pueden llegar afectar la vida de la sociedad, por lo tanto, que provoquen eltérmino de la vida de ella, que en términos jurídicos provoque la disolución de la sociedad.

Causales de disolución de una sociedad. Cuando opera alguna causal, vamos a ver que esta causal

no significa la muerte inmediata y total de la sociedad. En términos gráficos, se inicia el procesoque conduce a la muerte de una sociedad

Cuando la sociedad se disuelve el enfoque cambia, se llega a la liquidación, por eso ya nohablamos de administradores, sino liquidatarios de la sociedad. Ese paso de una realidad a la otraporque opera una causal de disolución de una sociedad.

Las causales que se van analizar son aplicables a todo tipo de sociedades, ya sea civiles omercantiles, y estas causales están establecidas exclusivamente en el código civil. Ahora bien,están todas establecidas en el código civil, ya que el 407 señala que la sociedad se disuelve por las

causales establecidas en el código civil. Los efectos que se derivan del hecho que se disuelva unasociedad, son distintos entre una civil o mercantil. Todas las causales provoca la disolución,después lo que viene tiene un régimen distinto entre sociedad civil o mercantil:

⇒ Cuando se disuelve una colectiva civil regida exclusivamente por el código civil, lasociedad disuelta se transforma en una comunidad, desaparece la personalidad jurídicade la sociedad y da paso a una comunidad, los socios pasan a los comuneros. Y comocomunidad que es, se disuelve de acuerdo a las reglas de partición de bienes

⇒ Cuando se disuelve la sociedad mercantil no desaparece la personalidad jurídica, el

sujeto subsiste con la única diferencia que ahora este sujeto de derecho estáencaminado a su extinción, hasta llegar a desaparecer.

Esta distinción entre la subsistencia o no de la personalidad jurídica es relevante jurídicamente,porque al subsistir la personalidad jurídica, el titular de los bienes y el obligado por lasobligaciones sociales es la sociedad, hoy día en liquidación; en cambio en el caso de la comunidadal desaparecer la personalidad jurídica por el ministerio de la ley, el patrimonio social paso a cadauno de los socios, hoy día comuneros.

Casuales que provoca la disolución de sociedad colectiva.

Podemos clasificar a las causales, distinguiendo entre: normales y accidentales. Entendiéndose porlas primeras, las normales, aquellas que se encuentran preestablecidas y por lo tanto, se conoce


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de antemano por los socios y por terceros; en cambio las accidentales, son aquellas que puedenemerger durante la vida de la sociedad, y ellas pueden tener su fuente, su origen en la ley, laresolución de un tribunal causales accidentales judiciales, y por último hablamos de causalesvoluntarias cuya fuente es la decisión de los socios.

a. Causales Normales. El Articulo 2098 del código civil que las establece: será el vencimiento delplazo; cumplimiento de una condición prefijada del estatuto; o de la realización del objeto de lasociedad.

El vencimiento del plazo es típico. Llegado el momento se disuelve la sociedad, a menosque los socios que hubieran pactado al constituir o en un acto posterior la cláusula de laprorroga automática. La otra posibilidad, es que sino se establece prorroga todos los socios

tiene que modificar el plazo, modificación del estatuto social, cumpliendo con todas lassolemnidades.

La realización del objeto, es decir, se ha cumplido la finalidad para que los socios sereunieron y constituyeron una sociedad, esto es muy usual verlo en las sociedadinmobiliarias, es decir, sociedades que se constituyen a efecto de desarrollo un proyectoinmobiliario. Cuando la sociedad construye el departamento por ejemplo, se cumplió elobjeto de la sociedad. Cuando tenemos objetos genéricos no se va aplicar esta causal.

b. Causales accidentales. Son aquellas casuales que no están previstas ante mano y pueden o no

operar respecto de una determinada sociedad, Si ocurren u operan, ello se deberá: a la voluntadde los socios o por un tribunal judicial o por el ministerio de l ley.

Voluntarias. Cuando hablamos de causales voluntarias hay que señalar que puede operarpor la unanimidad de los socios o por la voluntad unilateral de alguno de ellos:

⇒ El 2107 se refiere a la disolución por la unanimidad de los socios, los socios han creadola sociedad a través de un acto fundacional por un contrato, así como ellos la crearon ytambién la pueden matar, es una causal que opera en cualquier momento.

⇒ La sociedad también puede disolverse por la voluntad unilateral por uno de los socios, yello puede ocurrir por la renuncia de algún socio. Nuestra legislación establece comocausal la renuncia, esto se entiende por el carácter intuito persona de la sociedadcolectiva, la persona jurídica en el tiempo del código civil estaba en desarrollo. A pesarde que así es, el articulo 2107 donde se señala la forma que se reglamenta, lleva a queen la práctica esta causal sea de muy difícil aplicación:

1. El artículo 2108 señala: no puede operar respecto de cualquier sociedad, ya que

opera sin problemas respecto de aquellas sociedades que no tienen un plazo de

vigencia. Es posible además invocar la renuncia en aquellas sociedades que tienen

un plazo de vigencia o bien en aquellas sociedad que se han constituido con unobjeto especifico que se puede invocar la renuncia en la medida que expresamenteen el estatuto se hubiera dado a los socios esta facultad, por lo tanto, y pensando lo


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que es usual una sociedad que esta constituido por un plazo determinado, ningúnsocio podrá renunciar, sino esta expresamente autorizado. Si renuncia no estafacultado para ello, esa renuncia no produce ningún efecto.

2. Además el legislador restringe esta facultad, establece que procediendo la renuncia

en los casos indicados, están en principio el socio autorizado para renunciar se

requiere que se haga de buena fe, y se entiende que falta este requisito cuando el

socio que lo hace con el objeto de apropiarse de los beneficios que le corresponde a

la sociedad . Artículo 2111. Esto por el carácter intuito persona, que el objeto tieneque ser realizado por los socios. Y frente a una renuncia de mala fe el resto de lossocios tienen dos alternativas: una es obligar al socio a repartir las utilidades quepretendía apropiarse o bien si el negocio que pretendía apropiarse no fue exitosopuede ser obligado exclusivamente a soportar las perdidas de ese negocio. Ytambién pueden excluir al socio de mala fe de la participación de los beneficiossociales.

3. Debe ser oportuna. Es decir que la renuncia que realice este socio estando

facultando para ello y hecha de buena fe no sea perjudicial a los intereses de la

sociedad . Los artículos 2110 y 2112. Por ejemplo: cuando la participación de unsocio es fundamental para el éxito de la sociedad, pensando en un socio industrialel que conoce las formulas para conocer algo. Por todos estos requisitos,indudablemente que es una causal de escasa aplicación, pero si el socio estafacultado para renunciar y lo hace, esta renuncia debe ser notificada al resto de lossocios, única forma que produzca el efecto legal, cual es el de disolver la sociedad.

Vinculado a la renuncia como forma de disolución de la sociedad, tenemos al retiro de hecho de unsocio. El artículo 2113 dice:” que las disposiciones de los artículos precedentes son aplicablestambién cuando un socio se retira de la sociedad sin renuncia”; es decir, se retira el socio, no haymanifestación expresa sino tácita, en la medida que cumpla con los requisitos antes indicados,salvo la notificación.

Causales accidentales de origen judicial. Contemplado en el articulo 2108 inciso segundo,esta disposición estable la posibilidad de que un socio renuncie a la sociedad por gravemotivo que debe ser calificado por el juez, propiamente esta causal lo que establecefacultad para cualquiera de los socios para que solicite al tribunal para que declare la

disolución de la misma por existir un grave motivo, por ejemplo: cuando se pierde aladministrador de la sociedad, el mal estado de los negocios, no marcha bien la sociedad. Lomismo ocurre cuando opera una incapacidad sobreviniente que afecta alguno de los socioso una situación extraordinaria que afecte la viabilidad de la empresa. Entonces se deja altribunal la apreciación de los motivos que se invocan para que sea éste que indique sicontinúa o no la empresa.

Accidentales legales. Estas pueden ser de carácter patrimonial o de carácter personal.

a. Carácter patrimonial. La extinción de la cosa o cosas que forma parte del

objeto de la sociedad, articulo 2100, en el fondo, se esta refiriendo a laperdida de bienes que forman parte del patrimonio de la sociedad y que


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sirven para realización del objeto de la sociedad. Por ejemplo una imprentaque se pierde.

Se vio afectado el patrimonio de la sociedad que es insuficiente para la realización del objeto, yaque los bienes son esenciales.

Otra causal de carácter patrimonial la quiebra o la insolvencia en la sociedad, o bien, la quiebra

o la insolvencia de algunos de los socios. Vamos hablar de insolvencia, cuando hay unaincapacidad de pago, es una situación de hecho, la sociedad no puede cumplir con susobligaciones, sus ingresos son insuficientes para pagar deudas en la medida que son exigibles; laquiebra en cambio, es esta situación de hecho de la insolvencia reconocida por una declaración

judicial, ya sea a solicitud de un deudor o de oficio es reconocido por el tribunal; en una u otrasituación opera, esta sociedad no es apta para la realización del objeto de la sociedad. El legisladorhace aplicable como causal de disolución la quiebra o insolvencia que le afectan a un socio, si esdeclarado en quiebra un socio de ella, ello acarrea la disolución de la sociedad. Esta ultima causal,

se debe nada más que en el código civil la sociedad colectiva los socios responden por lasobligaciones sociales en forma ilimitada, de modo que bajo esta lógica que un socio es declaradoen quiebra la hace extensiva a la sociedad misma a la cual forma parte.

Una tercera causal de orden patrimonial, cuando un socio incumple su obligación de aportar , y elresto de los socios tiene uno derecho, entre el cual es pedir la disolución de la misma.

a. Carácter personal.

1. La injusta renuncia o remoción del socio encargado de la industria de la sociedad . Cuando

es una causal esencial debido a su determinación en la constitución social. De modo que encaso que el socio administrador tiene ciertas restricciones una de ellas dice relación con larenuncia y la otra limitación para el resto de los socios que no pueden sacar sin justa causao motivo, por eso hablamos que este socio podrá renunciar cuando esta expresamenteautorizado para ello y podrá ser revocado cuando exista justo motivo. 2072 2073 delcódigo civil. Cuando ello no ocurre, opera entonces la renuncia del administrador sin justacausa o motivo, constituye una causal de disolución de la sociedad reconocida en elartículo 2071.

2. Constituida por la muerte de algunos de los socios. Es una manifestación más del carácter

intuito persona. No opera la causal cuando se establece lo contrario en el estatuto social.EL artículo 2104 del código civil: se disuelve la sociedad colectiva por el fallecimiento dealgunos de los socios, y no se disuelve si expresamente se acordó lo contrario. En lassociedades de responsabilidad limitada hay una variante, la regla es al revés, es decir, lasociedad responsabilidad limitad no se disuelve por el fallecimiento de los socios a menosque se establezca lo contrario. Esta conclusión por la referencia 4 de la ley 3918 al 2104del código civil. Si ocurre el fallecimiento de alguno de los socios de la sociedad continuacon la sucesión del socio fallecido, esta afirmación implica tener claro que es necesario unreconocimiento formal, para saber quienes son; por lo tanto, implica que debepreviamente tramitarse la posesión efectiva de este socio fallecido ya que será a través de

este procedimiento hoy en día administrativo, por el cual se establece quienes son losherederos.


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Por otro lado es relevante saber si existen o no incapaces y si existen incapaces absolutos orelativos, por cuanto los absolutos deben actuar representados, y los relativos bien autorizados orepresentados. Nosotros veíamos que las sociedades colectivas, referente a la capacidad serefiere al menor adulto, por tanto, podría concluirse que el resto de los incapaces,específicamente los incapaces absolutos no pueden constituir una sociedad mercantil: ¿que pasa

si la sucesión de este socio fallecido está constituido por incapaces absolutos? ¿Ingresa a lasociedad o deben ser excluidos de la sociedad?

b. Otra causal que disuelve la sociedad la incapacidad sobreviniente de un socio. Elartículo 2106 del código civil. El hecho que opere esta causal no opere de de plenoderecho permite que los socios superen la causal, es decir, que eviten la disoluciónacordando que la sociedad continué pero ahora actuando en el lugar del socioincapaz su representante.

Los socios en el pacto social podrán establecer otras causales de disolución además que las

legalmente se reconocen el código civil. Las causales legales son casuales que deben serreconocidas oficialmente para que operen, por eso no operan de pleno derecho, será menesteruna resolución judicial a menos que exista la unanimidad de los socios para reconocerla. Y deberáademás dársela de la debida publicidad a la causal o al hecho de la disolución de la sociedad. Elarticulo 214 habla de la posibilidad a través de la publicación de 3 avisos en un diario. Y respecto alas sociedades mercantiles, se deben cumplir la solemnidad del 350 inciso segundo. Como sonsolemnes será necesario, salvo cuando hay sentencia judicial, una escritura publica inscrita en elregistro de comercio.

El vencimiento del plazo es la única que opera de pleno derecho,

Liquidación será el conjunto de operaciones que debe realizarse con tres objetivos básicos:

⇒ Concluir las operaciones pendientes. Terminar los negocios marchando

⇒ Pagar los pasivos sociales.

⇒ Repartir los remanentes. Si es que quedan entre los socios.

Esto hay entenderlo con un criterio pragmático cuando se disuelve una sociedad por el

vencimiento del plazo, no es posible, la realidad lleva a decir que la empresa se detiene, sólo hayun cambio de enfoque se actúa en vista de ir conduciéndola “a la buena muerte de la sociedad” yno actuar así, es actuar en perjuicio de los interés de los propios socios, por lo tanto, no significaque haya que parar drásticamente en el giro de la sociedad. En una industria no opera respecto deun minuto a otro, se reorienta el enfoque de la sociedad, porque se sabe que no va continuar y losprocesos pendientes se continúan realizando porque son convenientes a los intereses de lasociedad, porque se obtiene un margen de utilidades que es conveniente para todo.

Por otro lado el hecho que haya operado la causal de la disolución, y en vista que hay una decisiónque la sociedad no debe continuar, la liquidación implica que debe tenderse a la transformación

de todos los activos en bienes distribuidos a fin:

1. pagar los pasivos de la sociedad.


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2. posteriormente repartir entre los socios o comuneros el remante. Es el pasivo no exigible.

*En la vida de la sociedad puede haber sido repartido las utilidades, es un error asociar remantescon utilidades toda vez que constituye al pasivo no exigible.La cuenta capital lleva aparejada el valor del mismo si con la revaloración del capital (actualizar los

aportes). Si queda algo más devuelto, puede o no puede, y el capital constituye utilidades norepartidas.

Lo importante de esto que puede ocurrir que las sociedades de personas que hayan efectuadoaportes en una determinada proporción y hayan establecido reparto de utilidades enproporciones distintas, por ende hay que saber el remanente, porque el capital revalorizado sedevuelve en proporción y las utilidades se reparten de acuerdo a la cláusula establecido por lossocios

Empresa individual de responsabilidad limitada.

Ley 19857. Es interesante analizarla porque responde a la idea de facilitar el emprendimiento, demodo de permitir que una persona que quiere iniciarse en la actividad comercial en el mundo delos negocios, pueda hacerla de forma jurídica y limitar la responsabilidad sin arriesgar todo supatrimonio personal.

Mirada desde la perspectiva de las obligaciones, los acreedores se pagara por el patrimonio de esapersona, aplicación de la prenda general, eso sucede cuando se toman obligaciones a nombre

personal.

Todas las sociedades giran sobre la base que los integrantes de ellas limiten su responsabilidad,pero el patrimonio personal queda a salvo. Todo negocio es un riesgo. Se busca que uno puedaarriesgar una parte de su patrimonio y eso sea lo que sea afectado.

La empresa individual de responsabilidad limitada vino a llenar un vacio en la legislación, ya que lapersona que quería emprender un negocio de forma personal que no necesita de socios. Lo queocurría en la práctica, es que una persona tenía que formar una sociedad con alguien,normalmente con un pariente que lo usaba de “palo blanco”. Por ejemplo: tenemos una sociedad

con un 99 por ciento de un socio y otro socio tendrá el uno por ciento. Era una suerte desociedades de papel. Frente a esta realidad, vino la decisión de que manera se enfrentaba esarealidad, se evitaba el que tener que ocurrir a la creación de socios que son palo blanco y que notiene interés de la sociedad y muchas veces se podían verse afectados en la participación, enrelación a una afectación de tipo tributario.

La solución que se ha dado en la legislación comparada:

1. Es permitir la existencia o formación de sociedades con un solo socio. La definición del2053, define una sociedad como: “un contrato de que dos o más personas…” la base que

existan dos personas. Hoy día que se necesitan formulas que no afecten a todo elpatrimonio.


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2. La otra forma se busca otra terminología: se habla de la empresa individual. Una personaque persigue el mismo objetivo cual es esta empresa sea un sujeto distinto del empresario,del titular, de la persona natural, y por ende en la realización de la actividad que elladesarrolla solo arriesga y compromete el patrimonio de ella, los bienes que forman partedel capital de la empresa individual.

Lo que se ha creado son formas jurídicas destinadas a limitar la responsabilidad en la realizaciónde alguna actividad, de algún negocio, y evitar que se arriesgue el patrimonio de una persona; yeso es a partir de la creación de un sujeto de derecho, por ejemplo, la empresa limitada y lasociedad responsabilidad limitada son una persona jurídica como lo dice el articulo 2 de esta ley ycomo sujeto de derecho que es tiene un patrimonio propio, tiene obligaciones propias, derechospropios que son independientes de las obligaciones de la persona titular de esa empresa individualde responsabilidad limitada.

¿Cómo se forman la empresas individuales y como deben funcionar para que se mantengan la

separación patrimonial? y ¿que casos desaparece esta separación y entra el dueño a respondercon su patrimonio?

1. Es un beneficio que se le da a la persona natural, sólo una persona natural puede formaruna empresa individual de responsabilidad limitada, es decir, una persona jurídica nopuede crear una sociedad de responsabilidad limitada. La razón es por lo que establece laley.

2. El establecimiento de una empresa responsabilidad limitada es un acto solemne porcuanto ésta debe constituirse por escritura pública y un extracto de esta escritura pública

debe inscribirse y publicar en el registro de comercio en un plazo 60 días contados con lafecha de inscripción; es decir tiene la misma solemnidad de una sociedad limitada.

3. En cuanto al contenido de la escritura o las menciones de ella establecida en el artículo 4de la ley; Estamos en un acto unilateral de un constituyente cumpliendo requisitos creauna persona jurídica.

