tècnica jurìdica

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I. TÉCNICA JURÍDICA: 1.1.- DEFINICION DE TÉCNICA JURÍDICA: Conjunto de los medio jurídicos (formulación de la norma, aplicación por los prácticos), que permite la realización del derecho con una finalidad determinada. Estudio de problemas relacionados con la aplicación del derecho objetivo a casos concretos. Conjunto de procedimientos necesarios para la elaboración de las fuentes formales del derecho. 1.2.- OPERACIONES DE LA TÉCNICA JURÍDICA: Elaboración del derecho: Es la “producción del derecho” es decir lo que vendría propiamente a ser la “Elaboración creadora del derecho” Aplicación del derecho: casos en donde dentro de una realidad social se puede evidenciar que las normas creadas son cumplidas por la mayoría de la población. 1.3.-ELEMENTOS DE LA TÉCNICA JURÍDICA: La interpretación: Para entender mejor la norma jurídica que no está expresada de manera clara, usamos este elemento para así poder encontrarle un mejor significado y sentido. La integración: construcción de lo que no se contempla en la ley, llenando y satisfaciendo las lagunas de la ley.

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TÉCNICA JURÍDICA:1.1.- DEFINICION DE TÉCNICA JURÍDICA: Conjunto de los medio jurídicos (formulación de la norma, aplicación por los prácticos), que permite la realización del derecho con una finalidad determinada.Estudio de problemas relacionados con la aplicación del derecho objetivo a casos concretos. Conjunto de procedimientos necesarios para la elaboración de las fuentes formales del derecho. 1.2.- OPERACIONES DE LA TÉCNICA JURÍDICA:Elaboración del derecho: Es la “producción del derecho” es decir lo que vendría propiamente a ser la “Elaboración creadora del derecho”Aplicación del derecho: casos en donde dentro de una realidad social se puede evidenciar que las normas creadas son cumplidas por la mayoría de la población.1.3.-ELEMENTOS DE LA TÉCNICA JURÍDICA: La interpretación: Para entender mejor la norma jurídica que no está expresada de manera clara, usamos este elemento para así poder encontrarle un mejor significado y sentido. La integración: construcción de lo que no se contempla en la ley, llenando y satisfaciendo las lagunas de la ley. La vigencia: en el momento de aplicación del derecho, determinamos si los preceptos que prevé el caso sometido a su consideración, son válidos y que deben de ser observados o acatados por los destinatarios. La retroactividad: aplicar una norma jurídica nueva para hechos o actos jurídicos que acontecieron con anterioridad a la fecha de la creación de esa norma.1.4.- PROPÓSITOS PRINCIPALES: La Simplificación: De todos los elementos que componen el derecho. Aplicación del derecho: a los casos concretos.1.5.- FASES DE LA TÉCNICA JURÍDICA: Esta técnica jurídica comprende dos fases: una fase descriptiva y una fase práctica.Fase Descriptiva: Consiste en la exposición del “sistema de reglas técnicas” que rige la elaboración práctica del derecho, es por ello que aquí se habla simplemente de técnica.Fase Práctica: Es una “actuación técnica”, es decir, “la elaboración de las normas obligatorias”.1.6.- MOMENTOS DE LA TÉCNICA JURÍDICA:En el campo del derecho, la técnica jurídica comprende dos momentos: La técnica fundamental: que es la fase descriptiva de la creación jurídica El arte de legislar : que constituiría la actuación técnico-jurídica propiamente dicha, es decir, la elaboración efectiva y práctica del derecho. El arte de legislar:Comprendería a su vez: la técnica formal y la técnica legislativa. La técnica formal: se refiere al modo de expresión y redacción más adecuado para lograr la eficacia del ordenamiento jurídico La técnica legislativa : alude al proceso constitucional de formación de las leyes.1.5.1.- La técnica fundamental: Fase descriptiva de la creación jurídica. Es la condición de viabilidad de La norma Jurídica. Ripert propone que el análisis de la técnica es un principio correcto pero la identificación de la técnica jurídica con la técnica legislativa, el error consiste en considerar la generalidad y la permanencia como características esenciales de la norma jurídica, en efecto ignora la existencia de las normas individualizadas. Kelsen ha demostrado que el derecho regula su propia creación y aplicación. 1.6.2.- El arte de legislar: constituiría la actuación técnico-jurídica propiamente dicha, es decir, la elaboración efectiva y practica del derecho. El arte de legislar comprendería a su vez, la técnica formal y la técnica legislativa. La técnica formal: Se refiere al modo de expresión y redacción más adecuado para lograr la eficacia del ordenamiento jurídico. Etapa del proceso de formulación de la ley el cual consiste en el arte de legislar, la técnica formal refiere y rige la expresión y presentación de la ley. Impone al legislador velar porque las leyes no se multipliquen sin orden respecto de una misma materia por lo que deberá derogar expresamente aquellas que colidan con la nueva legislación y reducir el ar

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I.TCNICA JURDICA:

1.1.- DEFINICION DE TCNICA JURDICA:

Conjunto de los medio jurdicos (formulacin de la norma, aplicacin por los prcticos), que permite la realizacin del derecho con una finalidad determinada.Estudio de problemas relacionados con la aplicacin del derecho objetivo a casos concretos. Conjunto de procedimientos necesarios para la elaboracin de las fuentes formales del derecho.

