UNIVERSIDAD ALBERTO HURTADO DERECHO COMERCIAL II
FERNANDO IPINZA BELMAR AYUDANTÍAS
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Sociedad Colectiva Civil y Sociedad Colectiva Comercial
I. Concepto de sociedad
La definición de sociedad la encontramos en el artículo 2053 del Código Civil, el
cual establece que:
Art. 2053: “La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas
estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de
ello provenga.
La sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente
considerados.
De la definición anterior, se desprenden dos aspectos esenciales a tomar en cuenta al
momento de estudiar las sociedades. Estos aspectos son:
El contrato de sociedad
La personalidad jurídica que nace del contrato, diferente a la de los socios.
II. El contrato de sociedad. Elementos esenciales
La definición de sociedad del art. 2053 del CC establece que la sociedad es un
contrato, y como tal, éste debe reunir los requisitos comunes a todo contrato1, pero además
debe cumplir con ciertos elementos especiales (esenciales) aplicables a éste tipo de
contrato.
De esa forma, los ELEMENTOS ESENCIALES del contrato de sociedad son:
1. Los socios
Los socios son las personas que componen la sociedad. De la definición de sociedad
se desprende que éstos han de ser a lo menos dos2.
Los socios deben cumplir con los requisitos que establece el Código Civil para la
contratación, lo que se traduce en que éstos deben contar con capacidad para
contratar y su voluntad ha de ser libre y estar exenta de vicios3.
1 Los elementos comunes a todo contrato son: el consentimiento de la(s) parte(s) que se obliga(n); la
capacidad para contratar; el objeto y la causa lícita. 2 No obstante poder constituir algunos tipos sociales unipersonales, como las Sociedades Por Acciones (SPA). 3 Los vicios de la voluntad son el error, la fuerza y el dolo.
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2. El aporte
Es necesaria una disposición patrimonial de los socios a un fondo común; no
olvidemos que la sociedad es un contrato donde dos o más personas estipulan
PONER ALGO EN COMÚN.
El aporte puede ser cualquier cosa que sea de propiedad de los socios, pero importa
que ésta tenga un valor patrimonial y que se encuentre dentro del comercio humano.
El aporte tiene la característica de ser unilateral, lo que significa que los socios
reciben una contraprestación que se traduce en derechos en la sociedad; el aporte ha
de mirarse como el equivalente a los derechos que tendrán en la sociedad. Por lo
anterior – al existir esta contraprestación –, no podemos hablar de una donación
propiamente tal.
No existe un plazo para entregar el aporte. Por lo general éste se hará al momento
de la constitución de la sociedad, no obstante poder estipularse un plazo para su
entrega. En este último caso, la sociedad adquiere un crédito en contra de los socios.
3. Distribución
La definición de sociedad exige la repartición de los beneficios de la sociedad4. Así,
la distribución significa que cuando se constituye una sociedad, los socios serán
acreedor de la misma, en relación con las ganancias como en las pérdidas.
La forma y limitaciones a la distribución dependerán del tipo o naturaleza de
sociedad de que se trate.
4. La intención
Es el elemento subjetivo, que se traduce en la intención de repartirse las ganancias.
No obstante, la doctrina dice que la intención va más allá y que ha de representarse
a través de la figura de la “affectio societatis”, lo que significa que los socios deben
tener el propósito de constituir una sociedad, aportar a ella para emprender y
obtener beneficios; debe existir la intención de mancomunar esfuerzos para
conseguir beneficios diferentes o mayores al que podrían conseguir los socios
individualmente.
4 Se trata de una definición optimista, ya que asume que se generaran beneficios.
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Según Sandoval López la affectio societatis es la voluntad de los socios de
colaborar a la empresa de manera activa y sobre un pie de igualdad5.
III. La personalidad jurídica. Elementos
Los elementos de la personalidad jurídica pueden ser considerados como
equivalentes a los atributos de la personalidad, no obstante no se puede decir que la
sociedad cuente con ellos; son sólo sus elementos.
Los elementos son:
1. Nombre
El nombre ha de entender como la palabra con la que se identifica la sociedad.
Por regla general, al tratarse de una persona jurídica nueva, el nombre de la
sociedad ha de ser distinto al de cada uno de los socios.
No obstante lo dicho anteriormente, el nombre o razón social variaría según el tipo
social de que se trate.
Sociedad colectiva
Sociedad anónima
Sociedad de
responsabilidad limitada
El nombre se denomina
razón social y está
constituido por el nombre
de los socios o por el de
alguno de ellos, seguidos
de la expresión “y
compañía”.
El nombre de los socios
nada dice hacia el
exterior. Así, el nombre de
la sociedad es una
denominación comercial
que corresponde al objeto
que ella explota, seguido
de la expresión “sociedad
anónima” o “S.A”. Por
ejemplo:
“Manufacturas de
Calzados Iarza S.A.”.
El nombre puede
corresponder a una razón
social a la cual debe
agregarse la expresión
“limitada”, o puede tener
un nombre o
denominación comercial
seguidos de la misma
expresión. Po ejemplo:
“Días y Valenzuela
Limitada”; “Constructora
de viviendas Limitada”.6
5 Sandoval López, Ricardo. Derecho Comercial. Tomo I. vol. II. 6 Sandoval López, Ricardo, cit (n.5).
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2. Capital (patrimonio)
El capital de la sociedad está formado por el aporte que han hecho los socios.
Igualmente, la sociedad puede adquirir otros bienes durante la vida social después
de su constitución.
De lo anterior se desprende que será la sociedad la propietaria de los bienes
aportados por los socios y es la titular de los derechos y obligaciones que de ellos se
desprenda.
3. Objeto o giro (profesión u oficio)
Una sociedad debe tener un objeto, lo que significa que ha de tener un conjunto de
actividades específicas a la cual se va a dedicar. De lo anterior se desprende que una
sociedad no puede dedicarse a todo.
El objeto de la sociedad es restringido, lo que se traduce en que éste ha de ser lícito,
específico y permitido.
Existen sociedades de giro exclusivo, lo que significa que para constituirse como
sociedad deben de realizar sólo el objeto que la ley les encomienda, como ocurre
con los bancos y los casinos. De no cumplir el objeto permitido, este tipo de
sociedades sería nulo por generarse un objeto ilícito.
4. Domicilio
Todas las sociedades tienen que tener un domicilio.
A diferencia de lo que ocurre con las personas naturales, el domicilio de la persona
jurídica puede estar dado por el lugar donde se encuentra el centro de la dirección
administrativa, el lugar del centro de la explotación o actividad económica, o por el
lugar donde se reúne habitualmente la asamblea de socios; la ley no se ha
pronunciado al respecto. Lo importante es que el domicilio tenga una EXISTENCIA
REAL.
En Chile se acepta como domicilio o sede social el que aparece en los estatutos de la
sociedad.
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5. Administración (capacidad)
La administración, como símil de la manifestación de voluntad, es una ficción, ya
que el contrato no puede manifestar voluntad alguna. Entonces, la manifestación de
voluntad (administración) se da a través de los representantes legales de la sociedad.
Los órganos de administración varían según el tipo social.
6. Nacionalidad
La nacionalidad está determinada de acuerdo a las leyes conforme a las cuales se
constituye la sociedad. No obstante, existen ciertas sociedades (legislaciones) que
permiten la doble nacionalidad y otras que permiten que algunas sociedades operen
transnacionalmente.
7. Otros
Se trata de ciertos elementos que no son exigibles en todas las leyes o disposiciones
de constitución de sociedades.
Estos elementos pueden consistir, por ejemplo, en:
Plazo de la sociedad
Podría considerarse como el término de la vida de la sociedad.
Puede tratarse de un plazo renovable o indeterminado, pero jamás un plazo
eterno. Éste puede modificarse según se modifique la sociedad.
Reparto
Es la forma en que se repartirán las utilidades y las deudas, lo que en algunas
legislaciones se encuentra expresamente señalado. Por lo general se
repatrian según el porcentaje del aporte.
RUT
Es el número con el cual se identifica a la persona jurídica en todos los
registro del Estado. Éste se obtiene al momento de iniciar actividades el en
SII.
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La sociedad colectiva
I. Concepto de sociedad colectiva
La definición de sociedad colectiva se encuentra en el artículo 2061 del Código
Civil, el cual establece que:
Art. 2061 CC: “Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran
por sí o por un mandatario elegido de común acuerdo”.
La definición entregada por nuestra legislación resulta deficiente, ya que la sociedad
colectiva no admite solamente dos sistemas de administración – administración conjunta o
por mandatario –, sino que se pueden establecer en los estatutos de dichas sociedades otros
tipos de administración, como por ejemplo la administración por representantes
estatutarios, representación a través de un órgano colegiado, administración por un consejo
o directorio nombrado por los socios y, en general, cualquier otro sistema válido de
administración7.
Según Puelma Acorssi, la sociedad colectiva es una sociedad de personas, con
personalidad jurídica, en que los socios tienen libertad de establecer su sistema de
administración y en que además, responden cada uno de ellos del pago de las obligaciones
sociales8.El autor considera la facultad que compete a los socios de establecer el sistema de
administración la nota característica de este tipo de sociedades, que la diferenciaría de otros
tipos sociales, donde la administración está dada por ley, como sería el caso de la sociedad
en comandita, anónima, cooperativa y de la asociación o cuentas en participación.
La sociedad colectiva civil
I. Definición
Nuestro Código Civil no establece ninguna definición de sociedad civil, sino que
sólo se remite a definir en el artículo 2059 inciso segundo, qué debe de entenderse por
sociedad comercial:
Art. 2059 CC: “La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de
comercio. Las otras son sociedades civiles.”
De la definición anterior, y a contrario sensu, la sociedad civil es aquella sociedad
que se forma para la realización de aquellos negocios que no pueden ser considerados actos
de comercio, según la ley.
7 Puelma Acorssi, Álvaro. Sociedades. Tomo I. 8 Puelma Acorssi, Álvaro. Sociedades, cit (n.7).
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II. El Contrato de sociedad civil
Como se ha mencionado anteriormente, el contrato de toda sociedad ha de
contemplar los requisitos comunes a todo contrato, como aquellos elementos característicos
de este tipo contractual.
Importa señalar que la ley no ha exigido solemnidades especiales para la
constitución y reforma de este tipo societario, estableciéndose de ese modo la
consensualidad del contrato, como regla general. Lo anterior constituye incertidumbre para
los terceros, respecto al contenido de sus estatutos, especialmente respecto a la
representación de la sociedad, duración y socios que la componen9. Para sanear el
inconveniente anterior, el artículo 2060 del Código Civil establece que se podrá estipular la
aplicación de las reglas de la sociedad comercial, aunque la sociedad no tenga esta
naturaleza.