⇒ Primera mención. Como es una escritura pública, individualizando al compareciente, delotorgante del constituyente. La novedad está en lo siguiente: dice la disposición que senecesita de nombre, apellido, estado civil, nacionalidad, y además debe señalarse además la

edad del constituyente.

*Hay dos actos que se necesita indicar la edad, uno es el testamento y el segundo acto es laescritura.

¿Por que se exige la edad? Si se está constituyendo una persona jurídica va a depender suexistencia de la del constituyente; si va actuar con tercero, éste debe conocer con quien estáactuando. La edad es una información de la persona natural que es trascendente.

⇒ Segunda mención. El nombre de la empresa que contendrá al menos el nombre apellido del

constituyente pudiendo también un nombre de fantasía sumado a las actividad económicaque constituye el giro de la empresa que deberá concluir con el o la empresa individual.


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a. El nombre de esta empresa es una mezcla de sociedad colectiva y sociedad deresponsabilidad limitada. Hacemos referencia al objeto más la sigla deresponsabilidad limitada. El nombre y apellido del constituyente basta.

b. Actividades económicas que constituirá el objeto. Las actividades económicas son

de producciones y servicios en términos generales, entonces dentro de estasgrandes clasificaciones pueden hacer subclasificaciones de actividades, por lo tanto,actividad económica no es sinónima de objeto o de giro, indicar la actividad es el

género y el objeto va a ser la especie. No se sabe porque el legislador habla de laactividad económica y no de objeto usando una expresión más genérica.

⇒ La tercera mención. Es el monto de que se transfiera a la empresa, la indicación si se aportaen dinero o en especie y en este ultimo caso el valor de que se le asigna. Si comparamos conel código de comercio la redacción es más genérica y detallada, pero hay una diferenciafundamental que otra cosa puede ser aportado, por ejemplo el trabajo, el constituyente aquí

no puede aportar el trabajo, porque lo que está buscando es separar patrimonio. El actoconstitutivo es un titulo translaticio de dominio.

⇒ Cuarta mención. La actividad económica que constituirá el giro de la empresa y el rubroespecifico que se desempeñara. Impuestos internos tiene una clasificación de las actividadesy los rubros en específico. Dada la redacción puede presentarse dudas cuando esta bienconstituido el objeto, si hace mención al giro y no a la actividad económica: ¿induzco error?¿Hay vicio? Cuando estudiamos el objeto conveníamos que debe ser específico aunque sepermitía objeto genérico, era relevante porque nos iba determinar si la sociedad eramercantil o civil; aquí en la empresa individual de responsabilidad limitada cualquier sea el

objeto que tenga siempre es mercantil, por lo tanto, se le hace aplicable la legislaciónmercantil. Cada día más se tiende uniformar la aplicación de una determinada legislación delos negocios, salvo que aquellas que legalmente son propias de una sociedad anónima. Porejemplo banco compañía de seguros, isapres, etc.

⇒ Quinta mención: el domicilio de la empresa. A propósito que el domicilio decíamos que noera una cláusula esencial; en materia de empresa individual: ¿es una mención esencialindicar el domicilio? No hay disposición especial en la ley, pero tenemos una normasupletoria legal, tener presente para cual es la normativa aplicable la última disposición: “en

lo demás se aplicarán las normas legales aplicables a las sociedades de responsabilidadlimitada”. Hace aplicable las normas se sociedad responsabilidad limitada por tanto, seentiende que no es esencial.

⇒ Ultima mención: es el plazo de duración de la empresa y el plazo no es esencial; si nada sedice, se entiende indefinido

Las anteriores son las menciones de la escritura, pero se necesita de un extracto se publique y seinscriba, a diferencia de las sociedades, el extracto de esta escritura de constitución, es unextracto o un resumen de cada una de las menciones de la empresa. En materia de sociedades, la

disposición dado que puede contener más menciones, el extracto no es un resumen sino de quealgunas menciones. Todas las menciones son relevantes para terceros, el extracto cumple una


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función de publicidad y debe referirse y debe comprender un resumen de toda la escritura no

queda ninguna afuera y quedan todas de forma resumida, y eso significa extracto.

Las indicaciones deben sujetarse a las mismas reglas, es decir, deberá otorgarse por escriturapública y un extracto que modifica algunas de las menciones debe publicarse e inscribirse.

Vicios de nulidad

Articulo 7 y el 18 de la ley. El proyecto inicial de esta ley es del año 1991 y a la época que se envióel proyecto al congreso, no se había dictado la ley sobre el saneamiento de nulidad 19499, por lotanto, en ese proyecto de la empresa individual, haciendo aplicable la legislación común y es así que el articulo 7 la omisión de las solemnidad del articulo 4 5 6, importara la nulidad absoluta delacto respectivo, y el titular responderá personalmente. No estaba la idea del saneamiento en elproyecto inicial, como no hay nada por nulidad absoluta, responde el titular.Al final le agregaron articulo: “sin perjuicio del saneamiento” y la otra norma: “la referencia

expresa con los artículos 4 -5- 6 de la ley. Dice que hay nulidad absoluta y que el constituyenteresponde con su patrimonio, ¿que sucede si se hace el saneamiento, significa que se subsana elvicio, que paso con la responsabilidad limitada? Las empresas individuales son saneable y esaplicar el 19499 en la forma de saneamiento a propósito de las sociedades de personas, sino sesanea y se declara la nulidad por sentencia judicial, en ese caso, el constituyente responderá contodo su patrimonio

La administración de la empresa individual.

¿Quien la administra? La administración le corresponde legalmente al titular, al constituyente, es

una persona jurídica que es sujeto de derecho de propiedad de una persona natural. Quien tienela representación legal de la empresa y como que en el fondo que esta empresa individual másque un patrimonio separado, este administrador titular tienen todas las facultades deadministración y de disposición.

Puede tener gerente general, en donde estamos hablando de delegación del titular . Y estegerente administrador tiene todas las facultades que tiene el titular salvo aquellas que

expresamente se les excluyan mediante una escritura pública que debe ser inscrita en el registrode comercio.

El articulo 10 se encarga de esto: “los actos y contratos que titular no comprometido con alempresa por una parte y por el patrimonio de la empresa por la otra, sólo tendrán valor queconsten por escrito y que se protocolicen por notario publico, en el plazo 60 días contados desdesu otorgamiento”. El legislador “sube de categoría” a los actos que realiza esta persona naturalcon las persona jurídica por transformarlos en actos solemnes, deben constar por escrito y

establece una medida de publicada, cual es anotarse al margen de la escritura en un plazo de 60

días.

En el mundo de los negocios la generalidad de los actos que sean consensúales, las solemnidadesson cada vez más restringidas por la vorágine de los negocios sean rápidos. SI el objetivo de la

constitución es la separación patrimonial, lo que se busca entonces que los actos y contratos quese realicen queden radicados en el patrimonio de la empresa y no afecten al patrimonio personaldel constituyen, para que este efecto se produzca, tiene que actuar dentro del giro de la empresa,


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y en segundo lugar debe actuar a nombre y a representación de la empresa. Por ende, no se

producirá este efecto cuando se actúa fuera del giro, cuando no se actúa a nombre de la empresa,

en esos casos, responde ilimitadamente el titular, con todo su patrimonio. Hay otros casos en queel titular también responderá de igual forma en el artículo 12 c y d, son casos de protección a losterceros.

Si la empresa celebrare actos o contratos simulados, en el fondo cuando la persona natural

utiliza la empresa para una acción fraudulenta la sanción que responderá el titular con todo su

patrimonio. Si el titular percibiera rentas de la empresa que no guarda relación con la importanciadel giro o reciba utilidades liquidas, el acto es válido, sino es lógico, se está extrayendo delpatrimonio de la empresa y se perjudica a los acreedores de la empresa individual, simplementeaquí no corre la limitación y los acreedores pueden cobrar todo el patrimonio de la persona. Si laempresa fue declarada en quiebra y es calificada como fraudulenta o culpable es constituida comodelito también se acabo la limitación de al responsabilidad. Por lo tanto los acreedores puedencobrar al patrimonio personal del titular.

La transformación de la empresa. Es el cambio de tipo social por la modificación de los estatutossubsistiendo la personalidad jurídica. Es el cambio de traje, eso es lo que ocurre en las sociedadesde colectiva al pasar a una anónima, pero sigue siendo el mismo sujeto de derecho.

La ley de anónimas expresamente se reconoció que se podía cambiar un tipo social a otro y comose conserva la personalidad jurídica no pasa nada: si una empresa individual de responsabilidadlimitada puede transformarse en una sociedad, al revés si una sociedad puede transformarse enuna empresa individual.

Articulo 14 de la ley regula esta situación. Esta disposición permite la transformación en ambossentidos, en caso que se produzca la reunión de las acciones derechos o participaciones decualquier sociedad podrá trasformarse en una empresa responsabilidad limitada con lasformalidades establecidas por ley.

Se permite que esta ley en vez que disuelva se le da la opción a este titular, este socio único deque opte por transformarse o por convertirse en una empresa individual de responsabilidadlimitada, y para hacer esta conversión el da un plazo de 30 días, debe otorgar una escritura

pública en virtud de la cual decide esta transformación y se otorga estatuto por el cual se va

regir la empresa individual debe otorgarla los 30 días siguientes cuando las acciones se

reunieron en una sola mano y también el extracto debe inscribirse dentro de estos 30 días. Alpermitirlo expresamente, lo que logra es asegurar la continuidad de la titularidad de los derechosy obligaciones. La persona jurídica es continuadora de esta sociedad por reunirse los derechos enuna sola.

A la inversa una empresa individual también puede transformarse en una sociedad de cualquiertipo cumpliendo los requisitos y formalidad que establece el estatuto por la cual se transforma.Esta sociedad que emerge es continuadora de los activos y pasivos de la empresa individual, sitransformación es una simple modificación; en cambio en que la ley de anónimas, aquí no haysimple modificación de estatutos porque tengo que incorporar un tercero o sino no puedo.


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El termino de la empresa individual

Causales de término.

1. Durara o terminará por voluntad del empresario

2. Vencimiento del plazo, si se constituyo por un determinado plazo. Sin embargo, es posiblela cláusula de prórroga automática.

3. Por el aporte de la empresa individual a una sociedad previsto en el articulo 16. Existe unasociedad, a la cual, se le aporta el capital de esta empresa individual. En el fondo, es elaporte del patrimonio. A propósito de esta modalidad, el articulo 16 en forma expresaestablece que la sociedad, a la cual, se le aporta el capital responderá de todas lasobligaciones contraídas por la empresa individual, a menos que el titular de la empresadeclare que él las va asumir de forma personal, por lo tanto, cuando se aporta el capital de

la empresa a la sociedad, la sociedad va asumir todo el pasivo con plena disposición de laley. Se requerirá de mención expresa, sino pasa a ser deuda directa del titular de laempresa individual.

4. La declaración de quiebra, se requiere de sentencia judicial que declare la quiebra

5. La muerte del titular. Pero esta muerte del titular tiene una curiosidad, dice el artículo 15:los herederos podrán designar un gerente común para que continué el giro de la empresahasta un año, a lo cual terminara la responsabilidad limitada, es decir, la muerte es causalde muerte de una empresa, se continua la actividad a nombre de los herederos pero se

mantiene la responsabilidad por un año, después del año se podrá continuar, pero noopera la limitación de la responsabilidad. .

Cuando opera causal de la disolución debe cumplirse las formalidad del inciso final del artículo 15debe otorgarse escritura publica y ese extracto debe publicarse e inscribirse en plazo 60 días. Estaescritura pública la puede otorgar tanto el empresario como sus acreedores, esta causal detérmino esta establecida a favor de los acreedores. Estamos frente a un tercero que puede otorgarescritura pública.


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Contrato de la asociación o cuentas en participación. Artículo 509 del código de comercio: “laparticipación es esencialmente privada, no constituye una personalidad jurídica, y carece de razónsocial, patrimonio colectivo y domicilio”.

Para el exterior, este contrato sólo una persona aparece como gestora, que es la que finalmenterealiza todo el acto mercantil y contrata por cuenta propia en circunstancias que para el interiorexiste una figura oculta en que existen además uno o más socios capitalistas con los cualesdeberán compartir las utilidades en la forma convenida.

Desde el punto de vista de los terceros, ellos creen que contratan con una persona natural con supropio nombre y responsabilidad, pero detrás de este gestor están los socios capitalistas detrás dealgunas o todas operaciones mercantiles. En el fondo, el gestor contrata con el tercero, y detrás deél, están los socios ocultos, los cuales conforman una sociedad.

Respecto del contrato:

1. 2 o más comerciantes. Artículo 7 del código de comercio que regula el comerciante y alos agentes. Se asociación para realizar una o muchas operaciones mercantiles. Lasociedad oculta es de carácter sui generis, ya que el artículo 509 dice que esesencialmente privado, que no constituye personalidad jurídica y carece de razónsocial, patrimonio colectivo o de domicilio.

2. Carece de toda formalidad o solemnidad. Su formación, modificación, disolución yliquidación pueden ser establecidas por los libros, correspondencia, testigos y cualquier

otra prueba legal.

Frente a terceros está asociación no existe, el que aparece contratando es el socio gestor que seobliga a su nombre y arriesga su patrimonio, sin perjuicio que una vez producida utilidades odeudas deben distribuirse y contribuir según corresponda en la proporción convenida.

De acuerdo al artículo 510, el gestor es reputado único dueño del negocio de las relacionesexternas que produce la participación; de conformidad al mismo artículo, los terceros sólo debenacción en contra del gestor del mismo modo que los partícipes inactivos u ocultos carecen deacción en contra del tercero, sin perjuicio, de la cesión que haga el gestor.

Los socios capitalistas son meramente capitalistas, el verdadero empresario es el gestor, lo quesubyace en este tipo social es un pacto entre los socios y el gestor.

Finalmente, sino existe pacto que regule la participación, se aplica supletoriamente las normas desociedad mercantil, porque cada socio tendrá derecho a retirar su aporte.

Sociedad anónima.

Se enmarca dentro del tema de la sociedad de capital, en ese sentido, sabemos que no se trata de

una sociedad agrícola o familiar que haya nacido en el derecho romano, ya que su origen estávinculado a expediciones marítimas desarrolladas en el siglo XVI y siglo XVII. Esto a diferencia deotras sociedades que presentan un carácter personal aquí la finalidad es la formación de un


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capital, se permite participación de personas desconocidas que arriesgan fondos en el éxito de unadeterminada empresa.

La ley de sociedades anónimas permite que la estructura fuera también posible satisfacernecesidades de una pequeña empresa o empresa familiar, haciendo la distinción entre sociedad

abierta y sociedad cerrada.

La ley al definir la sociedad anónima le da a ésta la personalidad jurídica una connotación dondeel capital social alcanza una importancia social, porque ésta constituido por un fondo común; encambio, la reunión de las personas es lo que origina la personalidad jurídica. Este fondo común seforma por acciones y el socio responde hasta el monto de sus acciones. Los socios aportan unaparte alícuota representada por una acción. Aquí el accionista al cambio del aporte recibe un títulode crédito esencialmente transferible y cedible, y representa un porcentaje de dominio que cadaaccionista tiene de la sociedad.

Esta sociedad es administrada por un director no por los accionistas o socios y este directorio esun órgano autónomo e independiente, distinto de las acciones y son esencialmente revocables.

La junta de accionistas tiene la facultad de deliberar, de decisión, pero la administración está acargo del directorio; estos dos órganos son fiscalizados por auditorios externos (sociedad anónimaabierta) o inspectores de cuenta (sociedad anónima cerrada).

Características.

1. Es una sociedad normada y regulada por el legislador . Se infiere que el silencio de lo noregulado y en cuanto no sea regulado y no sea contrario a la naturaleza de la sociedadanónima se aplica las reglas de toda sociedad con personalidad jurídica.

2. Es una sociedad de capital en la que el socio y las vicisitudes (muerte, incapacidadsobreviniente) no tiene directa influencia alguna en la existencia de la sociedad.

3. La administración estará conformada por determinadas normas establecidas por la ley,

en sus partes fundamentales, no pueden ser alteradas en sus estatutos, los socios aunquequieran alterarlo no pueden sustraerse de las materias conferidas al directorio; entonces la

administración está a cargo de un órgano colegiado por personas removibles. El legisladorestableció un régimen rígido. Esto se deduce al estar en contenido que la administración enel directorio y que no pueda alterarse por la unanimidad de los socios.

4. Es una sociedad solemne, su modificación o reforma está sujeta a escritura pública ypublicación en el diario oficial.

5. Es una sociedad por acciones, o sea el capital está acreditado en títulos de valoresllamadas acciones. En ciertos casos la ley limita la libre cesión de acciones sobre todo lorespecto de la sociedad anónima cerrada; en este caso, la ley permite que los estatutos se

regule la transferencia de acciones ofrecidas a los socios a los socios y luego a los terceros.No pueden ser exagerados en la posibilidad de vender las acciones, como lo que ocurre enla sociedad anónima abierta, que no existe limitación.


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6. Este órgano administrador puede ser removido en cualquier momento por la junta de

accionistas. Al constituirse debe designarse un directorio provisional y que dure hasta laprimera junta de accionistas allí los socios van a designar el definitivo. En caso de vaganciade titulares o suplentes la ley permite si hay quórum designe a otro director y que sólo

durará hasta la primera junta de accionistas.

7. La sociedad anónima está sujeta a fiscalización, ya sea interna (directorio o junta deaccionistas) o externa por parte de auditores externos o inspectores de cuenta. Además lasociedad anónima abierta está supervigilada por la Superintendencia de valores y seguros.

Tipos de sociedades anónimas.

1° Clasificación: sociedad anónima abierta y cerrada.

La diferencia es que la sociedad anónima abierta es sometida al control del Estado por la

Superintendencia de valores y seguros, en cambio las sociedades anónimas cerradas no estánsujetas a este control.

El criterio de la ley para calificar a una sociedad de abierta, hay que distinguir 3 matices:

a. Cuando hay un gran número de accionista que requiere protección del Estado respecto delórgano administrador, es decir, el directorio. Por eso, el artículo 2 dispone que sonaquellos que contiene 500 o más accionistas y esto porque podrían haber muchos sociosminoritarios dentro de ese número.

b. Aquellas que a lo menos el 10 % de su capital suscrito pertenece a un mínimo de 100accionistas, excluidos los que individualmente o a través de otras personas jurídicasexcedan de dicho porcentaje.

c. También son sociedades anónimas abiertas las que voluntariamente se inscriban en losregistros de valores.

Las sociedades anónimas cerradas son todas las demás y por tanto, no están sujetas a la

fiscalización y supervisión de la superintendencia.

a. ¿Que pasa cuando la sociedad anónima abierta el transcurso del tiempo deja de cumplir losrequisitos necesarios para constituirla?

