Teoría de la función pública

Concepto

Es el ejercicio de competencias y regímenes atribuidos y aplicables a la generalidad del personal de la administración, a los órganos y a los servidores del Estado.

Antecedentes normativosPrincipio de legalidadConstitución de 1886Código de Régimen Político y Municipal, Ley 4 de 1913, todavía

vigente en algunas normas y conceptos.Ley 10 de 1934, regulo el régimen laboral en Colombia y excluyó

de éste a los servidores públicos y les asigno un régimen especial.

La ley 6 de 1945 y su decreto reglamentario 2127 del mismo año, plantea las relaciones laborales entre servidores públicos y órganos del orden nacional, departamental y municipal, excluyendo esta relación de la figura del contrato de trabajo laboral y remitiéndola a una legislación especial, excepto las relaciones laborales surgidas de construcción y sostenimiento de OOPP, del trabajo en empresas industriales, agrícolas y ganaderas.

El Código sustantivo del trabajo de 1950, en sus artículos 3 y 491, examina que las relaciones individuales de trabajo, las colectivas entre los particulares y el estado, se rigen por este código y las relaciones entre el Estado y los particulares, se rige por leyes especiales. Deja entrever que el régimen para los trabajadores oficiales, se rige por el derecho laboral común.

Decreto 3135 de 1968.Decreto 3057 de 1968. Expedido durante la reforma administrativa de

1968, mediante el cual se reestructuró el Departamento Administrativo del Servicio Civil y se creó el Fondo Nacional de Bienestar Social, adscrito al mismo y que fuera liquidado con el Decreto 2170 de 1992.

Constitución Política de Colombia, artículos 122 y subsiguientes, entre otros.

Ley 443,489 de 1998.

Antecedentes normativos

Antecedentes normativosLey 19 de 1958, esfuerzo por dotar a la administración

pública de un organismo encargado de administrar el recurso humano al servicio del Estado, así también nace la Comisión de reclutamiento, ascensos y disciplina que después tomó el nombre de Consejo Superior y actualmente Comisión Nacional del Servicio Civil, además la ley instituyó la Sala de Servicio Civil del Consejo de Estado. Esta Ley determinó que el gobierno formara y adoptara una nomenclatura de cargos y una escala de sueldos para los empleados de la administración pública nacional.

Servidor público

• Quien es?Son las personas naturales que se encuentran en una relación de servicio con el Estado o prestan sus servicios personales al mismo, en cualquiera de las formas determinadas en el ordenamiento jurídico, ya sea en cargos de representación popular o colegiada, en ejercicio de atribuciones públicas o en actividades de construcción y conservación de obras públicas o en las actividades de construcción y conservación en obras públicas, de industria, comerciales y empresariales, que se encargan de realizar los fines primordiales del estado

Principios aplicables a los SP

• Disposiciones resultado de victoria universales en materia de protección y defensa de los derechos humanos y las garantías laborales:

Arts. 25, 39, 53 y 55 de la CP, entre otros…

Principio de igualdad de oportunidades para los trabajadores, Artículos 13 y 53 CP.

Principio de estabilidad del empleo o principio de seguridad, Art. 125 CP.

Principio de irrenunciabilidad de beneficios, Art. 1,25, 53, 93 y 94 CP.Principio de favorabilidad, Sentencia del Consejo de Estado, Sala

laboral de septiembre 4 de 1992.Principio de la primacía de la realidad sobre las formas, Art. 53 y 228

CP. C-23 de 1994.Principio del no menoscabo de los derechos objetivos de los

trabajadores o de la condición más beneficiosa, Art. 53 inciso final, 215 CP. C-013 de 1993.

Principio del no menoscabo de los derechos sociales de los trabajadores, respeto a los derechos adquiridos, Art. 58 CP.

Principios aplicables a los SP

Categorías laborales de los S.P.

Según el decreto ley 3135 de 1968, son: Los empleados públicos y los trabajadores oficiales.