III. Vigencia
Según lo dispuesto en el artículo 2065 del Código Civil, la sociedad principia a la
fecha del contrato, a menos que exista un plazo o condición para que ésta comience.
Asimismo, cuando no exista un plazo o condición para su fin, se entenderá contraída por
toda la vida de los asociados10
.
Importa señalar que s la sociedad tiene como objeto un negocio de duración
limitado, se entenderá contraída por todo el tiempo que durare el negocio. Lo anterior se
refuerza por lo establecido en el artículo 2099 del Código Civil, que establece que la
sociedad se disolverá por la finalización del negocio por el cual fue contraída, y que además
se disolverá si se ha establecido con anterioridad un día para su término, independiente si se
ha finalizado el negocio.
IV. División de ganancias y pérdidas
El artículo 2066 establece que las partes podrán fijar las reglas que se estimen
convenientes para la división de las ganancias y las perdidas.
Por su parte, el artículo 2067 establece que los socios pueden encomendar la
división de los beneficios y pérdidas a un árbitro, quien deberá ser un tercero ajeno a la
sociedad. Contra este árbitro no se podrá hacer reclamación alguna, salvo que fuera
manifiestamente inicuo.
9 Puelma Acorssi, Álvaro. Sociedades, cit (n.7). 10
Esto es así, por el carácter intuito personae de la sociedad colectiva.
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De no existir ninguna estipulación, la división de los beneficios y de las pérdidas se
hará de la siguiente manera:
División de los beneficios División de las pérdidas
Se dividirán a prorrata de los valores que
cada socio ha puesto en el fondo social.
Se hará a prorrata de la división de los
beneficios.
De acuerdo a lo anterior, si un socio contribuye exclusivamente con su industria,
trabajo o servicio y no se ha estipulado su cuota en los BENEFICIOS sociales, ésta deberá ser
fijada por el juez, y si nada se ha dicho respecto de las pérdidas, se entenderá que no le cabe
otra que la de dicha industria, trabajo, o servicio (art. 2069).
V. Aportes
El artículo 2082 del Código Civil establece que el aporte al fondo social puede
hacerse en propiedad o en usufructo, y que en cualquiera de los dos casos, los frutos de los
aportes pertenecerán a la sociedad desde el momento del aporte.
Como se dijo con anterioridad, el aporte puede ser entregado en un plazo
determinado, pero si un socio, aun por culpa leve, retrasa dicha entrega, tendrá que resarcir
a la sociedad los perjuicios que el retardo le genere, incluso si se trata de un socio cuyo
aporte consiste en un servicio industrial (art. 2083). Respecto a la responsabilidad de los
socios, todos ellos responderán de los perjuicios que le causen a la sociedad y no podrán
oponer en compensación los honorarios que su industria haya procurado a la sociedad en
otros negocios, sino cuando esta industria no perteneciere al fondo social
En cuanto al peligro o riesgo del aporte, podemos distinguir si se trata de un aporte
en propiedad o un aporte en usufructo:
Aporte en propiedad Aporte en usufructo
El riesgo pertenece a la sociedad, pero ésta
queda exenta de la obligación de restituir la
cosa en especie.
Si la pérdida o deterioro del aporte no es
imputable a la sociedad, el riesgo
pertenecerá al socio que hizo el aporte.
VI. Administración
La administración, por regla general, estará dada a uno o más de los socios, sea por
contrato o por acuerdo unánime posterior, pero si nada se establece, y en conformidad con
el artículo 2054, la administración estará a cargo de la mayoría de los votos, computada
según el contrato, y si en éste nada se ha estipulado, decidirá la mayoría numérica de los
socios. El último caso conoce dos limitaciones, las cuales están dadas por la exigibilidad de
unanimidad de ciertos actos, y el derecho que compete a los socios de oponerse a los actos
de otro (art. 2081).
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VII. Normas del administrador
Se ha dicho que la administración, por regla general, puede entregarse a uno o más
socios en el acto constitutivo, o por un acto unánime posterior. De esa forma, debemos
distinguir:
Administración confiada a uno o más
socios por acto constitutivo
Administración confiada por un acto
unánime posterior
Las facultades de administración del o los
socios constituyen las condiciones
esenciales de la sociedad, salvo estipulación
en contrario. De esa forma, el o los socios
administradores:
a) No podrán renunciar a la
administración, salvo causa prevista
en el acto constitutivo o aceptación
unánime de la misma.
b) No podrá ser removido de la
administración, salvo en los casos de
causa grave, es decir, cuando es
indigno de confianza o incapaz de
administrar útilmente.
Si el o los socios administradores son
removidos o renuncian, faltando alguna de
las causas antedichas, la renuncia o la
remoción acarrea el fin de la sociedad.
Si la administración ha sido conferida por
un acto unánime posterior a la constitución
de la sociedad, o si ha sido confiada en el
acto constitutivo pero se ha estipulado que
las facultades de administración no
constituyen las condiciones esenciales de la
sociedad, el o los socios administradores
podrán renunciar y también podrán ser
removidos de su cargo por la mayoría de los
socios, según las reglas del mandato
ordinario.
El socio administrador deberá ceñirse a los términos del mandato que le ha sido
conferido, y de existir vacíos en éste respecto de determinada materia, se entenderá que no
podrá, a nombre de la sociedad, contraer obligaciones, hacer adquisiciones o enajenaciones
diferentes a las comprendidas en el giro ordinario de ella.
De haber MÁS DE UN SOCIO ADMINISTRADOR, independiente si ésta ha sido conferida
en el acto constitutivo o en uno posterior, cada uno de ellos podrá ejecutar por sí solo
cualquier acto administrativo, salvo que se haya estipulado lo contrario en su mandato.
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Una de las facultades que le corresponde al socio administrador es la conservación,
reparación y mejora de los objetos que conforman el capital de la sociedad, pero no podrá
empeñarlos, hipotecarlos no alterar su forma aunque esto le parezca conveniente. Pero si las
alteraciones hubiesen tenido el carácter de urgente, se lo tendrá como agente oficioso de la
sociedad11
.
Respecto a las gestiones administrativas del socio administrador, todo lo obrado
dentro de los límites legales o con poder especial de los demás socios obligará a la
sociedad, y si obra de otra manera sólo él será el responsable.
El socio administrador deberá DAR CUENTA DE SU GESTIÓN en el periodo que se
estipula en el acto que le ha otorgado la administración, y si nada se ha dicho, la rendición
de cuentas deberá hacerse anualmente.
VIII. Responsabilidad de los socios
La sociedad responderá respecto de las obligaciones que contrae con todo su
patrimonio. No obstante, el socio que contrata a nombre propio no obliga a la sociedad
respecto de terceros, aunque existiera beneficio para ella. En este caso, el acreedor sólo
podrá accionar en contra de la sociedad respecto de las acciones que le corresponden al
socio deudor.
Por otro lado, si un socio contrata a nombre de la sociedad sin tener facultad para
ello, lo la obliga respecto de terceros sino en subsidio y hasta la concurrencia del beneficio
que ella hubiera obtenido.
Cuando la sociedad colectiva se obliga respecto de terceros, la deuda se dividirá
entre los socios a prorrata de su interés social, y la cuota del socio insolvente gravará a los
otros.
IX. Nulidad de la sociedad
Como se ha dicho con anterioridad, la sociedad es un contrato, y como tal deben
observarse ciertos requisitos generales como algunos especiales. Por la inobservancia de
alguno de estos requisitos, el contrario sería nulo, y por ende acarrearía la nulidad de la
sociedad.
El artículo 2057 establece que de formarse una sociedad de hecho que no pueda
subsistir, cada socio tendrá la facultad de pedir la liquidación de las operaciones realizadas
y de pedir el retiro de sus aportes. Esta facultad no es aplicable a las sociedades nulas por lo
ilícito de su causa o del objeto.
11 El agente oficioso es una persona que, en virtud de un cuasicontrato, administra sin mandato los negocios
de alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga en ciertos casos.
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No obstante, la nulidad del contrato de sociedad no perjudica las acciones de los
terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la
sociedad de hecho.
X. Disolución de la sociedad
1. Disolución por hechos jurídicos: En estos casos la sociedad se disuelve de pleno
derecho:
A. Disolución por expiración del plazo o cumplimiento de la condición: La
sociedad se disolverá por la expiración del plazo o por el evento de la condición
que se ha prefijado para que tenga fin. No obstante lo anterior, la duración de la
sociedad se podrá prorrogar por el consentimiento unánime de los socios y con
las mismas formalidades de la primera constitución.
Los codeudores no responderán de los actos que la sociedad inicie durante la
prórroga, si no han accedido a ésta.
B. Fin del negocio: La sociedad se disolverá por la finalización del negocio para el
cual fue constituida. No obstante, de haberse prefijado un día para que termine
la sociedad y llegado éste sin que se haya terminado el negocio y no se prorroga,
la sociedad se disuelve.
C. Muerte de un socio: La sociedad se disuelve por la muerte de cualquiera de los
socios, a menos que por la ley o por el acto constitutivo se ordene su
continuidad con los herederos del difunto o sin ellos.
Continuación de la sociedad con los
herederos del difunto
Continuación de la sociedad sin los
herederos del difunto
Se presume que se podrá continuar la
sociedad con los herederos del difunto
cuando ésta se ha formado para el
arrendamiento de un inmueble, o para el
laboreo de minas y en las sociedades
anónimas.
Se ordenará continuar con la sociedad
mientras los socios administradores no
reciban la noticia de la muerte
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2. Disolución por actos jurídicos
A. Disolución por consentimiento unánime de los socios: La sociedad podrá
expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unánime de los socios.
B. Disolución por la renuncia de un socio: La sociedad podrá expirar por la
renuncia de uno de los socios.
No obstante, si la sociedad se ha formado por un tiempo fijo o para un negocio
de duración limitada, la renuncia no producirá este efecto a menos que el
contrato de sociedad entregue la facultad a los socios de hacerla, o si no hubiere
grave motivo para hacerla12
.
Tampoco producirá este efecto la renuncia del socio que no ha sido notificada a
todos los demás. Se entenderá que se ha notificado a todos los socios cuando la
notificación se practica al o los socios administradores.
No valdrá la renuncia que se hace de mala fe o intempestivamente.
Renuncia de mala fe Renuncia intempestiva
Se entiende que renuncia de mala fe el
socio que lo hace por apropiarse una
ganancia que debía pertenecer a la
sociedad.
De ocurrir lo anterior, los demás
socios podrán obligarle a partir con
ellos las utilidades del negocio, o a
soportar exclusivamente las pérdidas
del mismo. También podrán excluirlo
de toda participación en los beneficios
y obligarlo a soportar su cuota en las
pérdidas.
