TRATAMIENTO JURISPRUDENCIAL DE LA CORTE CONSTITUCIONAL

SOBRE LOS REQUISITOS PARA EJERCER EL DERECHO A LA MUERTE

DIGNA (EUTANASIA) EN COLOMBIA

JOSÉ NELSON AARON MONSALVO

ANGIE XIMENA SUAREZ DUNCAN

UNIVERSIDAD DE SANTANDER UDES

FACULTAD DE CIENCIAS SOCIALES, POLÍTICAS Y HUMANIDADES

PROGRAMA DE DERECHO

VALLEDUPAR

2019

TRATAMIENTO JURISPRUDENCIAL DE LA CORTE CONSTITUCIONAL

SOBRE LOS REQUISITOS PARA EJERCER EL DERECHO A LA MUERTE

DIGNA (EUTANASIA) EN COLOMBIA

Trabajo de grado presentado para optar al título de Abogado

JOSÉ NELSON AARON MONSALVO

ANGIE XIMENA SUAREZ DUNCAN

Director

OLMER ENRIQUE CAMELO CÁRDENAS

UNIVERSIDAD DE SANTANDER UDES

FACULTAD DE CIENCIAS SOCIALES, POLÍTICAS Y HUMANIDADES

PROGRAMA DE DERECHO

VALLEDUPAR

2019

DEDICATORIA

Dedicamos este logro principalmente a Dios por brindarnos la sabiduría necesaria

para alcanzarlo. A nuestros padres, familiares y amigos quienes fueron un motor y

han estado ahí brindándonos su apoyo incondicional, por su cariño, comprensión y

motivación constante en este proceso.

AGRADECIMIENTOS

Agradecemos a la Universidad de Santander UDES, Sede Valledupar; por

brindarnos la oportunidad de ser parte de esta familia.

A todo el cuerpo docente quienes transmitieron sus conocimientos para formarnos

como buenos profesionales.

A nuestros compañeros, de los cuales quedaron muchas anécdotas y grandes

amistades.

Muchas Gracias.

CONTENIDO

Pág.

RESUMEN 8

ABSTRACT 9

INTRODUCCIÓN 10

CAPITULO I. PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN 12

1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA 12

1.1.1 Pregunta problema 14

1.2 JUSTIFICACIÓN 14

1.3 OBJETIVOS 15

1.3.1 General 15

1.3.2 Específicos 15

CAPITULO II. ENFOQUE METODOLÓGICO 16

2.1 ENFOQUE 16

2.2 ALCANCE 17

2.3 MÉTODO 17

2.4 FUENTES Y TÉCNICAS DE INVESTIGACIÓN 18

CAPITULO III. EL CONCEPTO DE EUTANASIA 19

3.1 ANTECEDENTES 19

3.2 CONCEPTOS RELACIONADOS 22

CAPITULO IV. ANTECEDENTES 32

4.1 ESTADO DEL ARTE 32

CAPITULO V. ANÁLISIS DE DERECHO COMPARADO DEL TRATAMIENTO

DE LA EUTANASIA EN EUROPA 38

5.1 HOLANDA 38

5.2 BÉLGICA 40

5.3 SUIZA 42

5.4 ALEMANIA 44

CAPITULO VI. REQUISITOS JURISPRUDENCIALES PARA EJERCER EL

DERECHO A LA MUERTE DIGNA (EUTANASIA) POR ADULTOS EN

COLOMBIA 45

6.1 CONSIDERACIONES GENERALES 45

6.2 LINEAMIENTOS JURISPRUDENCIALES SOBRE LA MUERTE DIGNA 49

6.3 REQUISITOS ESTABLECIDOS PARA EJERCER EL DERECHO A LA

MUERTE DIGNA EN COLOMBIA (ADULTOS) 61

CONCLUSIONES 68

RECOMENDACIONES 73

RESUMEN Título: Tratamiento jurisprudencial de la Corte Constitucional sobre los requisitos

para ejercer el derecho a la muerte digna (eutanasia) en Colombia

Autores: Angie Ximena Suarez Duncan, José Nelson Aaron Monsalvo. Palabras claves: Eutanasia – Dignidad humana – Vida – Enfermedad terminal – Homicidio por piedad – Voluntad. Descripción: El debate sobre derecho a la muerte digna en nuestro país se ha tornado popular y controversial desde que la corte constitucional despenalizo la eutanasia, debido a una demanda de inconstitucionalidad al tipo penal homicidio por piedad; tal polémica se fundamenta en que esta afecta directamente la vida, la dignidad humana, la autonomía personal y la salud; todos derechos fundamentales. Por tal razón es importante conocer el concepto de muerte digna (eutanasia), sus variaciones epistemológicas y otras alternativas a esta práctica, para evitar confusiones y comprenderla desde una perspectiva más universal; lo que implica necesariamente el estudio histórico y el análisis comparativo con algunos países (europeos) en los que ya existen legislaciones sobre el tema, permitiendo así que las interpretaciones que se hagan sobre la realidad colombiana se vean desarrolladas por conceptos más amplios. En relación con la evolución jurisprudencial en manos de la corte constitucional, se toman en consideración además de las demandas de inconstitucionalidad, las demandas de tutela; puesto que es gracias a las providencias de la corporación que este derecho puede ejercerse plenamente en Colombia, pues los requisitos y algunos procedimientos que permiten su aplicación se fijaron jurisprudencialmente; lo que genera el reconocimiento de la muerte digna como derecho humano fundamental. Todo lo anterior desarrollado bajo un enfoque cualitativo y descriptivo; pues la observación y análisis de los datos recolectados permitió especificar las características y requisitos que la corte estableció para ejercer el derecho, que gracias a la hermenéutica jurídica resulto en un estudio que entiende a la muerte digna como parte de un ordenamiento jurídico.

ABSTRACT

Title: Jurisprudential treatment of the Constitutional Court on the requirements to exercise the right to a dignified death (euthanasia) in Colombia Authores: Angie Ximena Suarez Duncan, José Nelson Aaron Monsalvo. Key words: Euthanasia – Human dignity – Life – Terminal disease – Homicide for mercy – Will. Description: The debate on the right to dignified death in our country has become popular and controversial since the constitutional court decriminalized euthanasia, consequently to a claim of unconstitutionality to the type homicide for mercy; such controversy is based on the fact that it directly affects life, human dignity, personal autonomy and health; all fundamental rights. For this reason it is important to know the concept of dignified death (euthanasia), his epistemological variations and other alternatives to this practice, to avoid confusion and understand it from a more universal perspective; which necessarily implies the historical study and the comparative analysis with some (European) countries in which there are already legislations on the subject, thus allowing the interpretations that are made about the Colombian reality to be developed by broader concepts. Related to the jurisprudential evolution in the hands of the constitutional court, In addition to the unconstitutionality lawsuits, the claims for tutelage are taken into consideration; since it is thanks to the resolution of the corporation that this right can be exercised fully in Colombia, because the requirements and some procedures that allow its application were established jurisprudentially; causing the recognition of dignified death as a fundamental human right. All the above developed under a qualitative and descriptive approach; because the observation and analysis of the data collected allowed us to specify the characteristics and requirements that the court established to exercise the right, which thanks to legal hermeneutics resulted in a study that understands dignified death as part of a legal system.

INTRODUCCIÓN

El estado colombiano al constituirse como un estado social de derecho pone al

hombre como centro y como principal beneficiario y ejecutor de derechos, en

especial unos derechos mínimos fundamentales que garantizan la vida y la dignidad

humana.

Este ejercicio y goce de derechos respalda el querer constitucional de velar por el

cumplimiento de los derechos humanos fundamentales y de permitirle al hombre

decidir sobre sí mismo, hasta donde sus derechos así lo permitan.

Uno de los grandes pilares constitucionales es la dignidad humana, entendida como

ese principio innato con el que todo ser humano nace, que lo nutre de identidad,

decisión, calidad de vida, su trascendencia en la sociedad y en su núcleo familiar;

el cual se conecta directamente con derechos fundamentales como la vida, la salud,

el libre desarrollo de la personalidad; pues todos en conexidad tienen un mismo fin,

que es el del sostenimiento de una vida en armonía tanto en la sociedad como en

la familia y en lo personal.

El tema de la eutanasia ha sido un tema controversial en el país, pues a pesar de

que no está regulado constitucionalmente (pues tiene relación directa con derechos

fundamentales) ha sido direccionado y permitido por medio de la jurisprudencia

constitucional, de manera Inter partes en los fallos de acciones de tutelas y erga

omnes en las sentencias de constitucionalidad debido a las acciones públicas de

inconstitucionalidad.

Todas estas providencias judiciales de la corte constitucional han suplido el vacío

jurídico que el congreso de la república ha omitido regular, pues desde la sentencia

C-237/1997 la corte constitucional exhorto al legislador para que regulara el tema;

solicitud que hasta la fecha se ha incumplido.

Este proceder de la corte se ha llevado a diferentes direcciones desde el punto de

vista de los diferentes sectores de la sociedad colombiana, pues, así como muchos

la aprueban otros no, ocasionado así que la discusión por el tema siempre se

mantenga, y que seguirá así hasta que en congreso en su facultad de legislar y por

vía de acto legislativo regule en derecho a morir dignamente.

Es por esto se hace necesario tener una visión amplia del tema, conociendo los

antecedentes tanto nacionales como internacionales, así como también observando

cómo se ejerce este derecho en otras legislaciones, que procedimientos realizan,

los requisitos que exigen y demás exigencias que restringen el acceso a este

derecho; para así poder determinar qué posición ha tomado la corte constitucional

en sus fallos y establecer una línea evolutiva jurisprudencial para determinar cómo

ha cambiado y como estos cambios se han realizado en pro del desarrollo correcto

de los derechos humanos fundamentales.