1.2.- OPERACIONES DE LA TCNICA JURDICA:

Elaboracin del derecho: Es la produccin del derecho es decir lo que vendra propiamente a ser la Elaboracin creadora del derecho

Aplicacin del derecho: casos en donde dentro de una realidad social se puede evidenciar que las normas creadas son cumplidas por la mayora de la poblacin.

1.3.-ELEMENTOS DE LA TCNICA JURDICA:

La interpretacin: Para entender mejor la norma jurdica que no est expresada de manera clara, usamos este elemento para as poder encontrarle un mejor significado y sentido.

La integracin: construccin de lo que no se contempla en la ley, llenando y satisfaciendo las lagunas de la ley.

La vigencia: en el momento de aplicacin del derecho, determinamos si los preceptos que prev el caso sometido a su consideracin, son vlidos y que deben de ser observados o acatados por los destinatarios.

La retroactividad: aplicar una norma jurdica nueva para hechos o actos jurdicos que acontecieron con anterioridad a la fecha de la creacin de esa norma.

1.4.- PROPSITOS PRINCIPALES:

La Simplificacin: De todos los elementos que componen el derecho.

Aplicacin del derecho: a los casos concretos.1.5.- FASES DE LA TCNICA JURDICA:

Esta tcnica jurdica comprende dos fases: una fase descriptiva y una fase prctica.

Fase Descriptiva: Consiste en la exposicin del sistema de reglas tcnicas que rige la elaboracin prctica del derecho, es por ello que aqu se habla simplemente de tcnica.Fase Prctica: Es una actuacin tcnica, es decir, la elaboracin de las normas obligatorias.

1.6.- MOMENTOS DE LA TCNICA JURDICA:

En el campo del derecho, la tcnica jurdica comprende dos momentos: La tcnica fundamental: que es la fase descriptiva de la creacin jurdica

El arte de legislar : que constituira la actuacin tcnico-jurdica propiamente dicha, es decir, la elaboracin efectiva y prctica del derecho.

El arte de legislar:Comprendera a su vez: la tcnica formal y la tcnica legislativa.

La tcnica formal: se refiere al modo de expresin y redaccin ms adecuado para lograr la eficacia del ordenamiento jurdico

La tcnica legislativa : alude al proceso constitucional de formacin de las leyes.

1.5.1.- La tcnica fundamental: Fase descriptiva de la creacin jurdica. Es la condicin de viabilidad de La norma Jurdica.

Ripert propone que el anlisis de la tcnica es un principio correcto pero la identificacin de la tcnica jurdica con la tcnica legislativa, el error consiste en considerar la generalidad y la permanencia como caractersticas esenciales de la norma jurdica, en efecto ignora la existencia de las normas individualizadas.

Kelsen ha demostrado que el derecho regula su propia creacin y aplicacin.

1.6.2.- El arte de legislar: constituira la actuacin tcnico-jurdica propiamente dicha, es decir, la elaboracin efectiva y practica del derecho. El arte de legislar comprendera a su vez, la tcnica formal y la tcnica legislativa.

La tcnica formal:

Se refiere al modo de expresin y redaccin ms adecuado para lograr la eficacia del ordenamiento jurdico.

Etapa del proceso de formulacin de la ley el cual consiste en el arte de legislar, la tcnica formal refiere y rige la expresin y presentacin de la ley.

Impone al legislador velar porque las leyes no se multipliquen sin orden respecto de una misma materia por lo que deber derogar expresamente aquellas que colidan con la nueva legislacin y reducir el articulado de las que son en exceso prolijas.

La tcnica legislativa:Alude al proceso constitucional de formacin de las leyes.

Consiste en el modo de discutir, aprobar y promulgar las normas a travs del congreso nacional y de acuerdo con las disposiciones constitucionales.

Es un conjunto de principios jurdicos, postulados constitucionales, conocimientos de la legislacin vigente, experiencias parlamentarias, a todo lo cual deben sumarse los usos, prcticas, costumbres y precedentes del derecho reglamentario que las asambleas han acordado , productor del derecho positivo y vigente, toma conocimientos propios de la lgica, el derecho, la economa, la informacin, la lingstica, nicamente por lo que se refiere a la construccin formal propia de cada norma jurdica.

1.7.-OCUPACIN DE LA TCNICA JURDICA.