Se entiende que renuncia
intempestivamente el socio que lo hace
cuando su separación es perjudicial
para los intereses sociales. La sociedad
continuará hasta que terminen los
negocios pendientes en los que fuere
necesaria la cooperación del socio
renunciante.
Los mismos efectos de la renuncia de
mala fe se aplican a la renuncia
intempestiva.
Los efectos anteriormente mencionados se aplicarán también en contra del socio
que se retira de hecho, sin presentar renuncia.
12 Los motivos graves para la renuncia están dados por la inejecución de las obligaciones de otro socio, la
pérdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios, enfermedad habitual del
renunciante que le inhabilite para las funciones sociales, mal estado de sus negocios por circunstancias
imprevistas u otros de igual importancia.
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3. Disolución por hechos que producen la resolución del contrato o su terminación: De
ocurrir alguno de los siguientes hechos, debe alegarse en un juicio arbitral o ante la
justicia ordinaria.
A. Disolución por insolvencia de la sociedad: La sociedad se disolverá por su
insolvencia. La insolvencia debe ser declarada, y ésta se presume cuando se
declara la quiebra, pero la declaración de quiebra no acarrea la disolución de la
sociedad, la cual debe declararse en un juicio aparte.
B. Disolución por la extinción de las cosas que forman el objeto total de la
sociedad: La sociedad se disuelve por la extinción de la cosa que forma el objeto
de la sociedad. Pero si la extinción es parcial, la sociedad continuará salvo el
derecho de los socios para exigir su disolución, si con la parte que resta no
pudiere continuar útilmente.
Por otro lado, si un socio aporta una cosa en PROPIEDAD y ésta perece, la
sociedad subsistirá a menos que no se pueda continuar útilmente sin ella. Si la
cosa se ha aportado en USUFRUCTO, la perdida de la cosa fructuaria disuelve la
sociedad, a menos que el socio que la aporta la reponga a satisfacción de los
demás socios, o que éstos determinen la continuación de la sociedad sin ella.
C. Incumplimiento del aporte: Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa
a la promesa de poner en común las cosas o la industria a que se ha obligado en
el contrato, los otros tendrán derecho para dar la sociedad por disuelta.
D. Incapacidad sobreviniente de un socio: La incapacidad sobreviniente de un socio
provoca la disolución de la sociedad. No obstante, se podrá continuar la
sociedad con el incapaz, y de ocurrir esto, el curador o los acreedores ejercerán
sus derechos en las operaciones sociales.
E. Insolvencia de un socio: La insolvencia de un socio produce la disolución de la
sociedad. No obstante, podrá continuar representada por el síndico de quiebras o
por los acreedores, quienes ejercerán sus derechos en las operaciones sociales.
XI. Liquidación de la sociedad
Según lo dispuesto en el art. 2115 del Código Civil, disuelta la sociedad se
procederá a la división de los objetos que componen su haber, según las reglas de la
partición de bienes y de las obligaciones entre los coherederos.
Liquidada la sociedad colectiva civil, ésta no conserva su personalidad jurídica.
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¿Ante quién debe llevarse a efecto la liquidación?
Importa tener en cuenta que el art. 227 N°1 de Código Orgánico de Tribunales
menciona la liquidación de una sociedad colectiva civil como uno de los casos de arbitraje
forzoso.
Art. 227 N°1 COT: “Deben resolverse por árbitros los asuntos siguientes:
1°. La liquidación de una sociedad conyugal o de una sociedad colectiva o en
comandita civil y a de las comunidades”.
Por otro lado, el artículo 235 del mismo cuerpo legal establece que si las partes no
expresan con que calidad es nombrado el árbitro, se entiende que lo es con la de árbitro de
derecho.
Así, y en conformidad con las reglas recién mencionadas, a falta de una norma
estatutaria diversa13
y de la partición de común acuerdo, la liquidación de una sociedad
colectiva civil ha de hacerse ANTE UN JUEZ ÁRBITRO DE DERECHO, QUIEN APLICARÁ LAS
REGLAS DE LA PARTICIÓN DE LOS BIENES HEREDITARIOS.
13
Puede establecerse, por ejemplo, que la liquidación se someta a las reglas de las sociedades comerciales.
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La sociedad colectiva comercial
I. Ideas generales
La sociedad colectiva comercial es la más antigua de las sociedades mercantiles.
Nace en la edad media como evolución de las comunidades familiares que continuaban la
explotación del comercio paterno. Este carácter “familiar14
” se mantiene vigente hasta
nuestros días, lo que permite encasillarla dentro de las sociedades de personas. Lo anterior,
ligado a la responsabilidad ilimitada de los socios hace que cada día sea menos apropiada
para el tráfico moderno15
.
La regulación normativa de este tipo societario la encontramos en el Código de
Comercio, en los artículos 349 a 423.
II. Definición
El Código de Comercio no entrega ninguna definición de sociedad colectiva
comercial, y la definición que encontramos en el Código Civil de sociedad colectiva – art.
2061 inc. 2° – resulta insuficiente por no considerar los rasgos distintivos de este tipo de
sociedad respecto de otras.
De esa forma, la doctrina ha sido la encargada de entregarnos una definición. Así, la
sociedad colectiva comercial puede entenderse como “aquella en que los socios
administran por sí o por mandatarios elegidos de común acuerdo y responden en forma
indefinida y solidaria de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad16
”.
III. La constitución de la sociedad colectiva comercial
La sociedad colectiva comercial, a diferencia de lo que ocurre con la sociedad
colectiva civil, tiene el carácter de solemne para efectos de su constitución. Dicha
formalidad está dada por la ESCRITURA PÚBLICA a través de la cual se forma, crea y prueba
este tipo societario (art. 350 CCM).
Para la constitución legal de la sociedad colectiva comercial deben observarse tres
solemnidades:
Solemnidad de constitución (escritura pública): Como se ha dicho, la
solemnidad de constitución está dada por la escritura pública a través de la
cual se forma y se prueba este tipo de sociedad.
14 Familiar en el sentido que esta sociedad se forma teniendo en consideración a las personas que la forman. 15 Hoy en día, considerando el gran flujo y tráfico comercial, lo más recomendable para un próspero
emprendimiento sería la constitución de sociedades de capitales. 16
Sandoval López, Ricardo, cit (n.5).
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Solemnidad de registro (extracto): En la sociedad colectiva comercial se
requiere que un extracto de la escritura pública sea inscrito en el registro de
comercio del conservador de bienes raíces que corresponda.
El extracto es un resumen de los principales contenidos de la sociedad y
deberá señalarse en él lo dispuesto en el artículo 354 del Código de
Comercio. El plazo para el registro del extracto es de 60 DÍAS contados
desde la fecha de la escritura social.
Solemnidad de publicación (Diario Oficial): Cuando se trata de sociedades
anónimas, de responsabilidad limitada o EIRL, debe publicarse el extracto
en el Diario Oficial dentro del mismo plazo de 60 días para el registro del
extracto. Se trata entonces de una formalidad por vía de publicidad.
1. Constitución de una sociedad comercial a través de un instrumento privado
Reza el artículo 351 del Código de comercio:
Art. 351 CCM: “El contrato consignado en un documento privado no producirá
otro efecto entre los socios que el de obligarlos a otorgar escritura pública antes
que la sociedad dé principio a sus operaciones”.
De lo anterior se desprende que la sociedad que se constituye a través de un
instrumento privado establece una promesa de contrato de sociedad, y que antes del
comienzo de las actividades de ésta, debe constar en escritura pública.
Por su parte, el artículo 353 establece que no se admite prueba alguna en contra del
tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento del artículo 350, ni para justificar la
existencia de pato no expresados en ella.
IV. Capacidad para contratar
Según lo establecido en el artículo 349 del Código de Comercio, cualquier persona
que tenga la capacidad para obligarse podrá celebrar el contrato de sociedad. No obstante lo
anterior debemos tener en cuenta dos situaciones específicas: el caso del menor adulo y la
mujer casada que no esté totalmente separada de bienes.
Tanto el menor adulto como la mujer casada requieren de una autorización especial
para celebrar una sociedad colectiva:
Menor adulto Mujer casada
La autorización debe darla la justicia
ordinaria.
La autorización debe darla el marido.
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V. Contenido de la escritura pública
La escritura pública que contiene el contrato de la sociedad colectiva comercial se
llama “ESTATUTO” o “PACTO SOCIAL”
El contenido de la escritura pública está mencionado en el artículo 352 del Código
de Comercio, aunque la numeración de la norma no es taxativa. De esa forma, se puede
diferenciar entre los elementos esenciales del contrato y aquellos que no lo son.
1. Elementos esenciales del contrato de sociedad colectiva comercial
A. Nombres, apellidos y domicilio de los socios: Esta mención permite individualizar a
las personas que forman parte de la sociedad, además de ser un requisito esencial de
toda escritura pública.
B. El capital de la sociedad: Es necesaria la mención del capital de la sociedad, sea que
éste consista en dinero, en créditos, en cualquier clase de bienes, el valor que se le
asigne a los aportes que consistan en muebles o inmuebles y la forma en que debe
determinarse el justo precio de su mismo aporte en caso en que no se le asigne.
C. El objeto de la sociedad: Se trata de un requisito esencial en cuanto determina el
carácter civil o comercial de la sociedad y fija la amplitud de los poderes legales de
los administradores.
D. La razón o firma social17
: La razón social es la forma de distinguir a la sociedad de
sus socios y de otras sociedades. Es una consecuencia de la personalidad jurídica de
la sociedad; la razón social constituye el nombre de la sociedad.
2. Elementos no esenciales del contrato de sociedad colectiva comercial
El hecho de que existan elementos no esenciales en el contrato de sociedad no
significa que el silencio de las partes es suplido por la ley. No obstante lo anterior, no es
aconsejable el dejar de mencionar estos elementos al momento de la constitución de la
sociedad.
A. Domicilio: El domicilio de la sociedad es de utilidad para determinar la
competencia de los tribunales en las acciones judiciales que intentan los acreedores
contra la sociedad.
De no señalarse el domicilio de la sociedad, éste corresponderá al del lugar del
otorgamiento de ésta (art. 355 CCM).
17
La profesora no considera esta mención como elemento esencial del contrato de sociedad.
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B. Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social: De no
determinarse la administración en el pacto social, la ley establece en el artículo 386
del Código de Comercio que los socios se confieren recíprocamente la facultad de
administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia
y consentimiento. Por otro lado, el artículo 371 establece que a falta de estipulación
expresa en el contrato, todos los socios podrán usar de la firma social.