Van a ocurrir dos situaciones: a pesar de ser abierta pasa a ser cerrada por el incumplimiento delos requisitos que la ley establece para calificar como tal, pero continuara rigiéndose por elsistema que la ley establece para las sociedades anónimas mientras o hasta que en una juntaextraordinaria de accionista acuerden por los dos tercios de la accionistas emitidas pasen a regirsepor la sociedades anónimas cerradas.

b. ¿Que pasa con una sociedad anónima cerrada pasa a tener requisitos de la sociedad abierta?


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Los estatutos que la ley obliga respecto de la sociedad anónima abiertas pasaran a primar sobrelos estatutos de las sociedad que dejan de ser cerradas, por lo tanto, pasan a someterse alrégimen de las sociedades abiertas a pesar de sus estatutos. Sin perjuicio que esta sociedad estaráobligada a modificar sus estatutos en la primera junta de accionistas que se celebre.

c. ¿Cuales son las principales diferencias entre sociedades anónimas abiertas y cerradas?

1. Se desprende que las abiertas están sujetas al control de la superintendecia de valores

y seguros. O sea a un control estatal, no directamente pero si por un órganodescentralizado, que tiene la facultad de fiscalizar la gestión y la administración de lasociedad.

2. Las sociedades anónimas abiertas obligatoriamente deben ser auditorias por empresas

auditores externas, y las sociedades anónimas cerradas auditoriadas por inspectores decuenta.

3. las sociedades anónimas abiertas están obligadas en registrarse en el registro de la

superintendencia de valores y seguros, quedan regidas por tanto, no sólo por la ley deS.A y su reglamento, sino que también la ley que regula la ley de valores. Esta última leyestablece mayores exigencias en cuanto al deber de la sociedad de dar información alpúblico y a los accionistas y a la superintendencia.

4. Las accionistas de sociedades anónimas abiertas pueden transarse en ruedas de bolsa.Las sociedades anónimas cerradas pueden rematarse en rueda de bolsa, pero noenajenarse en bolsa.

5. Si hay una divergencia entre la enajenación o traspaso de las acciones, en lassociedades anónimas abiertas, lo resuelve la superintendencia de valores y seguros; encambio, en las sociedades anónimas cerradas resuelven los tribunales de justicia.

6. Las sociedades anónimas abiertas pueden citar la reunión de directorio para la

resolución de ciertos puntos o asunto pendientes y en los casos que los amerite éstapor la intervención de la superintendencia, puede ser de iniciativa propio orequerimiento o a petición de un número importante de accionistas, el 10 %.

7. En las sociedades anónimas abiertas no puede limitarse de modo alguno la libre cesiónde las acciones, en los estatutos es donde se refleja la autonomía; en cambio, respectode las sociedades cerradas el principio que impera es la absoluta libertad en cuanto a lacesión de las acciones, los estatutos pueden establecer que las ventas de accionespueden ser primero a los accionistas y luego al público.

8. El número de directores es mínimo 3 y en las abiertas 5 o 7 dependiendo de ciertascaracterísticas que la ley exige. Generalmente son 5.

9. En la sociedad anónima abierta hay un interés de orden publico y económico que prima

por sobre el interés privado.


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Constitución y la formación de la sociedad anónima.

Solemnidad para la constitución de una sociedad anónima. Estas sociedades se forman o pruebanpor escritura pública inscrita y publicada en los términos del artículo 5 de la ley.

2° clasificación: hay que distinguir entre sociedades anónimas abierta de régimen ordinario y

especial, en cuanto a este último además de las solemnidades hay otras exigencias.

Sociedades anónimas abiertas. Son las mismas solemnidades que las sociedades deresponsabilidad limitada y la empresas individual de responsabilidad limitada, son escriturapublica inscripción del extracto, publicación de ese extracto en el diario oficial en el plazo de los 60días de otorgados la escritura y respecto de las modificaciones que se hagan a la escritura socialdeben cumplir con los mismos requisitos y solemnidades. Las menciones están mencionadas en el

artículo 4 de la ley.

Requisitos de la escritura

1. Nombre, domicilio, profesión de quienes comparecen al otorgamiento de la escritura, perono es necesario que concurran todos los accionistas, pueden nacer con dos accionistas,pero no significa que no hay más. El resto de los accionistas concurrirán después y puedeseñalarse en la escritura que tendrá 1000 acciones, quedando los restantes a disposicióndel público. Además estos accionistas fundadores pueden dejar de ser accionistas cuandoquieran y dejar sus acciones vendiéndolas.

2. El nombre y domicilio de la sociedad , esta es una norma esencial, ya que el articulo 8 de la

ley señala que el nombre o razón social deberá incluir las palabras S.A sobre el nombre;hay mucha libertad puede ponerse el nombre que se quiera a la sociedad con la solalimitante de que si el nombre es idéntico o parecido a otra sociedad existente, esta últimatendrá derecho a demandar su modificación en juicio sumario.

En cuanto al domicilio de la sociedad el articulo 5 letra A tiene una norma supletoria que señalaque si el domicilio de la sociedad se omite en el estatuto se entenderá que la sociedad esta en ellugar de otorgamiento de la escritura social. Es importante el domicilio para saber en que registrode comercio se inscribe también para efectos judiciales, para determinar la competencia de lostribunales.

3. La mención del o los objetos específicos de la sociedad . En la sociedad anónima no haytanta libertad como ocurre en las sociedades de responsabilidad limitada en cuanto a ladelimitación del objeto, pues, en ella podría haber un objeto general pero en las SA elobjeto debe ser más específico. Estos objetos específicos tienen relación con cualquieractividad siempre que no afecte o sea contrario a la ley, la moral, el orden público y a laseguridad del estado.

4. La duración de la sociedad , no es esencial ya que la propia ley dice que si nada se expresaen los estatutos la sociedad tendrá el carácter de indefinida

5. Debe indicar el capital de la sociedad , pero el capital nominal, también debe indicarse elnúmero de acciones que estará dividido el capital con indicación de sus series y privilegios


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si los hubiere; o sea pueden haber acciones o accionistas con privilegio y otros no. Tambiénpodría haber una acción sin derecho a voto pero que se reparten el 100 % de las utilidades.Además debe indicarse si las acciones tienen un valor nominal o no, pero esto no esobligatorio pues el valor se lo da el mercado.

6. Debe contener una mención a la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su

aporte. El plazo máximo según el artículo 11 es de 3 años si esto no ocurre al vencimientode dicho plazo el capital social queda reducido al momento efectivamente suscrito ypagado.

7. Debe indicar la escritura social la organización y modalidades de la administración social y

de su fiscalización por los accionistas, o sea se refiere a la organización del directorio elnúmero de directores, que es esencial desde el punto de vista de su organización lo quedice relación con su fiscalización ya que la ley lo suple.

8. La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y efectuarse el balance y celebrarse la junta deaccionistas. Esta cláusula no es esencial, pues, de no pactarse debe cumplir lasdisposiciones tributarias y según esto los ingresos se calculan del 31 de enero de cada año,y la junta de accionistas hasta el 30 de abril. Debe indicar en los estatutos la forma dedistribución de las utilidades lo que no es esencial porque que se contiene una regla en laley.

9. Las normas que deben seguirse en la liquidación de la sociedad. En este caso también no esesencial, ya que la ley suple el silencio de los estatutos a través de la normas de liquidaciónde la sociedad.

10. Debe contener también la naturaleza del arbitraje a que deben someterse las diferenciasentre los accionistas ya sea entre ellos, o de los accionistas con la sociedad o de losaccionistas con sus directorios. Sea durante la vigencia de la sociedad o durante suliquidación. Si nada se dice se entenderá que las diferencias serán sometidas a lasresolución de un arbitro arbitrador.

11. Debe indicar también la designación de los integrantes de un directorio provisorio y de los

auditores externos .En su caso los que duraran hasta la 1° junta de accionista que secelebre. Esta cláusula del directorio provisional es esencial

12. Una norma amplia, los demás pactos que acuerden los accionistas. Esta escritura socialdebe hacerse un extracto con las menciones que establece el artículo 5 y este extracto esel que se inscribe en el conservador de bienes raíces y debe ser publicada en el diariooficial.

Sanción por incumplimiento de algunas solemnidades.

I. Nulidad de pleno derecho

II. Nulidad absoluta.


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La nulidad de pleno derecho esta consagrada en el artículo 6 letra A y se produce en aquellassociedades que no tiene fecha cierta o que no constan en escritura pública o instrumentoprotocolizado o instrumento reducido a escritura pública.Sin embargo, si hubiere actuado de hecho esta seudo sociedad, dará lugar entre los seudosaccionistas a una comunidad que se regula en lo que respecto a la repartición de las utilidades y la

contribución a las deudas de acuerdo a lo que hayan pactado los socios comuneros y en subsidiolo que señala la ley de las S.A.

Respecto de terceros, los accionistas nulos de pleno derecho responden solidariamente o sea, losterceros podrán dirigirse sobre los socios nulos directamente y los socios podrán acreditar la

existencia de hecho de esta seudo sociedad por cualquier medio probatorio que reconozca la ley y

además la prueba se apreciara según las reglas de la sana critica.

Nulidad absoluta. Contemplada en el articulo 6 de la ley y tiene lugar cuando falta escriturapublica, S.A que consta en escritura publica pero que hubo omisión en la menciones a que se

refiere en los números 1, 2, 3 o 5 del articulo 4 que son el nombre, razón social, o laindividualización de de los socios o cuando el extracto de la sociedad ha sido inscrito tardíamente.

Efectos de la nulidad absoluta.

La sociedad es saneable, goza de personalidad jurídica pero con un objeto especifico que esliquidar la S.A. En la práctica es el mismo efecto que la disolución puesto que la nulidad absolutano produce efectos retroactivos.

Respecto de terceros, los otorgantes del pacto declarado nulo responden solidariamente con

aquellos que han contratado a nombre y a interés de la sociedad, o sea responden solidariamentesolo los socios o accionistas otorgantes o fundadores. No los que ingresaron después.La nulidad absoluta puede pedirse solo en el plazo de 4 años y esta nulidad también operarespecto de las modificaciones que sufra la escritura social. Que sufra en el tiempo y en cuyo casotampoco opera con efecto retroactivo.

El capital de la sociedad anónima.

Es un sistema de inversión, por lo tanto, el pequeño ahorrante puede invertir a través de estemecanismo jurídico, esto va aparejado con el desarrollo industrial. Para obtener financiamiento,

se piensa en la forma de reunir capital para desarrollar una idea.

I. Se concluye entonces que el capital de la sociedad se expresa divido en cuotas partes ,denominadas acciones, que jurídicamente constituyen un título valor, representa para eltitular un conjunto de derechos que como característica fundamental es esencialmentetransferible.

En la sociedad de personas, el capital aportado por las personas le otorga la calidad de socio y elderecho de obtener la restitución de este aporte que ha efectuado al momento que la sociedad sedisuelve, y como es una sociedad de personas, cualquiera ingresa o sale de la sociedad necesita

del consentimiento de todos los socios. Son bastante rígidas en lo que es la movilidad de lossocios.


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Pues bien, la sociedad anónima es una figura diametralmente distinta, en este tipo social lorelevante es reunir el capital no importando quien lo ponga, y para lograr eso lo que se inventó

jurídicamente fue ver la forma de cómo expresar el capital en documento que fueraesencialmente negociable, transferible, y así entonces se dijo que el capital de la sociedadanónima se va a dividir en acciones, que es una cuota de la sociedad. Aquí el titular se denomina

accionista y lo que tiene es una cuota parte del capital de la sociedad y esta cuota parte estransferible, por lo tanto, el accionista si lo comparamos con el socio, que no quiere continuar enla sociedad el accionista vende su cuota, encargándole a un corredor de bolsa. Lo mismo ocurre siquiere entrar a la sociedad simplemente compra las acciones.

II. Si el capital se divide en acciones, se hace posible la captación del ahorro del público porcuanto si alguien desea iniciar una determinada actividad industrial y decide reunir un montoimportante de dinero y si se representa este capital en muchas cuotas partes, en unidadespequeñas, entonces es más fácil encontrar inversionista. Es fácil acceder ser inversionistaporque no es necesario poseer mucho dinero, solo basta comprar una acción.

De ahí que se sostiene que es una invención para captar el ahorro del público en títulos valoresllamados acciones. Y como capta el ahorro del público y el accionista toma la decisión de invertir,llegamos a la conclusión que esta estructura social está mas regulada que una sociedad depersonas a fin de minimizar los riesgos para que no se atente contra el principio de buena fe ypara dar seguridad al accionista. Están sujetas al control de la autoridad.

Fue ideado como el mecanismo más apto para acceder al ahorro del público y para captarlo. Lassociedades anónimas como estructura jurídica la vemos en los grandes negocios y precisamenteporque hay gran cantidad de recursos financieros, gran patrimonio en estas estructuras sociales y

hay muchos intereses comprometidos, las sociedades anónimas pueden estar sujetas a lafiscalización externa de la autoridad y en algunos casos dependido del giro o bien dependiendo deltamaño de la sociedad medido en la cantidad de accionistas que posee, estas sociedades estaránsujetas a la fiscalización externa.

III. Las sociedades de personas el principio básico es unaniminidad, en cambio en la sociedadanónima el principio para operar es de la mayoría. Si bien el capital está repartido en partesiguales, y otorgando los mismos derechos a cada titular, ocurre que como se rige por elprincipio de las mayorías, aquél accionista que tiene más acciones, tiene un mayor pesodentro de la sociedad, cuando se toman las decisiones a través del órgano de la junta de

accionistas. Cada acción es un voto, por lo tanto, esto trae consigo otro efecto si se rige porel principio de las mayorías que la regulación legal y estatutaria se hace necesario queexistan mecanismos de protección para las minorías, hay ciertos derechos que son esencialespara todos los accionistas que no pueden dejarse de cumplirse y hay ciertas decisionesrelevantes que por aplicación del principio de la mayoría y si se toman las decisiones y aquélque votó en contra tiene la posibilidad de irse de la sociedad, pero no tiene que vender, sinoque la sociedad le tiene que comprar su parte; hay también que evitar que la mayoría tomedecisiones en perjuicio de la minoría.

Bien, podría ocurrir que la mayoría controladora de una sociedad tomara la decisión que no se

repartan utilidades o dividendos para invertirlo en la sociedad. Por más que esta fundamentadopor razones de carácter económico se atenta con el derecho esencial de participar en lasutilidades. La legislación protege al accionista y establece que habiendo utilidades y


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necesariamente un porcentaje debe distribuirse entre los accionistas. El remanente o el restopodrán quedarse en la sociedad.

IV. Está dado en que la limitación de la responsabilidad del accionista. El accionista respondepor el valor de la acción que se comprometió a pagar cuando la adquirió no arriesga

patrimonio personal, de modo que es un instrumento atractivo para captar el ahorro, y paracaptar inversionistas. En síntesis, como consecuencia de la estructura que tiene la norma encuanto a la conformación del capital, en que cada accionista o mejor dicho, entre cada titularque se pasa a llamar accionista es miembro de la sociedad, es parte de ella, esta calidad senota más, se siente más en aquel accionista que tiene mayor cuota parte del capital queaquél que tiene una menor expresión dentro de ella.

V. Y a propósito lo que es característico en las sociedades anónimas chilenas, el capital es

fácilmente indentificable de quienes son los controladores de ella, a diferencia de lasnorteamericanas. El común del norteamericano que tiene un excedente compra acciones. El

capital está atomizado. Por lo tanto, los controladores nos son identificables.

VI. La idea que la sociedad anónima sea atomizada requiere de una organización, requiere deuna estructura que le permita hacerla funcionar, y nos encontraremos que la sociedad tieneórganos: un órgano de administración de gestión constituido por el directorio de la sociedad ;por otro lado, tenemos un órgano que toma las decisiones, en que se reúnen todos losaccionistas, la junta de accionista; y por otro, tenemos un órgano encargado de lafiscalización: será el rol de los inspectores de cuenta o auditores externos que fiscalizan porencargo de las accionistas que informa y su fiscalización es independiente la que hace laautoridad, que es que la Superintendencia de Valores y Seguros. Dependerá la cantidad de

las cuotas partes tenga una sociedad el grado de control que tenga de ésta sociedad y laintensidad en el ejercicio de los derechos como accionista.

A propósito de este capital que es el fondo común expresado en acciones negociable, el

legislador se ha preocupado que este capital esté regulado a fin de por una parte resguardar la

efectividad del mismo y por otra parte velar por la conservación de éste. Hay normas que buscanque a través del cumplimiento que se proteja la efectividad del capital, a diferencia de lassociedades de personas.

Hay normas que buscan proteger la conservación del capital de la sociedad, que el patrimonio no

se deterioro no se pierda como consecuencia de los riesgos y que buscan como revertir lasituación a fin de que se vuelva a un capital con que nació porque necesita para desarrollar susnegocios.

Ideas que vamos usar en este análisis: Capital patrimonio y reservas. Son conceptos que sonaplicables a todo tipo de sociedad:

a) Patrimonio no es un concepto jurídico, el patrimonio significa lo que una sociedad tiene en

un momento determinado de su vida; solamente cuando la sociedad nace el capital podrá sersinónimo de patrimonio. Pero cuando la sociedad inicia su giro realiza actividades como

consecuencia de ello ira creciendo, se ira incrementando el patrimonio de ella o bien si le haido mal ira disminuyendo. Es un concepto entonces esencialmente variable. Por eso que si yoquiero saber cuanto vale mi acción no tengo que ver cuanto pagué cuando la compre, sino


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que tengo que ver hoy día cómo está el patrimonio de la sociedad, si ha crecido o no, ya quecomo consecuencia de ello, el valor de mi acción habrá incrementado o habrá disminuido. Esun error decir que para saber el valor de una acción tomar la escritura capital dividido por elnúmero de acciones, la sociedad como consecuencia de entrar en actividad desarrolla supatrimonio y por lo tanto, el valor de la acción habrá que considerarlo a lo que ella tiene más

allá del capital aportado por los socios.

b) Reserva , es un concepto económico que tiene una expresión jurídica y esta conformado por

aquellas utilidades obtenidas por la sociedad que no se reparten entre los accionistas sino

que se conservan dentro del patrimonio de la sociedad, es decir, se reservan para ciertosobjetivos específicos. Ya sea en la S.A en general, en los estatutos o bien, por decisión de la

junta de accionistas cuando aprueban el balance pueden acordar que un porcentaje, unaparte de estas utilidades que no se reparten entre los accionistas, sino que quedan dentro dela sociedad para determinados fines. Entonces tienen una finalidad determinada, por losaccionistas, por ello, entonces cuando yo quiero saber el patrimonio de la sociedad se

considera el capital de ella más los fondos de reserva destinados a la inversión para absorberpérdidas que pueden producirse en el futuro. Las sociedades anónimas especiales que porley le obliga a establecer fondos de reserva, en cambio, las demás sociedades esta entregadoa la decisión de los accionistas. No hay ningún negocio que pueda crecer en el reparto del100% de las utilidades. Si reparto todas las utilidades tendré que vender activos. Si unasociedad quiere crecer tiene que reinvertir dentro de ella misma las utilidades, por lo tantolos socios reparten una parte de las utilidades para que esta continúe creciendo y tambiénsu patrimonio.