12

CAPITULO I. PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN

1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

La eutanasia tomada como el derecho a morir dignamente, ha sido un tema de gran

controversia en la historia, así como lo es en la actualidad; dependiendo pues de

las concepciones sobre la vida, la muerte y la dignidad que las diferentes corrientes

de pensamiento puedan aplicar a dicho concepto; es por tal razón que se ha

conceptualizado, regulado y aplicado de diversas formas en diferentes sociedades.

Desde la constituyente de 1991 Colombia paso de ser un estado de derecho a ser

un estado social de derecho, es decir, que el estado dejo de ser absoluto y que el

centro de este es el hombre, cambio que obliga al estado a garantizar la efectiva

ejecución y protección de derechos fundamentales tales como la vida, la salud y la

dignidad humana, entre otros, que de manera suficiente asegure mínimos de

derechos para los habitantes del país.

Esta nueva concepción de estado y de hombre ha suscitado amplios debates sobre

la vida y la muerte, temas como el aborto y la eutanasia (entre otros) se han

mantenido tanto presentes como controversiales en la actualidad colombiana;

dichas polémicas han conseguido la regulación de estos, ya sea por medio del

legislador (congreso de la república) o gracias a las intervenciones de la corte

constitucional vía jurisprudencial.

En el caso particular de la eutanasia nos encontramos con que la jurisprudencia

constitucional es la que ha regulado la materia, pues a falta de pronunciamiento del

legislador la corte se ha visto obligada a crear nuevo derecho y de alguna forma

reglamentar dicha práctica; cuyo fundamento es el fallo de constitucionalidad C-

239/1997 en la cual la corporación declarara la exequibilidad del artículo 326 del

13

decreto 100 de 1980 "Homicidio por piedad. El que matare a otro por piedad, para

poner fin a intensos sufrimientos provenientes de lesión corporal o enfermedad

grave o incurable, incurrirá en prisión de seis meses a tres años"1 (Código Penal

vigente en esa época), advirtiendo que no habrá responsabilidad para el médico

que la practique, siempre y cuando el sujeto pasivo de la acción (el enfermo

terminal) haya expresado voluntaria y libremente su decisión.

Asimismo, la corte exhorta al legislador para que con brevedad y “conforme a los

principios constitucionales y a elementales consideraciones de humanidad, regule

el tema de la muerte digna”2; petición que hasta el momento ha sido omitida por el

congreso de la república, restringiendo así la debida aplicación de la eutanasia o

muerte digna, puesto que a falta de normatividad vigente, debe recurrirse a la

jurisprudencia para tutelar su ejecución; además es importante acotar que en dicha

sentencia la corporación le da una categoría de fundamental al derecho a morir

dignamente en correspondencia con el derecho a la vida, expresándolo así, “El

derecho fundamental a vivir en forma digna implica entonces el derecho a morir

dignamente, pues condenar a una persona a prolongar por un tiempo escaso su

existencia, cuando no lo desea y padece profundas aflicciones, equivale no sólo a

un trato cruel e inhumano, prohibido por la Carta, sino a una anulación de su

dignidad y de su autonomía como sujeto moral.”3 lo que implica su regulación por

medio de una ley estatutaria.

De manera similar la misma corporación en sentencia T-970/2014 falla en contra de

una EPS que se negó a realizar el procedimiento de eutanasia a una paciente que

cumplía con todos los requisitos y criterios plasmados en la precitada providencia;

alegando que a pesar de la ausencia de legislación sobre el tema, existía el

precedente constitucional, el cual en casos de vacíos jurídicos, se tiene como

1 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-239-1997. M.P. Carlos Gaviria Diaz. p. 8. 2 Ibíd, p. 23 3 Ibíd, p. 21.

14

normatividad vigente e igualmente que en la sentencia anterior exhorta al congreso

de la República a regular el derecho fundamental a morir dignamente.

A causa de esta falta de legislación, la corte se ha pronunciado en varias

oportunidades sobre el tema, en sentencias de constitucionalidad y en sentencias

de tutela; lo que permite realizar el análisis de la evolución que ha tenido el tema a

través del tiempo en el país y así poder determinar cuál es tratamiento que esta

corporación le ha dado y por lo tanto determinar cuáles son los criterios de

aplicación y ejecución del derecho.

1.1.1 Pregunta problema

¿Cuál ha sido la evolución jurisprudencial de los requisitos para la aplicación de la

eutanasia en adultos establecidos por la corte constitucional?

1.2 JUSTIFICACIÓN

La presente investigación surge de la necesidad de conocer el tratamiento de la

corte constitucional al tema de la eutanasia a través de tiempo en el país,

identificando las ideologías y conceptos aplicados, las situaciones en concreto que

han desarrollado y las consecuencias que acarrearían tales decisiones en razón a

la declaratoria de constitucionalidad o no, así como a quienes interpusieron las

acciones de tutela.

Así, poder determinar las posiciones que ha tenido el cuerpo colegiado respecto del

tema y establecer las posibles variaciones que pudieran existir en las decisiones.

Lo anterior en aras de entender los pronunciamientos de la corte desde el punto de

vista epistemológico y de establecer una línea temporal desde la entrada en

vigencia de la constitución de 1991 donde se garantizan unos mínimos de derechos

fundamentales para las personas, tales como la dignidad y la autonomía personal.

15

También se hace necesario comprender como se desarrolla en otras legislaciones

esta práctica, la forma en que se encuentran regulada, los efectos que tiene en los

pacientes, su entorno y en la sociedad como tal; para de tal forma poder establecer

una estimación o un acercamiento a lo que sucedería en nuestro país con la

reglamentación legal de la misma.

De tal forma se pretenderá determinar cuál de las modalidades de la eutanasia es

la más aceptada y cuál es la más controversial, en base al estudio comparativo;

para inferir cual sería la más optima en la sociedad colombiana considerando

aspectos religiosos, éticos y sociales.

Todo con la finalidad de comprender cual es la teoría imperante en la corte y cuales

efectos se han dado en el país gracias a los pronunciamientos jurisprudenciales.

1.3 OBJETIVOS

1.3.1 General

Determinar el tratamiento jurisprudencial de la Corte Constitucional sobre los

requisitos para ejercer el derecho a la muerte digna por adultos en Colombia

1.3.2 Específicos

• Indicar conceptos de eutanasia.

• Realizar un análisis comparado de la reglamentación de la eutanasia en Europa.

• Establecer los requisitos jurisprudenciales para ejercer el derecho a la muerte

digna (eutanasia) por adultos en Colombia.

16

CAPITULO II. ENFOQUE METODOLÓGICO

2.1 ENFOQUE

La sistemática investigativa que se emplea es eminentemente cualitativa, pues se

fundamenta en informaciones basadas en la observación natural de

comportamientos para su posterior interpretación y en el significado que tales

experiencias tienen en los sujetos que hacen parte de ella, considerando los

aspectos culturales, sociales e ideológicos que aportan a la conformación del

conocimiento.

El enfoque cualitativo puede concebirse como un conjunto de prácticas

interpretativas que hacen al mundo “visible”, lo transforman y convierten en una

serie de representaciones en forma de observaciones, anotaciones, grabaciones y

documentos.4

Una de sus características principales, es que este enfoque se basa en métodos de

recolección de datos no estandarizados ni completamente predeterminados. No se

efectúa una medición numérica, por lo cual el análisis no es estadístico. La

recolección de los datos consiste en obtener las perspectivas y puntos de vista de

los participantes (sus emociones, prioridades, experiencias, significados y otros

aspectos subjetivos). También resulta de interés las interacciones entre individuos,

grupos y colectividades.5

4 HERNANDEZ SAMPIERI, Roberto; FERNANDEZ COLLADO, Carlos y BAPTISTA LUCIO, María del pilar. Metodología de la investigación. 2006. p. 10. 5 Ibíd, p. 9

17

2.2 ALCANCE

“Los estudios descriptivos buscan especificar las propiedades, las características y

los perfiles de personas, grupos, comunidades o cualquier otro fenómeno que se

someta a un análisis”6

Al realizar la descripción del tratamiento jurisprudencial de la corte constitucional de

la eutanasia, se pretenderán describir las tendencias de esta corporación, en sus

decisiones, “únicamente pretenden medir o recoger información de manera

independiente o conjunta sobre los conceptos o las variables a las que se refieren.”7

2.3 MÉTODO

El método por aplicar en la presente investigación es la hermenéutica jurídica,

consistente en la interpretación de bibliografías, originario del griego hermēneutikós,

que a su vez proviene de Hermes Έρµῆς “era el mensajero de los dioses quien

estaba encargado de llevar y traer anuncios y profecías a los hombres.”8

Este método “posibilita entender los significados del objeto que se estudia a partir

de una triple perspectiva: a) la del fenómeno en sí mismo; b) la de su engarce

sistémico-estructural con una totalidad mayor, y c) la de su interconexión con el

contexto histórico-social en el que se desenvuelve”9

6 Ibíd, p. 80. 7 Ibíd, p. 80 8 GONZÁLEZ HERNÁNDEZ, Andrés Felipe. Hermenéutica jurídica de la competencia en Colombia: Estudio de la Cláusula de Prohibición General del artículo 7 de la Ley 256 de 1996. 2008. p.22. 9 VILLABELLA ARMENGOL, Carlos Manuel. Los métodos en la investigación jurídica, algunas precisiones. México. 2015. p. 24.

18

2.4 FUENTES Y TÉCNICAS DE INVESTIGACIÓN

La Información secundaria “Es aquella que el investigador recoge a partir de

investigaciones ya hechas por otros investigadores con propósitos diferentes”10

La información ya existe antes del planteamiento de la hipótesis y generalmente no

se tiene contacto directo con el objeto de estudio.