Se va a ocupar de la formulacin de las normas, procedimientos de interpretacin y procedimientos de integracin.II.PRINCIPALES PROBLEMAS DE LA TCNICA JURDICA2.1.- PROBLEMAS DE INTEGRACIN DE LA NORMA:

Para resolver los problemas que resultan del hecho de que una norma no sea completa, se recurren a las FORMAS DE INTEGRACIN de la norma. Dichas formas de integracin son las siguientes:

a)Analoga:

La analoga se rige bajo el principio ub edem ratio ibi ius Donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin. Lo cual quiere decir que entendemos que para todo hecho se tiene un supuesto previsto con lo cual se obtendrn las consecuencias de derecho correspondientes, es as como se encuadra el Derecho.

La analoga est para cuando se tiene un hecho que ocasiona sus propias consecuencias de Derecho, pero que sin embargo, no existe un supuesto en el Derecho que las ordene o que las prohba, es decir, que las regule.

b) Por mayora de razn:

Consiste en integrar una norma que evidentemente contiene un alto grado de razn, es cuando se hace extensiva una norma para cubrir la laguna de la ley, o sea extender el concepto.

c)Contrario Sensu: Esta forma de integracin consiste en interpretar la norma en sentido contrario como se puede ver en el apndice tres.

2.2.- PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO:

Segn el maestro Preciado Hernndez son los principios ms generales de tica social, derecho natural o axiologa jurdica, descubiertos por la razn humana, fundados en la naturaleza racional y libre del hombre, los cuales constituyen el fundamento de todo sistema jurdico posible o actual-

Equidad: La aplicacin del criterio de equidad en los juicios civiles, al permitir que las sentencias de los tribunales se funde en la ley o en la ''interpretacin jurdica de la ley'', la cual puede estar basada en criterios de equidad.

A falta de ley aplicable permite que la sentencia se funde en ''los principios generales del derecho'', abrindose otra posibilidad para la aplicacin del criterio de equidad.

2.3.- HERMENUTICA JURDICA:

La palabra hermenutica derivada del vocablo griego Hermeneuo, aluda al griego Hermes que clarificaba ante los humanos los mensajes de la divinidad, oficiando de mediador.Todo mensaje requiere ser interpretado, y entre ellos los mandatos contenidos en las normas jurdicas; pero no es fcil lograr una correcta interpretacin si no se cuentan con reglas precisas y claras, metdicas y sistemticamente establecida. De ello se ocupa la hermenutica jurdica, que establece los principios elaborados doctrinaria y jurisprudencialmente, para que el intrprete pueda efectuar una adecuada interpretacin de las disposiciones normativas.

La hermenutica brinda herramientas, guas, que van a auxiliar al juzgador para hacer su tarea de la forma ms equitativa posible.

En esta tarea interpretativa, segn De Ruggiero se deben tener en cuenta los siguientes elementos: El gramatical: tratando de entender lo que dice la norma en sus palabras, relacionndolas entre s, para captar su sentido, en relacin a los dems vocablos. El lgico: para tratar de descubrir en caso de oscuridad del texto, el motivo para el cual fue creada (la ratio legis) y el contexto histrico social que determin su sancin.

El histrico: que no debe confundirse con el anterior ya que all se observaba las circunstancias del momento en que la ley se dict y en este caso, cmo lleg a dictarse, y las normas que la precedieron.

El sociolgico: adecuando la norma a los cambios sociales producidos.

Si la norma permite realizar ms de una interpretacin, es menester elegir la que mejores resultados trae aparejados.

III.LA TCNICA JURDICA A NIVEL DE LA FORMA INDIVIDUALIZADA:3.1.- CLASES DE LAGUNAS EN LA TEORIA TRADICIONAL.

La teora tradicional considera a la laguna desde dos puntos de vista:En primer lugar, la concibe como una imprevisin legal; en segundo lugar, la concibe como la inconveniencia de aplicar a un caso determinado una norma existente, tambin se les llama lagunas propia e impropia, o tambin laguna tcnico-legal y laguna axiolgica o poltica. Cuando en el ordenamiento jurdico establecido falta una prescripcin que se esperaba de acuerdo con la organizacin propia del ordenamiento jurdico, decimos que hay una laguna legal.

IV.TECNICAS DE INTERPRETACION JURIDICAS

Diversos mtodos interpretativos:

a)Interpretacin gramatical o literal: Este mtodo, denominado por algunos como exegtico, se propone encontrar el sentido de una norma o de una clusula en el texto de las mismas. Es decir, a partir de su literalidad, se atribuye un significado a los trminos empleados en la redaccin por el legislador o por los con-tratantes.Con ayuda de las reglas gramaticales y del uso del lenguaje, se indaga el significado de los trminos en que se expresa una disposicin normativa. Dicho significado suele coincidir con el lenguaje general empleado por los miembros de la comunidad, aunque en ocasiones es menester atender al lenguaje tcnico que utiliza la norma jurdico.

Interpretacin gramatical:

Imprescindible porque busca el significado de un determinado lenguaje jurdico, presenta el siguiente problema: Ante la posibilidad de otorgar a una palabra o a una expresin un sentido literal individual u otro que vaya acorde al contexto en que se contiene, cul debe preferirse?