Las reservas, por lo tanto, son utilidades no repartidas, son fondos que se generaron y esta

invertida dentro de la sociedad, si se liquida la sociedad emerge este dinero. La junta deaccionistas establece formar un fondo de reserva, y acuerda repartirse el dividendo mínimoobligatorio que constituye el 30 %; la administración de la sociedad con esta utilidad no repartidausara estos recursos en el giro social jurídicamente le pertenece a los accionistas y no a lasociedad, por lo tanto estas reservas, los accionistas pueden tomar la decisión que se repartan yaque les pertenece a ellos, también se puede tomar la decisión que la reserva de utilidades sedestinen a un aumento de capital de la sociedad, entonces se hará un aumento, por lo tanto, losaccionistas lo pagan con este dinero que se encuentre en la sociedad, es decir, el aumentodeliberado de capital. Las normas de revalorización son normas de carácter tributario.

Principios.

a) Principio de efectividad del capital . Este principio busca que el capital sea real; obviamente,cuando se constituye una sociedad cuyo capital es aportado en dinero no habrá problemas aeste respecto, pero cuando los aportes no son enterados en dinero entramos al problema dela valorización de los aportes y es aquí donde juega este principio.

1. Cuando vimos la constitución de la S.A el artículo 4 número 5 debía indicarse los aportes no

consistentes en dinero y valorización de estos. Valorización que no queda entregada a lalibertad de los accionistas, sino que el legislador establece que cuando hay aportes no

consistentes en dinero se hace necesario que estos aportes sean valorizados por peritos,salvo que la unanimidad de los accionistas omitan tal informe pericial. Y si el aporte de unbien no consistente en dinero se desea efectuar como una forma de aumento de capital se


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requiere no sólo sea apreciado el valor por peritos, sino, que se requiere además que dichaapreciación pericial como a si mismo de los bienes que se desean aportar sea aprobado poruna junta de accionistas. Artículo 15 de la ley inciso tercero el que establece este

principio: lo que el legislador establece a propósito de este principio la regla es: las

acciones se pagan en dinero. Si se quiere hacer aporte de capital no en dinero, sino que en

bienes se requerirá de informe pericial, y es más, si la administración de la sociedad aceptauna forma de pago de acciones que no sea en dinero y ello no esta autorizado, será eldirectorio o el gerente que acepto esta forma de pago responsable del valor de colocaciónde estas acciones pagadas en bienes y no en dinero. Todo esto, porque se busca laefectividad del capital.

2. Una segunda manifestación de la efectividad del capital, esta contemplado en el artículo 13

de la ley, esta disposición establece que se prohíbe la creación de acciones de industria y

organización. Esto significa, que no puede haber aporte de trabajo, ya que atenta con elcapital de la sociedad. Por lo tanto, el capital de la sociedad seria inferior al monto que yodebería tener si existe aporte de trabajo. Acciones de organización, se refiere a aquellas

acciones que se le entregaba a aquellos accionistas como remuneración que formaban lasociedad, al trabajado de constitución de la S.A, debido a que su trámite era lento yengorroso. No puede establecerse en un estatuto acciones de organización y acciones deindustria, lo cual atenta contra la afectividad del capital.

3. Hay una tercera manifestación de este principio y que dice relación con el plazo que debeser enterado el capital, y se puede hacer una comparación a propósito de la sociedad depersonas, el capital puede ser a contado o dentro de un plazo y hay entera libertad paraestablecer ese plazo para enterar el capital. En materia de S.A. como se busca que elcapital se entere y no quede en el papel, se establece un plazo máximo para hacer

enterado el capital de la sociedad, y este no puede excede de 3 años contados desde laconstitución de la sociedad , lo mismo ocurre con el aumento de capital el cual puede serenterado en el plazo de 3 años contados desde el aumento. El efecto, de no ser enterado elcapital dentro de los 3 años es la disminución automática del capital, queda reducido elcapital al momento que esta efectivamente pagado, al vencimiento del plazo de los 3 años.Esto tiene importancia, el plazo que se establezca en los estatutos para enterar el capital,porque de acuerdo de ello, dependerá de los derechos que tiene la sociedad en contra delaccionistas que acordó en pagar y quedo pendiente de pago, si se establece por ejemploun plazo de tiempo para pagar este capital, la sociedad podrá accionar contra el accionista.Pero si se establece en el estatuto o en la junta que el plazo será de 3 años, la sociedad no

tendrá ninguna acción, aquel accionista automáticamente dejo de ser accionista, o sereduce su participación a las acciones que tenía pagadas.

b) El principio de conservación del capital:1. Anualmente se produce un ajuste del capital como consecuencia de la

revalorización del capital propio de toda sociedad, la revalorización implicaactualizar el valor de los activos que conforman el capital propio conforme a lavariación del IPC (inflación). Norma de carácter tributario.

2. Cuando un accionista que suscribe acciones se obliga a pagar en un determinadoplazo necesariamente debe pagarlas reajustados, los saldos solutos suscritas por unaccionista se pasa reajustado así lo establece el artículo 16 inciso primero.

3. Se restringe en una forma muy consistente, se impide saldo en determinadaacciones que la sociedad anónima pueda adquirir de su propia emisión. Atentacontra el principio de conservación del capital. Ya que se produce una disminución


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en el capital, las acciones le dan derecho al titular en contra del titular. Por lomismo, no puede comprar acciones de si misma. En los casos que si puede escuando la sociedad acuerde disminuir su capital. En aquellos casos excepcionales enque se permite comprar acciones de si misma tiene un plazo para venderlas, esdecir, es de forma temporal.

4. A diferencia de las sociedades de personas, se encuentra muy regulada ladisminución de capital de la sociedad anónima. Establecido en el articulo 28 de laley 18046.

5. En el análisis de cómo enfrentar las pérdidas que se puedan producir en lasociedad. Como es posible que una sociedad tenga perdidas, que es el riesgo detodos los negocios, entonces, como la idea es proteger la conservación del capital ellegislador obliga a que las primeras utilidades que obtenga después de haber tenidopérdidas deben absorber las perdidas acumuladas. Este principio no se aplica enmateria de sociedad de personas.

Clasificación del capital Podemos hablar de:

a) Capital nominal: es aquel que aparece en los estatutos de la sociedad, en la constitución omodificación de una sociedad.

b) Capital suscrito: es aquella parte del capital estatutario, que ha sido colocado en accionistas,que ha sido suscrito por los accionistas. Al constituirse una sociedad no necesariamente estecapital tiene que estar suscrito íntegramente por los accionistas que aparecen constituyendoesta sociedad, puede ser así o no. Siempre existirá un mínimo un piso, todo o una parte.Siempre debe suscribirse una parte del capital. Capital suscrito es aquella parte del capital

que ha sido colocada por los accionistas. El plazo máximo para colocarlo y pagarlo es de 3años.

c) Capital pagado: es aquella parte del capital suscrito que ha sido efectivamente enterado a lacaja social, enterado en dinero o en bienes, enterado desde la constitución de la sociedad o através de un plazo. A propósito del capital, la característica de la acción es que seaesencialmente transferible, el accionista puede vender su acción en cualquier momento, esdecir, puede tener pagada completa o incompletamente la acción. El hecho de suscribir la

acción y no haberla pagado no afecta la transacción de la acción. Si ello ocurre el obligado al

pago de las acciones será el adquirente de estas acciones, pero el cedente, es decir, el que

vendió la acción queda solidariamente obligado al pago de las acciones.

Variaciones del capital.

El capital de la sociedad, se protege bastante, este capital puede sufrir variaciones, modificaciónya sea que provoque un incremento o disminución del mismo, estas variaciones se pueden

producir ya sea en forma automática, es decir, de pleno derecho o bien, las variaciones de capital

pueden producirse por decisión de los propios accionistas, es decir, variación pactada. Este temade las variaciones tiene exigencias de fondo y de forma. A partir del artículo 10 de la ley y 6 delreglamento.

a) Variaciones del capital de plano derecho. No hay decisión por parte de los accionistas sinoque por el ministerio de la ley se produce la variación del capital. Esta variación se produce


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en base al principio de efectividad del capital, se busca que periódicamente se vayaadecuando el capital a la realidad y no se produzcan distorsiones. A pesar de que el articulo10 parte en el inciso primero de que un capital de la sociedad debe fijarse de manera precisaen los estatutos y solo modificarse con la modificación de los estatutos, a continuación serefiere a la posibilidad de que este capital establecido en la escritura pueda surgir

modificaciones de pleno derecho. Y esta modificación de pleno derecho es consecuencial dela revalorización que debe hacerse anualmente del capital propio de la sociedad conforme alas normas que establece la ley a la renta. Anualmente, debe calcularse la revalorización delcapital propio, y el monto de la cifra de la cantidad que da como resultado el capital propio ydebe distribuirse, debe repartirse proporcionalmente entre las cuentas representativas delpatrimonio de la sociedad, es decir, determinados bienes que componen el capital propio dela sociedad, es decir, los activos menos determinadas cuentas de activos ( que son valores,que tengo que revalorizar el valor de los activos), lo cual no dará una cifra de actualización,me da un monto; el punto está en que este monto de revalorización la ley me dice que debodistribuirlas en las cuentas participativas del patrimonio de las sociedad, estas cuentas son:

cuenta del capital, las cuentas de reserva, formadas por las utilidades que la socios nos hanrepartido, entre éstas cuentas que en su conjunto forman el patrimonio de la sociedad, sedistribuye proporcionalmente por una razón de justicia, ya que los bienes que revaloriza, sonbienes que han sido incorporado debido a los usos de los bienes de reserva y para realizaractividades de compra activos. Por lo tanto, como consecuencia de este balance anual quehace la sociedad donde refleja esta revalorización el directorio presenta una distribuciónproporcional de esta revalorización dentro de las distintas cuentas del patrimonio, y alaprobarse este balance por los accionistas tendremos como efecto final una variación delcapital de la sociedad. El capital es consecuencial. Debe ser proporcional ya que constituyeuna norma de equidad.

Cuando hablamos de que el monto de esta revalorización se distribuye proporcionalmente entrelas cuentas del patrimonio, cabe señalar 2 aspectos en cuanto a la proporcionalidad:

A. Proporcionalidad en cuanto al monto de cada una de ellas. Se considera no solo el montosino que la antigüedad de cada una de estas cuentas Al producirse un aumentoautomático del capital de la sociedad, y estar el capital dividió en acciones y cada acción,es una cuota parte del capital, si estas acciones tienen acción nominal también sufriránuna modificación automática nominal de cada acción. Se producirá a la vez el aumentoautomático nominal de cada acción.

B. También como consecuencia de este aumento automático del capital: variara el valor de

las acciones que se encuentren sin pagar en ese momento. Por lo tanto, cuando secoloquen estas acciones se colocaran al nuevo valor que estas tienen como consecuenciadel aumento automático. A la inversa, podemos estar en presencia también unadisminución automática del capital de la sociedad, conforme al artículo 11 de la ley, elplazo para suscribir y enterar el capital es de 3 años desde la constitución de la sociedad,o desde que se acordó el aumento del capital de la sociedad. Se produce la disminuciónautomática así lo consagra el artículo 11 con respecto del artículo 24 del reglamento.

Es relevante, para evitar que se la disminución absoluta del capital cuando llegue el plazo parapagar las acciones, ese plazo sea inferior a los 3 años ya que si es inferior frente al incumplimientoque suscribió y no ha pagado la sociedad tiene acciones para hacer que pague. Podrá venderle las

acciones en la bolsa, se remite esto a la bolsa de valores. También lo puede demandar porindemnización de perjuicios, por la mora todo esto mientras tenga la calidad de accionista, pero sise produce la disminución automática del capital no se puede vender acciones en la bolsa o


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demandar la acción de indemnización de perjuicios, todos estas accione se pueden ejercermientras tengamos la calidad de accionista. El gerente de la sociedad tiene la obligación de darcuenta de esta disminución a través de una escritura pública que el declara en representación dela sociedad que se ha producido una disminución del capital e indica cual será el nuevo capital dela sociedad y se deberá tomar nota al margen para que los accionistas y terceros tengan

conocimiento de esto, es decir, es una medida de publicidad. Estas normas no se aplican enmateria de sociedades de personas.

b) Variación voluntaria del capital

Se produce una modificación del capital de la sociedad por decisión de los accionistas y elloimplicara entonces el cumplimiento de una serie de requisitos de forma y de fondo que concluiránen una modificación de los estatutos de la sociedad. Variación voluntaria es la reforma de losestatutos, es más engorroso que una modificación de capital de una sociedad de personas.

Variación del capital voluntario por decisión. Así como en la sociedad de personas esto implicaba

la modificación de los estatutos, así también la sociedad anónima es posible tomar la decisión deaumentar o disminuir el capital. Se aumenta cuando los accionistas vean que es necesariodisponer de mayores recursos; también puede ocurrir que el exceso del capital es necesariomantenerlo, por lo tanto se disminuye el capital. A diferencia de la sociedad colectiva que rige elprincipio de la unaminidad en materia de sociedad anónima es distinto el principio rector que es elde las mayorías. La estructura está hecha para incorporar más accionistas, más lo divido en cuotaspartes, más atomizado se vuelve el capital, ya que al adquirir acciones se forma parte de lasociedad.

La forma de acordar variación en el capital está muy regulada en la ley. Hay que cumplir en

términos formales con determinados procedimientos, con determinadas solemnidades para podermodificar válidamente la sociedad. Está muy reglamentado.

¿Cómo se hace el aumento del capital? Cumpliendo requisitos de forma y de fondo.

En lo formal la decisión de aumentar el capital de la sociedad es una decisión que adopta en una junta de accionistas extraordinaria para estos efectos, es decir, para conocer de esta materia.

I. Esta junta de accionista debe celebrarse con la presencia de un notario, según lo establece elartículo 67 de la ley.

II. A propósito del quórum para aprobar un aumento de capital que implica una reforma en losestatutos, será el que establezca los estatutos, pero en ningún caso ese quórum podrá serinferior al número de acciones de los accionistas con derecho a voto. Pueden solamenteestablecer un quórum más alto que la mayoría absoluta.

III. Cómo se trata de una junta se hace necesario entablar un acta que es fundamental que elPresidente, el secretario y accionistas que se elijan, firmen. Debe ser firmada por el notario ycertificará con que lo que ocurrió efectivamente se efectúo: lugar, fecha, de acuerdo a sulabor como ministro de fe. Esta acta firmada se reduce a escritura pública y adopta como

acuerdo que es facultar alguien o al abogado o al presidente para reducirlo a escriturapública. Se realiza un mandato.


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IV. Un extracto de la escritura debe publicarse e inscribirse en un plazo de 60 días contados dela fecha que se otorgó la escritura.

Aspectos de fondo, el aumento del capital de una sociedad anónima puede ser: Aumento de capital pagado

Aumento liberado de pago. A pesar de que se denomina así también es pagado.

a) Aumento de capital pagado. Cuando la junta de accionistas toma la decisión de adoptar unaumento del capital está diciendo que éste se vea incrementando en un determinado monto dedinero. Por ejemplo: de 100 millones a 500 millones de pesos, se incorporan 400 millones depesos.

Como el capital se expresa en cuotas partes denominadas acciones, cuando se decide un aumentode capital pagado se indicará también el número de acciones que se divide este aumento decapital, dado que serán estas acciones las que saldrán a colocarse o a ofrecerse, ya sea a los

accionistas o a los terceros, de modo que comprando estas acciones se acceda al capital que sepretende.

El valor de las acciones lo va determinar la misma junta que acordó el aumento de capital, para locual se necesita de la información patrimonial que fundará de modo determinado un valor decolocación de las acciones. También es posible que se opte para que se faculte al directorio paraque determine el valor de colocación de las acciones.

Puede ocurrir que el precio que fijó la junta o directorio puede resultar que en la realidad que elprecio sea superior o inferior al fijado:

a. Si se coloca un precio superior, la mayor cantidad no proveerá al giro, por lo tanto, no esutilidad que corresponda repartir entre los accionistas, debe quedar guardado para ser utilizadocomo pago en un futuro aumento de capital. Artículo 26 de la ley y 32 del reglamento.

b. A la inversa, si se coloca un precio inferior, se produce una pérdida y que debe reconocersecontablemente como tal.

Si la junta de accionistas adopta la decisión de aumentar el capital y es pagado , esto implica quelas acciones que se han emitido debe ser ofrecidas, deben ser colocadas para poder concretizar el

aumento de capital: ¿a quién se le ofrece? ¿Es posible que un accionista pueda comprar lasacciones?

Hay que indicar que la ley establece lo que se denomina: derecho a la opción preferente, significaque en primer lugar las acciones por el aumento de capital deben ser ofrecidas a las personas quefiguran como accionistas antes del quinto día hábil de la fecha que se publique esta opción.

Esto tiene un fundamento político, cual es, que por regla general cada acción es un voto.Las decisiones como se adoptan por mayoría, van a pesar de acuerdo al porcentaje deacciones que representen del total del capital. Por ejemplo: si el accionista no suscribe

acciones teniendo el 10 por ciento antes del aumento del capital, y un tercero adquierenuevas acciones, su peso disminuye.


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Si le ofrecen, el accionista suscribe en proporción de las acciones que tenía antes delaumento del capital para mantener el mismo porcentaje. Se vería perjudicado el accionistasi fuera un valor bajo, entonces perdería ya que tendría que pagar más barato en algosuperior en el mercado.

Es un derecho patrimonial, es una opción, no está obligado. Que sea un derechopatrimonial significa que no es personalísimo, por ende, este accionista puede tomarla odejarla, pero debe pronunciarse dentro del plazo de 30 días contados de la publicación dela oferta. Si nada se dice, se entiende que no suscribe. Por esta característica patrimonialpuede ser que la estime, renuncie, e incluso la puede negociar, la puede vender y será otroel cesionario.

Como consecuencia de la oferta preferente en el mismo porcentaje, se suscribe elaumento del capital.