La doctrina divide al empleado público en Funcionario público (mayor rango, libre nombramiento, no política, se le puede delegar) y empleado público (ejecuta ordenes, carrera administrativa, si política, no se le puede delegar)

Formas de Vinculación con el Estado.Modalidad estatuaria Impera el derecho del Estado sobre la voluntad del empleado

público quien, al aceptar el cargo, se obliga y subordina a la ley que preestablece las condiciones del Estado.

El empleado se haya sujeto al régimen legal impuesto exclusivamente por el orden jurídico, en el que se indica la posesión, la permanencia, el ascenso y el retiro.

La constitución dice que no habrá empleado que no tenga funciones detalladas en la ley o reglamento, que no permiten ser variados por el empleado público ni mediante negociación colectiva.

No puede darse el acuerdo de voluntades entre la administración y el empleado público

Formas de Vinculación con el Estado.Modalidad contractual El estado y las personas regulan su relación laboral mediante el

acuerdo de voluntades que, fija las condiciones de trabajo, las modalidades del contrato, su tiempo de duración y el salario, etc.

Sin embargo la bilateralidad de convenio no puede desconocer el mínimum de derechos establecidos en la ley de trabajo,

En esta modalidad las partes están facultadas para modificar las cláusulas contractuales y mejorar las condiciones salariales y prestacionales.

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Como norma general, se accede a los empleos del servicio público por la carrera administrativa, también conocido como forma provisional, la excepción es cuando se llega por elección popular, elección colegiada, nombramiento ordinario o sea de libre nombramiento y remoción o se firma contrato de trabajo como trabajador oficial, es decir, contractualmente y otra modalidad es cuando el particular presta transitoriamente sus servicios al Estado, sin una vinculación permanente como detallaremos adelante

Formas de Vinculación con el Estado.

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SERVIDORES PÚBLICOS

Sin vínculo laboral Con vínculo laboral

-Auxiliares de la administración

-Miembros juntas, consejos, comisiones.

Supernumerarios

Algunos miembros corporaciones públicas: concejos municipales, distritales, miembros J.A.L.

-Congresistas-Diputados

-Empleados Públicos

Trabajadores Oficiales

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SERVIDORES PÚBLICOS SIN VÍNCULO LABORAL

CONCEJALES Art. 312.CP modif A.L. Nro.2-02- art .4.Arts.65 a 68 L.136-94, modif arts. 20, 58 L.617 -00

MIEMBROS J.A.L Art. 119 L. 136-94, modif art. 23 L. 617-00

EDILES DISTRITO CAPITAL Art. 72 D.L 1421-93, modif art 59 L. 617-00

AUXILIARES ADMON:-Labores ocasionales, temporales, obligatorias.-Miembros Juntas, Consejos, comisiones.

Art. 2 D.L. 2400-68Art. 4 D.R. 1950-73Arts 79 y 89 L 489-98, entre otros.

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SERVIDORES PÚBLICOS CON VINCULO LABORAL

CLASE SERVIDOR PUBLICO

NORMAS APLICABLES

Congresistas Art.187 y 150-19 C.PLeyes 4 y 5 de 1992D.1359-93- D.1293-94

Diputados Art. 299 C.P. modif A.L. Nro. 01-96Arts 54 a 56 DL 1222-86Art. 28 L 617 -00

Supernumerarios Art. 83 D.L 1042-78

Empleados y Trabajadores SERVIDORES PÚBLICOS

Vinculación • Carrera Administrativa• Libre nombramiento

Requisitos• Idoneidad• Condiciones de ley• Concurso de meritos• No estar incurso en causales de inhabilidad o

incompatibilidad

• Elección• Provisional

Normatividad aplicable al régimen de los servidores públicos

Ley 4 de 1913, ley 10 de 1934, Ley 165 de 1938, primera ley de carrera administrativa, Decreto 2350 de 1940, Ley 6 de 1945, Decreto 2127 de 1945, Ley 19 de 1958, creo la ESAP, Ley 65 de 1967, Decreto 2400 de 1968, Decreto 3074 de 1968, Decreto 3135 de 1968, Decreto 1848 de 1969, Decreto 1950 de 1973, Decreto 1045 de 1978, Ley 61 de 1987, Ley 27 de 1992, Ley 100 de 1993, Decreto 1295 de 1994, Ley 443 de 1998, Ley 599 de 2000 o código penal, Ley 790 de 2002, PRAP, Ley 909 de 2004.