La conexin de significado de la ley determina, en primer lugar, que se comprendan de la misma manera las frases y palabras individuales; pero al mismo tiempo, la comprensin de un pasaje del texto es codeterminado por su contenido.

Entre varias interpretaciones posibles segn el sentido literal, adquiere preferencia aquella que posibilita la percepcin objetiva con otra disposicin, con tal que pueda admitirse una concordancia objetiva entre los preceptos legales singulares.

Obviamente que la interpretacin gramatical es aplicable cuando se ha elaborado un escrito cuyo contenido presenta discusin; si se trata de un acuerdo verbal, ms all del problema probatorio que entraa, la interpretacin necesariamente debe atender a otros criterios, precisamente porque no hay un texto al que deba asignrsele el alcance de su contenido.

La interpretacin literal

No siempre se reduce a otorgar un significado a partir de lo que gramaticalmente expresa un texto, ya que precisamente la necesidad de interpretarlo surge de la ambigedad o confusin que presenta su redaccin o, sencillamente, de la controversia que sobre su alcance se plantea.

Dada la multiplicidad de significados que puede tener un texto, su interpretacin puede presentar como variantes la interpretacin restrictiva y la interpretacin extensiva.

b)Interpretacin restrictiva:

Constrie el alcance normativo de una disposicin para aplicarla a casos especficos y limitados, como ensea Rojas A mand, puede entenderse en varios sentidos:

La interpretacin que trata de respetar la voluntad del legislador y su texto de la manera ms fiel posible.

La que acota el significado de los trminos del texto legal a su menor mbito material de validez posible.

La reduccin de la letra de la ley a su significado ms seguro y aceptado por todos o por muchos, por igual, en el mbito de los especialistas del derecho.

c)Interpretacin extensiva:En cambio, consiste en ampliar el significado de un texto para aplicarlo a situaciones que no se encuentran comprendidas claramente en los trminos literales de la norma.d)Interpretacin literal:En general, tiene diversos instrumentos para realizarla, que implican un razonamiento ms all de la simple lectura.

e)Interpretacin semntica:Se ocupa del sentido de las palabras comprendidas en el texto. Si la palabra presenta diferentes acepciones, la misin de la interpretacin es optar por el significado habitual y concreto del vocablo, de los diversos que pueda tener, tomando en cuenta tambin los usos lingsticos del trmino, as como de su probable acepcin especfica en el lenguaje jurdico

f)Interpretacin sintctica:Se ocupa de encontrar el sentido de un enunciado completo, en su construccin, con arreglo a la relacin que guardan entre s el sujeto y el predicado, el carcter adversativo, concesivo, disyuntivo, copulativo, etc.

g)Interpretacin histrica:

La interpretacin histrica estudia los contextos anteriores que puedan influir en el entendimiento actual de las normas.

Como afirma Larenz, a veces las perspectivas gramatical o sistemtica dejan abiertas ciertas interrogantes que se reducen a la pregunta: qu quera el legislador al crear la norma? Con ello llegamos al elemento histrico de la interpretacin, el cual ha de tenerse en cuenta al averiguar el sentido, normativamente decisivo, de la ley.

h)Interpretacin gentica:

Esta interpretacin se sustenta en las causas que originaron el surgimiento de la ley o del contrato, pues es obvio que ni una ni otro se generan de la casualidad y sin un contenido motivador especfico.

La norma legal aparece para regular una situacin surgida en el seno de la comunidad, que es de inters general. Por ejemplo, el incremento de los ndices de criminalidad ordinariamente originan penas ms severas; la aceptacin de las uniones maritales se presenta como respuesta al reclamo de grupos de la sociedad interesados en ello o por la situacin de hecho que se observa.

Los contratos son celebrados entre las partes por la especfica necesidad o conveniencia que tienen para transmitir y adquirir ciertos bienes o servicios, lograr determinados recursos o resolver alguna problemtica existente entre las mismas.

i)Interpretacin teleolgica:

Esta interpretacin consiste en atribuir significado a una norma o a una clusula atendiendo a la finalidad del precepto o del pacto.

La amistad aristotlica entre Estado y ciudadano Aproximacin terica proponen uno o varios fines de los cuales las normas o las clusulas son un medio; por lo que la interpretacin debe realizarse teniendo en cuenta esos fines o propsitos buscados.

Lo anterior supone la bsqueda del sentido de la norma, que va ms all del simple texto; exige encontrar la finalidad propuesta con su creacin; hallar el propsito perseguido por la misma.

Los fines que el creador de la norma intenta alcanzar son por regla general fines objetivos, esto es, perceptibles, determinables y vinculados a una realidad conocida.