Otra posibilidad que no ejerzan este derecho, lo transan para que otros accionista loejercen.

Que los accionistas no lo ejerzan la opción preferente. En este caso, no fueron colocadastodas las acciones por lo que serán ofrecidas a terceros, y esta oferta a terceros no puedeser por un precio inferior que la contenidas en la oferta que se hizo a los accionistas.

Muchas veces las sociedades grandes, las juntas de accionistas aumentan el capital pero facultanal directorio para colocar el capital en emisiones parciales, por un problema de oferta-demanda, ariesgo de bajar el valor de las acciones. Cuando se ofrecen al mercado se busca la colocación

parcial para que no bajen las acciones.

b) Aumento liberado de pago. No significa que no se paga, se denomina así en razón a que esteaumento se paga con los fondos de reserva o revalorización que existe dentro de la sociedad y quele pertenecen a los accionistas, por ende, no hay desembolso efectivo con dinero que lescorresponde a los accionistas con sus fondos de reserva y revalorización. Puede suceder que elporcentaje de utilidades se van a destinar a un aumento de capital cuando la junta lo decida.

Cuando hablamos de liberado de pago, decimos que el aumento se paga con cargo a los fondos dereserva, y estos se capitalizan, se toma ese dinero y se destina al aumento y ese fondo se reserva

quedando en cero.

¿Cómo se hace efectivo un aumento liberado? Hay distintos mecanismos legales destinados areflejar el aumento liberado de pago y estos mecanismos van a depender sobre si las acciones quedividen el capital de la sociedad se tienen asignadas en un valor nominal. Y el valor nominal es elque se le asigna a la acción al momento de la constitución de la sociedad y ese capital se divide enacciones, y esto es un título que en el estatuto se le da un valor.

I. Si la sociedad anónima decide que el aumento de capital liberado con cargos a los fondos dereserva y las acciones tiene un valor nominal, la forma de concretarlo será emitir nuevas

acciones con cargo a los fondos que se capitalizan y estas acciones que se emiten sedenomina: “crías”, porque se emiten en relación con las acciones que ya se tiene y se van a


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distribuir estas “crías” entre titulares de las acciones a una determinada fecha, al aumentodel día de reparto y el porcentaje determinado para mantener el mismo porcentaje.

II. Otro mecanismo para concretizarlo en vez de emitir crías, es optar por modificar el valornominal de la acción.

III. Respecto de acciones que no tiene valor nominal, puede optar la junta por decir, que se

pague en todo o parte capitalizando los capitales de reserva a tales y cuales fondos sin emitirnuevas acciones.

En el aumento liberado de pago no hay intervención de terceros, sólo es una opción para losque tienen calidad de accionista, por tanto, no implica la modificación de la posición relativadentro de la sociedad.

En las sociedad anónimas cerradas, cuando ella acuerda un aumento de capital debe pagarseen primer lugar debe ser un aumento liberado si hay fondos de reserva, es decir, no es posible,que habiendo reservas o utilidades exista un aumento de capital pagado. Se protege más a losaccionistas. No rige para las sociedades abiertas.

Disminución del capital. En una sociedad de personas lo hacen modificando los estatutos y elcapital se rebaja, el diferencial que es el monto disminuido se le devuelve a los socios en elporcentaje que cada uno ha hecho el aporte. En materia de sociedad anónima el cumplimientorequiere de la concurrencia de requisitos formales y de fondo para concretizar la disminución.

La decisión es materia de la junta extraordinaria de accionistas. También debe ser celebrado antenotario. Conforme a los artículo 57 y 67 de la ley. Además de la asistencia de un notario en esta

junta se exige un quórum más alto que para el aumento de capital, se exigen los dos tercios de lasacciones emitidas con derecho a voto formalmente en el acta de esa junta. Debe reducirse a

escritura pública e inscribirse en un plazo de 60 días contados de la fecha de la publicación. Lapublicación se cuenta de la fecha que se otorgó el acta no que se celebró la junta.

Hay un requisito adicional en toda modificación de estatutos cuando hay disminución de capital,ese requisito se traduce en que debe se debe informar al público de manera destacada en undiario de circulación nacional. Esta disminución no puede hacerse efectiva sino a los 30 díasdespués de la fecha de publicación en el diario nacional del extracto de la modificación. Esto arazón, de que si se disminuyó el capital de la sociedad disminuye el patrimonio y disminuye elcapital para cumplir con las obligaciones, por lo que también podría haber perjuicio a losacreedores sociales, porque ese dinero se devuelve a los accionistas.

¿Cómo se concretiza la disminución de capital? Se ha tomado la decisión por la junta, ahoracorresponde como se devuelve este monto de la acción a los accionistas:

1. Si el capital está divido en un valor nominal una forma de hacerlo es la modificación delvalor nominal de la acción, se mantiene el número de acciones, pero se disminuye el valorde la acción.

2. Supongamos que las acciones no están íntegramente pagadas, pero están suscritas, unaforma que se puede hacer la disminución del capital sea liberando los accionistas de pagar,una suerte de compensación.

3. Otra forma es que la sociedad compre sus propias acciones. El artículo 27 de la ley regulaen que casos una sociedad puede comprar sus acciones. En tal caso la sociedad no estáincorporando nada nuevo en su patrimonio. Un caso del artículo 27 es precisamente para


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hacer efectiva la disminución del capital, es que compre acciones suyas. De hecho haydisminución y de derecho contemplado en el artículo 27, ya que el número 3 lo autorizacuando sea conveniente, es decir, que sea más conveniente comprar acciones en elmercado que devolver a los accionistas. Los otros casos son para la adquisición de caráctertransitorio por determinadas circunstancias en que la sociedad debe vender en

determinados plazos, ya que sino lo hace es produce la disminución del capital de plenoderecho.

Cuando un tercero adquiere acciones como consecuencia de ello se vuelve accionista y seincorpora a la sociedad, esta incorporación implica para este nuevo accionista, no sólo pagar lasacciones que adquirió, también significa que acepta los estatutos de la sociedad como también lasdecisiones adoptadas válidamente con anterioridad.

A propósito de esta incorporación se un accionista se incorpora porque compro acciones a otroaccionista, el asumirá la obligación de pago si las acciones tienen saldos insolutos (no estaban

completamente pagadas). Queda obligado solidariamente. Al pago se constituye como cofiadorsolidario del nuevo accionista.

Las acciones. El gran invento que ha hecho el derecho para el desarrollo de la actividad económicaes la creación de la figura jurídica de la sociedad anónima, al reunir grandes sumas de dinero conpoco riesgo a través de la atomización que se hace del capital, se divide este capital en accionesque representadas en títulos de valor que son esencialmente negociables. La representa en untítulo, un documento, dicho documento constituye un título valor que le da al titular un conjuntode derechos que están representados en el documento y por ello este titular puede negociarlibremente este título valor, por eso son esencialmente transferibles.

Representa derechos patrimoniales y derechos políticos para el titular.

Como consecuencia de la negociación, esta persona dejaría de pertenecer a la sociedad portransferir la acción y el tercero al adquirir se incorpora a la sociedad. En cambio, la sociedad depersonas se necesita del consentimiento de todas las personas.Esta acción admite ciertas clasificaciones:1° estas dicen relación si encuentran si o no valor nominal, que a ser un valor histórico almomento de la constitución.2° las acciones pueden clasificarse: en ordinarias o preferenciales o privilegiadas . Responde a

que en una misma sociedad son todas las acciones que se divide el capital igual o bien, haycategorías o series de acciones.

Las acciones ordinarias. Son aquellas que confieren derechos que son comunes a todoaccionista.

Acción privilegiada. Confieren a su titular una situación de excepción respecto del resto delos accionistas.

El artículo 4 número 5 al indicar capital, el número de acciones con indicación de series si lashubiere, es aquí donde nace la clasificación de las acciones. Puede establecerse que el capital se va

a dividir, y que todas las acciones son de la misma serie y que por lo tanto, todos tienen losmismos derechos en la escritura; la otra posibilidad, ya sea al momento de constituir o en un actoposterior se toma la decisión de establecer acciones y de crear una serie de acciones diferentes en


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relación al resto (que son comunes). Se identifican por letras, cada serie corresponde a accionescon preferencia.

¿Por qué no todos son iguales y hay acciones en mejor situación? En una sociedad de personaslos socios podrán participar en el capital de la sociedad en distinta proporción del capital y tienen

liberta a propósito de la repartición de utilidades, la forma como se reparten las utilidades, esdecir, pueden pactar sus propias preferencias, y a propósito de la administración también tienenlibertad; en materia de anónimas la diferenciaciones se hacen a través de las acciones. En lapráctica, normalmente las sociedades se constituyen en que el capital se divida en una serie deacciones que son todas comunes e iguales. Usualmente con motivo de desarrollo del capital y elaumento de capital es donde se crean las series de acciones, las de preferencias. Las preferenciascomo consecuencia del aumento de capital para atraer más accionistas: los suscriptores tendráderecho a una participación en las utilidades superior a que si fueran acciones ordinarias. Porejemplo: se puede establecer que esta serie de acciones que se hace un aumento del 10 % deltotal ellos tendrá derecho a elegir un número de directores superior a que si fueran acciones

ordinarias.

* Aquí en Chile, el “caso chispas” se pagó la multa más alta en la Superintendencia de valores yseguros. Una sociedad de empresas eléctricas, el conjunto de acciones eran de un 0,7 de lasociedad matriz, Endesa, pero a pesar de ellos tenían derecho a elegir a 3 directores de la sociedadEndesa, pero sin ese privilegio no podían elegir directores. Estas acciones “chipas” estaban enmanos de 7 personas y a la vez eran ejecutivos y ellos deciden venderlas a una empresa española,Endesa España. Se vendió una acción a un precio superior por dicho privilegio. Hubo falta a latransparencia, era el control de una sociedad con una acción mínima. Falleció uno de ellos y seextinguió la responsabilidad.

La decisión de establecer preferencias es una decisión política, es conveniente por algún motivo.Las preferencias no son indefinidas, son temporales. Se establecen acotadas en el tiempo. Seextinguen a menos que se quieran renovar.

No se puede establecer como preferencia que se garantice el pago de utilidades cuando no lo hay.Tampoco puede establecerse como preferencia otorgar a una acción un voto múltiple. Si se puedeestablecer alterar la forma de distribuir las utilidades efectivas como un mayor %. También puedeestablecerse sólo elegir uno o más directores.

Como consecuencia de crear una serie de acciones preferentes, quiere decir que las otras sonacciones perjudicadas en relación a las preferenciales, es por eso, cuando se crean accionespreferentes con motivo del aumento de capital debe hacerse con un voto de un 2/3 de lasacciones perjudicadas con motivo del aumento del capital. Si ya habían acciones con preferenciasy si se crean otras, serán perjudicadas: las ordinarias y la otra preferencia que puede ser afectas.Se requiere el quórum 2/3 de acciones ordinarias y preferentes ya existentes. Inciso final delartículo 67.

Como contrapartida se pueden establecer restricciones de las acciones privilegiadas. Por ejemplo:si hay un privilegio de un mayor aumento de la participación de utilidades y la restricción no

tendrá derecho a voto, van a ser una accionista inversionista.

3° las acciones se pueden clasificar:


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Promesas de acciones. Son suscritas y no pagadas. Propiamente tales. Están íntegramente pagadas en dinero en efectivo salvo la autorización

de otra forma de pago.

Cesibilidad de las acciones o transferencia de las acciones. Tengamos claro que hemos dicho que

las acciones son cuota parte del capital que se representa en un titulo valor, que es papel o eldocumento o la acción. Hemos dicho, que el titulo del poseedor legitimo, de este titulo valoradquiere la calidad de accionista, no es un simple acreedor, sino que adquiere una calidadpersonal que le lleva llamarse accionista, se traduce que esta persona es miembro, es parte de lapersona jurídica llamada sociedad y como tal va a tener un conjunto de derechos y obligacionesque vamos a estudiar a continuación. Esta calidad de accionista equivalente al socio de la sociedadde personas. En general, la sociedad anónimas fueron hechas para captar el ahorro y para que laspersonas hicieran su aporte en dinero y que tenga facilidades para ingresar o retirarse, son actossimples no son solemnes en extremo, es decir, son actos formales pero simples.

En la formación de una sociedad, cuando se crea la sociedad los fundadores de ella pasan a ser losprimeros miembros que esta sociedad tienen, accionistas que pueden adquirir todo el capital,pueden hacer todo el aporte o bien una parte del mismo, así diremos que los fundadoressuscriben todo el capital o suscriben una parte del capital; y si suscriben una parte del capitalquiere decir que el resto del capital va a ser colocado en el público, en otras personas, se buscannuevos socios que hagan los aportes para formar el capital total de la sociedad. Cuando estoocurre se habla que esta persona, que se incorpora a esta sociedad y se colocan por primera vez,suscriben las acciones. La suscripción es la expresión para denominar a la primera adquisición dela sociedad y cuando nace la sociedad, es decir, son adquirentes originarios

Después tenemos formas derivadas de adquirir acciones, y hablamos de transferencia de acciones,es la situación que un accionista vende sus acciones a otro, es una adquisición derivada seadquiere de alguien que tiene la calidad de socio y esta adquisición puede ser por acto entre vivoso por sucesión por causa de muerte. Si es un acto entre vivos puede ser oneroso o gratuito, ysucesión por causa de muerte porque se tiene la calidad de heredero o legatario.

La calidad de accionista es una calidad que se adquiere entonces consecuencialmente a adquirirde forma originaria o derivada de adquirir acciones. Cuando se deja ser titular de acciones sepierde la calidad de accionista.

La estructura de la anónima está hecha para dar movilidad en la propiedad accionaría, tenemosque tener un sistema que nos permita saber en qué momento determinado quién es accionista deuna sociedad. Ese sistema es fácil en la sociedad de persona se pide un certificado de vigencia y sereciban esos antecedentes; para conocer quienes son accionistas al día de hoy, se logra, se sabeporque toda sociedad anónima debe llevar un registro de accionista que está regulado en elreglamento de la ley de anónimas. Su contenido será llevar la nómina de los accionistas, quienesson y cuantas acciones tiene, el número de acciones; interesa saber si las acciones están pagadas ono. Este registro da cuenta del titular de una determinada cantidad de acciones y por lo tanto, delas que representa, es decir, da cuenta de lo que una persona posee; en este registro seinscribirán todos los gravámenes que puedan decretarse sobre las acciones que una persona

posee, por ejemplo el embargo, medida precautoria para que produzca efecto tiene que notificara la sociedad que lleva el registro y de ahí se constará que las acciones se encuentran embargadas.Así como da cuenta de los gravámenes, se debe registrar las transferencias que un accionista


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pueda hacer de todo o parte de las acciones que posee. Se lleva un registro de los movimientosdel accionista de sus acciones.

Transferencia de las acciones. Transferencia implica ceder la calidad de accionista y transferir lacalidad de accionista es transferir la calidad de miembro de la sociedad. (Ser accionista no es un

ser un simple acreedor). Como cede la calidad de miembro, de parte de la sociedad, el adquirentese incorpora, este tercero se incorpora a la sociedad y esto implica necesariamente unaaceptación de los estatutos, una aceptación de todos los acuerdos adoptados de la junta deaccionistas con anterioridad. El que entra no puede condicionar el ingreso a modificaciones a loque se refiere a los estatutos de la sociedad o las decisiones que ella ha adoptado conanterioridad. Hay ciertos principios que regulan o informan la transferencia de las acciones, quetienen en vista el carácter de la anónima es decir que tienen en vista que la movilidad de losaccionistas es algo fundamental en este tipo social y conforme ello los principios que informan lacesión de acciones indican que:

1. La cesión de acciones es ajena a la sociedad, es un tema entre accionistas o entre unaccionista o un tercero, por lo tanto, la sociedad, la persona jurídica a través de su órganode administración no le corresponde pronunciarse respecto de la transferencia de lasacciones, no puede entrar a calificarla que un accionista quiera vender es decisión delpropio accionista. Simplemente, el gerente el encargado de llevar el registro debe registrardentro de las 24 horas esta transferencia. Hace un control formal de modo que se hayahecho válidamente no entra a pronunciarse de ninguno aspecto ni puede impedir la cesión.

2. En materia de sociedad anónimas abiertas no puede establecerse en los estatutos ningunadisposición que de alguna manera que impida la libre cesión de las acciones, por su parte, a

contrario sensu, en materia de sociedades anónimas cerradas podrán en los estatutosestablecerse limitaciones a la libre cesión, lo que no puede establecerse prohibiciones a lalibre cesión. Es muy común, el artículo 14 de la ley encontrarnos con sociedades anónimascerradas que se reglamente la cesión de las acciones: si un accionista quiere vender susacciones se la deberá ofrecer primero a los que figuran en este momento como accionistao en proporción a la que tenga y de ahí ofrecerla a tercera. Se está regulando y noprohibiendo. La transferencia de las acciones aplicándose la regla generales de la cesión decréditos requerirá de un titulo translaticio de dominio y de un modo de adquirir, y el modode adquirir es la tradición y la tradición de las acciones que se denomina traspaso de lasacciones se encuentra regulado en el reglamento de anónimas decreto supremo año 82.

Formalmente la transferencia de las acciones puede hacerse por escritura pública o porescritura privada ante dos testigos o ante corredor de bolsa, y esta última forma es la máshabitual y la que se emplea ya que a través el que actúa como ministro de fe es el corredorde bolsa. Cualquiera se la forma va a traer como consecuencia quedar en el registro deforma fehaciente. Como consecuencia, de esta cesión de las acciones el adquirente si es untercero asume la calidad de accionista y como es un acto que trascienden a la merarelación cedente o cesionario porque afecta e importa al resto de los accionistas, es querespecto de estos la cesión produce sus efecto desde el momento que se inscriba en elregistro de accionistas. Y el gerente va practicar esta inscripción con la presentación que lehaga el interesado del contrato que da cuenta de la cesión y del título de las acciones. El

título que acredita al titular la calidad de accionista y el número de accionista, cuando lapersona vende sus acciones entonces habrá un titulo translaticio de dominio, por ejemploese contrato de compraventa debe hacerse junto con la entrega del titulo para que la


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sociedad como consecuencia de la sociedad deja nulo ese titulo de esa persona y emitieraotro titulo con el nombre del nuevo accionista. Hoy el sistema que opera el mercado devalores que custodia los títulos hay una entidad que cumple esta función, deposito centralde valores y los títulos materialmente se emiten cuando se piden, y sino hay un registrocomputacional que se permite saber las acciones que se tiene.