C. La parte de los beneficios o pérdidas que se asignen a cada socio capitalista o
industrial: Para determinar la parte de los beneficios o pérdidas que corresponde a
cada socio hay que distinguir si éstos son socios capitalistas o socios industriales:
Socio capitalista Socio industrial
Si nada se expresa en el contrato, se
dividirán las ganancias y las pérdidas a
prorrata de sus respectivos aportes
(art. 382 CCM)
De no haber estipulación en el contrato,
llevará en las ganancias una cuota igual a la
que corresponda al aporte más módico, sin
soportar parte alguna en las pérdidas,
perdiendo sólo el trabajo o actividad
aportada
(art. 383 CCM)
D. Época del comienzo y disolución de la sociedad:
Fecha en que comienza la sociedad Fecha en que termina la sociedad
De no expresarse nada en el pacto social, se
entiende que la sociedad comienza a la
fecha del contrato.
De no expresarse una fecha para la
disolución de la sociedad debemos
considerar:
a) El objeto de la sociedad: si se trata
de una sociedad constituida para un
negocio de duración limitada, se
entenderá que la sociedad dura por
todo el tiempo que dure el negocio.
b) La vida de los socios: Por tratarse de
una sociedad de personas, la vida de
los socios determinará la vigencia de
la sociedad.
E. La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares: No
es esencial indicarlo en la escritura social, pero generalmente se hace bajo la forma
de participación de futuras utilidades.
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F. La liquidación y división del haber social: De no haberse nombrado a un liquidador
en el contrato, éste debe nombrarse por los socios, y de no existir acuerdo entre
ellos, debe nombrarse por el juez (art. 409 CCM). De no señalarse la forma de
liquidación ni las facultades del liquidador, se aplicará lo dispuesto en el artículo
410 del Código de Comercio.
G. Cláusula de arbitraje: Con la cláusula arbitral determina si las dificultades que
ocurran entre los socios durante la sociedad, deberán ser sometidas o no a arbitraje.
Si nada se dice, y según lo dispuesto en el artículo 415 del Código de Comercio, las
diferencias deberán ser sometidas al conocimiento de árbitros (compromiso).
VI. El extracto
Según lo señalado en el artículo 354 del Código de Comercio, un extracto de la
escritura pública deberá inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al
domicilio de la sociedad dentro del plazo de 60 días desde el otorgamiento de ella, y en él
deben señalarse:
Los nombres, apellidos y domicilio de los socios.
La razón o firma social.
Los socios encargados de la administración y el uso de la razón social.
El capital que introduce cada uno de los socios.
El objeto de la sociedad
La época en que la sociedad debe principiar y disolverse.
La fecha de la escritura, y el nombre y domicilio del notario que la autorizó.
VII. Otros actos sujetos a formalidad
Sin perjuicio de lo señalado hasta aquí, el artículo 350, inc. 2° del Código de
Comercio establece ciertos actos que deben conocer de solemnidad. Reza el artículo 350
CCM:
Art: 350 CCM, inc. 2°: “La disolución de la sociedad que se efectuare antes de
vencer el término estipulado, la prórroga de éste, el cambio, retiro o muerte de un
socio, la alteración de la razón social y en general toda reforma, ampliación o
modificación del contrato, serán reducidos a ESCRITURA PÚBLICA…”.
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VIII. Nulidad de la sociedad
Con anterior a la entrada en vigencia de la ley 19.499, si se omitían las
formalidades, la sociedad era nula, de nulidad absoluta entre los socios. Hoy en día, en el
artículo 11 de la mencionada ley se establecen las normas sobre el saneamiento de los
vicios de nulidad de las sociedades.
No obstante lo anterior, el artículo 355 A del Código de Comercio sigue sancionado
con la nulidad absoluta entre los socios la omisión de la escritura pública de constitución o
modificación de la sociedad, o su oportuna inscripción en el Registro de Comercio. Agrega
el inciso segundo del artículo en comento que la inscripción oportuna del extracto en el
Registro producirá efectos retroactivos a la fecha de la escritura.
La omisión de la escritura se presenta tanto en el caso en que ella falte
absolutamente como en el evento en que falten los requisitos que el Código Orgánico de
Tribunales menciona para ella, o que se omitan los requisitos esenciales exigidos por el
artículo 352 del Código de Comercio.
1. Efectos de la nulidad
El artículo 356 del Código de Comercio establece que aquella sociedad que no
conste de escritura pública, de instrumento reducido a escritura pública o de instrumento
protocolizado, es nula de pleno derecho y no podrá ser saneada.
No obstante lo anterior, en el inciso segundo del artículo en cuestión, se establece
que de existir una sociedad de hecho18
se dará lugar a una comunidad, donde las
GANANCIAS Y PÉRDIDAS SE REPARTIRÁN y soportarán entre los comuneros con arreglo a lo
pactado, o en subsidio de acuerdo a las reglas establecidas para la sociedad, establecidas en
el art. 382 CCM.
En el evento de la nulidad de pleno derecho, los socios responderán solidariamente
ante los terceros con quienes hayan contratado en nombre e interés de la sociedad, y éstos
podrán probar por cualquier medio reconocido en el Código de Comercio la existencia de la
comunidad cuyo origen fue una sociedad nula de pleno derecho. La prueba será apreciada
de acuerdo a las reglas de la sana crítica.
Los comuneros contra quienes se demanda la responsabilidad por obligaciones
contraídas por la comunidad no podrán oponer a los terceros la falta de escritura pública,
instrumento reducido a escritura pública o instrumento protocolizado.
18 La sociedad de hecho puede entenderse como aquella sociedad nula ipso iure, pero que cuenta con los
requisitos propios de toda sociedad, es decir, estipulación de aportes, participación en las utilidades y perdidas
y affectio societatis, como asimismo llene los requisitos inherentes a todo contrato.
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2. Nulidad saneable
Esta sanción está prevista en el artículo 357 del Código de Comercio.
Respecto a la PERSONALIDAD JURÍDICA de la sociedad nula por omisión de lo
prescrito en el artículo 350 del Código de Comercio, se establece que ésta continuará
vigente, y será liquidada como una sociedad si consta de escritura pública, instrumento
reducido a escritura pública o instrumento protocolizado. Lo anterior, sin perjuicio del
saneamiento del vicio en conformidad con la ley.
Por otro lado, en el caso de nulidad saneable, los socios responden solidariamente a
los terceros con quienes hayan contratado en nombre y en interés de la sociedad de hecho.
Respecto de los efectos que trae consigo la ejecución voluntaria del contrato de
sociedad que conoce de algún vicio de nulidad y de quien contrata con una sociedad que no
está legalmente constituida podemos mencionar lo siguiente:
Ejecución voluntaria del contrato
(art. 358 CCM)
Contrato con una sociedad que no está
legalmente constituida
(art. 359 CCM)
No purga la nulidad de que adolezca la
sociedad por incumplimiento de
solemnidades legales, sin perjuicio del
saneamiento contenido en el artículo 357
del Código de Comercio
Quien contrate con una sociedad que no está
legalmente constituida no podrá sustraerse
por esa razón al cumplimiento de sus
obligaciones.
IX. Nulidad de actos posteriores
Aquellos actos que menciona el art. 350 inc. 2° del Código de Comercio no
producirán efectos respecto de terceros, salvo que se deje constancia de su ocurrencia, en la
forma indicada en dicho artículo.
Lo anterior significa que el término de la sociedad en una fecha diversa a la
estipulada, la prórroga del mismo, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteración de la
razón social y cualquier otra modificación del contrato producirá efectos si se deja
constancia de su ocurrencia en escritura pública y en un extracto inscrito oportunamente.
Respecto al extracto tenemos que distinguir:
Extracto no inscrito oportunamente Extracto inscrito oportunamente pero
con vicios formales
No produce efectos respecto a los socios ni
a terceros. Esto opera de pleno derecho sin
perjuicio de la acción por enriquecimiento
sin causa y en caso de saneamiento
Producirá efectos respecto de los socios y
de terceros mientras no haya sido declarada
la nulidad.
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X. Derechos y obligaciones de los socios
1. Obligación de efectuar el aporte o capital social
Efectuar un aporte es un requisito esencial del contrato de sociedad, según lo
dispuesto en el artículo 2055 del Código Civil. No hay sociedad sin aporte, por ende su
omisión acarrea la inexistencia jurídica de la sociedad.
El aporte de la sociedad colectiva comercial se regula en los artículos 375 a 383 del
Código de Comercio.
El aporte ha de fijare en la escritura de constitución y la sociedad se constituirá
como acreedora de los socios. La forma y tiempo en que debe realizarse el aporte
dependerá de lo estipulado por los socios y si nada se dice, deberá realizarse la entrega en el
domicilio social luego que la escritura de sociedad esté firmada.
De acuerdo a lo prescrito en los artículos 376 y 377 del Código de Comercio,
pueden ser objeto de aporte el dinero, los créditos, los muebles e inmuebles, las mercedes,
los privilegios de invención, el trabajo manual, la mera industria, y en general, toda cosa
comerciable capaz de prestar alguna utilidad. No obstante, los oficios (funcionarios)
públicos de corredor, agente de cambio y cualquier otro que sea servido en virtud de
nombramiento del Presidente de la República, no pueden ser materia de aporte.
De lo anterior se desprende que el aporte siempre está constituido en dinero, y si se
trata de otros bienes distintos de aquel, deben ser avaluados en dinero.
A. Determinación del título del aporte
Aporte en propiedad Aporte en usufructo
Los aportes son en
propiedad cuando el socio e
obliga a transferir el
dominio de los bienes
aportados.
El contrato de sociedad – o
su modificación posterior –
es en este caso el título
traslaticio de dominio y el
modo de adquirir es la
tradición19
Los aportes son en usufructo
cuando el socio se obliga a
otorgar a la sociedad
solamente el goce de los
bienes aportados, lo que
corresponde el derecho real
de usufructo.
19
El modo de adquirir variará según el tipo de bien que se aporte.
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B. Forma del aporte
Bienes raíces Bienes incorporales Trabajo o industria Bienes muebles
Tratándose de bienes
raíces, la tradición se
debe efectuar a
través de la
respectiva
inscripción en el
Registro de
Propiedad del
Conservador de
Bienes Raíces donde
se ubica el inmueble.
Tratándose de bienes
incorporales – como
las acciones, por
ejemplo – se tendrán
que inscribir en el
registro de
accionistas de cada
sociedad que ésta es
la nueva dueña de
ellos.
Tratándose de un
aporte como trabajo
o industrial, se
tendrá que precisar
cuál será el trabajo a
aportar y la forma de
avaluarlo.
La tradición de los
bienes mueles se
efectuará con la
entrega de los
mismos.
Verificada la tradición conforme a las reglas generales, la sociedad se hace dueña de
las cosas aportadas.