No se refiere a los fines subjetivos de alguna persona o de un grupo determinado, sino a los objetivos racionales que son propios del orden jurdico prevaleciente.En el caso de la ley, esos propsitos podran ser: Aseguramiento dela paz y la justa solucin de los litigios; el equilibrio de una regulacin en el sentido de prestar la mxima atencin a los intereses que se hallan en juego.La proteccin de los bienes jurdicos y un procedimiento judicial justo; la solucin de una problemtica de carcter general surgida; el mejoramiento de ciertas condiciones de inters colectivo, etc. Al decir de Castillo Alva y Lujn Tpez, la interpretacin teleolgica implica relacionar el precepto con las valoraciones jurdicas, tico-sociales y poltico-criminales que subyacen en las normas y en el ordenamiento jurdico en su conjunto. Importa contar con una idea general de la dependencia social del derecho. Supone vincular la tarea hermenutica, por encima de criterios exclusivamente lgicos e histricos, a las estimaciones jurdicas imperantes, a la llamada consciencia jurdica de la comunidad.Cumplen aqu un rol protagnico e insustituible los conceptos de bien jurdico, justicia, igualdad, equidad, seguridad jurdica y toda gama de consideraciones poltico-criminales.

j)Interpretacin analgica o extensiva:

Aunque parezca un contrasentido vincular a la interpretacin con la integracin, en realidad no se trata de confundir ambas figuras, sin dejar de tomar en cuenta que para autores como Flores Mendoza, la integracin jurdica es parte subsidiaria de la interpretacin jurdica.Lo que sucede es que la analoga, que permite trasladar la solucin legalmente prevista para un caso, a otro caso distinto, no regulado por el ordenamiento jurdico, pero que es semejante al primero, tiene una concepcin tradicional, segn la cual es permitido colmar lagunas con base en la identidad de razn (la aplicacin analgica), pero tambin se le ha otorgado el carcter de procedimiento interpretativo (la explicacin analgica), que consiste en que el juez explica una disposicin de significado incierto, pero presente en el ordenamiento, a la luz de otra disposicin no equvoca o menos equvoca, invocando la analoga de las dos previsiones. V.VALORES DEL DERECHO:Todo ordenamiento jurdico expresa un sistema de valores. stos son proyecciones de la conciencia del ser humano al mundo externo que representan preferencias que son producto de determinadas condiciones sociales e histricas.Para la filosofa jurdica contempornea, los valores tienen fundamento racional y emprico y no metafsico porque se definen y fundamentan en el consenso racional de seres humanos que conviven en una sociedad abierta y democrtica. Entre los principales valores jurdicos que permiten la crtica al derecho positivo y que orientan la creacin, interpretacin y aplicacin de las normas.Los valores son elementos extrnsecos pero tambin intrnsecos al derecho; como elementos extrnsecos permiten la crtica y tambin la justificacin y legitimidad del derecho positivo, y como elementos intrnsecos se incorporan al orden jurdico para orientarlo hacia determinados fines.Desde el punto de vista de la clasificacin de las normas, los valores son las normas jurdicas que fundamentan, justifican y orientan crticamente al resto del ordenamiento. Los valores son normas de un gran nivel de abstraccin y de indeterminacin, que requieren de circunstancias y necesidades especficas para ser definidos y concretados por el legislador, el juez y el resto de las autoridades.

5.1.- LA JUSTICIA

Hay muchas definiciones de Justicia Platn era una virtud superior y ordenadora de las dems virtudes (que mantendran una relacin armnica), indicaba que la justicia como virtud suprema se encontraba por encima de la sabidura, la valenta y el dominio de s mismo; Platn propona que los puestos de mando lo lleven los mejores de la sociedad, a su entender, los ms sabios. Aristteles sealaba que lo justo es lo igual y puesto que lo igual es un medio, la justicia sera el justo medio; propona una justicia como igualdad proporcional, es decir, dar a cada uno lo que es suyo, lo que le corresponde, en proporcin con su rango social y sus mritos personales; sealaba adems que la justicia es una virtud por la cual cada uno recibe lo suyo conforme a la ley (norma vigente) y que la injusticia, en cambio, era aquello por lo cual uno recibe un bien ajeno y no de acuerdo con la ley.Ulpiano expres que la justicia era la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo.San Ambrosio la justicia era la madre fecunda de las dems virtudes.San Agustn, Dios era la fuente de toda justicia, expresada en los mandamientos. Santo Toms de Aquino manifest que la justicia es el hbito por el cual, con perpetua y constante voluntad, es dado a cada cual su derecho, y que los ciudadanos han de tener los derechos naturales que son los que Dios les da. Stammler la justicia es una idea de armona permanente y absoluta de la conducta social. Rad Bruch sostiene que la justicia al igual que lo bueno, lo verdadero y lo bello, es un valor absoluto, determina la relacin de igualdad o desigualdad en el trato humano.

Carlos Cosso concibe a la justicia como una virtud totalizadora armonizadora de todas las dems virtudes. Werner Gold Schmidt expresa que el principio supremo de la justicia consiste en asegurar a cada cual un espacio de libertad dentro del cual pueda desenvolver su personalidad y transformarse de hombre a persona; agrega este autor que la justicia es el reparto de todos los bienes y males entre todos los hombres, y de acuerdo con reglas derivadas de la razn, es la ms expresiva e impresionante, la ms grandiosa y especfica manifestacin de la moral sobre la tierra.