La transmisión de las acciones, sucesión por causa de muerte. En la sucesión por causa de muertepermite a través de la ficción: el conjunto de los herederos son los continuadores de las personadel causante y desde el punto de vista patrimonial es un modo de adquirir el dominio, losherederos adquieren como consecuencia de aceptar la calidad de heredero adquieren el dominiode los bienes que tenia el causante a la fecha de su fallecimiento. Si fallece un accionista, lasacciones serán adquiridas por sus herederos. Lo que interesa y para efectos del funcionamiento deuna sociedad anónima el hecho que fallezca muchos accionistas no es un tema menor o puedellegar a ser relevante, porque si fallece ese accionista, falta el accionista y va faltando quórum paratomar las decisiones de la junta de accionistas. A raíz de eso, la ley procura incentivar en el caso

del fallecimiento del accionista, formalmente el fallecimiento sea comunicado a la sociedad y seacredite quienes son los herederos del fallecido para registrar a nombre de esta sucesión o de esteherederos que sea considerado como accionista en reemplazo del fallecido. Cuando fallece unapersona los herederos de la persona fallecida en el fondo el reglamento de la ley da 5 años plazopara que acrediten el fallecimiento y acrediten los herederos a través de la posesión efectiva, noes más que el reconocimiento de la calidad heredero, se hace una declaración de los bienes. Alreconocer al heredero la sociedad emite un nuevo titulo a nombre de la sucesión.

Lo relevante que pasa si transcurre ese plazo y nada se ha hecho. El gerente de la sociedad estáfacultado para citar a los herederos del fallecido mediante una publicación en un diario y se le da

un plazo para que concurran con los antecedentes que corresponda. Sino concurren, dentro delplazo que se fija, la sociedad anónima simplemente procede a la venta de las acciones que lecorrespondían a esta persona fallecida, la única exigencia que se haga en la bolsa de valores paraque haya público conocimiento. El gerente pasa a ser el representante de los herederos, entoncesvende en el la bolsa las acciones de un accionista fallecido y el dinero se lo llevan los cuerpos debomberos. Artículo 26.

Derechos que confieren el accionista. El titular de las acciones, el accionista por el hecho de sertal tienen un conjunto de derechos de carácter patrimonial y político que emanan de la calidad dedel el titular de las acciones. Como derecho de carácter patrimonial, es decir, con contenido

económico tendremos el derecho a participar en el reparto de los dividendos, el derecho a la librecesión, el derecho a participar en los repartos que se hagan durante la liquidación de la sociedad( la devolución del capital que aportaron), el derecho a la oferta preferente; derecho de carácterpolítico, derecho de voz y voto cuando se participe en la junta, derecho a fiscalizar, derecho a lainformación, un derecho para determinadas materias cuando se adopten decisiones relevantes enuna sociedad nace para aquel accionista que no estuvo de acuerdo con esa decisión, para elaccionista desdiente nace el derecho a retiro. Significa que este accionista no vende sus accionessino que la sociedad le compra sus acciones, es una protección que se da al accionista minoritariofrente a determinadas decisiones que son relevantes.

Estos derechos son comunes a todo accionista, lo que ocurre es que si bien todos los accionistastienen los mismo derechos, pesa más el que tiene mas acciones producto que se toman lasdecisiones por mayoría de acciones y por eso la realidad nos muestra en que una sociedad


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anónima se distingue entre aquellos accionistas que se sienten como tal y actúan como tales deaquellos otros que siendo también accionistas no se sienten como tales, son más externos, miranmas su participación buscando el dividendo, el beneficio y el resto de los derechos no importanporque no tienen posibilidad de alcanzarlos ya que pudiendo ejercerlos no obtienen nada, sonsimples inversionistas.

Derechos de carácter político.

1. derecho a la información. Un reflejo de ello lo tenemos en el artículo 7 inciso primero.Articulo 46 de la ley. A propósito de las obligaciones que tiene el directorio. Articulo 54 dela ley, la memoria (contar hecho relevantes) y balance. Articulo 75 y 74 de la ley. Articulo100 del reglamento.

2. derecho a voz y voto. Este derecho se ejerce en la junta de accionistas, que es el órganoque reúnen a las accionistas. Y para poder ejercer este derecho es necesario que

formalmente esta junta sea citada o convocada.3. derecho a la fiscalización. Es un derecho que se ejerce de diversas maneras durante la vida

de la sociedad, el accionista cuando participa en una junta, cuando opina o cuando votaesa actuación es un reflejo de este derecho. El accionista tiene derecho a ser informadopara poder ejercer la fiscalización. Pero como accionista puedo no saber determinadasprincipalmente carácter económico o financiero y hay posibilidades para la elección dedeterminadas personas, esto es ejercer la fiscalización de manera colectiva, estos son losllamados inspectores de cuenta y también los auditores externos (que están registrados enla superintendencia).

4. derecho al dividendo: es el derecho más regulado, ya que en materia de anónimas el

accionista entra a la sociedad buscando el dividendo. Tengamos presente que estamos enpresencia de una sociedad de capital y también hay ciertos principios reguladores delcapital, las normas de conservación y efectividad del capital. Derecho al dividendo significaparticipar en el reparto de las utilidades que la junta de accionistas, acuerde distribuir.Dividendo no es sinónimo de utilidad, ya que estos constituyen una parte de las utilidades.De esta utilidad anual se distribuirá entre los accionistas y puede llegar a ser todo, y estoconstituye el dividendo. La utilidad repartida es el dividendo. Es un derecho esencial, esderecho a participar al derecho del dividendo que tiene todo accionistas. Si es esencialnadie puede ser privado acá no corre el principio de las mayorías habiendo utilidadestendrá que haber reparto hacia los accionistas, solo la unanimidad de los accionistas de las

acciones lo que es prácticamente imposible podrán acordar no repartir deudas. No bastacon tener un balance con utilidades se requiere que formalmente, una junta ordinaria deaccionistas, esta junta anual que se celebra aprueba el balance la cual se le es presentadoal directorio, será necesario que esta junta tome la decisión de repartir los dividendosentre sus accionistas. Es ella y no el directorio la que resolverá, el porcentaje de dividendosde utilidades que ira a repartir teniendo en consideración las limitaciones establecidas enlos estatutos o bien la ley en su caso. Si bien hemos dicho que es un derecho esencial quetiene todo accionista, no es menos cierto que por razón obvia solo participa en estereparto aquella accionista que tenga acciones pagadas, si no les paga no tiene derecho aparticipar en el reparto de dividendos. También es posible establecer lo contrario todo esto

depende si se encuentra estipulado. Hay que tener presente que para que hala reparto dedividendo sino que hay que mirar para atrás ya que no pueden haber perdidas acumuladosprincipios de conservación del capital. Si el balance arrojo perdidas y ahora hay utilidades


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estas no deben repartirse sino que deben absorber las perdidas. Por lo tanto se debesanear esta situación. Porque se vela por la conservación del capital. Esta limitante es

propio de una sociedad de capital lo cual no es importante es una sociedad de personas .Priman ciertos principios por sobre el interés personales de los accionistas.

Clases de dividendos.

1. dividendos provisorios y dividendos definitivos: dividendo provisorio: este dividendo es elque decide repartir el directorio de la sociedad anónima, y es una decisión deadministración que adopta el directorio, con cargo a lo que espera el resultado del ejerciciodel año, y se ve en el periódico su publicación, y lógicamente lo hace sociedades anónimasimportantes, por lo tanto hay una razón política cuando existe esta posibilidad. Como esuna decisión de la administración es un riesgo el cual lo asume el directorio. Porque quesucede si los resultados no son los esperados, y se produjeron ciertos repartos dedividendos. Por lo tanto no se devuelve, el directorio solidariamente responsable a la

sociedad por el perjuicio causado, por lo tanto el accionista no devuelve ya que el no tomola decisión. Si el directorio cuando adopta esta decisión de repartir provisorio en todo casopara que lo haga independientemente adopta una decisión calculada, se requiere que lasociedad no tenga perdidas acumuladas. Por lo tanto dividendo provisorio es que la quedecide repartir el directorio con cargo a las utilidades que espera obtener en la realizacióndel giro social del año, es un anticipo. De riesgo del directorio. En cambio el dividendo

definitivo es el que acuerda de repartir la junta de accionistas una vez aprobado el balanceanual.

2. dividendo mínimo obligatorio y dividendo adicional: dividendo mínimo obligatorio: estaestablecido como protección a los accionistas minoritarios, es una excepción al principio de

las mayorías. Bien podría establecerse en los estatutos que la junta por un determinadoquórum no repartir dividendos, esta posibilidad esta absolutamente cerrada, lo cual no esimposible, el mínimo obligatorio esta determinado legalmente como una forma de hacerefectivo al reparto legal de utilidades. Un porcentaje debe repartiste anualmente entre losaccionistas, por lo tanto hablamos de dividendo mínimo y dividendo mínimo obligatorio. Sedebe distinguir. Si estamos en presencia de una S.A A o una SAC en la SAA, será dividendomínimo obligatorio al menos el 30 % de las utilidades, este el piso que la ley me da porende los estatutos pueden establecer un porcentaje distinto, Art. 79 de la ley. En las SACserá el que establezca los estatutos, y si nada dicen los estatutos, será el 30 % por lo tantoen las SAC puede establecerse un porcentaje inferior al porcentaje, y en las SAA se puede

establecer un porcentaje mayor pero NUNCA menos. El dividendo adicional en cambio, estodo aquel que se acuerde repartir que la junta acuerda repartir por sobre el dividendomínimo obligatorio.

Diferencias entre dividendo mínimo obligatorio o adicional.

1. uno y otro son partes de las utilidades que arroja un balance anual de las sociedades, seaprueba un balance y no hay nada que absorber y se reparte el dividendo mínimoobligatorio mas el dividendo opcional, la diferencia entre uno y otro es que el opcionalpuede repartirse o no.

2. cuando se paga, como se pagan estos dividendos. El dividendo mínimo obligatorio, debepagarse dentro de los 30 días siguientes que se aprobó el balance y se acordó el reparto yse paga en dinero. El dividendo adicional tiene un plazo más amplio para ser pagado, debe


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ser pagado dentro del año que se acordó hacer este reparto de dividendos. Y en la épocanormalmente que el directorio determine, ocurre que esta flexibilidad, se debe preparar lacaja para este dividendo mínimo obligatorio, el adicional, se acuerda en la junta, si setoman decisiones contradictorias entre la junta y el directorio, cuando se acuerdan este la

junta faculta al directorio para ver cuando pagarlos, esta acotado dentro del ejercicio que

se acordó el acuerdo.3. ¿a quien pago? El que tenga la calidad de accionista. Art. 82 de la ley y Art. 89 el

reglamento. Tendrán derecho a recibir el dividendo a aquellos que figuren en el registro

de accionistas al quinto día. Anterior a la fecha fijada para el reparto sea para el

dividendo mínimo obligatorio o el dividendo adicional.

4. ¿como se paga? El dividendo mínimo obligatorio se paga en efectivo, cheque a domicilio. Eldividendo adicional en cambio puede ser pagado en una forma distinta o hay opciones másallá del dinero como puede ser pagado este dividendo opcional. Estas opciones son 3:

Que se pague en dinero.

Que se paga con acciones de la propia sociedad que esta tenga como consecuenciade haber acordado un aumento de capital.

Que la sociedad pague con acciones que ella tenga de otra sociedad. La sociedaddentro de su patrimonio tiene acciones de otra sociedad.

Estas opciones que se le dan al accionista, no son imposiciones de la junta, por lo tanto elaccionista debe optar por una de ellas. El silencio del accionista se interpreta que opta por dinero.

¿Por que hablamos de un derecho de retiro, si lo tengo siempre? Es una norma de protecciónpara el accionista disidente de un acuerdo. Frente a una determinada decisión adoptada por el

órgano máximo de la sociedad, aquél accionista que no está de acuerdo con dicha decisión tiene elderecho a retirarse. Este derecho exige cuando es ejercido este derecho el accionista debecomunicar a la sociedad y obliga a la sociedad que le tenga que comprar las acciones.

a) Es un derecho de protección por cuanto la ley regula como se fija el precio de compra de lasacciones y además tiene comprador asegurado, por lo tanto, constituye este derecho a retiro unanorma de protección a favor del accionista.

b) Este derecho es de carácter excepcional ya que procede en determinadas situaciones que la leycontempla y es un derecho y es un derecho que se actúa en los casos excepcionales a que se

refiere el artículo 69 y el artículo 69 bis de la ley. En los casos que procede son casos relevantes yson casos en que alguna de estas disposiciones adoptando la administración, y como son tanimportantes el accionista disidente puede ejercer su derecho:

I. Cambio del tipo social . Por ejemplo si la sociedad anónima cambia a sociedad limitada ocualquier otro tipo de colectiva.

II. Cuando se produce la fusión de la sociedad ; cuando la sociedad toma la decisión deintegrarse, juntarse con otra sociedad. La fusión constituye dos o más sociedades pasan a

juntarse y a formar una sola sociedad.III. Enajenación del 50% o más del activo. Toma la decisión de vender más de la mitad del

patrimonio de la empresa y puede ser que para los miembros se queden sin patrimoniosuficiente.


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IV. Otorgar cauciones, garantías. La sociedad anónima puede garantizar a terceros y acomprometer su patrimonio.

V. Crear acciones preferentes o de eliminar preferencias. La preferencia rompe el plano de laigualdad. Por ejemplo: las acciones preferentes llevan un determinado reparto de utilidadeso también se les paga primero a ellos el reparto de las acciones, o en el aumento del capital

que se venden cada preferencia para ser más interesante invertir. Si la junta de accionistatomo la decisión de otorgar las acciones preferentes, el accionista disidente tiene derecho aretirarse. O al revés, la mayoría quiere eliminar la preferencia en este caso será accionistadisidente, aquél accionista disidente, aquél accionista de la serie privilegiada.

VI. Se refiere a cuando la junta adopta el saneamiento de la sociedad y vicios formales.VII. Se pueden establecer otros casos en que derecho a retirarse al accionista disidente.

El artículo 69 bis se refiere al derecho de retiro de aquellos accionistas de las sociedades anónimasreguladas o controladas por el Estado. Por ejemplo, el tema de las tarifas.

c) Este derecho a retiro que tiene el accionista es sólo para el accionista disidente , no así paraquién votó por el acuerdo, sino que aquél que votó en contra o expresamente manifestó suvoluntad contrario a aquél que no asistió a la votación, pero dentro de los 30 días siguientesmanifestó por escrito formalmente que no quería participar en el acuerdo.

Aquí no hay accionistas disidentes, sino que hablamos de accionistas minoritarios, no es que hayavotado sino que es un derecho que se da igual frente a la siguiente situación: el accionista pesa enla sociedad mientras más acciones tiene, ya que rige el principio de las mayorías. La ley establecedistintos quórum y el más alto es el de 2/3 de las acciones emitidas cada derecho a voto, comoesto sucede en la realidad, en el artículo 69 tér se regula la situación que puede producirse en una

sociedad anónima a una persona alcanza o supera los 2/3 de las acciones emitidas con derecho avoto.

O.P.A. Es una oferta pública para adquirir acciones y ésta oferta pública indica en que

condiciones va a operar ; cuando se va a pagar, por ejemplo. Esto se hace para tomar o controlarla sociedad y se llega a controlar el 2/3 o más de la sociedad, se dice que este accionista tiene elcontrol necesario para controlar la sociedad y así se protege entonces a este accionista disidente.

El derecho a retiro es un derecho que debe ser ejercido dentro de los 30 días siguientes a la fecha

que motiva el retiro. Debe ser por escrito por carta certificada ante notario. Artículo 76 del

reglamento.

Ejercer el derecho a retiro le puede provocar a la sociedad un problema financiero y es por esto

que la sociedad puede entrar a revisar el acuerdo que motivó el derecho a retiro. Frente alejercicio del derecho a retiro tiene la posibilidad de convocar una junta de accionistas por decisiónde él, dentro de los 30 días siguientes. Y en esta junta los accionistas pueden ratificar el acuerdo odejarlo sin efecto.

Como consecuencia del derecho a retiro la sociedad anónima se ve obligada a comprar accionesde su propia emisión, es uno de los casos que autoriza el artículo 27. Cuando esto ocurre la

sociedad que adquiere estas acciones tiene que venderlas dentro del plazo de un año contadodesde ésta adquisición. Si ello no ocurre se produce una disminución automática del capital de lasociedad.


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El artículo 27 de la ley contempla otros casos excepcionales en que una sociedad puede adquiriracciones de su propia emisión; otro caso en que la sociedad puede comprar acciones a si misma esen la disminución del capital. Y una forma de hacer esta disminución de capital es comprando susacciones; otro caso en que la sociedad está autorizada para adquirir acciones de si misma es

cuando se produce una fusión de la sociedad. La sociedad se puede fusionar por absorción o porcrecimiento. Cuando una sociedad absorbe a otra y resulta que en este caso que la sociedadabsorbida era accionista de la sociedad absorbente y en este caso la sociedad absorbedoraadquiere acciones propias y tiene el plazo de un año para vender las acciones y sino las vende sedisminuye el capital.

Los artículo 27 a en relación con el artículo 27 d, se introducen casos en lo que se permite que unasociedad anónima puede adquirir acciones propias y ello ocurrirá, cuando esto es producto de unacuerdo adoptado por la junta de accionistas adoptado por el quórum de los 2/3, pero éstaadquisición debe hacerse con el dinero que se tenía, no se puede endeudar. El plazo máximo en

que se puede tener las acciones antes de salir a venderlas es de 3 años. Lo que se hace esflexibilizar estas acciones, dándole la posibilidad a los accionistas que ellos tomen la decisión, y lesda ésta posibilidad para que ellos adopten entre la decisión que haga conveniente que unasociedad tenga que salir a comprar sus propias acciones.

Como una forma de restringir esto establece el legislador que se compre cada acción retenida y nocon otros recursos.

Derecho a la libre cesión. El accionista ingresa y sale por el hecho de comprar las acciones o deenajenarlas. La libre cesión implica que no se puede impedir que un accionista ceda, transfiera sus

acciones expresamente en materia de la sociedad anónima abierta, se resalta esta característicaque han de tener las acciones; en cambio las sociedad anónimas cerradas , es posible que losestatutos puedan regularse, puede restringirse la libre cesión, pero no se puede impedirse. En lamayoría de los estatutos se regula la cesión de acciones.

Derecho a recuperar el aporte de capital. Cuando se disuelve una sociedad se inicia el proceso deliquidación de la misma. En los pasivos de la sociedad están las cuentas de capital, ya que esoestará ahí mientras la sociedad viva y cuando muere la sociedad tiene que devolver, pagar.Artículo 117.