10 GALLARDO DE PARAZA, Yolanda y MORENO GARZON, Adonay. Aprender a investigar. Bogotá. 1987. p. 28.

19

CAPITULO III. EL CONCEPTO DE EUTANASIA

3.1 ANTECEDENTES

De la palabra eutanasia se tiene su primera aparición en el año 1605, gracias a

“Francis Bacon quien, en su inclinación por las palabras y su versatilidad como

escritor, impulsó la composición de un vocabulario jurídico sin fabricar “Definiciones

exactas” con el fin de permitir un margen amplio para su interpretación.”11

“En su ensayo “The Proficience and Advancement of Learning” considero que el

médico no sólo debe restaurar la salud, sino mitigar el dolor, así cuando conduce a

la cura, como cuando es útil a un suave tránsito a la muerte.”12

Sin embargo, anterior a esta expresión Sócrates “en el siglo V a.C. atribuyó a

Asclepio (considerado dios de la Medicina en su época) la tesis de no prolongar la

vida de aquellas personas enfermas, cuyos cuerpos se encontraban quebrantados

de salud, al considerar que estos individuos no eran de utilidad para la Polis

(Estado).”13

En cuanto a su práctica se refiere, los principales hechos relacionados

a esta datan de las aldeas primitivas donde se implementaban

diferentes mecanismos para ayudar a morir a quien lo solicitaba. En

los años 370 a 300 a.C. se respaldaba la idea de suicidio asistido,

dado que se consideraban actos de valentía, donde la persona

tomaba la decisión de fallecer, antes de extender sus sufrimientos o

11 DELGADO ROJAS, Elkin Javier. Eutanasia en Colombia: una mirada hacia la nueva legislación. Barranquilla. 2016. p. 3 12 CARPIZO, Jorge y VALADÉS, Diego. Derechos humanos, aborto y eutanasia. México. 2018. p.81 13 DELGADO. Op. Cit., p.3.

20

dificultades que impedían continuar con su vida normal. Estos últimos,

disminuyeron por la acogida que tuvo el cristianismo al darle prioridad

a la vida, sin importar los sufrimientos que la persona pudiese estar

pasando; se pensaba que aquellos individuos requerían una atención

especial por su condición14.

A finales del siglo XIX comenzó a utilizarse el término de una manera diferente y

con mayor frecuencia para describir el siguiente escenario: “poner fin; es decir,

acabar de manera deliberada con la vida de un enfermo terminal. Los nazis, durante

la segunda guerra mundial llamaron “eutanasia” a su programa de genocidio lo cual

contribuyo a que se tergiversara aún más el sentido y significado del término.”15

En el año 1920, “el psiquiatra Alfred Hoche y el jurista Karl Binding publicaron un

folleto titulado: “La autorización de la destrucción de la vida que no merece la pena

vivirse. Forma y dimensión”, en donde se le da una nueva significación al termino

de eutanasia, pues sería la evolución del concepto de “higiene racial” un enfoque

inicial sobre la salud pública en la Alemania de 1933, el cual sustituyo a su vez el

concepto de “higiene social”.”16

Antes de dicha publicación, Hoche interesado en la criminología y la psiquiatría

forense, hacia el año 1912 “había afirmado que los enfermos mentales eran una

carga para el Estado y que suponían un gran coste para la ciudadanía.

Declaraciones que en tiempos de prosperidad no generaron la violencia que

posterior a la época de bonanzas, resulto como el colapso de Alemania en 1918.”17

14 Ibíd, p. 3. 15 MAESTRE CUELLO, María Clara y ROMERO MARUN, Ivonne. Eutanasia: un asunto de cuidado intensivo. Bogotá. 2001. p. 30-31. 16 CUENCA T, José A. Entorno social, eutanasia y suicidio asistido: una propuesta intuitiva. 2007. p. 18. 17 Ibíd, p. 18.

21

Concepto que se popularizo en torno a la situación económica social

que tuvo lugar por la Primera Guerra Mundial, entre 1914 y 1918, unos

70.000 pacientes murieron en manicomios y clínicas alemanas como

consecuencia de tratamientos inadecuados, haciendo esto que ese tipo

de muerte y en esos lugares parecieran “normales” y que suponían un

beneficio económico. Asimismo, se consideró un desastre que los más

fuertes de la generación hubieran perdido la vida en la guerra y que los

enfermos -en cambio- sobrevivían, consideración que le da mayor

solemnidad a la tesis expuesta por Binding y Hoche, defendiendo la

matanza de los “seres carga o lastre”, y se insinuaba que no se podía

justificar los gastos de la atención médica18.

Cuando Adolf obtiene el poder en 1939, “ordena iniciar el programa Aktion T4, el

cual debido a su ilegalidad se llevó a cabo de manera discreta y en lugares alejados

de centros urbanos, y que consistía en autorizar el exterminio de –inicialmente- unos

70.000 enfermos mentales y otras personas que no reuniesen las características

genotípicas y fenotípicas”19, asesinando así, a título de eutanasia personas con

alteraciones patológicas, individuos minusválidos, enfermos mentales, veteranos de

guerra y ancianos considerados gastos innecesarios para el Estado.

Lo anterior, impulso la creación de estatutos para la aceptación de la eutanasia en

otros países, “Reino Unido e Irlanda del Norte en 1950 propusieron la práctica de la

eutanasia voluntaria en la Cámara de los Lores; en Inglaterra a finales de los 60 se

expuso en el Parlamento El Voluntary Eutanasia Bill (Proyecto de Ley eutanasia

voluntaria)”20.

18 Ibíd, p. 18-19. 19 CAMPOS PEREZ, María Paz. Eutanasia y Nazismo. 2013-2014. p.3. 20 DELGADO. Op. Cit., p.4.

22

Pero fue en la década de los 70 cuando la eutanasia tuvo gran acogimiento, puesto

que se dio “la aceptación de la carta de derechos de los enfermos por la Asociación

Americana de Hospitales, al igual que el fallo que se dio en Holanda en 1973 donde

se instauraron cuatro requisitos básicos para la práctica de la eutanasia, dieron paso

al despliegue de este procedimiento. Por ejemplo, Francia presentó su proyecto de

ley en 1978, seguido de España en 1988 y fue en 1993 cuando por primera vez se

despenaliza la eutanasia en Holanda”21

Mas recientemente y en Colombia la corte constitucional trata por primera vez el

derecho de eutanasia en la sentencia C-239/1997, en la cual determina la

corporación que el delito de homicidio por piedad, no constituirá responsabilidad

para el médico tratante cuando exista previa petición del paciente terminal; puesto

que es un deber del estado garantizar la vida digna de todas las personas, y que el

concepto de vida digna incluye implícitamente el de muerte digna.

3.2 CONCEPTOS RELACIONADOS

Eutanasia: Del latín científico euthanasia, y este del griego εὐθανασία euthanasía

“muerte dulce”.22

“Intervención deliberada para poner fin a la vida de un paciente sin perspectiva de

cura. Muerte sin sufrimiento físico.”23

“En sentido general se relaciona la eutanasia con la finalización de la vida de una

persona que sufre en grado sumo y de forma irreversible, ante cuya situación otro

sujeto ataje la vida y en ocasiones a petición de esta.”24

21 DELGADO. Op. Cit., p.4-5. 22 REAL ACADEMIA ESPAÑOLA. 2018. 23 ibid. 24 MARIN GAMEZ, José Ángel. Reflexiones sobre la eutanasia: una cuestión pendiente del derecho constitucional a la vida. 1998. p. 4.

23

En términos jurídicos, podría denominarse la eutanasia como el derecho a morir

dignamente, reconociéndolo como parte de la vida digna, con el único objetivo de

terminar con la existencia del ser, que pasa por condiciones de salud precarias, con

intensos dolores y sufrimientos a causa de una enfermedad terminal e incurable,

para el cual se necesita de la intervención de un sujeto activo calificado (médico

tratante) para realizarla y se requiere la manifestación expresa e inequívoca de la

voluntad del sujeto pasivo (paciente terminal).

Un último significado, “ligado a una ética sana considera que eutanasia es toda

actuación que tiene por objeto causar la muerte a un ser humano para evitarle

sufrimientos, bien a petición de este, bien por considerar que su vida carece de la

calidad mínima para que merezca el calificativo de digna.”25

Por otro lado, la eutanasia como un derecho se constituye de unos elementos que

la configuran, tales como la motivación del sujeto activo, la cual debe ser

únicamente la de terminar con los padecimientos insoportables por los que pasa el

sujeto pasivo en razón a su enfermedad terminal o incurable; un segundo elemento

es su objetivo, que este sea la muerte y no el mejoramiento o el sostenimiento de la

persona que se encuentra en ese estado y un último elemento para su configuración

es que se realice a petición de parte, puesto que solo el sujeto pasivo puede decidir

si quiere terminar con su vida, además dicha petición debe manifestarse

expresamente y con anterioridad a el estado terminal, para que esta no esté viciada

de fuerza o error.

En nuestro ordenamiento jurídico y en consecuencia con lo dispuesto por la corte

constitucional, se pueden implementar tanto la eutanasia activa como la pasiva,

según el caso concreto y la voluntad expresa del paciente terminal.