Cada estudiante debe consultar la norma y resaltar lo pertinente al tema de la función pública

Empleado público

Tienen vinculación legal y reglamentaria con la administración, son nombrados mediante acto administrativo, se deben posesionar y el régimen legal esta previamente definido en la ley; las controversias laborales, las resuelve la jurisdicción contencioso administrativa y el derecho público.

Quienes son empleados públicos?Los que prestan sus servicios en:Ministerios, departamentos administrativos,

superintendencias y unidades administrativas especiales y en Establecimientos públicos, salvo que sean obras civiles y de construcción.

Empresas industriales y comerciales del Estado en actividades de dirección y confianza de acuerdo a los estatutos.

Sociedades de economía mixta con capital público igual o superior al 90% en actividades de dirección y confianza de acuerdo a los estatutos. Arts. 38 y 97 ley 489/98

Entidades de carácter especial, en cuyas normas se les de tal carácter. Ley 182 de 1995.

Trabajador oficial

Son las personas naturales que prestan sus servicios a organismos administrativos, encargados de la construcción y mantenimiento en obras públicas, o que desarrollan una actividad empresarial, industrial comercial o de interés oficial.

No cumplen funciones administrativas

Trabajador OficialLos rige la misma normatividad de los empleados públicos, el decreto

3135 de 1968, el decreto 1848 de 1968, el decreto 1950 de 1973, el decreto 1042 de 1978, la ley 909 de 2004 y la ley 489 de 1998.

Los trabajadores oficiales, se vinculan a la administración mediante contrato de trabajo y por este hecho se rigen por el derecho laboral común, como si fueran trabajadores particulares.

La firma del contrato de trabajo, representa ventajas para ellos: Pueden discutir las condiciones del contrato por medio de pliego de peticiones y generar convenciones colectivas; la competencia para conocer controversias laborales es de los jueces laborales, según el régimen laboral contenido en la ley 6 de 1945, en el código sustantivo de trabajo y para el régimen prestacional se rigen por normas de derecho público especiales, el decreto 3135 de 1968, el decreto 1848 de 1968, ley 12 de 1977 y la ley 100 de 1993.

Quienes son trabajadores oficiales?

Los que prestan sus servicios en:Ministerios, departamentos administrativos,

superintendencias y unidades administrativas especiales y en Establecimientos públicos, en labores civiles y de construcción y sostenimiento de OOPP.

Empresas industriales y comerciales del Estado salvo en actividades de dirección y confianza de acuerdo a los estatutos.

Sociedades de economía mixta con capital público igual o superior al 90% en actividades diferentes de dirección y confianza de acuerdo a los estatutos. Arts. 38 y 97 ley 489/98

Los trabajadores de Sociedades de economía mixta con capital público inferior al 90%, presentan dificultades:

Para la CSJ son trabajadores particulares y para el Consejo de estado son trabajadores oficiales si la SEM tiene entre el 50% y 90% de capital público, menos del 50% son trabajadores particulares.

Quienes son trabajadores oficiales?

Otros servidores públicos

• Miembros de corporaciones de elección popular.• Miembros de corporaciones de elección

colegiada.• Contratistas del Estado.• Auxiliares de la Justicia.• Miembros de Juntas, Consejos administrativos o

comisiones.• Supernumerarios.• Particulares que ejercen funciones públicas.

Miembros de corporaciones de elección popular

Son personas que ocupan cargos de elección popular por un periodo determinado, en el congreso nacional, las asambleas departamentales, los concejos municipales y las juntas administradoras locales.

Son el Fiscal General de la Nación, el Procurador General de la Nación, el Defensor del Pueblo, el Contralor General de la Nación, los Magistrados de las cortes.

Miembros de corporaciones de elección colegiada

Contratistas del Estado

Son diferentes a los servidores públicos de la administración y a los trabajadores oficiales que firman un contrato de trabajo. Su vinculación es temporal y es intuito personae, es decir, en razón a las calidades profesionales del contratista individual o colectivo, pues puede contratar una persona jurídica. Puede ser contrato para cumplir una labor de construcción o puede ser un CAPS, Contrato Administrativo de Prestación de Servicios.