C. Mora o retardo del aporte
Según lo preceptuado en el artículo 379 del Código de Comercio, el retardo en la
entrega del aporte, cualquiera sea la causa, autoriza a los socios para excluir de la sociedad
al socio moroso o proceder ejecutivamente contra su persona y bienes para compelerle al
cumplimiento de su obligación. Con todo, el moroso responderá de los daños y perjuicios
que haya causado su tardanza.
De lo anterior se desprenden tres posibilidades:
Exclusión del socio moroso Ejecución por vía
ejecutiva
Disolución de la sociedad
De excluirse al socio, es
necesario someterse a
arbitraje forzoso, según lo
dispuesto en el art. 227 N°4
del Código Orgánico de
Tribunales. Para ello habrá
que ver si se ha designado
un árbitro en el contrato de
sociedad, y de no existir
ninguna designación habrá
que recurrir a la justicia
ordinaria para que lo
nombre.
De no enterarse el aporte, se
puede compeler al socio
moroso a cumplir con su
obligación a través de la vía
ejecutiva. A través de esta
vía es procedente también la
indemnización de los
perjuicios que el retardo en
la entrega del aporte haya
generado a la sociedad.
Importa tomar en cuenta que
según las reglas de
disolución de una sociedad,
además de las formas de
compeler al socio a enterar
su aporte, se puede poner
término a la sociedad (art.
2101 CC).
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D. Aumento o modificación del capital
Para aumentar o modificar el capital de la sociedad es necesario una reforma de los
estatutos de la misma, por lo que será necesaria la observancia de las diferentes
solemnidades – escritura pública, inscripción y publicación –, además de la unanimidad de
los socios. Lo anterior no es aplicable a la variación contable o financiera a causa del
reajuste del capital.
E. Cesión de derechos sociales
Como se ha mencionado, al momento de realizar el aporte, el socio aportante recibe
derechos en la sociedad. Si un socio quiere ceder los derechos que tiene en la sociedad, al
igual que en el caso anterior, es necesaria la unanimidad y la observancia de las
solemnidades, lo anterior, por tratarse de una modificación del estatuto social.
F. Inembargabilidad del aporte
El artículo 380 del Código de Comercio establece que los acreedores personales de
un socio no podrán embargar durante la sociedad el aporte que éste hubiera introducido,
pero que le estará permitido solicitar la retención de la parte de interés que ella tuviere para
percibirla al tiempo de la división social.
No obstante lo anterior, los acreedores personales del socio podrán embargar en los
siguientes casos:
Embargo de las utilidades Embargo de la masa concursable
Se podrán embargar las utilidades que el
socio perciba en la sociedad. Lo anterior es
procedente porque las utilidades, como
frutos civiles, ingresan al patrimonio del
socio aportante.
Liquidada la sociedad, luego del pago de las
deudas sociales, de quedar algo que le
corresponda al socio aportante, podrán sus
acreedores personales proceder al embargo.
La razón de ser de la Inembargabilidad del aporte está dada en el mismo artículo
380, en la medida en que el aporte a la sociedad le confiere al socio un DERECHO SOCIAL. El
embargo no tiene efectos en los bienes incorporales pero si los tendrá en los frutos civiles
(utilidades).
Importa señalar que estos derechos sociales no pueden ser enajenados a un tercero a
través de un juicio ejecutivo, según lo dispuesto en el artículo 2096 del Código Civil. Lo
anterior violaría la ley del contrato y el carácter intuito personae de la sociedad, porque el
embargo recaería sobre bienes que no pertenecen al socio sino a la sociedad.
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G. Imposibilidad de pedir un aporte mayor al obligado
El artículo 2987 del Código Civil establece la inexigibilidad al socio de un aporte
más considerable al que se había obligado. No obstante, de existir alguna circunstancia que
impidiera obtener el objeto de la sociedad sin importar consigo un aumento del aporte, el
socio que no consienta en ello podrá retirarse, y deberá hacerlo si los demás socios así lo
exigen.
La salida del socio en este caso no trae consigo la disolución de la sociedad.
H. Evicción de la cosa aportada
El artículo 2085 del Código Civil establece que quien aporta un cuerpo cierto, sea
en propiedad o en usufructo, está obligado en caso de evicción al saneamiento de todos los
perjuicios que ello traiga consigo.
Se entenderá que hay evicción cuando se es privado del todo o parte de la cosa
aportada. De ser privada la sociedad de la cosa que se aporta, el socio aportante de la cosa
evicta deberá sanear los perjuicios.
2. Utilidades y pérdidas
Un segundo derecho que tienen los socios al momento de constituir la sociedad es el
de percibir las utilidades que de ella provengan y de soportar las pérdidas.
La repartición de las utilidades y de las pérdidas son elementos esenciales en la
definición de sociedad entregada en el artículo 2053 del Código Civil, misma idea que
establece el artículo 2055 del mismo cuerpo legal.
A. Forma de determinar las utilidades y las pérdidas
Regla general Socio capitalista Socio industrial
La regla general está dada
en lo que se haya estipulado
en el contrato social.
Si nada se dice el contrato
social en relación a la
división de las ganancias y
las pérdidas, las dividirán a
prorrata de sus respectivos
aportes.
(art. 382 CCM)
Si no se estipula la forma en
que el socio industrial se
dividirá las ganancias y las
pérdidas, llevará en las
ganancias una cuota igual a
la que le corresponda en el
aporte más módico, sin
soportar parte alguna en las
pérdidas.
(art. 383 CCM – 2069 CC)
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3. Prohibiciones de los socios
Las prohibiciones se encuentran en el art. 404 del Código de Comercio.
A. Extraer del fondo común mayor cantidad que la asignada para sus gastos
particulares: Normalmente en la escritura social se deje establecida la cantidad de
dinero que un socio pueda retirar mensualmente. Cuando un socio infringe esta
prohibición, la extracción autoriza:
a. A los consocios a obligar al socio que haya realizado la extracción al reintegro
de la misma.
b. A los consocios para extraer una cantidad proporcional al interés que cada uno
de ellos tenga en la masa social. Esta opción trae consigo el riesgo de la
descapitalización para la sociedad.
B. Aplicar a los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en éstos la firma
social: El socio que viole esta prohibición debe llevar a los fondos sociales las
ganancias y cargar él solo con las pérdidas del negocio en el que invirtiere los
fondos, sin perjuicio de la restitución de ellos a la sociedad y la indemnización de
los daños que ésta hubiera sufrido.
El socio igualmente puede ser excluido de la sociedad.
C. Ceder a cualquier título su interés en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeño
en la administración:
a. Ceder a cualquier título su interés en la sociedad: Se trata de una consecuencia
del hecho de que la sociedad colectiva sea una sociedad de personas, donde la
consideración del individuo es un elemento dominante en las relaciones de los
socios entre sí. Sea que la cesión de la parte de interés se haga a un tercero
extraño, sea que se haga a otro socio, en ambos casos la ley no distingue: ella
está prohibida.
No obstante, de efectuarse igualmente la cesión, el socio que cede sus derechos
no se exonera de su responsabilidad; los acreedores sociales podrán perseguirlo
por las deudas de la sociedad como si fuera socio. Así, para que la cesión tenga
valor debe ser aceptada de manera unánime por todos los socios, lo que acarrea
una modificación del contrato.
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b. Hacerse sustituir en el desempeño de la administración: Siendo la
administración una función personalísima, no puede el socio a quien ésta
corresponde hacerse sustituir en su cumplimiento.
D. Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad y hacer sin
consentimiento de los demás socios operaciones particulares cuando la sociedad no
tuviere un género determinado de comercio: Se trata de una prohibición que busca
proteger a la sociedad de la competencia desleal que pudieren hacer en su contra sus
mismos socios.
En este caso, los socios serán obligados a llevar al acervo común las ganancias y a
soportar individualmente las pérdidas que les resultares.
E. Socio industrial: No podrá emprender negociación alguna que le distraiga de sus
atenciones sociales so pena de perder las ganancias que hubiere adquirido hasta el
momento de la violación.
3. Firma o razón social
La firma o razón social es el nombre de la sociedad; ésta es una persona jurídica que
se identifica y que entra en relaciones jurídica con terceros mediante ella.
El concepto de razón social está definido en el art. 356 del Código de Comercio:
Art. 356 CCM: “La razón social es la fórmula enunciativa de los nombres de todos
los socios o de alguno de ellos, con la agregación de estas palabras: y compañía”
Se dice que la firma o razón social puede ser equiparado al nombre, como atributo
de la personalidad, de la persona natural.
A. Nombre de los socios
Según el art. 366 del Código de Comercio, sólo los nombres de los socios pueden
entrar en la composición de la razón social, y en caso de fallecimiento o separación de uno
de ellos, su nombre será suprimido de la firma social.
Si una persona extraña a la sociedad tolera la inserción de su nombre en la firma
social será responsable a favor de las personas que hubieren contratado con ella.
B. Regla general de uso
Sólo pueden usar de la razón social el socio o socios a quienes se haya conferido tal
facultad por escritura respectiva, y si nada se ha dicho todos los socios podrán hacer uso de
la firma social (art. 371 CCM).
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La firma social sólo puede ser usada dentro del ámbito y giro del negocio. Es más,
la sociedad no será responsable de los documentos suscritos con la razón social cuando las
obligaciones que los hubieran causado no le conciernan, y el tercero los aceptare con
conocimiento de esta circunstancia (art. 374 CCM). Es lo que se conoce como el principio
de especialidad. El mismo principio rige cuando un socio facultado para su uso la utiliza
indebidamente.
Cuando se haga uso de la razón social después de disuelta, se configura el delito de
falsedad, y si se incluye el nombre de una persona extraña a ella se configura el delito de
estafa (art. 367 CCM).
No obstante, el uso de la razón social puede ser conferido a una persona extraña a la
sociedad. En este caso, el delegatario deberá indicar en los documentos públicos o privados
que firma “por poder”, sopena de pagar los efectos de comercio que hubiere puesto en
circulación, toda vez que la omisión de la antefirma induzca en error acerca de su cualidad
a los terceros que los hubieren aceptado.
Cuando un socio no autorizado usare la razón social, la sociedad no será
responsable del cumplimiento de las obligaciones, salvo si éstas fuesen provechosas para
ella (art. 373 CCM). En este caso, la responsabilidad se limitará a la cantidad concurrente
con el beneficio que se hubiere reportado.
La firma social no es un accesorio del establecimiento que constituye el objeto de
las operaciones sociales, por lo que no es transmisible con él (art. 369 CCM).
4. La administración
La administración no es un elemento esencial del contrato de sociedad, ya que a
falta de convención expresa se aplica el régimen supletorio a que alude el art. 384 del
CCM, y que regulan los artículos siguientes del mismo cuerpo normativo.
De lo anterior se desprende que las reglas de administración, por regla general,
serán aquellas que se estipulen en la escritura social, y excepcionalmente, si nada se ha
dicho, se aplica lo dispuesto en el art. 385 del CCM.