25 Ibíd, p. 41

24

“La Eutanasia activa es aquella en la que se despliega una actividad adecuada

dirigida directamente a causar la muerte, mientras que la eutanasia pasiva también

conocida como negativa o por omisión, si la muerte se causa omitiendo el prestar a

la persona los medios necesarios para mantener la vida.”26

Vida: Como derecho fundamental se encuentra consagrado en el artículo 11 de la

constitución política colombiana así “el derecho a la vida es inviolable, no habrá

pena de muerte”27

Debe considerar el derecho a la vida “como el de más alta jerarquía de todos los

bienes jurídicos tutelados por el estado colombiano, dentro del ordenamiento

jurídico constituye individualmente el reconocimiento y la efectividad de un valor

esencial como la vida humana, es el “esencial entre los esenciales”, toda vez que

ningún otro derecho puede ejercerse desligándose de aquel.”28

En sentencia SU-111/1997, la corte constitucional determino que “la protección de

este derecho comprendía básicamente la prohibición absoluta dirigida al Estado y a

los particulares de disponer de la vida humana y, por consiguiente, supone para

éstos el deber positivo de asegurar que el respeto a la vida física sea el presupuesto

constitutivo esencial de la comunidad.”29

También dispone que la protección de este derecho tiene carácter de valor superior

en la Constitución Política y que “el Estado como organización política de la

sociedad adquiere sentido cuando, además de asegurar la intangibilidad de la vida

y la libertad, se ocupa de establecer las bases de orden material y jurídico para que

ellas sean posibles y su goce sea general.”30

26 CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C-239-1997. M.P. Carlos Gaviria Diaz. p. 43 27 Constitución política de Colombia, articulo 11. 28 OLANO GARCIA, Hernán Alejandro. Constitución política de Colombia. 2011. p. 41. 29 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia SU-111/1997. M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz. p. 16. 30 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia SU-111/1997. M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz. p. 16.

25

Calidad de vida: “La calidad de vida es la percepción que tienen las personas de

que sus necesidades están siendo satisfechas, o bien que se les están negando

oportunidades de alcanzar la felicidad y la autorrealización con independencia de

su estado de salud, o de las condiciones sociales económicas.31

Vida digna: ha dispuesto en sentencia T-444/1999 la corte constitucional que

el derecho constitucional fundamental a la vida no significa la simple

posibilidad de existir sin tener en cuenta las condiciones en que ello se

haga, sino que, por el contrario, supone la garantía de una existencia

digna, que implica para el individuo la mayor posibilidad de despliegue

de sus facultades corporales y espirituales, de manera que cualquier

circunstancia que impida el desarrollo normal de la persona, siendo

evitable de alguna manera, compromete el derecho consagrado en el

artículo 11 de la Constitución. Así, no solamente aquellas actuaciones

u omisiones que conducen a la extinción de la persona como tal, o que

la ponen en peligro de desaparecer son contrarias a la

referida disposición superior, sino también todas las circunstancias que

incomodan su existencia hasta el punto de hacerla insoportable32.

En consonancia con lo anterior y teniendo en cuenta que la muerte es parte de la

vida; se instituye a la muerte digna como un derecho derivado de la vida digna, cuyo

titular seria aquella persona que este padeciendo por culpa de una enfermedad

terminal o incurable sufrimientos e intensos dolores; pues el enfermo terminal, tiene

conocimiento de que no puede ser curado y decidirse por la eutanasia significa que

prefiere morir en las condiciones que el escoge a vivir muchos años en condiciones

indignas.

31 TORRES NAVARRO, Tonantzin Guadalupe. El derecho a la eutanasia: una perspectiva global de los derechos que asisten a pacientes en etapa terminal y su análisis en México. 2015. p. 27. 32 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T-444-1999. M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz. p. 2.

26

Por lo anterior a expresado la corte que el derecho fundamental a vivir dignamente

constituye igualmente el derecho a morir con dignidad, “pues condenar a una

persona a prolongar por un tiempo escaso su existencia, cuando no lo desea y

padece profundas aflicciones, equivale no sólo a un trato cruel e inhumano,

prohibido por la Carta (CP art.12), sino a una anulación de su dignidad y de su

autonomía como sujeto moral. La persona quedaría reducida a un instrumento para

la preservación de la vida como valor abstracto.”33

Dignidad humana: “originaria del latín dignĭtas, se puede definir la dignidad como el

ser de la persona, pues es la trascendencia que tiene un individuo en su actuar, de

acuerdo con los fines que su propia naturaleza singular, irrepetible y espiritual le

indique.”34

Sobre esto se pronunció también JUAN XXIII, que en su carta encíclica PACEM IN

TERRIS “Sobre la paz entre todos los pueblos que ha de fundarse

en la verdad, la justicia, el amor y la libertad”35 declaro que la dignidad de la persona

humana requiere, además, que el hombre, en sus actividades, proceda por propia

iniciativa y libremente. Por lo cual, tratándose de la convivencia civil, debe respetar los

derechos, cumplir las obligaciones y prestar su colaboración a los demás en una

multitud de obras, principalmente en virtud de determinaciones personales. De esta

manera, cada cual ha de actuar por su propia decisión, convencimiento y

responsabilidad, y no movido por la coacción o por presiones que la mayoría de las

veces provienen de fuera.

“Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de República

unitaria, descentralizada, con autonomía de sus entidades territoriales, democrática,

participativa y pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y

33 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-239-1997. M.P. Carlos Gaviria Diaz. p. 21. 34 OLANO. Op. Cit., p. 9. 35 Juan XXIII. Carta encíclica. PACEM IN TERRIS. 1963. p. 2.

27

la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del interés general”36

es lo dispuesto en el artículo primero constitucional de Colombia, donde se expresa

que la dignidad humana es la base del ordenamiento jurídico colombiano, que además

figura como un fin estatal, que debe ser protegido y garantizado por este.

En sentencia C-143/2015 la corte atribuye dicha consagración a “la teoría iusfilosófica

de origen kantiano según la cual toda persona tiene un valor inherente a su propia

condición humana que es su dignidad, la cual la hace ser no un medio, un instrumento

para la consecución de diversos fines, sino un fin en sí mismo; es decir que cada

individuo es un fin por sí mismo, puesto que contiene valores morales, libre y

autónomo que no puede ser equiparado en el mundo de lo material.”37

De igual forma la corporación en la precitada providencia determino tres aspectos que

caracterizan la protección de la dignidad humana: en principio se debe entender como

““vivir como quiera” es decir, con la autonomía o la posibilidad de diseñar un plan vital,

en segunda instancia constituye el “vivir bien” lo que significa la existencia de unas

condiciones materiales concretas y por ultimo está el “vivir sin humillaciones” que

comprende derechos intangibles como la integridad física y moral.”38

En concordancia con lo anterior, consideran que la dignidad humana tiene naturaleza

de “derecho fundamental, que implica la correlatividad entre la facultad de exigir su

realización en los ámbitos a los que atañe y el deber de propiciarlos; la tiene como

principio puesto que es una de las bases que origino el estado social de derecho y

como valor, toda vez que representa un ideal de corrección al que tiende el Estado y

que le corresponde preservar”39; que además no puede limitarse a otros derechos bajo

ningún argumento y en ninguna circunstancia pues tiene el carácter de absoluto.

36 Constitución política de Colombia, articulo 1. 37 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-143-2015. M.P. Luis Ernesto Vargas Silva. p. 17. 38 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T-881-2002. M.P Eduardo Montealegre Lynett. Citado por CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C-143-2015. M.P. Luis Ernesto Vargas Silva. p. 14. 39 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-143-2015. M.P. Luis Ernesto Vargas Silva. p. 18.

28

Libre desarrollo de la personalidad: establecido como un derecho fundamental en

la carta política colombiana se tiene que “todas las personas tienen derecho al libre

desarrollo se su personalidad sin más limitaciones que las que imponen los derechos

de los demás y el orden jurídico”40

La jurisprudencia constitucional dispone que el núcleo esencial de este derecho

protege la libertad general de acción, vinculada estrechamente con el principio de

dignidad humana; es un derecho de estatus activo que exige el despliegue de las

capacidades individuales, sin restricciones ajenas no autorizadas por el ordenamiento

jurídico. Se configura una vulneración de este derecho cuando a la persona se le

impide, de forma arbitraria, alcanzar o perseguir aspiraciones legítimas de vida o

valorar y escoger libremente las circunstancias que dan sentido a su existencia.41

Por esto, para que restricciones a este derecho sean legitimas se requiere un

fundamento jurídico constitucional; es decir, no basta que el derecho de otras

personas o la facultad de la autoridad se basen en normas jurídicas válidas, sino

que en la necesaria ponderación valorativa se respete la jerarquía constitucional del

derecho fundamental mencionado.42

Enfermedad terminal: para definir un estado de enfermedad terminal deben

concurrir las siguientes características; “Presencia de una enfermedad avanzada,

progresiva, incurable, Falta de posibilidades razonables de respuesta al tratamiento

específico, Presencia de numerosos problemas o síntomas intensos, múltiples,

multifactoriales y cambiantes, Gran impacto emocional en paciente, familia y equipo

terapéutico, muy relacionado con la presencia, explícita o no, de la muerte,

Pronóstico de vida inferior a 6 meses.”43

40 Constitución política de Colombia, articulo 16. 41 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T-532-1992, M.P Eduardo Cifuentes Muñoz. p. 9-10 42 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T-532-1992, M.P Eduardo Cifuentes Muñoz. p. 10 43 SOCIEDAD ESPAÑOLA DE CUIDAOS PALIATIVOS. 2014.

29

Es necesario aclarar que existen acciones con características similares a la

eutanasia, por lo cual es menester diferenciarlas, entre ellas resaltan.

Cuidados o medicina paliativos: “Los cuidados paliativos constituyen un

planteamiento que mejora la calidad de vida de los pacientes y sus allegados

cuando afrontan problemas inherentes a una enfermedad potencialmente mortal.