Derecho a la fiscalización. Este derecho se ejerce de diversas maneras la gestión de laadministración está entregada a la administración que es el directorio. Por lo tanto, los accionistasejercen un derecho de fiscalizar a través de la junta de accionista.

Los accionistas individualmente pueden ejercer derecho a la gestión derecho a la fiscalización encualquier momento, siempre que no entorpezca la marcha de la sociedad.

También el derecho a la fiscalización el accionista la ejerce a través de las personas que ejerce elorganismo de fiscalizar y este órgano de fiscalización estará integrado y los auditores externos oinspectores de cuenta.


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Disolución y liquidación de la sociedad.

Recordemos que dentro de las menciones de la escritura social estaba el plazo de vigencia, porcuanto tiempo se constituye la sociedad. Y por otro lado señalamos que supletoriamente si nadase dice la sociedad tenía una duración indefinida. La sociedad anónima es una sociedad de capital

que está llamada a trascender de las personas que la constituyen. La sociedad anónima comoestructura permite que permanezca en el tiempo mientras sea viable el negocio, se independenciade los fundadores, adquiere vida propia.

No obstante eso, el órgano soberano de la sociedad, es decir, la junta de accionistas puedeadoptar la decisión de disolver la sociedad en cualquier momento y en otros casos es la ley o lospropios estatutos los que establecen causales de disolución.

Teniendo a consideración a diferencias de las causales de disolución de sociedad de personas, lasque vamos a ver a continuación ninguna de las causales dice relación directa o indirecta con la

persona de los accionistas. Es decir, no hay causales de carácter subjetivo, es decir las causales sonobjetivas.

Causales. En el artículo 103 se refiere a las causales.

1. El vencimiento del plazo de la sociedad cuando lo hubiere . Son muy pocas las sociedadeslas que establecen duración temporal. Todas vienen con cláusula de duración indefinida.

2. El hecho de reunirse todas las acciones en un mismo accionista. La base de toda sociedad esla pluralidad, si todos los acciones se reúnen en una sola mano desaparece el presupuestode toda sociedad que es la pluralidad. Hoy de admite sociedad tenga un solo accionista en

la sociedad por acciones. Articulo primero de la sociedad anónima supone la pluralidad.Por ende si se desaparece el fondo común desaparece el supuesto básico de toda acción.Artículo 69 ter no opera esta causal, a menos que el controlador opte el, expresamente pordisolver la sociedad. (se ejerció el derecho de retiro).

3. La disolución se produce por el acuerdo de la junta extraordinaria. La junta como órganosoberano puede adoptar la decisión cuando quiera poner término a la persona jurídica.

4. Por decisión de la autoridad por revocación. Hay ciertas sociedades anónimas para nacerno basta con que los accionistas otorgue la escritura pública y se inscriba y se publiquedentro de los 60 días contados del otorgamiento de la escritura, hay sociedades anónimasespeciales. Título tercero de la ley artículo 26 y siguientes. Los administradores de fondos

mutuos, las compañías de seguros, los bancos, normalmente en el área financiera. Comoestán instituciones trabajan y administran recursos que no le pertenecen para nacerrequiere de la autorización de existencia, exigencias de patrimonial. Así mismo la autoridadpuede revocar la autorización de existencia cuando proceda. Será causal de disoluciónrespecto de sociedades anónimas que así lo requirieron por la autoridad administrativa.Por ejemplo: puede ser la superintendencia de bancos, de seguros y valores.

5. Por resolución judicial las sociedades anónimas que no están sometidas a la fiscalización dela superintendencia pueden ser disueltas.

6. La disolución se producirá si se configura algunas de las causales que el estatuto

establezca. Por ejemplo: si la sociedad anónima tiene pérdidas acumuladas en

determinados porcentajes. Muchas dicen en relación con la perdida del patrimonio

¿Cómo se procede cuando opera algunas de estas causales de disolución?


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Cuando la causal de disolución sea el vencimiento del plazo cuando se ha establecida sea porquese reúnen las acciones en una sola mano o alguna causal estatutaria en estos casos producida ladisolución el directorio debe dejar constancia de este hecho a través de la escritura pública que

debe entregar dentro de los 30 días siguientes de la fecha que ello ocurra y un extracto de la

misma deberá publicarse e inscribirse en el registro de comercio. Si la causal de disolución es porla revocación de la autoridad, o bien, fue la sentencia judicial que acogió que se declara disuelta lasociedad aquel directorio la tarea de el es dar cumplimiento a esta resolución o a esta sentencia ydeberá tomar nota de ello al margen de la inscripción y debe informarse mediante un aviso quedebe publicarse en el diario oficial. Esta obligación debe cumplirla dentro de los 60 días siguientes

a la fecha que ocurrió el hecho, sino lo hace el directorio, lo puede hacer cualquier accionista o

cualquier interesado. Por cierto que el directorio negligente será responsable solidario de losperjuicios que causaren con motivo de este incumplimiento.

El hecho que opere una causal de disolución de la sociedad no significa que desaparezca la

personalidad jurídica de la sociedad. La disolución por tanto, no es la muerte de la sociedad sino elprincipio de la muerte, no desaparece el sujeto de derecho porque en verdad la sociedad no hadesaparecido. El hecho que opere esta causal disolución que esta empresa en marcha que estáoperando, al operar una causal cambia su orientación ya no puede mirar hacia el futuro con mirasa ganar dividendos, ahora su enfoque como empezó a liquidad o como terminar lo realizado ycomo se reorienta para concluir todas las operaciones pendientes, cumplir con los compromisos,obtener, percibir cobrar, lo que a ella se le adeude, para repartir entre los accionistas losremanentes que quede.

El artículo 109 obliga a dar publicidad al hecho que la sociedad está disuelta y por tanto ha

entrado a su fase de liquidación, la publicidad se manifiesta por cuanto se tienen que hacer unamodificación, sin modificar los estatutos se tienen que modificar a la razón en social, colocar: “, enliquidación” así trasciende y los terceros saben que esta sociedad está en liquidación.

La subsistencia de la personalidad jurídica no significa que la sociedad continué funcionado comosi nada hubiera ocurrido. Subsiste la personalidad no para realizar el objeto de la sociedad, sinopara los efectos de su liquidación por ello el artículo 109 del inciso segundo señala que durante laliquidación la sociedad pueda realizar todos los actos necesarios que tiendan a facilitar laliquidación. Como esto es una cuestión de hecho habrá que depender del caso que se pretendarealizar tienda a finalizar la liquidación.

El hecho que opere una causal de disolución trae consigo que la sociedad mire los negocios paradesaparecer. Da margen el período de desaparición de la sociedad. Como liquidadora da paso a loque era la administración cuando la sociedad vivía. No será necesario que la liquidación de lasociedad cuando todo se reúne en una sola mano y de los activos y los pasivos pasara a serdeudas personales.

El legislador da la opción que el proceso de la liquidación sea orientado por personas distintas o enórgano distinto. Artículo 110.

Ésta como liquidador podrá ser unipersonal cuando la causal hubiere sido una sentencia judicial, amenos que por ley la liquidación le correspondiere a la superintendencia de valores y seguros.


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En los casos que la sociedad anónima requiere de la autorización, normalmente es la mismaautoridad la que va a facultarla para liquidación.

El o los liquidadores es el órgano que reemplaza al directorio. Puede ser elegido un director. Elliquidador es un órgano de la administración en la liquidación. Siempre debe existir éste órgano y

como órgano ésta la puede revocar cuando quiera las veces que quiera. La revocación requiere delconsentimiento de la superintendencia o del juez en su caso.

Las facultades del órgano liquidador están en el artículo 114.

El hecho que la sociedad está en liquidación no significa que la junta de accionistas deje deoperar. Artículo 115.

Una de las tareas fundamentales que le va a corresponder a la comisión liquidadora es devolverlos aportes del capital a los accionistas y este reparto está regulado en el artículo 117 que se hace

fundamentalmente si hay fondo por lo menos cada trimestre de un 5% del valor de su acción.

Directorio de la sociedad.

Es el órgano soberano en el sentido de la gestión de la sociedad. La concepción del directorio en laantigua legislación en la sociedad anónima está concebido como un conjunto de mandatarios de lasociedad anónima, por tanto, la relación entre los directores y la sociedad anónima era unarelación contractual regida por el contrato de mandato, lo que significaba por ejemplo que encuanto a la responsabilidad ellos pueden incurrir en caso de incumplimiento del mandato. Distintosi dejamos esta concepción contractual y lo miramos al directorio como un órgano de la sociedad y

le damos ese carácter orgánico, así va a dejar ser un mandatario de los accionistas, como tal susatribuciones, deberes y facultades no emanan del mandato sino que emanan de la ley y estándadas por la naturaleza propia de ser parte de una sociedad anónima y de la propia persona

jurídica.

Nuestro sistema legal dejo o abandonó esta concepción contractual acogiendo una concepciónmás orgánica del directorio y como tal, el directorio tiene atribuciones propias siendo la relaciónentre el directorio y la sociedad no tiene su origen o fundamento en una sociedad, sino que siendoun órgano pasa a ser el órgano de expresión de la sociedad y como tal debe ser considerado comoun conjunto, de ahí que la ley habla de directorio y no directores. El directorio tiene una

responsabilidad legal frente al incumplimiento, a un actuar doloso o culpable, este no tiene uncarácter de responsabilidad contractual. Sino como órgano como única voluntad de la sociedad lasfacultades de todo directorio de una sociedad anónima están establecidas por la ley.

Es un órgano colegiado y como tal los poderes de administración y representación no los tiene eldirector en particular, sino que el conjunto y actuando como tal. Articulo 39 establece que lasfunciones del directorio son indelegables y que se ejercen en sala legalmente constituida. Estodemuestra el carácter orgánico que la ley le da al directorio, puede actuar en reuniones ordinariasy extraordinarias, pero los acuerdos o decisiones se adoptan en conjunto en sala legalmenteconstituida.

Es un órgano necesario para el funcionamiento de toda sociedad anónima. Es la forma deexpresión a través de quien se realiza la gestión de los negocios sociales y por ello existen distintas


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clases o formas de directorio, por cuanto la sociedad de su nacimiento debe hacerlo con undirectorio designado. Existe el llamado directorio provisorio que es el estatutario al momento deconstituir la sociedad y el definitivo que es el escogido por la junta de accionista (el órganosoberano).

El directorio es un órgano de carácter permanente, porque en definitiva es administrar y gestionarlos distintos negocios sociales. El directorio es permanente, y los directores no son permanentes,son elegidos por la junta y tendrán un plazo en su cargo, que será el que diga o señalen losestatutos siempre que no sobrepasen los 3 años, son reelegibles y si nada se dice se entiendenque duran un año.

No es necesario que este integrado por accionistas, pueden ser elegidos los no participes de lasociedad, sin perjuicio del estatuto.

En cuanto a las facultades son de carácter legal, lo que quiere decir que no están dado por un

mandato que los accionista lo otorgue, sino que el directorio como órgano sus facultades estánestablecidas por la ley.

Atribuciones y responsabilidad. El artículo 41 de la ley establece que los directorios debenemplear en el ejercicio de sus funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean en suspropios negocios, en este sentido podemos establecer los siguientes principios básicos:

1. Que la responsabilidad de los directorios es una responsabilidad legal.2. Existe responsabilidad solidaria con los perjuicios que causen sea a la misma sociedad o

que causen a terceros o accionistas.

3. No es posible exonerar la responsabilidad del directorio, no se puede pactar que estarálibre de responsabilidad, en este sentido el artículo 41 que la aprobación de la memoria yel balance no liberar al directorio de la responsabilidad que corresponde.

4. En este tema de responsabilidad civil de los directorios por causado por daños o perjuicioscausados en la sociedad o accionistas, existen una serie de disposiciones las que establecenresponsabilidad según sea el titular afectado en sus derechos.

Clases de directorios.

a) Directorio provisorio. Son designados por los accionistas constituyentes al momento de otorgar

los estatutos sociales este directorio tiene las facultades que el articulo 40 le otorga a losdirectorio y dura la celebración ordinaria de accionistas.

b) Directorio definitivo. En cambio es elegido por los accionistas, cada accionista dispone de unvoto por cada acción que posea, teniendo en cuenta las acciones preferentes que puedan tenerlimitado el derecho voto, resultan electos o escogidos por directos aquellos a que una misma yúnica votaciones que obtengan las mas altas mayorías.

Algunas sociedades puede existir: la posibilidad del director suplente lo que implica que existe undirectorio titular. Este sistema se mantiene para que exista un representante para que este por

enfermedad, muerte no pueda desempeñar su cometido, en ese caso, el suplemente toma el lugardel titular.


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Cuando se contempla en los estatutos que cada director titular elije un suplente, de manera queel titular sale con su suplente.Tiene importancia para el control y de los accionistas sobre todo por la participación de losinversionistas institucionales.

Es importante tener un reemplazante desde el punto vista de los directorio que si se produce lavagancia del cargo de no haber suplente, va a ser suplida por el resto de los directores, se elegiráen otra junta, lo que lleva consigo independiente de la duración del directorio en la próxima juntadeberá renovarse el directorio. Articulo 32.

Los directores son elegidos por la junta de accionistas. Jurídicamente estamos en presencia de unacto unilateral de la junta lo que no significa que el escogido por director deba aceptar el cargo, serequiere, no obstante, que el elegido también manifieste su voluntad para aceptar estadesignación. Articulo 37. Esta aceptación puede ser expresa o tácita, y esta última se produce porel hecho de constitución de la sociedad

La junta de accionistas.

Es el órgano deliberativo que toma las grandes decisiones de la sociedad.Ya sea desde el punto de vista legal, como también en los estatutos, las juntas pueden serordinarias como extraordinarias.

La junta ordinaria es aquella que se celebra una vez al año en la época fijada en los estatutos, yconoce de las materias propias de toda junta ordinaria, y en este sentido no será necesario señalarlas materias que se conocerán en la citación. En relación a la competencia de la junta ordinaria

estas estarán establecidas en que presente el directorio para su aprobación por parte de la juntade accionistas, le corresponde también pronunciarse respecto de la distribución de las utilidades,elije también al directorio definitivo.

Toda junta, sea ésta ordinaria o extraordinaria, debe ser convocada, sin embargo puedeconvocarse una junta extraordinaria por la Superintendencia de Valores y Seguros, pero sólo en elcaso de las SAA. También puede convocarse a solicitud del 10% de los accionistas debiendoexpresar los temas a tratar. Artículo 58 de la ley.

La junta ordinaria sabemos que debe llevarse a efecto en el día prefijado en los estatutos,

normalmente en los primeros 4 meses del año y si no se celebra dentro de esos 4 meses siguientesal balance, estaremos frente a una junta extraordinaria que conoce materias propias de la junta

ordinaria. Lo cual es muy relevante, por cuanto si bien es una junta extraordinaria todas lasmaterias relevantes relativas a la convocatoria, acuerdos, quórum, entre otras, son o serán de la

junta ordinaria, aquí es muy importante el art. 55 inciso final de la ley.

Esta es convocada mediante publicación de un aviso que se publica por 3 veces a lo menos en elperiódico del domicilio social determinado por la junta, y en caso que no se designe ningúnperiódico o este haya dejado de circular, la publicación se hará en el diario oficial. Esta publicación

debe hacerse dentro de los 20 días anteriores a la celebración de la junta y el primero de estos

avisos debe publicarse a lo menos con 15 días de anticipación a la fecha. Además respecto a lasSAA debe enviarse una citación por correo a los accionistas, la falta de envió de esta carta no

invalidará la convocatoria, no puede impedirse la celebración de la junta por la omisión de la


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citación por correo. Puede generar eso si una responsabilidad para el directorio o el gerente, perosi lo que se omite son las publicaciones, la convocatoria es nula, al igual que si la publicación no se

hace en la fecha debida. Como la convocatoria tiene por objeto notificar a los accionistas, la únicaforma de omitir las publicaciones se produce cuando el directorio tiene plena certeza de que van aasistir todos los accionistas.

Realización de la asamblea.Participan los accionistas inscritos el quinto día hábil anterior a la celebración de la junta. Esteaccionista puede concurrir personalmente o representado por otro accionista o por un tercero ydebe otorgarse por el total de las acciones que le corresponde al accionista, no puedefraccionarse; el contenido de este mandato está establecido en el artículo 63 del reglamento yconforme a él, el mandato puede ser otorgado por escritura privada o pública. El hecho de que elmandato se emita para que un accionista sea representado ya sea por otro o por un tercero,normalmente en las SAA se envía este formulario para que sea llenado de puño y letra por partedel mandante. El art. 66 y siguientes. Del reglamento, se refiere al procedimiento de calificación

de poderes, es necesario que antes de la celebración de la junta, sea en el mismo día o en díasprevios se proceda esta calificación tendrá por objeto verificar si el poder ha sido otorgadocumpliendo con todas las formalidades legales y poder resolver también las objeciones que algúnaccionista formule específicamente respecto de un poder. En el día de la celebración de la juntalos accionistas procederán a firmar una hoja de asistencia indicando el número de acciones queposean o representen.

Quórum. En la primera citación el quórum de constitución será la mayoría absoluta de las accionesemitidas con derecho a voto, en la segunda citación el quórum estará dado por las accionespresentes o representadas cualquiera que sea su número, salvo que el estatuto o la ley requiera

mayoría superior (ver art. 61 inc. 2do de la ley) La segunda citación solo procede cuando hubiesefallado la primera convocatoria. La segunda asamblea solo puede efectuarse dentro de los 45 díassiguientes a la fecha fijada para la junta no celebrada, en este sentido la superintendencia se hapronunciado indicando que no es posible citar un mismo día con horas de diferencia a la junta deaccionistas para el caso en que fracase la primera junta, los avisos de convocación de la segunda

junta solo pueden publicarse una vez que haya fracasado la junta a efectuarse en la primeracitación.El quórum de acuerdo se calcula en relación a las acciones que estén presentes, y en este sentido,la regla general estará constituida por la mayoría absoluta de las acciones presentes orepresentadas. Para determinadas materias la ley establece un quórum especial y tratándose de

una junta que conoce de la modificación de los estatutos será la mayoría que señalen losestatutos, y la mayoría que establezcan estos, no podrá ser inferior en las SAA a la mayoríaabsoluta de las acciones emitidas con derecho a voto. Artículo 67 inciso primero de la ley. En la

junta ordinaria o extraordinaria se requiere el voto conforme a los dos tercios de las acciones

emitidas con derecho a voto para tomar acuerdo en las siguientes materias:

1. La transformación de la sociedad, la división de la misma, su fusión con otra sociedad2. La modificación del plazo de duración (cuando lo hubiese)3. La disolución anticipada de la misma4. El cambio de domicilio social5. La disminución del capital

6. La aprobación de aportes y estimaciones de bienes no consistentes en dinero7. La modificación de las facultades asignadas a la junta de accionistas o de las limitaciones alas atribuciones del directorio


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8. La disminución del número de miembros del directorio9. La enajenación del activo y pasivo de la sociedad o del total de su activo.10. Forma de distribuir los bienes sociales11. Las demás que señalen los estatutos12. El saneamiento de la nulidad causa por vicios formales de los que adolezca la constitución

de la sociedad o una modificación de los estatutos sociales que comprendan una o másmaterias de las señaladas en los números anteriores.