La justicia tambin se entiende como el conjunto de reglas y normas que establecen un marco adecuado para las relaciones entre personas, autorizando, prohibiendo y permitiendo acciones especficas en la interaccin de individuos e instituciones Sin justicia no podemos definir ni hablar del Derecho. Es un valor ideal que sirve de punto de referencia a aquellos datos de la realidad a los que al insertarse en ellas imprime el carcter de lo jurdico. La justicia es la idea especfica del Derecho, se refleja en la ley. La justicia como principio del Derecho, delimita y armoniza los deseos, pretensiones e intereses en juego o en conflicto en la vida social de la comunidad.La justicia es el valor principal que el Derecho trata de realizar a travs de sus distintas expresiones; podr haber un Derecho justo, menos justo o injusto, pero siempre llevar en s una inspiracin hacia la justicia, que es la conformidad de un comportamiento a una norma; asimismo, es la capacidad de una ley para hacer posible la eficacia de las relaciones humanas.La justicia est referida al hombre como un denominador de las cosas, con ellas se aspira al bienestar general comn a base de un principio regulador de armona. La justicia social es un valor que se vincula a otros valores; si un ser humano no puede reconocer en el otro a un semejante, a un ser humano, entonces ya est predispuesto a realizar un acto de injusticia.Puede decirse que en la historia de la teora de justicia se desdoblan tres tendencias fundamentales: En un primer momento se vio a la justicia como una cualidad subjetiva: como una virtud o un hbito moral, la expresin del bien absoluto, la santidad, la perfeccin individual del ser humano.En un segundo momento, la justicia pas a ser contemplada de forma objetiva: como realizacin del orden social justo, resultante de exigencias transpersonales inmanentes al proceso del vivir colectivo, una cualidad por la cual un acto humano es justo (la justicia como valor jurdico). Con todo, no se puede separar la comprensin subjetiva de la objetiva, de acuerdo con lo que ya adverta Platn]: no puede haber justicia sin hombres justos.En un tercer momento, se contemplaba a la justicia desde su aspecto ideal: la justicia es el sentimiento que cada uno lleva consigo en cada lugar y en cada poca sobre cmo deben ser los actos humanos y el Derecho.

En la actualidad, se encuentran vigentes las teoras de John Rawls, Robert Nozick y la de Michael Walzer. Rawls parte de un enfoque deontolgico tipo kantiano, en el que se impone la prioridad de lo justo principios imparciales de convivencia- sobre lo bueno proyectos de felicidad-.

John Rawls en su obra Teora de la justicia (1971) define ste valor jurdico como imparcialidad (fairness, tambin traducido como equidad). La justicia es la primera virtud de las instituciones sociales, la justicia es a la sociedad como la verdad es a la teora, por lo que la sociedad necesita principios para resolver los conflictos que puedan presentarse en ella. As, una sociedad bien ordenada es una sociedad justa

Nozick comienza sealando que hay Derechos humanos intangibles que presuponen la independencia y separabilidad de los individuos merecedores de respeto y fines en s. Indica que los individuos tienen derechos que consisten exclusivamente en que no se daen sus personas, que no se les limite su libertad o que no se les quiten sus propiedades sin sus consentimientos.Combinando los derechos de libertad y propiedad, se nos muestra que es justa cualquier distribucin que resulte de los intercambios libres entre las personas de lo que poseen legtimamente. La teora de Nozick es ms justicia de las pertenencias que justicia de la distribucinConsidera al Estado como un Estado velador, lo que significa que debe existir solo para proteger la propiedad y a la persona, para castigar a la gente en nombre de otra gente; es decir, habla de un Estado empequeecido, un Estado mnimo; por ejemplo, se tendra que cobrar impuestos con el nico propsito de pagar a la polica y a otros servicios similares. El filsofo comunitarita Michael Walzer ha sealado que la justicia no trata de eliminar las diferencias entre las personas, sino del dominio de unos sobre otros en distintas esferas. Walzer entiende que las distribuciones son justas o injustas en relacin con los significados sociales de los bienes que estn en juego; y para evitar la injusticia, es decir, la dominacin de las esferas de los bienes, propone el principio distributivo abierto: Ningn bien social x debe ser distribuido a los hombres y mujeres que posean otro bien y, por la mera razn de que posean y, sin ms relacin con el significado x; por ejemplo, sera injusto que un hombre se apropie de la tierra por el mero hecho de que es hijo de un ministro o de un industrial exitoso, marginando a los campesinos .