Previenen y alivian el sufrimiento a través de la identificación temprana, la

evaluación y el tratamiento correctos del dolor y otros problemas, sean estos de

orden físico, psicosocial o espiritual.44

Distanasia: también conocida como enseñamiento terapéutico y es todo lo

contrario a la eutanasia, “consiste en retrasar la muerte todo lo posible, utilizando

para ellos todos los medios ordinarios o extraordinarios al alcance, así sean estos

proporcionados o no, y aunque esto signifique causar dolores o padecimientos a

una persona cuya muerte de todas maneras es inminente.”45

Homicidio por piedad: regulado por el código penal colombiano artículo 106 “El

que matare a otro por piedad, para poner fin a intensos sufrimientos provenientes

de lesión corporal o enfermedad grave e incurable, incurrirá en prisión de dieciséis

(16) a cincuenta y cuatro (54) meses”46

Quien incurra en esta conducta “obra con un claro sentido altruista, y es esa

motivación la que ha llevado al legislador a crear un tipo autónomo, al cual atribuye

una pena considerablemente menor a la prevista para el delito de homicidio simple

o agravado.”47, decisión que no ignora el derecho a la vida, toda vez que el acto

continua siendo antijuridico, “pero en consideración al aspecto subjetivo la sanción

44 ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA SALUD. 2017 45 MAESTRE y ROMERO. Op. Cit., p. 29. 46 Código penal colombiano, articulo 106. 47 CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C-239-1997. M.P. Carlos Gaviria Diaz. p. 8.

30

es menor, lo que se traduce en respeto por el principio de culpabilidad, derivado de

la adopción de un derecho penal del acto.”48

En este sentido, para que se impute este delito, “es necesario que se presenten

además los elementos objetivos exigidos por el tipo penal, a saber, que el sujeto

pasivo tenga intensos sufrimientos derivados de lesión corporal o enfermedad grave

o incurable.”49

Se debe aclarar que no se configura homicidio por piedad cuando se

mata a una persona que no atraviesa por padecimientos intensos a

causas de enfermedades terminales e incurables, aun cuando el sujeto

activo invoque razones de piedad; esos casos constituyen homicidio

simple o agravado, pues la muerte es el producto del sentimiento

egoísta del victimario, que anula una existencia, porque a su juicio no

tiene ningún valor; es decir, el sujeto activo mata porque no reconoce

dignidad alguna en su víctima, a diferencia que en el homicidio por

piedad, el sujeto activo no mata por desdén hacia el otro sino por

sentimientos totalmente opuestos, dado que considera a la víctima

como una persona con igual dignidad y derechos, pero que se

encuentra en una situación tal de sufrimiento, que la muerte puede ser

vista como un acto de compasión y misericordia; dicha diferenciación

es la que permite que en el Estado Social de Derecho las penas

guarden una razonable proporcionalidad con el grado de culpabilidad

del acto, y no sólo con la gravedad material y objetiva de la lesión al

bien jurídico50.

48 CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C-239-1997. M.P. Carlos Gaviria Diaz. p. 15. 49 CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C-239-1997. M.P. Carlos Gaviria Diaz. p. 16. 50 CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C-239-1997. M.P. Carlos Gaviria Diaz. p. 16.

31

Esto puede resumirse en que “la determinación de la pena se mitiga en razón a la

equidad, puesto que, al existir la imputabilidad al sujeto activo, se puede tratar su

motivación misericordiosa equitativamente respecto del homicidio simple, en vista

de que este actúa ante el sufrimiento ajeno y procura aliviarlo provocándole la

muerte.”51

51 FERREIRA DELGADO, Francisco José. Derecho penal especial. 2006. p. 64.

32

CAPITULO IV. ANTECEDENTES

4.1 ESTADO DEL ARTE

Ha sido amplio el estudio que se ha desarrollado a nivel nacional sobre la eutanasia,

pues como se ha mencionado con anterioridad es un tema controversial, las

investigaciones realizadas han expuesto, además del común denominador que es

la obligación del estado en legislar sobre la materia, diferentes conclusiones, que

generan aún más controversia o que permiten unificar criterios doctrinales.

- El estudio desarrollado por María Maestre e Ivonne Romero en su trabajo de grado

Eutanasia: un asunto de cuidado intensivo es una crítica muy particular,

a pesar de estar en favor de la practica en casos específicos, formulan

una alternativa que sugiere un acompañamiento psicológico y

emocional a pacientes terminales, alegando que muchos de ellos le

temen más al abandono que a la muerte, otorgándoles así a los

pacientes una forma digna de enfrentar la muerte, junto a sus familias,

amigos y cuidadores; ejercicio denominado cuidado paliativo,

consistente en ofrecer una calidad de cuidado, más que cantidad de

años para los pacientes, toda vez que se reconoce que es imposible

una cura o un control a largo plazo de la enfermedad 52

Afirman igualmente que “los cuidados paliativos reducirían costos de atención a

esos pacientes en los hospitales, ya que dichos cuidados permitirían la oportunidad

de morir en casa, junto a su entorno familiar y con el debido acompañamiento

médico que puedan necesitar; y lo que proponen es ampliar la cobertura pues según

las estadísticas menos del 1% de los beneficiarios puede acogerse a estos”53; no

52 MAESTRE y ROMERO. Op. Cit., p. 199. 53 MAESTRE y ROMERO. Op. Cit., p. 200.

33

obstante, reconocen que la eutanasia podrá aplicarse solo en casos en los que el

paciente “no tenga ninguna posibilidad de vida y se le estén suministrando

medicamentos o aparatos que solo prologuen su agonía, eso que se le está

prolongando no es una vida digna, sino el dolor que padece”54

- La eutanasia: el derecho a la vida relativizado en razón de la dignidad humana

y la autonomía personal por Nick Ronnie Barbosa Gómez, en principio define la

eutanasia como “el cese deliberado de la vida de un individuo en orden a prevenir

posteriores sufrimientos.”55

De manera muy sintetizada toca el tema de la religión, afirma que a pesar de estar

en el siglo XXI el poderío de la iglesia y su impacto en la sociedad tiene

consecuencias en las declaraciones que puedan tener las personas de esa

sociedad, y lo confirma exponiendo un aparte de la Carta Encíclica del fallecido

Papa Juan Pablo II, la cual establece “De acuerdo con el Magisterio de mis

Predecesores y en comunión con los Obispos de la Iglesia Católica, confirmo que

la eutanasia es una grave violación de la Ley de Dios, en cuanto eliminación

deliberada y moralmente inaceptable de una persona humana. Esta doctrina se

fundamenta en la ley natural y en la Palabra de Dios escrita; es transmitida por la

Tradición de la Iglesia y enseñada por el Magisterio ordinario y universal.”56 Es decir

que desaprueba totalmente la practica de la eutanasia por ir en contra de vivir y

pretender el morir.

Concluye que lo preferible es dejar en la autonomía de la persona afectada la

decisión de disponer sobre su vida, más allá de aspectos religioso y morales que

puedan tener quienes están en su entorno, ”pues al fin y al cabo es la persona en

ese estado, la única que entiende y vive la situación; por lo cual dispone que no es

54 MAESTRE y ROMERO. Op. Cit., p. 196. 55 BARBOSA GÓMEZ, Nick Ronnie. La eutanasia: el derecho a la vida relativizado debido a la dignidad humana y la autonomía personal. p. 3. 56 Ibíd, p. 3.

34

inconstitucional la eutanasia, pero que si lo sería la violación a la libertad y

autonomía de decisión impuesta sobre los pacientes terminales que cumpliendo con

los requisitos, optaran por practicarse la eutanasia.”57

- Reflexiones acerca de la eutanasia en Colombia por Juliana María Mendoza

Villa y Luis Andrés Herrera Morales, en este articulo los autores realizan un análisis

sobre los cuidados paliativos y la eutanasia, y de los problemas que estos enfrentan.

Sobre los cuidados paliativos en nuestro país, afirman que atraviesan una situación

deplorable, “Según el Índice de Calidad de Muerte, elaborado por la Unidad de

Inteligencia de la revista The Economist, obtenemos un puntaje de 26,7% en el

escalafón mundial de cuidados paliativos, ocupando el puesto 68 de 80

participantes”58

Dicha debilidad las resumen en “la falta de acción por parte del gobierno respecto

de políticas sanitarias, en la insuficiencia de personal especializado en el tema, la

falta de formación humanista profesional, los impedimentos económicos de las

familias y los pacientes y la incapacidad educativa o en autonomía de tomar

decisiones y mantenerse en ellas.”59

Reconocen que los cuidados paliativos no serían ineludibles, pues existirán

situaciones concretas en las que este acompañamiento no será suficiente para

dignificar el estado en que se encuentran los pacientes, por lo que habrá lugar a la

eutanasia si es solicitada por ellos.