De todo lo celebrado en la junta de debe celebrar un acta que debe estar firmada por losaccionistas presentes o los que se designen dependiendo del numero de accionistas que seencuentren presentes en la junta, si asiste un notario debe certificar una serie de hechos y estoshechos serán que la junta se celebró en la fecha y oportunidad que se indica, con el quórum deasistencia que se trataron las materias indicadas en la convocatoria, y que se adoptaron losacuerdos que se contienen en la correspondiente acta, el acta debe ser firmada además por tresaccionistas designados en la junta, además del presidente y el secretario que hace de ministro de

fe, normalmente será el gerente de la SA, según la materia tratada en la junta será necesarioreducirla a escritura pública y una vez firmada por las personas que correspondan, desde esemomento se entiende aprobado el acto y pueden llevarse a efecto el o los acuerdos adoptados endicha junta. Cuando la junta de accionistas modifica en balance general y el estado de ganancias ypérdidas, las modificaciones se enviarán a los accionistas dentro del plazo de los 15 días siguientesa la fecha de la junta. Artículo 75 inciso final de la ley. Y tratándose de sociedades anónimasabiertas, dichas modificaciones deben además publicarse en el mismo diario de la publicaciónprimitiva, es decir, en el mismo plazo de 15 días de la fecha de la junta. Artículo 76 inciso tercerode la ley. Cuando la junta rechaza el balance debe citarse a una nueva junta para conocer el otrobalance que el directorio le presente y ella (nueva junta) deberá realizarse dentro de los 60 días

desde la fecha de la primera junta en que se aprobaría el balance que fue rechazado. Artículo 77inciso segundo de la ley.

Los órganos de control.

El control del funcionamiento de la sociedad, significan verificar si se ha ejecutado bien lo quedecidido por los respectivos órganos, si hemos admitimos la existencia de diferentes funcionesdentro del funcionamiento de la sociedad anónima podemos constatar que la misión deadministrar, esto es de elegir la política de la empresa pertenece al directorio; que la función dedeliberar sobre los destinos de la sociedad corresponden a las asambleas en general y en fin en

controlar, regula el funcionamiento de la vigencia de la sociedad es de los socios. Normalmenteson los socios que en forma individual o conjunta controlan la gestión de la sociedad, sin embargo,en la mayoría de las legislaciones sobre la materia se contempla un sistema de control delegadode acuerdo a los parámetros dictados por las personas cuya competencia e independenciagarantizan sinceridad en el ejercicio de la misión de la sociedad anónima. Este órgano que fiscalizaal directorio en su gestión para mantener la independencia del órgano fiscalizador se estableceque no podrá ser por los inspectores de cuenta de los mismos directores o liquidadores de lasociedad, los gerentes y los demás trabajadores de ésta. Articulo 45 y 51 del reglamento. Siendo lafiscalización ejercida por los inspectores de cuentas o por auditores externos. En las sociedadesanónimas abiertas siempre la fiscalización debe estar entregada a auditores externos, además

pueden tener inspectores de cuenta; en cambio las sociedad anónima cerrada pueden serfiscalizadas por uno u otro.


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En cuanto a las atribuciones que correspondan al órgano de fiscalización se encuentra detalladasen el reglamento de la ley de sociedad anónima y básicamente es diferente la responsabilidad porsus funciones si se trata de inspectores de cuenta o auditores externos, ya que estos respondencivilmente hasta la culpa leve, por los perjuicios que causaren a los accionistas con ocasión de susactuaciones o informes que emiten. Articulo 53.

Relaciones entre sociedades.

El legislador debe cuidar de que toda relación que exista entre sociedades se encuentredebidamente transparentada, reconocida, de modo que no se vea afectada por un lado lacredibilidad del negocio y por otro la confianza del inversionista.

Cuando una sociedad ejerce un grado de control sobre otra sociedad esta situación no puede serindiferente al derecho, ya que entre ellos pueden producirse situaciones que sean convenientes a

una de ellas, y a consecuencia, de esto porque no hay una transparencia en el modo. Por otrolado, sino hay relaciones entre empresas y hay una que resulta perjudicada va a traer perjuiciopara los accionistas que resultan afectados.

El legislador entra a regular el grado de control que puede existir entre sociedades y se reconocendos sistemas de control:

1. Sociedad Filial que controla a la sociedad matriz.

2. Sociedad colegiada que controla a la sociedad coligante.

Ambas son sociedades que en mayor o menor grado son controlados por otras sociedades.

1. Sociedad Filial.

Es una sociedad controlada por la sociedad matriz, y estamos en presencia de ésta cuando la quecontrola tiene la posibilidad de controlar el 50 % o más de su capital o derecho a voto o del capitalsino se tratare de una sociedad por acciones, o bien, porque pueda elegir o designar la mayoría delos directores o administradores de la sociedad.

La sociedad filial puede ser sociedad anónima u otro tipo de sociedad al igual que la matriz. Lo que

pasa es que la ley regula el tema dentro de la ley de sociedades anónimas y por eso gira sobre labase que la sociedad matriz es una sociedad anónima. Lo que importa, para estar en presencia deuna sociedad matriz es que se controla la composición o el capital.

2. sociedad colegiada.

Estamos en presencia de ésta, cuando existe control, pero el control es inferior. Existe un grado decontrol pero es menor, en este caso es al menor un 10 % y hasta un 50 %, o bien, que tenga laposibilidad de elegir un director, o bien, a un miembro del organismo de la administración.

Si el grado de control fuera inferior al 10 por ciento, esta situación es irrelevante. Así como hayrelación vertical, también puede haber horizontales como una filial tenga un grado de control una


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sociedad coligante y esto también es relevante. Una sociedad matriz puede tener varias afiliadas yuna coligante puede tener varias coligadas.

El control ya sea mayor o menor, pueden afectar la equidad y la transparencia y perjudicaría a losaccionistas.

La efectividad del capital implicaba ciertos límites, ciertas restricciones y una de éstas se da que noestá permitido que entre éstas sociedades (filiales y coligadas) exista participación recíproca en elcapital. Porque si se da esa relación de ida y de vuelta, el capital de una y de otra no es real, no esefectivo porque la sociedad filial al participar en la sociedad matriz lleva que ésta tenga unainversión en una sociedad que es dueña de si misma, entonces el capital real es inferior para lamatriz en el grado de participación. Entonces no puede haber participación reciproca y se habla desociedades de papel. Se prohíbe que exista participación reciproca en el capital de una y de otra.La participación del capital va de la matriz a la filial, pero de vuelta no es posible. Este tema de laparticipación que lleva a este grado de control obliga a que las actuaciones de las negociaciones

que puedan producirse entre una y otra entre estas sociedades deben hacerse en términosequitativos. Es decir, en términos similares a lo que habitualmente se realizan en el mercado. Laley exige que las relaciones comerciales que se hagan, en estas sociedades que formen parte deestos grupos económicos o de empresas.

El hecho que exista alguna de estas relaciones o grados de control lleva además a que debatransparentarse e informarse las negociaciones que entre ellas se hayan producido y además sehace necesario que se informe debidamente las variaciones que puedan producirse en lasparticipaciones que una sociedad que tiene en otra. El Art. 90 de la ley señala que en la memoriaanual que debe presentar el directorio a los accionistas. El directorio debe señalar las inversiones

que ha hecho y las modificaciones que se ha producido. Cuando se produce estas situacionesademás del balance anual que debe presentar a los socios y cumplir con la ley tributaria, cadasociedad tiene la obligación a demás de confeccionarse un balance consolidado. Esto significa unbalance integrado, fusionado. Que refleje lo que ha sido el resultado del ejercicio de estasempresas miradas como un solo todo. Es lógico, porque el accionista de una sociedad matriz le vaa interesar como accioncita de la matriz que es lo que está pasando en las sociedades que elparticipa, es decir, sociedades filiales o coligadas, los buenos o malos resultados que se hayaproducido en estas sociedad repercuten financieramente en la sociedad matriz la cual los controla.Todas estas medidas de la forma de actuar y de la necesidad de informar y hacer balance, buscantransparentar el mercado que exista la debida información para quien quieran invertir, y en la

medida que exista transparencia e información no habrá posibilidad de que se actué en perjuiciode alguien o de alguna de estas sociedades beneficiando indebidamente a otra. Lasuperintendencia de valores y seguros y dentro de sus propias facultades, las normativas que ellatiene, tiene un cúmulo de reglamentación aplicable cuando se dan estas relaciones de control yque deben cumplir las SAA sujetas a la fiscalización de la superintendencia. En las relaciones quepuedan existir en sociedad que no son anónimas y por ende están al margen de estasdisposiciones y además son sujetas a la fiscalización de la autoridad, las actuaciones indebidas operjudiciales para los socios que puedan ocurrir quedaran sujetas conforme a las reglas generalesdel derecho, y no porque haya un grado de control de responsabilidad limitada u otra formassociales, y el controlador actúa en beneficio de otro, la sociedad perjudicada no queda en

desmedro y pudiendo solicitar la indemnización de perjuicios llegando a pedir la disolución de lasociedad.


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Disposiciones de la ley de mercado de valores desde el art 100 en adelante, conjunto dedisposiciones que son complementarias a las que acabos de ver en cuanto a las relaciones queestamos dando. En esta ley se reglamentan las obligaciones y funcionamiento, las restriccionesque tienen los administradores, cuando se dan estos grupos de empresa, y por lo tanto no hay quequedarse limitado a las pocas disposiciones que da la ley de anónimas.

Reorganización de la sociedad

Los tipos sociales son formas jurídicas de organización de una empresa. Esta como unidadeconómica de prestación de servicios tiene que organizarse como un sujeto de derecho,tendremos sociedades individual o distintos tipos de sociedades. La realidad jurídica, económica,que tiene como forma jurídica que es una sociedad; nos daremos cuenta que la forma jurídica, eltipo social es el ropaje jurídico de la empresa, de la forma en que se mira la empresa es una formaque nace para responde a las exigencias pero que con el transcurso del tiempo esa forma jurídicapuedo ser inadecuada y es necesario reorganizar un camino en la empresa.

Una empresa, una sociedad cuando nace, para que se constituya una sociedad, nos podemosencontrar que una sociedad realiza diversos objetos sociales, como consecuencia del desarrollo delos negocios le puede haber ido muy bien y potencio uno u otro negocios, y que puede serconveniente separar los negocios y que no sean realizados por el mismo sujeto de derecho,pueden haber negocios mas rentables que otros, y es convenientes separarlos. Por una razóntributaria, en relación al IVA. Nunca jurídicas. Al revés, también ocurren la situación inversa quesea conveniente que existiendo empresas, sociedades independientes que se fusionen, y quepasan a ser una sola, es decir, a propósito de esta reorganización a modo de resulten de que

jurídicamente estaremos en presencia de una transformación de una sociedad en el primer caso

cuando se hace necesario cambiar el tipo social o como en el segundo caso hacer una división deuna sociedad que pasan a ser varias dos o mas o en el tercer caso hablamos de fusión desociedades en donde pasan a ser una sola, con la fusión de dos o mas sociedades. Estas tresfiguras estas reconocidas en la ley de SA, regulado en el titulo 9° de la ley.

1. La transformación: es el cambio del tipo social que experimenta una sociedad que se realiza pormodificación de los estatutos de la sociedad subsistiendo su personalidad jurídica, toda sociedadpara hacer una actividad social que sea generado de impuestos, debe cumplir con la normas decarácter tributario, pues bien, antes de que esto apareciera cuando una sociedad queríatransformarse en otra sociedad, de responsabilidad limitada a anónima no se podía hacer el paso,

entonces había una complejidad jurídica y practica de cómo poder pasar de una a otra sin quedesapareciera la personalidad jurídica de la sociedad, el sujeto de derecho, porque si desaparecíael sujeto de derecho de la responsabilidad limitada se me producía una serie de efectos, porejemplo la disoluciones de la sociedad, termino de giro ante el SII, lo que había que hacer eraformar una nueva sociedad por ejemplo una SA y tenia que aportarle a ésta el activo y el pasivo dela sociedad que desaparecía , con todos los inconvenientes que ellos traía consigo; había una seriede inconvenientes para pasar de un tipo social a otro. Con esta disposición los inconvenientes

jurídicos desaparecieron de un plumazo, porque se reconoce expresamente la posibilidad que unasociedad que tiene una determinada forma jurídica pase a tener otra forma jurídica, pero nodesaparece la personalidad jurídica. Los derechos, obligaciones, los créditos, los bienes raíces se

mantienen.


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¿Como transformo?

Transformar es una modificación de una sociedad, Art. 96 de la ley de SA. La transformación,implica ya sea la transformación llegar a ser SA o dejar de ser SA. Es el cambio de tipo social que sehace vía reforma de los estatutos manteniéndose la persona jurídica. Si se hace vía reforma de los

estatutos, debemos cumplir las exigencias exigidas para la modificación de una sociedad. El Art.97, cuando se transforma una Sociedad en anónima en este caso, debe cumplirse con lasexigencias del Art. 5 de la ley. Las formalidades para hacer efectivos la modificación de la sociedad,si estamos en presencia de una SRL, que desea transformarse en una SA, los socios de una SRL,deberán acordar precisamente la transformación y deberán como consecuencia de acordar pasara ser SA, como consecuencia de ella, deberán otorgarse un estatuto propio de la SA que sustituyaal estatuto que regia como SRL. Se manifiesta expresamente en una cláusula en la escritura social,la transformación de un tipo social a otro. Un extracto de esta escritura de transformación debeinscribirse y publicarse dentro de los 60 días.

La transformación también puede ser el revés, es decir, de una SA a una SRL. Cuando una SAdecide transformase en una SRL y si tenemos presente que transformar es modificar los estatutos,tengo que citar a una junta extraordinaria de accionista para que acuerde la transformación, esmuy solemne, la cual, se hace en presencia de un notario, se adopta un quórum mas alto para latransformación. Conforme al Art. 57 de la ley. Art. 67 se requiere para aprobar como quórum los2/3. Además lo vimos por otro aspecto, del derecho a retiro, uno de los casos cuando se adopta latransformación nace el derecho a retiro. Cuando se transforma de SA a Sociedad de personasdeberá cumplirse con los requisitos formales de uno y otro tipo social, por lo tanto, como fueindicado para cumplir con las formalidades de la SA.

*IMPORTANTE: PLAZO DE 30 DIAS PARA LA SOCIEDAD POR ACCIONES.

2. División. Jurídicamente la división de una sociedad anónima no es mas que la distribución delpatrimonio de ésta entre ella y una y más sociedades que se crean correspondiéndole a losaccionistas de la sociedad que se divide la misma participación en la o nuevas sociedades que secrea. Dividir es atomizar, estamos en presencia en una anónima y un sujeto de derecho que seplantea la conveniencia que los accionistas dejan de ser uno solo y seamos una o más sociedades,divididas por giro o actividad, una produce y la otra comercializa.

Le corresponde a la ley de anónima:

1. lo que debe entenderse por división2. establecer la forma como se hace la división3. regular los efectos, un efecto fundamental.

Lo importante de la división, que dividir es distribuir patrimonio entre las sociedades que hoy lotiene todo y es una sola y las nuevas que se forman, que puede ser una o más. Como consecuenciade ella, los accionistas originarios, la que se dividen pasan a ser accionistas de pleno derecho delas nuevas sociedades que se crean, y pasan hacerlo en la misma proporción en que lo eran de la

sociedad primitiva. No hay como consecuencia de la división de una sociedad, terceros queingresen como accionistas ni accionistas que pierden la calidad de tal, son los mismo y en la misma


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proporción, el que tenia el 1 por ciento en la sociedad única también tiene el mismo 1 por cientode las sociedades que se forman, nadie se perjudica ni se beneficia.

Es materia de una junta extraordinaria de accionista y que hay igual que la transformaciónrequiere de un quórum especial. No da derecho retiro, porque es neutro para todos los

accionistas, no los cambian en nada.

Lo que se va acordar, es la disminución del capital y como consecuencia de esto, el resto delcapital que se va a formar el capital de las otras sociedades, y se va acordar formar la sociedad. Sise ha acordado formar nuevas sociedades se tendrá que aprobar el estatuto de las nuevassociedades. Articulo 95

3. La fusión. Es la división al revés. Artículo 99 de la ley establece que la fusión consiste en lareunión de dos o más sociedades en una sola que la sucede en todos sus derechos y obligaciones ala cual se incorpora la totalidad del patrimonio y de los accionistas de las sociedades fusionadas.

¿Cómo puede efectuarse la fusión de las sociedades? Hay dos maneras, la fusión puede:

Por creación. Por absorción.

Hay fusión por creación, cuando el patrimonio de dos o más sociedades el activo y el pasivo de doso más sociedades se aportan a una nueva sociedad que se crea y como consecuencia de ello, lassociedades primitivas se disuelven. Hablamos de creación porque el activo y el pasivo se aportan ala nueva sociedad y las primitivas se disuelven.

Fusión por absorción. Aquí no creamos una sociedad nueva, hay una que absorbe a otra, hayfusión por incorporación es absorbida por una sociedad existente. Este tema para hacer una fusiónde sociedades se hace necesario saber valorizar cada sociedad que se van a fusionar, tendránpatrimonios distintos, accionistas distintos, capital distinto en distinto número de acciones. Parapoder hacer efectiva la fusión, se necesita saber cuando vale una y otra para poder distribuir estenuevo capital que ha nacido con todos los accionistas. Hacer balances auditados de cada sociedadque se van a fusionar y que los accionistas de una y otra sociedad aprueben recíprocamente losbalances. Debe aprobarse los balances auditados de cada una de las sociedades que se van afusionar. Y como consecuencia de ello, será posible proceder a la distribución de las acciones de la

sociedad que subsiste o que se crea entre los accionistas únicos, ahora de esta nueva sociedad.

La fusión que será materia de junta de accionistas extraordinario por un quórum especial, es unadecisión de junta, que da derecho a retiro y formalmente los accionistas de cada sociedad

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