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A. Régimen supletorio
a. La administración corresponde a todos los socios: Corresponderá a cada uno de
ellos y éstos pueden desempeñarla por sí mismos o por sus delegados, sean
socios o extraños (art. 385 CCM).
b. Facultad recíproca de administrar: Cuando no se designe a la persona del
administrador, se entiende que los socios se confieren recíprocamente la
facultad de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad de
todos sin su noticia y consentimiento (art. 386 CCM).
c. Actos dentro del giro ordinario: En virtud del mandato legal, cada uno de los
socios puede hacer celebrar todos los actos comprendidos dentro del giro
ordinario de la sociedad que sean necesarios o conducentes a la consecución de
los fines de ésta (art. 387 CCM).
d. Oposición: Cada uno de los socios tiene derecho a oponerse a la consumación
de los actos de otro, a no ser que se refieran a la mera conservación de las cosas
comunes (art. 388 CCM).
e. Efectos de la oposición: Se suspenderá provisoriamente la ejecución del acto
hasta que la mayoría numérica de los socios califique su conveniencia o
inconveniencia (art. 389 CCM).
f. La mayoría obliga: Los acuerdos de la mayoría sólo obliga a la minoría cuando
se trate de actos de simple administración o sobre disposiciones comprendidas
en el círculo de las operaciones designadas en el contrato social.
Si resultan dos o más pareceres que no tengan la mayoría absoluta, los socios
deberán abstenerse de llevar a efecto el acto proyectado (art. 390 CCM). Si a
pesar de la oposición se verifica el acto con terceros de buena fe, los socios
quedan obligados solidariamente. Además se les confiere la facultad de accionar
indemnización de perjuicios en contra del socio que ejecutó el acto (art. 391
CCM).
B. La administración delegada
Cada uno de los socios puede hacer celebrar todos los actos comprendidos dentro
del giro ordinario de la sociedad, que sean necesarios o conducentes a la consecución de los
fines de ésta (art. 387 CCM). Delegada la administración en uno o más socios, los demás
quedan inhibidos de administrar (art. 392 CCM).
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Por otro lado, la facultad de administrar trae aparejado el derecho para hacer uso del
nombre o razón social (art. 393 CCM).
El delegado sólo tendrá las facultades que le otorgue su título, y cualquier exceso en
este sentido lo hará responsable a la sociedad de todos los daños y perjuicios que le
sobrevengan (art. 394 CCM).
Los administradores delegados representan a la sociedad judicial y
extrajudicialmente. Si no están facultados por un poder especial no pueden20
:
Vender, hipotecar ni alterar la forma de los
bienes inmuebles por su naturaleza o
destino.
Transigir ni comprometer los negocios
sociales de cualquiera naturaleza que
fueren.
Así, los administradores delegados no necesitarán poder especial para:
Vender los inmuebles
sociales, siempre que
tales actos se hallen
comprendidos dentro
del giro ordinario de la
sociedad.
Tomar en mutuo
cantidades
estrictamente necesarias
para poner en
movimiento los
negocios de su cargo.
Hacer las
reparaciones
necesarias en los
inmuebles sociales
y alzar las hipotecas
que los graven.
Satisfacer otras
necesidades
urgentes.
C. Administrador nombrado en acto constitutivo
Si un administrador es nombrado en una cláusula especial en la escritura social, éste
podrá ejecutar, a pesar de la oposición de sus consocios excluidos de la administración,
todos los actos y contratos a que se extienda su mandato, con tal que lo verifique sin fraude
(art. 400 CCM).
D. Intransmisibilidad de la administración
La facultad de administrar es intransmisible a los herederos del gestor, aun cuando
se haya estipulado continuar con la sociedad entre los socios sobreviviente y los herederos
del difunto.
E. Mandato de administración
Si no se mencionan los poderes del administrador, el delegado se tendrá como
simple mandatario, y sólo tendrá las facultades necesarias para los actos y contratos
enunciados en el art. 387 (art. 402 CCM).
20 A contrario sensu, podrán vender, hipotecar y alterar la forma de los bienes inmuebles, y transigir y
comprometer los negocios sociales cuando cuenten con el poder especial, que será conferido por el estatuto o
el mandato de administración.
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5. La responsabilidad de los socios
Para que opere la responsabilidad de todos los socios deben observarse cuatro
situaciones:
Que las obligaciones haya sido válidamente contraídas.
Que la obligación se haya contraído haciendo uso de la razón social.
Que la obligación esté comprendida dentro del giro del negocio.
Que la obligación haya sido contraída por una persona facultada para la
administración del negocio.
Se dice que responderán todos los socios, en virtud de lo dispuesto en el artículo
370 del Código de Comercio, el que dispone:
Art. 370 CCM: “Los socios colectivos indicados en la escritura social son
responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contraídas bajo
la razón social.
En ningún caso podrán los socios derogar por pacto la solidaridad en las
sociedades colectivas”
En virtud del artículo en comento, nos encontramos que la fuente de la solidaridad
es la Ley, y además se trata de una solidaridad pasiva21
e inderogable.
Además, no se hace presente en este caso el beneficio de excusión22
; así el acreedor
tiene el beneficio ir en contra de la sociedad o de los socios individualmente considerados.
Así, la responsabilidad es igual a la que emplean los avalistas de las letras de cambio, es
decir, no habrá necesidad de perseguir primero a la sociedad sino que se podría cobrar a
cualquiera de los avalistas. Lo anterior cobra importancia cuando la sociedad no tenga
suficiente patrimonio, situación en que los acreedores perseguirán al socio que tenga más
patrimonio.
6. Época en que la sociedad debe principiar y disolverse
La sociedad se disuelve por los modos que determina el Código Civil23
, según lo
dispuesto en el art. 407 del Código de Comercio.
Importa señalar que la disolución de la sociedad podrá darse por texto de la ley, por
lo dispuesto en los estatutos, por la voluntad común de todos los socios o por una decisión
de los tribunales de justicia. Así, la disolución puede ser legal, estatutaria, voluntaria o
judicial.
21 La pasividad de la solidaridad tiene relación con la sociedad como deudora de un tercero. 22 Se trata del beneficio de perseguir primero los bienes del deudor principal (que en este caso sería la
sociedad) 23
La disolución de la sociedad se encuentra regulada en los artículos 2098 a 2115 del Código Civil.
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A. Efectos de la disolución
a. Procede la liquidación de la sociedad de conformidad con lo dispuesto en el art.
408 del Código de Comercio.
b. Cesa la administración anterior de la sociedad, la que pasa a ser ejercida por el
liquidador (art. 408 y 410 CCM).
c. Subsiste la personalidad jurídica, pero sólo para los efectos de la liquidación
7. La liquidación
Disuelta la sociedad, y en conformidad con lo dispuesto en el art. 408 del Código de
Comercio, se procederá a la liquidación por la persona que al efecto haya sido nombrada en
la escritura social o en la disolución.
La liquidación es el conjunto de operaciones que van a permitir, en primer lugar,
concluir las operaciones ya iniciadas, en seguida reunir los elementos del activo (realizarlo)
para pagar a los acreedores de la sociedad y reembolsar, en la medida de lo posible, los
aportes, con lo cual se obtendrá finalmente un activo neto, llamado también “superactivo” o
“bono de liquidación”, que será repartido entre los asociados. Eventualmente, la liquidación
consiste también en determinar la parte que cada socio debe tomar a su cargo del pasivo
social cuando este último no puede ser cubierto por el activo de la sociedad.
De lo anterior, podemos decir que los principales fines de la liquidación son:
Poner fin a los asuntos iniciados
La reunión y realización de los bienes que forman parte del activo de la sociedad.
El pago a los acreedores de la sociedad, incluyendo a los socios por su aporte.
La distribución del remanente (activo neto) entre los socios en proporción a su cuota
de interés en la sociedad24
.
A. Procedimiento
La liquidación ha de hacerla el liquidador designado en la escritura de constitución
o de disolución25
, pero si no se ha determinado la forma de nombramiento del liquidador,
éste será nombrado de común acuerdo por los socios, y a falta de acuerdo, por el juez26
(art.
409 CCM).
24 Cobra relevancia la forma en que los socios han realizado el aporte (dominio o usufructo). 25 La designación del liquidador ha de ser reducida a Escritura Pública (art. 22 N°5 CCM). 26
El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro de Comercio, según el art. 22 N°4 del CCM.
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B. El liquidador
El liquidador puede ser uno de los socios, un tercero o todos los socios27
. De
acuerdo con el art. 412 del CCM, si hay más de un liquidador, se aplican las reglas de la
administración.
El liquidador, según el art. 410 del Código de Comercio, actúa como un mandatario
de la sociedad, y como tal deberá apegarse a las reglas que le trazare su título y responder a
los socios de los perjuicios que les resulten de sus operaciones dolosas o culpables.
El liquidador tendrá la representación judicial y extrajudicial de la sociedad disuelta
(art. 416 CCM).
a. Facultades del del liquidador: El liquidador está facultado para realizar aquellas
actuaciones que consten en el título de su nombramiento y si nada se dice, sólo
tendrá facultad para realizar aquellos actos que tiendan al cumplimiento del encargo
de liquidar (art. 411 CCM), además de la representación judicial.
b. Prohibiciones del liquidador: Según lo dispuesto en el art. 411, inc. 2° del CCM, el
liquidador no podrá:
i. Constituir hipotecas, prenda o anticresis.
ii. Tomar dinero a préstamo.
iii. Comprar para vender.
iv. Endosar efectos de comercio.
v. Transar ni comprometer.
27 Cuando hay más de un liquidador, las controversias que se susciten entre ellos serán resueltas por los
socios, y en ausencia u otro impedimento de la mayoría de éstos, a la del juzgado de comercio (art. 412
CCM).
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c. Deberes del liquidador: Además de los deberes que le impone su título, el liquidador
estará obligado:
i. A formar inventario, al tomar posesión de su cargo, de todas las existencias
y deudas de cualquiera naturaleza que sean, de los libros, correspondencia y
papeles de la sociedad.
ii. A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolución.
iii. A exigir la cuenta de su administración a los gerentes o cualquiera otro que
haya manejado intereses de la sociedad.
iv. A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno
de los socios.
v. A cobrar los créditos activos, percibir su importe y otorgar los
correspondientes finiquitos.
vi. A vender las mercaderías y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun
cuando haya algún menor entre los socios, con tal que no sean destinados
por éstos a ser divididos en especie.
vii. A presentar estados de la liquidación cuando los socios lo exijan.
viii. A rendir a final de la liquidación una cuenta general de su administración.
ix. Si el liquidador fuere el mismo gerente de la sociedad extinguida, deberá
presentar en esa época la cuenta de su gestión28
.
d. Remoción del liquidador
Liquidador nombrado en el contrato
social
Liquidador nombrado en otra forma
Podrá renunciar o ser removido por las
causas y en la forma que señala el art. 2071
del Código Civil
Podrá renunciar o ser removido según las
reglas generales del mandato
28 Importa señalar que si se ha omitido la designación del árbitro que señala el art. 352 N°10 del CCM, se
entenderá que las cuestiones que se susciten entre los socios, en relación con la cuenta del gerente o del
liquidador, sea durante la sociedad o al tiempo de la disolución serán sometidas a compromiso (art. 415
CCM).