Infieren entonces que la reconocer la eutanasia como una alternativa legal en

procesos de muerte digna es asegurar la pluralidad moral y la autonomía de los

pacientes y que “si bien no debe considerase un sustituto de los cuidados paliativos,

57 Ibíd, p.5. 58 MENDOZA VILLA, Juliana María y HERRERA MORALES, Luis Andrés. Reflexiones acerca de la eutanasia en Colombia. 2016. p. 4. 59 Ibíd, p. 4,

35

es un integrante más entre las diferentes opciones del final de la vida. Sin embargo,

Colombia está aún lejos de ser un escenario apropiado, y es una tarea de todos

construirlo. Estado, sociedad y academia deben resolver las falencias en la atención

de los pacientes terminales. Ello allegaría justicia y calidad al sistema sanitario.”60

- La eutanasia en Colombia desde una perspectiva bioética por Manuel José

Hurtado Medina. El autor realiza una reflexión de la eutanasia desde el punto de

vista holístico; refiere que debe entenderse esta sin la exclusividad de los aspectos

médicos y técnicos, pues debe tenerse en cuenta el trámite que ha tenido que surtir

el paciente para llegar hasta ahí luego de haber tomado su decisión, “el proceso de

la enfermedad, los aspectos del entorno familiar, sentimental, económico y

cotidiano, pues cada realidad es única, cada caso en concreto es único, de tal forma

que debe existir para el paciente completa libertad, independencia y autonomía en

la decisión, además del respeto por la manifestación voluntaria de ellos o de sus

familias pues el cumplimiento de esta manifestación es un derecho para los

pacientes y un deber para los médicos.”61

Precisamente el autor determina que “el derecho a elegir es lo que debe primar ante

estas situaciones, ya que desde la perspectiva de un enfermo terminal la eutanasia

debe ser vista como la conclusión lógica de una serie de decisiones al comparar

entre los costos y beneficios de continuar viviendo y como la respuesta a una seria

deterioración de la calidad de vida”62 ejerciendo así la autonomía, la libertad y la

voluntad de los pacientes, enseguida expone que a pesar de que el proceso de la

muerte es doloroso, quienes soliciten el procedimiento deberán prepararse, y que

dicha preparación recaerá sobre el médico, quien está obligado a entregar al

paciente y a las familias “una clara explicación de cómo la enfermedad no tiene

solución y que los esfuerzos ya no se dirigirán al intento de prolongación de la vida,

60 Ibíd, p. 5. 61 HURTADO MEDINA, Manuel José. La eutanasia en Colombia desde una perspectiva bioética. 2016. p. 1. 62 Ibíd, p.1.

36

sino que dada la irreversibilidad o la imposibilidad de recuperación, toda la energía

se enfocará a proporcionar al paciente la mejor calidad de muerte posible”63

- La despenalización de la eutanasia en Colombia: contexto, bases y críticas,

por Eduardo Díaz Amado. “La despenalización de la eutanasia en Colombia se dio

a partir de la ya mencionada Sentencia C-239 de 1997 de la Corte Constitucional,

que fue el resultado del cambio jurídico, social y político que significo la constitución

de 1991”64, donde se pasa a un estado social de derecho, alejado del credo católico

y de las concepción totalmente conservadoras, para pasar a un estado pluralista y

garantista de derechos humanos fundamentales y de mecanismos y autoridades

creados para salvaguardar y garantizar dichos derechos y garantías; tales como la

acción de tutela, para proteger los derechos fundamentales y la creación de la corte

constitucional, organismo investido de la obligación de salvaguardar la constitución

y protegerla como norma de normas en el ordenamiento jurídico colombiano. La

corte en dicha sentencia “basó su decisión en los principios constitucionales de

dignidad humana, respeto por la autonomía y solidaridad”65 principios que con

anterioridad a la nueva constitución no se tenían en cuenta o no se les trataba como

eje central en decisiones juridiciales.

“Algunos magistrados y diversos sectores de la sociedad se opusieron a la

sentencia argumentando, tanto desde posiciones religiosas como no religiosas, la

inviolabilidad de la vida, la moral mayoritaria del país y la extralimitación de la Corte

Constitucional en su sentencia. Para otros ha sido un triunfo del respeto a los

derechos civiles e individuales”66 opiniones que no solo pertenecen a los

magistrados sino también a la sociedad en general, pues a la falta de norma

aplicable, la reglamentación de la práctica es meramente jurisprudencial y no legal,

63 Ibíd, p. 2. 64 DIAZ AMADO, Eduardo. La despenalización de la eutanasia en Colombia: contexto, bases y críticas. 2017. p. 14. 65 Ibíd, p. 14. 66 Ibíd, p. 14.

37

pues, aunque el ministerio de salud (cumpliendo órdenes de la corte) determinara

algunos aspectos sustanciales y otros aspectos procedimentales y de trámite para

acceder a la práctica, aún existe el debate.

38

CAPITULO V. ANÁLISIS DE DERECHO COMPARADO DEL TRATAMIENTO DE

LA EUTANASIA EN EUROPA

5.1 HOLANDA

Holanda fue el primer país del mundo que regulo la eutanasia en el año 2002,

mediante la Ley de comprobación de la terminación de la vida a petición propia y

del auxilio al suicidio; entendiendo la petición propia como la eutanasia, dicha ley

modifico los artículos 293 y 294 del código penal en ese país.

Inicia la ley defiendo algunos conceptos entre los cuales resalta el de” Auxilio al

suicidio; consistente en ayudar deliberadamente a una persona a suicidarse o

facilitarle los medios necesarios a tal fin, tal y como se recoge en el artículo 294,

párrafo segundo, segunda frase, del Código Penal.”67

“Artículo 293: 1. El que quitare la vida a otra persona, según el deseo expreso y

serio de la misma, será castigado con pena de prisión de hasta doce años o con

una pena de multa de la categoría quinta.”68

“2. El supuesto al que se refiere el párrafo 1 no será punible en el caso de que haya

sido cometido por un médico que haya cumplido con los requisitos de cuidado

recogidos en el artículo 2 de la Ley sobre comprobación de la terminación de la vida

a petición propia y del auxilio al suicidio, y se lo haya comunicado al forense

municipal conforme al artículo 7, párrafo segundo de la Ley Reguladora de los

Funerales.”69

67 ANDRUET, Armando S. Ley holandesa de ‘terminación de la vida a petición propia’ nuestra consideración acerca de la eutanasia. 2001. p. 4. 68 Ibíd, p. 30. 69 Ibíd, p. 30.

39

Dicha ley tiene tres elementos fundamentadores, el primero es que la petición sea

del paciente, “la segunda que dicha petición sea expresión de la voluntad de este y

por último que esta sea de carácter racional”70.

Asimismo, “se necesita que un médico externo, que no esté involucrado con el caso

en concreto de un parte, indicando que es posible acceder a la petición del paciente;

que, de ser positivo, autoriza al médico tratante a aplicarla.”71

Determinando así que la acción no será sancionada cuando cumpla con los

requisitos expuestos, liberando así de responsabilidad al médico que la ejecuta.

Seguidamente en el artículo 294 se realiza la diferenciación de la acción anterior

entendida como eutanasia y la del suicidio asistido de la siguiente manera.

“Artículo 294. 1. El que de forma intencionada indujere a otro para que se suicide

será, en caso de que el suicidio se produzca, castigado con una pena de prisión de

hasta tres años o con una pena de multa de la categoría cuarta.”72

2. El que de forma intencionada prestare auxilio a otro para que se suicide o le

facilitare los medios necesarios para ese fin, será, en caso de que se produzca el

suicidio, castigado con una pena de prisión de hasta tres años o con una pena de

multa de la categoría cuarta. Se aplicará por analogía el artículo 293, párrafo

segundo.”73

Comparando los dos artículos es clara la diferencia existente entre los tipos penales

y la variación en las sanciones que cada uno tiene; pues en el primero de ellos tiene

70 GUAIRACAJA CÁRDENAS, Adriana Raquel. Proyecto de legalización de la eutanasia, por la protección al derecho a la vida digna, en la legislación ecuatoriana. 2011. p 35. 71 ibid. p, 35. 72 ANDRUET. Op. Cit., p. 30. 73 Ibíd, p.30.

40

como verbo rector “quitare”, es decir que el sujeto activo lo que hace es despojar de

vida a la persona; matarla; mientras que en el segundo articulo el verbo rector es

“indujere”, que significa motivar o provocar que la otra persona cometa suicidio.

También toca la ley la parte de la eutanasia en menores de edad y quienes se en

encuentren en incapacidad de hablar con el médico tratante, en cuanto a los

menores “sólo podrán tomar la decisión de morir cuando alcancen entre 16 y 17

años y la opinión de sus padres será tenida en cuenta, mientras que los que tengan

entre 12 y 16 años solo se tomara el consentimiento de los padres; y en referencia

a los enfermos que se encuentren en coma o incapacitados para expresar su

voluntad, se consideraran las peticiones escritas de eutanasia, por ejemplo las de

un testamento.”74

5.2 BÉLGICA

“La ley belga de la eutanasia entra en vigor el 22 de septiembre de 2002, el

parlamento de ese país la había aprobado en mayo de ese mismo año.”75

Una primera apreciación que se le hace a esta ley es que, a diferencia de la ley

holandesa, esta no trata el tema del suicidio asistido que continúa tipificado en la

legislación penal en ese país.

El artículo 2 de dicha ley define a “la eutanasia como el acto, practicado por un

tercero, que pone intencionalmente fin a la vida de una persona a petición suya”76,

aclarando que el tercero es el medico que realiza la acción; que puede ser el médico

tratante u otro, y como dispone el artículo 14 “si el primero de estos no desea

74 El País. La ley sobre la eutanasia entra en vigor en Holanda con el 85% de la población a favor. 2002. 75 LORDA, Pablo Simón y BARRIO CANTALEJO, Inés M. La eutanasia en Bélgica. 2012. p. 9. 76 ASOCIACIÓN FEDERAL DERECHO A MORIR DIGNAMENTE. ley de la eutanasia el Bélgica, Traducción por DMD, p. 1.

41

realizarla, pues la manifestación de la voluntad del paciente no es vinculante para

este”77, es decir que el medico no está en obligación de realizar el procedimiento y

si se niega deberá expresarlo al paciente y ceder el historial de salud a un galeno

que si ejecute la voluntad del paciente.

Es requisito, para que el medico no tenga responsabilidad penal que el paciente

“sea mayor de edad o menor emancipado, capaz y consciente en el momento de

manifestar la petición; pues esta debe ser voluntaria, razonada y reiterada, excluida

de presiones externas; asimismo el diagnóstico del paciente debe certificar que no

hay pronóstico de recuperación y también, el padecimiento físico o psíquico

constante e insoportable, causante de sufrimientos sin posibilidad de alivio que

resulte de afecciones accidentales o patológicas graves e incurables.”78

Asimismo, se determinan unas obligaciones para el medico consistentes en

“informar al paciente periódicamente sobre el estado en que se encuentra, aclararle

las posibles alternativas terapéuticas y los efectos de las mismas, entablar

consensualmente que no hay más alternativas que la eutanasia, verificar que la

petición sea totalmente producto de la voluntad del paciente, certificar el

padecimiento como permanente y también consultar con otro médico sobre el caso

en concreto, así como con el equipo médico y de enfermeros”79, para así infórmale

al paciente los resultados de dichas consultas.