Otra teora que vale la pena sealar es la de Ronald Dworkin, quien considera que los derechos individuales tienen mayor sentido si los consideramos necesarios. Argumenta que la igualdad econmica y los derechos individuales familiares, surgen de la misma concepcin de igualdad como independencia, de tal manera que la igualdad es el motor del liberalismo, y toda defensa del liberalismo es tambin, una defensa de la igualdad (el liberalismo requiere de la igualdad).La justicia solamente se realiza respecto a otras personas. Un nio puede romper el juguete de otro, y esto ser una falta de justicia si no remedia la situacin comprando otro o arreglando el que ha roto, por ejemplo; sin embargo, si el nio rompe su propio juguete, no habr falta de justicia. CLASES DE JUSTICIA

a.La justicia general: busca el bien de la sociedad entera. El acto justo consiste en darle a la sociedad lo que le corresponde (Ejemplo: el pago de impuestos orienta la actividad gubernativa hacia el bien comn).

b.La justicia particular: es la que delimita y armoniza los intereses individuales de la vida social de la comunidad. La justicia particular puede ser conmutativa o distributiva: La justicia conmutativa :Llamada tambin compensatoria, o correctiva, o equiparadora, o diortica, o sinalagmtica.Tiene por objeto que exista igualdad entre lo debido y lo que se da; hay un reparto mutuo de los bienes entre dos o ms personas. Esta justicia regula relaciones entre los miembros y la comunidad o entre los miembros entre s; por ejemplo: la comunidad entrega a sus miembros servicios de agua y los mismos deben retribuir con un costo o el pago por el alquiler de un inmueble. La justicia distributiva:Consiste en la reparticin proporcional de las cargas y bienes de la comunidad entre sus miembros en base a los mritos, necesidades y posibilidades de cada uno; busca que personas iguales sean tratadas por iguales.

La comunidad establece dignidades, cargos, empleos y retribuye conforme a la funcin desempeada.

La justicia social:

Entendida como valor supremo del Derecho, es el conjunto de decisiones, normas y principios considerados razonables por un colectivo social determinado. Un estndar de justicia sera aquello que se considera ms razonable para una situacin dada. Razonable significa que determinada accin es defendible ante los dems con independencia de sus intereses u opiniones personales, esto es, desde una perspectiva imparcial. Toda justicia es social. La justicia social es conmutativa, distributiva y legal; rige relaciones entre grupos o clases sociales. Constatamos que actualmente el valor de la justicia social brilla por su ausencia; existen macro desigualdades internas y externas, esto es un fenmeno peculiar de nuestro tiempo.

La justicia compulsiva :Tiene dos manifestaciones:1) Justicia compensatoria: es la justicia del Derecho privado como reaccin frente al hecho daoso.2) Justicia punitiva: que es la justicia del Derecho pblico, como defensa de la colectividad ante el delito.La justicia judicial: Existe cuando el juez tiene que integrar el Derecho ante las lagunas de la ley, haciendo uso de la analoga o de los principios generales del Derecho, con el fin de encontrar una solucin justa para el caso concreto.Justicia distributiva: Es lo que la sociedad debe a cada uno de sus integrantes.

5.2.- LIBERTAD

Es el valor central, clave e irrenunciable del estado democrtico de derecho democrtico, por ser fuente de su legitimidad y el ncleo central de los otros valores supremos.

En el sentido filosfico la libertad es el estado de existencia del ser humano en el cual este puede determinarse conscientemente en cualquier sentido, sin sujecin a ninguna coaccin interior o exterior.

La libertad jurdica es la que est garantizada (por medio de la coercin jurdica) contrae eventuales obstculos por parte de terceros o del propio estado.

a.Evolucin del concepto de libertad

La palabra libertad o libertad personal, es usada en el lenguaje comn con una acepcin a tcnica para significar la genrica, escasez, vnculos y coacciones en el ejercicio de la actividad individual.

En el campo filosfico: el concepto de libertad personal ha evolucionado acorde con los condicionamientos de cada poca.

El racionalismo: considera que la libertad solo puede darse en el plano de la razn.

La libertad en roma: no es una facultad o derecho innato del hombre, sino el conjunto de derechos civiles que se derivan del ordenamiento jurdico.

La libertad para Southern: Es creacin del derecho y el derecho es la razn de accin.

La libertad para Jean Paul Sartre: Constituya el carcter nico y esencial del hombre (El hombre ser la que habr proyectado ser).

La libertad para Garca Mynez: ha construido un concepto original sobre la libertad jurdica.Dice que es insuficiente la definicin tradicional que considera la libertad como facultad de hacer u omitir aquello que no esta ordenado ni prohibido.

La libertad no es una facultad dotada de vida propia, sino un derecho de segundo grado que consiste en la posibilidad de optar a su arbitrio entre el ejercicio o no ejercicio de sus derechos subjetivos.La libertad para Bobi: Para el la libertad y el poder son dos trminos interrelacionados, pues cuando ms se extiende el poder de uno de los sujetos, ms se restringe la libertad de los otros y viceversa.

b.Dimensiones de la libertad

Libertad ontolgica (llamada tambin psicolgica, o inicial, o de eleccin): Esta le otorga dignidad al ser humano.Libertad moral: Es la dimensin moral de la libertad.Libertad jurdica: Supone la falta de impedimentos establecidos por el ordenamiento jurdico y que sean, por tanto, susceptibles de ser sancionados heternomamente.Libertad social (denominada tambin poltica o jurdica): Permite que la libertad ontolgica se ejerza dentro los lmites fijados por el derecho y que culmine en la libertad moral.