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8. Solución de controversias
El en art. 352 N°10 del CCM se establece que en la escritura social deberá señalarse
si las diferencias que ocurran durante la sociedad deberán o no ser sometidas a la resolución
de árbitro arbitradores, y de ser positivo esto, la forma en que se hará el nombramiento.
Lo anterior – de quedar sometidas las cuestiones a la decisión de un árbitro – inhibe
la competencia de los tribunales ordinarios.
Entonces, para la resolución de las controversias que se susciten durante la
sociedad, habrá que atenerse a lo dicho en la escritura social, pero si nada se dice se aplica
lo dispuesto en el art. 227 N° 4 del Código Orgánico de Tribunales, es decir, deberá
resolverse por el árbitro las cuestiones diferencias entre los socios de una sociedad
comercial, y si no se determina la calidad del árbitro, según lo dispuesto en el art. 235 del
mismo cuerpo legal, éste tendrá la calidad de árbitro de derecho.
XI. De la prescripción (art. 419 a 423 CCM)
1. Reglas generales
Por regla general, todas las acciones en contra de los socios no liquidadores,
sus herederos o causahabientes prescriben en cuatro años contados desde el día en que se
disuelva la sociedad, siempre que la sociedad haya fijado una fecha para su término o la
escritura de disolución haya sido inscrita conforme a lo dispuesto en el art. 354 del CCM.
Además, si el crédito fuere condicional, la prescripción correrá desde el advenimiento de la
condición (art. 419 CCM).
La prescripción se aplicará contra los menores y personas jurídicas que gocen de los
derechos de tales, aunque los créditos sean ilíquidos, pero no se interrumpe sino por las
gestiones judiciales que dentro de los cuatro años hagan los acreedores contra los socios no
liquidadores (art. 420 CCM).
Transcurrido los cuatro años, los socios liquidadores no están obligados a declarar
judicialmente acerca de la subsistencia de las deudas sociales (art. 421 CCM).
No habrá lugar a la prescripción cuando los socios verifican por sí mismo la
liquidación o la sociedad se encuentra en quiebra (art. 422 CCM).
2. Regla de excepción
Las acciones de los acreedores contra el o los socios liquidadores, las que tienen los
socios entre sí, la de los liquidadores contra los socios por los gatos derivados de la
liquidación y las acciones en contra de la sociedad prescriben por el transcurso de los
plazos que señala el Código Civil.
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Sociedad de responsabilidad limitada
I. Orígenes
La sociedad de responsabilidad limitada encuentra sus orígenes en el siglo XIX.
En Inglaterra se le denomina “Ownership Limited” y en Alemania “Gesellschaft mit
beschränkter Haftung”.
II. Legislación aplicable
La sociedad de responsabilidad limitada se rige por las disposiciones de la ley
3.918. Supletoriamente se le aplicarán las reglas de las sociedades colectivas y serán
aplicables igualmente las disposiciones del artículo 2104 del Código Civil y de los artículos
455 y 456 del Código de Comercio.
III. Concepto
La ley chilena no define qué ha de entenderse por sociedad de responsabilidad
limitada. Por lo anterior, ha sido la doctrina quien ha entregado el concepto de la misma.
Ricardo Sandoval: “La sociedad de responsabilidad limitada es aquella en que
todos los socios administran por sí o por mandatarios elegidos de común acuerdo y
en que la responsabilidad de los socios está limitada al monto de sus aportes o a la
suma que a más de éstos se determina en los estatutos sociales”.
Álvaro Puelma: “Aquella sociedad solemne, de personas, con personalidad
jurídica, sin fiscalización especial interna o externa, en que existe libertad para
establecer el sistema de administración y representación, no respondiendo
personalmente estos, frente a terceros, de las obligaciones sociales; por regla
general y en la que los derechos de los socios están representados por una cuota”.
IV. Objeto de la sociedad de responsabilidad limitada
Según lo dispuesto en el artículo 2° de la Ley 3.918, la sociedad de responsabilidad
limitada puede tener objeto civil o comercial. El problema del carácter exclusivamente civil
de la sociedad de responsabilidad limitada está dado por la no especificación de la
normativa aplicable en subsidio.
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V. Solemnidades
1. Debe contar en Escritura Pública: Según el artículo 2° de la ley 3.918, la
sociedad con responsabilidad limitada, independiente del objeto, se
constituirá por Escritura Pública.
Es importante tomar en cuenta que además de contener las enunciaciones
mencionadas en el art. 352 del CCM, se deberá dejar constancia expresa que
la responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la
suma que a más de éstos se indique.
2. Extracto: Un extracto de la escritura será registrado en la forma y plazo que
señala el art. 354 del Código de Comercio, es decir, se deberá inscribir en el
Registro de Comercio en el plazo de 60 días desde la fecha de la escritura
social y deberá contener lo enunciado en los números 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del
artículo 352 del Código de Comercio.
3. Publicación: La publicación del extracto se hará también dentro del mismo
plazo de 60 días, por una sola vez en el Diario Oficial.
4. Protocolización: Se trata de una costumbre en que protocoliza el extracto
inscrito de la Escritura Pública y una copia del aviso del Diario Oficial. Esto
se realiza ante el mismo notario que otorgó la Escritura Pública.
Cualquier modificación y demás actos solemnes deberán conocer de las
solemnidades contenidas en el artículo 350, inc. 2° del Código de Comercio.
VI. Nulidad
La omisión de cualquiera de los requisitos produce los mismos efectos que para las
sociedades colectivas comerciales, es decir:
La nulidad se produce entre los socios.
Hace responsable solidariamente a los socios fundadores de todas las
obligaciones contraídas en interés de la sociedad.
1. Cláusula adicional
En virtud de lo dispuesto en el artículo 2° de la Ley 3.918, en la Escritura Pública
deberá mencionarse que la responsabilidad personal de los socios queda limitada al monto
de sus aportes. De omitirse lo anterior, la sociedad no es nula, pero los socios responderán
como socios colectivos, dependiendo de la naturaleza del objeto de la sociedad.
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VII. Razón social
Según el art. 4° de la Ley 3.918, la razón o firma social podrá contener el nombre de
uno o más de los socios, o una referencia al objeto de la sociedad. Además, es una
costumbre mercantil la mención al nombre de fantasía.
Lo importante es que la razón social deberá terminar con la expresión “limitada”.
De omitirse esta mención, los socios serán solidariamente responsables de las obligaciones
sociales.
VIII. Naturaleza de la sociedad de responsabilidad limitada
La naturaleza de la sociedad de responsabilidad limitada estará dada por el objeto de
ésta, es decir, puede ser de naturaleza civil o comercial.
1. Norma especial relativa al fallecimiento de un socio
Según lo dispuesto en el art. 4° de la Ley y en relación con el art. 2104 del Código
Civil, en caso de muerte o fallecimiento de uno de los socios no será necesario estipular que
la sociedad continuará con los herederos del fallecido. En otras palabras, la muerte de uno
de los socios no es causal de disolución de este tipo social, y serán los herederos quienes
continuarán con la sociedad, debiendo estos designar a un mandatario común. No obstante,
se puede dejar un pacto expreso para disolver la sociedad en caso de fallecimiento de un
socio.
IX. Los socios
Según lo dispuesto en el artículo 2° de la Ley 3.918, los socios no pueden superar
los 50.
Este límite se establece por tratarse de una sociedad de personas y por lo poco
administrativo que resulta tener más socios involucrados.
X. Administración
La administración de la sociedad de responsabilidad limitada es la misma de las
sociedades colectivas – dependiendo de su naturaleza civil o comercial –, permitiéndose
también realizarla a través de un directorio.
XI. Disolución y liquidación
Este tipo social está sujeto a las mismas causales de disolución aplicables a las
sociedades colectivas, salvo la muerte de uno de los socios. Lo mismo ocurre con la
liquidación.
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Sociedad en comandita simple
I. Orígenes
La sociedad en comandita encuentra sus orígenes en el contrato de encargo o
comanda (contrat de command). Se trata de una asociación de dos o más comerciantes,
donde uno aporta el capital y el otro se obligaba a aplicar el dinero u objeto.
II. Concepto
Art. 2061 CC: “Es sociedad en comandita aquella en que uno o más de los socios se
obligan solamente hasta la concurrencia de sus aportes”.
Esta definición sólo toma en consideración uno de los rasgos formales de este tipo
social, es decir, la responsabilidad de los socios.
Art. 470 CCM “Sociedad en comandita es la que se celebra entre una o más
personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o más
personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por si o sus
delegados en su nombre particular”.
Esta definición olvida la responsabilidad de los socios y deduce que los socios
gestores se limitan sólo a administrar, sin posibilidad de realizar aportes.
Art. 472 CCM: “La comandita simple se forma por la reunión de un fondo
suministrado en su totalidad por uno o más socios comanditarios, o por éstos y los
socios gestores a la vez”.
III. Legislación aplicable a la sociedad en comandita simple
Este tipo societario se rige por las normas especiales contenidas en el párrafo 10 del
título VII del libro II del Código de Comercio.
En términos generales, se rige por las reglas de las sociedades colectivas
comerciales en cuanto no se oponga con la naturaleza de este tipo social ni con las normas
especiales ya mencionadas, según lo dispuesto en el artículo 474 del Código de Comercio.
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IV. Características
El rasgo más relevante de este tipo societario es la existencia de dos clases de
socios:
1. Socios gestores: Son aquellos socios a cargo de la gestión social y responsables en
forma ilimitada y solidaria de las obligaciones de la sociedad.
2. Socios comanditarios: Aquellos socios ajenos a la administración y cuya
responsabilidad está limitada al monto de sus aportes.
V. Formación y prueba
Como se ha dicho, todo lo relativo a la constitución, funcionamiento, disolución y
liquidación de la sociedad en comandita simple queda sujeto a las reglas de las sociedades
colectivas comerciales.
Así, la sociedad en comandita simple se constituye y prueba por Escritura Pública
inscrita en el Registro de Comercio en los términos del art. 354 del Código de Comercio.
La omisión de estas formalidades acarrea la nulidad de la sociedad.