Una particularidad de esta ley, es que se encarga de regular las llamadas

“declaraciones anticipadas” (Articulo 4), pues la norma “faculta a los mayores de

edad o a los menores emancipados y capaces en nombrar a un o varias personas

de confianza para que en tal caso de pasar por un caso de inconciencia o no poder

expresar su voluntad de manera razonada para que sea esta persona quien solicite

77 Ibíd, p. 6 78 Ibíd, p. 1. 79 LORDA y BARRIO. Op. Cit., p. 10.

42

la eutanasia para el paciente, dicha declaración debe realizarse por escrito y con

testigos presentes”80 ; cabe aclarar que ni el médico tratante, el consultado y el

equipo médico habitual pueden ser tenidos en cuenta como personas de confianza.

Dicha declaración anticipada debe tener mínimo cinco años anteriores a la situación.

En cuanto a su control, la ley estipula en el artículo 6 una Comisión Federal de

Control y de Evaluación, “integrada por 16 miembros, designados en atención a sus

conocimientos y a su experiencia. Ocho de ellos son doctores en medicina, de los

cuales la mitad deben ser profesores universitarios; otros cuatro deben ser

profesores universitarios de derecho y los cuatro restantes son personas

relacionadas con organizaciones involucradas en los problemas de los enfermos

terminales o crónicos.”81

Por último, la ley indica que la muerte por motivo de eutanasia, “se considera muerte

natural (artículo 15), determinación direccionada a temas procesales en materia

sucesoria y contractual.”82.

“Se trata de una diferencia importante con relación a la legislación holandesa, sobre

todo por las implicaciones que tienen algunas cláusulas de los seguros de vida, que

eximen a las aseguradoras del pago, total o parcial de la suma convenida, cuando

el deceso se debe a la voluntad del contratante.”83

5.3 SUIZA

En Suiza la eutanasia continúa penalizada, el contraste con Holanda es, que no es

necesario referir la asistencia de un médico. “Esta sólo se exigirá en el caso de que

80 ASOCIACIÓN FEDERAL DERECHO A MORIR DIGNAMENTE. Op. Cit., p. 2. 81 CARPIZO y VALADÉS. Op. Cit., p.93. 82 ASOCIACIÓN FEDERAL DERECHO A MORIR DIGNAMENTE. Op. Cit., p. 6. 83 CARPIZO y VALADÉS. Op. Cit., p.93.

43

sea necesaria para asegurar el control correcto de la prescripción, y no porque se

considere que la ayuda al suicido sea una función de la medicina.84

El Artículo 114 del código penal suizo tipifica el delito de “Muerte a solicitud de la

víctima como aquel en el que una persona, movida por un motivo honorable, en

particular el de piedad, dé la muerte a otra que la haya solicitado de una manera

seria e insistente; acto que será castigado con una pena privativa de la libertad de

un máximo de tres años o de una sanción pecuniaria”85; aclarando que no es

necesario, que el acto lo realice un médico y también expresa que no debe existir

motivaciones personales o económicas en la comisión del mismo; puesto que si

este es el estímulo, incurrirá en el delito de Incitación y asistencia para el suicidio

(artículo 115), el cual dispone que “el sujeto movido por motivo egoísta, que incite

a una persona al suicidio o le preste asistencia para suicidarse, y el suicidio se

consuma o intente, será castiga do con una pena privativa de la libertad de un

máximo de cinco años o de una sanción pecuniaria”86, aumentando el legislador la

pena en este último.

En Suiza se ha popularizado el tema de la eutanasia, debido que cuenta con tres

organizaciones voluntarias apoyan a personas que piden la ayuda al suicidio: “EXIT,

que actúa en los lugares de habla germánica e italiana; AMD, en las zonas

francesas; y DIGNITAS, para las personas extranjeras que vayan a Suiza para

recibir ayuda al suicidio. EXIT ha pasado de asistir 30 casos en el año 1993 a un

centenar actualmente; DIGNITAS declaró tres casos el año 2000, 37 en 2001, 52

en 2002 y 91 en 2003.”87

84 SANCHEZ, C de Miguel y LOPEZ ROMERO, A. Eutanasia y suicidio asistido: conceptos generales, situación legal en Europa, Oregón y Australia (I). 2006. p.7. 85 CARPIZO y VALADÉS. Op. Cit., p. 106. 86 CARPIZO y VALADÉS. Op. Cit., p. 106. 87 SANCHEZ y LOPEZ. Op. Cit., p.7.

44

5.4 ALEMANIA

En Alemania, la eutanasia está penalizada, sin embargo, algunas conductas

tendientes en ayuda al suicidio no; es un tema realmente sensible, pues debe

tenerse en cuenta que la eutanasia fue parte de las políticas públicas

implementadas por el gobierno nazi que resulto en el holocausto, pues “más de

200.000 personas con discapacidades físicas y mentales fueron asesinadas a título

de esta.”88

“El Código Penal alemán sólo castiga el homicidio a petición, o sea, la conducta de

aquel que, a petición del paciente, pone fin a su vida de forma directa; pero no, por

ejemplo, la de aquel que le proporciona los medios para hacerlo.”89 No obstante,

dicha conducta no es aceptada propiamente por la sociedad alemana y

particularmente en profesionales de la salud, por lo cual facilitar los medios para el

suicidio no es una acción bien recibida o normalizada en ese país, tanto así que “el

hecho de que el legislador alemán no haya penalizado nunca la colaboración al

suicidio no es fruto de un debate social ni de una deliberación que haya conducido

a una iniciativa legislativa en este sentido.”90

88 La Nación. Alemania aprueba la eutanasia por 'causas altruistas'. 2015 89 SANCHEZ y LOPEZ. Op. Cit., p.7. 90 SANCHEZ y LOPEZ. Op. Cit., p.7.

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CAPITULO VI. REQUISITOS JURISPRUDENCIALES PARA EJERCER EL

DERECHO A LA MUERTE DIGNA (EUTANASIA) POR ADULTOS EN

COLOMBIA

6.1 CONSIDERACIONES GENERALES

Antes de describir los pronunciamientos de la corporación sobre el derecho a la

muerte digna, es necesario en primera instancia entender el cambio estructural del

control constitucional a la luz de la constitución de 1991, que desde su vigencia ha

propendido por tener al hombre como centro del estado y garantizarle efectivamente

unos mínimos vitales (derechos fundamentales) que lo sostengan como tal.

Esta protección de derechos humanos deviene del cambio político y generacional

de una Colombia con un estado de derecho (1886) a un estado social de derecho

(1991), donde se categorizan como inalienables, inajenables e imprescriptibles un

conjunto de derechos llamados fundamentales; considerados como tal por la

estrecha relación que tienen con la vida y la dignidad.

Así entonces tenemos como ejemplos el derecho a la vida, la salud, la igualdad, la

autonomía personal, la libertad, la participación política, el debido proceso y los

demás contenidos en la carta superior del articulo 11 al 41; los cuales dan

cumplimiento a lo establecido en el preámbulo constitucional y en los principios que

rigen la carta, donde se decreta el estado social de derecho, la democracia

representativa y participativa como sistema político que por objetivo tienen el

servicio a la comunidad, la prosperidad, la participación, la protección y el

reconocimiento de todo el pueblo sin discriminación y de los principios del derecho

internacional que sean ratificados. (Artículos 1,2,3,5,7,8,9)

46

Gracias a esto se han podido garantizar derechos que en vigencia de la constitución

anterior hubieran sido negados, incluso ni siquiera discutidos; casos como el aborto,

derechos de minorías y comunidades y el tema en cuestión (eutanasia) no gozaban

de ninguna protección normativa y los relacionados directamente con el derecho a

la vida que se consideraba absoluto, no se admitían contradicción; pues tales

derechos (como el aborto legal y la muerte digna) vulnerarían el derecho a la vida;

pues no se realizaba el análisis de ponderación con los demás derechos y principios

implicados en ello.

Estos nuevos derechos a su vez han sido reconocidos por la corte constitucional

gracias a la acción ciudadana, algunos mediante la acción pública de

inconstitucionalidad y otros vía acción de tutela; para lo cual está facultada este

órgano jurisdiccional a la luz del articulo 241 superior en el que se le confía la

salvaguarda de la misma; como norma superior con integridad; en particular, los

numerales 4 y 9, pues se refieren a la función de decidir sobre las demandas de

inconstitucionalidad presentadas en contra de las leyes por su contenido material o

sus procedimientos y sobre la revisión de fallos de la acción de tutela que la ley

determine respectivamente.

Razones por las cuales para comprender cual es el significado de los fallos de la

corte constitucional sobre la muerte digna como una doctrina, como un precedente;

primero se debe conocer a fondo cuales han sido los aspectos que en razón a los

derechos y principios fundamentales han tomado una categoría de superior gracias

a lo que es conocido como bloque de constitucionalidad.

El bloque de constitucionalidad está constituido por normatividad, reglas y principios

jurídicos contenidos en disposiciones internacionales tendientes a la protección y

promoción de los derechos humanos, que al ser ratificados por el estado colombiano

se convierten en derecho interno, con la categoría de normas constitucionales.

47

A la luz de la constitución nacional entendemos que se reconoce la existencia del

bloque de constitucionalidad, pues se hace alusión a este en 6 artículos

constitucionales.