No se rigen por el régimen laboral, sino por la ley y los

reglamentos y por las clausulas del contrato, por ejemplo las contenidas en la ley 80 de 1993.

Miembros de Juntas, Consejos administrativos o comisiones.

• Son los representantes del gobierno o de las comunidades en las juntas directivas de entidades u organismos de la estructura administrativa y organizacional del Estado, generalmente del sector descentralizado. Se rigen por el decreto 2400 de 1968, decreto 1959 de 1973, ley 489 de 1998, art. 74 y 89.

Auxiliares de la Administración: Prestan servicios ocasionales a la administración

pública, como es el caso de los peritos, jurados de votación, entre otros. No son servidores públicos.

Personas destinadas a suplir vacancias temporales, su función y desempeño es precario.Art. 83 decreto 1042 de 1978.

Supernumerarios:

Particulares que ejercen funciones públicas

Funciones públicas a personas naturales o jurídicas

Por medio de acto administrativo, convenio y por un periodo determinado.

No son empleados públicos.Servicios temporales.No están sujetos al régimen laboral sino al de los

contratos administrativos.

Capacitación de los empleados públicos.

El logro de la eficiencia de la administración pública requiere de la capacitación de sus servidores, cuyos objetivos son los de contribuir al mejoramiento institucional y de recurso humano, incrementando los conocimientos, fomentando la ética en la prestación del servicio público y preparando permanentemente a los empleados oficiales.

Los servidores del estado necesitan personal no solamente idóneo sino educado para la superación personal, la participación activa y la potenciación de sus capacidades en el beneficio del servidor administrativo.

Estímulos a los servidores públicos Con base en las recomendaciones del departamento

administrativo de la función pública, el gobierno nacional concederá anualmente estímulos a los servidores públicos que se hayan desempeñado a cabalidad y distinguido por su rendimiento laboral, su eficiencia, creatividad y mérito en el cumplimiento de sus funciones.

La finalidad de los estímulos se dirige a garantizar una buena y eficaz gestión institucional, en desempeño productivo de los empleados oficiales y la recompensa de la excelente labor pública. Los estímulos se fundamenten, principalmente, en la humanización del trabajo, la justicia y la motivación del empleado, puesto que crean la conciencia de reconocimiento del buen rendimiento laboral e institucional.

Creación, fusión y supresión del empleo público.

Al congreso compete determinar la estructura de la administración Nacional, crear, suprimir o fusionar entidades del orden Nacional, señalando sus objetivos y su distribución orgánica, fijando el régimen salarial y prestacional de los empleados públicos y regulando las prestaciones mínimas de los trabajadores oficiales. Estas competencias las adelanta el congreso mediante leyes que armonizan la administración, habilitan las funciones institucionales, sistematizan los empleos con sus categorías y niveles, que comprenden las diferentes remuneraciones y los requerimientos de las prestaciones sociales.

Al gobierno le corresponde crear, fusionar y suprimir los empleos que demande la administración y asignar sus dotaciones en monumentos conforme a la ley. Lo cual quiere significar que estas facultades gubernamentales son regladas y no discrecionales, puesto que el ejecutivo deberá subordinarse a las disposiciones del legislador sobre la materia y al control presupuestal, que le prohíbe adquirir obligaciones que excedan el monto global de apropiaciones iniciales, indicado para el respectivo servicio,

Sin embargo, el gobierno, como autoridad ejecutiva, manifiesta las facultades de creación, orientación, modificación y eliminación del empleo, limitada solamente por la reglamentación legal, que impide la extralimitación y el ejercicio autónomo del poder.

Retiro del cargo.

Por declaratoria de insubsistencia, por renuncia, adquirir derechos pensionales por edad o por invalidez, por edad de retiro forzoso, por destitución, fallo disciplinario, por declaratoria de vacancia, por abandono del cargo, revocatoria del nombramiento. Su retiro solo se produce por causas legales y una vez agotado el debido proceso según el caso.

Gracias