Libertad autnoma: Es el ejercicio de ella sin interferencia de otros. Libertad democrtica: Es la libertad social que conecta la libertad inicial y la libertad moral.Libertad interna: Es la liberta de conciencia, de creencia y de pensamiento.Libertad externa: Esta en la misma libertad interior pero exteriorizada.

Libertad civil: Dada por el conjunto de derechos que todo individuo puede ejercer sin violar los derechos de los dems o la seguridad social.Libertad poltica: Es la facultad que tienen los ciudadanos de participar del gobierno de pas.La libertad no es una facultad dotada de vida propia, sino un derecho de segundo grado que consiste en la posibilidad de optar a su arbitrio entre el ejercicio o no ejercicio de sus derechos subjetivos. La libertad para Bobi: Para el la libertad y el poder son dos trminos interrelacionados, pues cuando ms se extiende el poder de uno de los sujetos, ms se restringe la libertad de los otros y viceversa.

5.3.- IGUALDAD

La igualdad material: se identifica con la equiparacin y el equilibrio de bienes y situaciones econmicas y sociales, con la exigencia de la igualdad del mayor nmero de individuos en el mayor nmero de bienes.

La igualdad formal o jurdica: supone el respeto al principio de igualdad ante la ley. Este ltimo principio establece el reconocimiento de que el estatuto jurdico es igual para todos los ciudadanos, lo que entraa paridad de trato en la legislacin y aplicacin del derecho.En materia de igualdad ante la ley: Es importante sealar que puede ser entendida como generalidad, como equiparacin y como diferenciacin. La exigencia de generalidad nos indica que todos los ciudadanos van a ser sometidos a las mismas normas y tribunales.

La igualdad como exigencia de equiparacin supone un trato igual a circunstancias o situaciones no idnticas que se estima deben considerarse irrelevantes para el disfrute o ejercicio de determinados derechos o para la aplicacin de una misma disciplina normativa. Esta igualdad trata de no equiparar arbitrariamente aquellas cosas entre las que seden diferencias relevantes o, por el contrario, de no establecer discriminaciones entre aquellas cuyas divergencias deban considerarse irrelevantes. Los tribunales constitucionales han desarrollado jurisprudencialmente el principio de proporcionalidad que est ligado a las ideas de racionalidad, necesidad, idoneidad y ponderacin para concretar juicios de equiparacin.En cuanto al criterio de diferenciacin, ste consiste en el tratamiento diferenciado de circunstancias y situaciones aparentemente semejantes, pero que requieren un tratamiento jurdico distinto. La concepcin de la igualdad de una sociedad plural no puede prescindir de las exigencias concretas de la realidad social para discernirlas y valorarlas en su especfica peculiaridad. Entre la igualdad formal y la material existen vasos comunicantes. Ejemplo de ello es la polmica en torno a la discriminacin inversa o discriminacin positiva. Esta discriminacin, que procura la igualdad, trata de derogar garantas de igualdad formal en nombre de exigencias de igualdad material que se consideran ms importantes. Hay un tipo adicional de igualdad que se denomina igualdad poltica: sta se refiere bsicamente al reparto o a la distribucin de poder poltico en una sociedad y comprende la igualdad para elegir y para ser elegido y la igualdad para que el poder poltico est repartido por igual, es decir, para que los procedimientos democrticos no produzcan una sociedad desigual en donde el poder poltico slo es detentado por una minora gobernante. La igualdad poltica tambin se refiere a la igualdad para participar en la produccin de las normas jurdicas.

5.4.- DEMOCRACIALa democracia moderna, como se ha visto, es ante todo un mtodo, un conjunto de procedimientos para formar gobiernos y para autorizar determinadas polticas. Pero este mtodo presupone un conjunto de valores ticos y polticos que lo hacen deseable y justificable frente a sus alternativas histricas el autoritarismo o la dictadura. Estos valores, a su vez, son el resultado de la evolucin de las sociedades modernas, y pueden y deben justificarse racionalmente, mostrando por qu son preferibles y cmo pueden realizarse institucionalmente, lo que significa que no se trata de meras cuestiones de gusto que como es sabido son individuales y subjetivas- sino de cuestiones que pueden y deben debatirse pblica y racionalmente, proponiendo argumentos razonables, tanto para entender sus caractersticas como para mejorar sus realizaciones.Tres son los valores bsicos de la democracia moderna y de su principio constitutivo (la soberana popular): la libertad, la igualdad y la fraternidad. Para comprenderlos adecuadamente conviene considerarlos analticamente, para despus examinar sus relaciones de conjunto.No es aceptable un orden que limite abusivamente la libertad de los individuos, ni una libertad sin lmites que conduzca a la anarqua, al caos. Ambos extremos son injustos.