El primer momento donde se alude es en el artículo 9 respecto de las relaciones

exteriores del estado, las cuales de “se fundamentan en la soberanía nacional, en

el respeto por la autodeterminación de los pueblos y en el reconocimiento de los

principios del derecho internacional aceptados por Colombia”91

Luego el artículo 53 sobre el estatuto del trabajo, dispone en su inciso tercero que

“Los convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados hacen parte de

la legislación interna”92 ratificando la inclusión del derecho al trabajo en el bloque de

constitucionalidad.

Aparece entonces el artículo 93 que en sus dos primeros incisos expresa que “Los

tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los

derechos humanos y que prohíben su limitación en los estados de excepción,

prevalecen en el orden interno. Los derechos y deberes consagrados en esta Carta

se interpretarán de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos

humanos ratificados por Colombia.”93 Reconociendo que dichas disposiciones

configuran una autolimitación constitucional, pues somete al estado, incluso en

estados de excepción a garantizar el ejercicio de los derechos humanos con

regularidad.

En consonancia el artículo 94 establece que “la enunciación de los derechos y

garantías contenidos en la Constitución y en los convenios internacionales vigentes,

no debe entenderse como negación de otros que, siendo inherentes a la persona

91 Constitución política de Colombia. Artículo 9. 92 Ibíd, articulo 53. 93 Ibíd, articulo 93.

48

humana, no figuren expresamente en ellos”94; es decir, que merecen la misma

protección y garantía los derechos fundamentales que no estén contenidos en la

constitución o en los convenios internacionales, disposición que apoya el derecho a

la muerte digna, constitucionalizándolo, pues a pesar de no hallarse en la norma,

debe garantizarse toda vez que es inherente a la persona.

Mas adelante el artículo 101 (incisos 1 y 2) determina sobre el territorio “Los límites

de Colombia son los establecidos por los tratados internacionales aprobados por el

congreso, debidamente ratificados por el presidente de la república (…)”

expresando además que estos solo podrán modificarse en razón a “(…) tratados

aprobados por el Congreso igualmente ratificados por el presidente de la

república”95

Por último, el artículo 214 expresa en su numeral segundo que ni en los estados de

excepción puede el estado suspender derechos y libertades fundamentales y que

“en todo caso se respetarán las reglas del derecho internacional humanitario”96

Lo anterior en relación al marco normativo, en cuanto al marco jurisprudencial el

tema es abordado por primera vez en la sentencia T-409 de 1992 con ponencias de

los doctores Alejandro Martínez Caballero y Fabio Morón Díaz, en la cual hacen un

análisis aplicando el precitado artículo 93, sobre la controversia entre “el deber de

prestar el servicio militar y el derecho a la libertad de conciencia a la luz del criterio

de la obediencia debida; a lo que la Corte expreso que esta última no se podía

interpretar como un deber ciego al cumplimiento de órdenes superiores, sino como

una sumisión a la jerarquía militar sometida al concepto de orden justo.”97

94 Ibíd, articulo 94. 95 Ibíd, articulo 101. 96 Ibíd, articulo 214. 97 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-067/2003. M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra. p. 9.

49

Dicha sentencia expreso que en aplicación del artículo “podía un subalterno negarse

a obedecer la orden impuesta por el superior siempre que esta constituya una

violación a los derechos humanos.”98

Desde ese momento en reiterada jurisprudencia se ha desarrollado el concepto de

bloque de constitucionalidad, que en síntesis se entendería como “aquellas normas

y principios que, no aparecen formalmente en el texto constitucional, pero se utilizan

como parámetros del control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido

normativamente integrados a este, por diversas vías y por mandato de la propia

Constitución”99 que además se iguala en categoría a la norma constitucional,

configurando por sí mismo fuente de derecho, pues al estar en el mismo nivel de

jerarquía puede llenar vacíos jurídicos u orientar al juez en la forma de cómo

interpretar alguna disposición.

Es esto último lo que nos atañe, pues es evidente que el legislador no ha tratado el

derecho a la muerte digna, lo que ha obligado a los jueces en sus providencias

apoyándose más allá de la constitución y las leyes, en decidir fundamentándose en

un análisis subjetivo de los derechos humanos y principios que garantizan los

mismos, estén estos o no expresados en la constitución, pues como se mencionó

anteriormente son derechos inherentes a la persona.

6.2 LINEAMIENTOS JURISPRUDENCIALES SOBRE LA MUERTE DIGNA

A partir de la transformación del estado colombiano a un estado social de derecho

y de la creación de la corte constitucional como órgano de cierre de esta jurisdicción

y entidad encargada de salvaguardar y proteger la norma de normas desde 1991,

se ha pronunciado en varias oportunidades la corte respecto de la eutanasia,

98 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-067/2003. M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra. p. 10. 99 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-225/1995. M.P. Alejandro Martínez Caballero. p. 52.

50

logrando así su constitución como derecho fundamental y fijando unos lineamientos

para su ejercicio.

Sentencia C-239-1997. MP Carlos Gaviria Diaz. El primer momento en que

realizaron un análisis sobre el tema data de 1997 cuando en ejercicio de la acción

pública de inconstitucionalidad un ciudadano demando el artículo 326 del Código

Penal de la época "Homicidio por piedad. El que matare a otro por piedad, para

poner fin a intensos sufrimientos provenientes de lesión corporal o enfermedad

grave o incurable, incurrirá en prisión de seis meses a tres años"100, al considerar

que el estado no cumplía la función de garantizar la protección de las personas en

situaciones de peligro y que además le otorga esa responsabilidad a un tercero que

decide terminar con la vida de dichas personas.

De la misma forma, considero el actor que el articulo trasgrede el derecho a la vida

y a la igualdad, alega que si el derecho a la vida es inviolable no puede permitírsele

a nadie que disponga de la vida de otro sin importar las condiciones de salud en

que se encentre el sujeto pasivo y por ello el sujeto activo debe ser sancionado por

el delito de homicidio y no homicidio por piedad, pues la pena disminuye de gran

manera y en tanto a la igualdad, afirma que el articulo discrimina a quienes se

encuentran en situaciones precarias de salud, relativizando el valor de sus vidas por

el estado en que se encuentra, creando así categorías entre los ciudadanos.

Por último, declara que el estado considera la vida como una cosa que en

circunstancias donde no cumpla con ciertas condiciones puede disponerse de ella

como un objeto, sin importar que no todas las personas en ese estado desean

acabar con sus vidas.

100 CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C-239-1997. M.P. Carlos Gaviria Diaz. p. 8.

51

Afirmaciones que fueron desestimadas por los intervinientes en la providencia, pues

todos defendieron la constitucionalidad de la norma demandada.

En cuanto a las consideraciones de la corporación, inicia explicando que no se entra

a analizar la tipicidad o antijuricidad del delito de homicidio por piedad, pues es una

conducta dolosa, lo que se pone a consideración es la culpabilidad.

Al ser el derecho penal colombiano un derecho penal de acto, solo se puede juzgar

a una persona por sus hechos voluntarios y que al momento de tasar la sanción

debe tenerse en cuenta el elemento subjetivo que llevo al sujeto activo a la comisión

del delito y así poder determinar tipo de culpabilidad le recae.

En el caso del homicidio por piedad el móvil es acabar con los intensos dolores y

sufrimientos que tiene una persona que sufre una enfermedad terminal o incurable

y la finalidad es cumplir con la voluntad de ese sujeto pasivo que desea terminar

con tal dolor y que por sus propios medios no lo puede lograr.

La piedad como un elemento subjetivo que permita disminuir la sanción en una

conducta que es típica y antijuridica como lo es el homicidio, considera la corte que

es factible pues es un estado de conmoción que afecta el ánimo profundamente,

que motiva al sujeto activo a obrar en favor del sujeto pasivo. Aclarando que no es

suficiente alegar la piedad para que se configure este delito, es necesario que el

sujeto pasivo este en una situación de salud terminal o incurable o de lo contrario el

encuadramiento se realizaría en homicidio simple o incluso agravado.

Dice la corte que “el actor al afirmar que la atenuación de la sanción se iguala a una

autorización para matar, ignora que en un Estado Social de Derecho las penas

guardan proporción con el grado de culpabilidad del acto”101

101 CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C-239-1997. M.P. Carlos Gaviria Diaz. p. 16.

52

Continua la corte sustentando el tema del consentimiento del sujeto pasivo, pues en

la descripción del tipo penal no se hace ninguna referencia a ello; dispone que “a la

luz del cambio estructural en la constitución de 1991 los derechos humanos pasan

a un plano principal y que tales modificaciones obligan a interpretar el código penal

del 36 teniendo en cuenta al hombre como centro de derechos y no al estado.”102

Menciona la corte que en el código penal de 1936 se creó el tipo penal homicidio

pietístico, el cual establecía que “el autor obraba motivado por el deseo de acelerar

una muerte inminente o poner fin a graves padecimientos o lesiones corporales

incurables y que al momento de la sanción penal el juez podía disminuir la pena,

cambiarle el presidio por prisión, y conceder el perdón judicial”103, atenuación que

se presentaba cuando dicha voluntad del sujeto pasivo era expresada, además de

la piedad.

Respecto de la vida como derecho superior y absoluto, la corte reconoce que este

es un derecho inalienable sin el cual no se podrían ejercer otros derechos y que por

tanto debe garantizarse plenamente su protección, sin embargo en los casos donde

tal derecho no se ejerza en plenitud como en el caso de los enfermos terminales o

enfermedades incurables debe tenerse en cuenta el presupuesto de que la dignidad

humana y la autonomía personal también son derechos superiores y que cada

sujeto puede optar por la salida que desee de tal estado pu