VI. Los actos del socio comanditario
Actos permitidos Actos prohibidos
Puede asistir, sin perder el carácter de socio
comanditario, a las asambleas y tendrá en
ellas voto consultivo (art. 481 CCM).
No puede realizar actos de administración
social, aun estando en calidad de apoderado
de los socios gestores (art. 484 CCM). De
violar esta prohibición, el socio
comanditario quedará solidariamente
responsable con los gestores de todas las
perdidas y obligaciones de la sociedad, sean
anteriores o posteriores a la contravención.
Puede ceder sus derechos, más no transferir
la facultad de examinar los libros y papeles
de la sociedad mientras ésta no haya dado
punto a sus operaciones (art. 482 CCM).
No le está permitido aportar a la sociedad su
capacidad, crédito o industria personal.
Los actos no administrativo mencionados en
el artículo 487 del Código de Comercio.
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VII. Responsabilidad de los socios
Socio gestor Socio comanditario
Responden indefinida y solidariamente de
todas las obligaciones y perdidas de la
sociedad
Responden hasta el monto de sus aportes
prometidos o entregados
El socio comanditario que tolera a inserción
de su nombre en la razón social se
constituye responsable de todas las
obligaciones y pérdidas en los mismos
términos que el socio gestor (art. 487
CCM).
Sociedad en comandita por acciones
I. Concepto
Art. 473 CCM: “La comandita por acciones se constituye por la reunión de un
capital dividido en acciones o cupones de acción y suministrado por socios cuyo
nombre no figura en la escritura social”.
I. Legislación aplicable
La sociedad en comandita por acciones se rige por lo dispuesto en los artículos 491
a 506 del Código de Comercio.
No obstante lo anterior, se aplicara la Ley de Mercado de Valores (Ley 18.045)
siempre que a lo menos el 10% del capital suscrito pertenezca a un mínimo de 100
accionistas y cuando este tipo social registra 500 o más. Cuando ocurra esta situación, las
acciones se podrán transar en la bolsa.
II. Formación
Se aplican a su constitución las mismas reglas de la sociedad en comandita simple,
que a su vez son las mismas que las sociedades colectivas comerciales.
III. Características
1. Capital está dividido en acciones.
2. Las acciones deben ser nominativas.
3. Se debe individualizar a los socios constituyentes.
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IV. La razón social
La razón o firma social se forma con el nombre del o los gestores más la mención “y
compañía”, así como la mención “en comandita por acciones” o la sigla “CPA”. También
se puede hacer mención al nombre de fantasía, pero es indispensable que se realice la
mención.
V. Principio de efectividad del capital
Según lo dispuesto en el art. 493 CCM, la sociedad en comandita no quedara
definitivamente constituida sino después de suscrito todo el capital y de haber entregado
cada accionista al menos la cuarta parte del importe de sus acciones.
Tanto el capital como las acciones se pagan en dinero, o bienes avaluados en dinero.
VI. Acreditación frente a terceros
La acreditación ante terceros se hará:
1. Mediante la exhibición de la copia de la Escritura Pública.
2. Mediante la exhibición de la protocolización.
3. La suscripción y entreg0061 serán comprobadas por la declaración del gerente en
una Escritura Pública, y ésta será acompañada de la lista de suscriptores, de un
estado de las entregas y de la escritura social.
4. Certificado de vigencia.
VII. Órganos societarios
1. Junta de vigilancia:
A. Composición: Estará compuesta a lo menos de tres accionistas.
B. Nombramiento: Será nombrada por la asamblea general inmediatamente
después de la constitución definitiva de la sociedad y antes de toda operación
social.
C. Competencias: Los miembros de la junta deberán examinar si la sociedad ha
sido legalmente constituida, inspeccionar los libros, comprobar la existencia de
los valores sociales en caja, en documentos o cualquier otra forma, y presentar
al fin de cada año a la asamblea general una memoria acerca de los inventarios y
de las proposiciones que haga el gerente para la distribución de los dividendos.
Podrá convocar la asamblea general y provocar la disolución de la sociedad.
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D. Responsabilidad: Anulada la sociedad por infracción de las reglas de
constitución, los miembros de la junta de vigilancia serán declarados
solidariamente responsables de todas las operaciones ejecutadas con
posterioridad a su nombramiento y aceptación.
2. Asamblea de socios: Es un órgano colegiado, compuesto por todos los accionistas y
goza de un carácter deliberante. Tiene poderes soberanos para aprobar, reprobar y
modificar las propuestas del gerente general.
3. Gerente general: Es un factor de comercio, quien dirige o administra un
establecimiento comercial o fabril según su prudencia por cuenta de su mandante.
Se trata de la persona que ejecuta la administración.
Su designación es hecha por la asamblea de socios y se trata de un cargo de
confianza, el cual puede terminar de forma unilateral sin expresión de causa.
VIII. Responsabilidad
Los suscriptores de acciones son responsables, a pesar de cualquier estipulación en
contrario, del monto total de las acciones que hubieren tomado en la sociedad.
La sociedad puede exigir el pago de las acciones a través de un juicio ejecutivo,
llevado a cabo por un juez árbitro, según lo dispuesto en los artículos 434 N°6 del Código
de Procedimiento Civil y 227 N°4 del Código Orgánico de Tribunales.
El socio gestor responde solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales.
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La asociación o cuentas en participación
I. Antecedentes
La asociación o cuentas en participación nace para la realización de negocios
mercantiles de manera mancomunada.
Algunos autores ya visualizan a la asociación o cuentas en participación en la
Babilonia de Hammurabi, la que también habría existido en Grecia y Roma. Asimismo se
constata su existencia en el mundo musulmán antiguo y en la Edad Media, bajo la
denominación de “comanda”. En el antiguo derecho francés se le designó como “sociedad
anónima”; en el derecho alemán primitivo fue conocida como “sociedad tácita”
La denominación actual – asociación o cuentas en participación – data desde el siglo
XIX, cuando los diferentes Códigos de Comercio comienzan a utilizarla.
II. Definición
Art. 507 CCM: “La participación es un contrato por el cual dos o más
comerciantes toman interés en una o muchas operaciones mercantiles, instantáneas
o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito
personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o
pérdidas en la proporción convenida”.
De la definición anterior podemos distinguir ciertas características que la hacen
semejante a una sociedad. Se pueden mencionar:
1. Las partes deben hacer aportes.
2. Se forma para un objeto determinado.
3. Existe participación en las utilidades y en las pérdidas.
III. Características del contrato29
1. Es esencialmente privado: Lo anterior significa que es vinculatorio sólo entre las
partes que lo celebran y es inoponible respecto de terceros (art. 509 inc. 1° CCM).
2. Se trata de un contrato intuito personae.
3. Es un contrato mercantil: Esto porque sólo se encuentra tratado en el Código de
Comercio30
, no obstante puede tener un objeto civil o comercial.
4. Es un contrato consensual: Su constitución no está sujeta a formalidades, según lo
dispuesto en el art. 508, inc. 2° CCM.
29 El contrato además es bilateral, conmutativo y oneroso. 30 No obstante puede tener un objeto no mercantil, según lo dispuesto en el art. 508, inc. 2° del CCM, en
cuanto dicha norma permite estipular normas diversas que la legales aun respecto del objeto de la asociación.
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IV. Naturaleza jurídica
La doctrina se encuentra dividida respecto de la naturaleza jurídica de la asociación
o cuentas en participación. Para algunos se trata de una verdadera sociedad y para otros, sin
desconocer que se trata de una asociación, consideran que estamos en presencia de un
contrato diferente al de sociedad, no obstante presentar semejanzas con ella.
No es sociedad Si es sociedad
No es sociedad porque una de sus
principales características es que carece de
personalidad jurídica, elemento esencial
según la definición de sociedad del art.
2053 del Código Civil.
El Código de Comercio regula la asociación
en el título VII del Libro II, sobre
sociedades.
El art. 348 CCM la menciona al referirse a
los diferentes tipos sociales.
En la sociedad el socio participa
directamente y a titulo igualitario con los
demás, tanto en el resultado como en la
gestión, cuestión que no ocurre en la
asociación.
Art. 511 establece las reglas de la Soc.
Comercial como supletorias en cuanto éstas
no contradigan la naturaleza de la
participación. Sólo resulta lógico aplicarlas
si consideramos a la asociación como
sociedad.
Existe menor rigurosidad en la obligación
de aportar, por el hecho de no tener
personalidad jurídica
V. Normativa aplicable
La asociación o cuentas en participación se encuentra regulada en los artículos 507 a
511 del Código de Comercio.
La asociación o cuentas en participación se rigen, en primer lugar, por el convenio
de las partes, el cual determina el objeto, la forma, el interés y las condiciones de
participación (art. 508, inc. 2° CCM). En lo que no se estipule en el contrato, se aplican,
como reglas supletorias, las normas sobre las sociedades mercantiles, en todo lo que no sea
contrario a su naturaleza (art. 511 CCM).
VI. Características de la asociación o cuentas en participación
Art: 509 CCM: “La participación es esencialmente privada, no constituye una
persona jurídica, y carece de razón social, patrimonio colectivo y domicilio.
Su formación, modificación, disolución y liquidación pueden ser establecidas con
los libros, correspondencia, testigos y cualquier otra prueba legal”.
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De lo anterior podemos señalar dos grandes características:
1. Es una asociación oculta: El carácter de oculto está dado por el hecho de ser
“esencialmente privada”, lo que significa que no aparece frente a terceros, y que por
ende sólo puede considerarse como vinculante respecto de los partícipes.
No obstante lo anterior, los terceros podrán tomar conocimiento respecto de la
asociación, sin que por ello se vulnere su carácter oculto, ya que este contrato
perfectamente puede celebrarse por escritura pública.
El carácter oculto desaparece cuando las partes actúan de forma colectiva, vale
decir, que celebren contratos con terceros en nombre e interés de todos los
asociados.
2. Carece de personalidad jurídica: Este es el motivo del por qué algunos no la
consideran como una sociedad.
Como consecuencia de esta característica es que ella no tendrá razón social,
patrimonio colectivo ni domicilio. Como no existe patrimonio colectivo, los bienes
aportados entran al patrimonio del gestor.
Se puede señalar también que como consecuencia de la falta de personalidad
jurídica, no tendrá la asociación razón social, lo que permite distinguirla de la
sociedad de hecho, que actúa siempre haciendo uso de ella.
VII. Las partes
Según lo dispuesto por el art. 507 del Código de Comercio, las partes sólo pueden
ser comerciantes.
No obstante lo anterior, hay autores que consideran que personas no comerciantes
podrían celebrar el contrato de asociación. Esto, en virtud de lo dispuesto por el art. 2060
del Código Civil, el cual establece que a una sociedad no comercial puedan aplicársele las
normas que rigen a las sociedades mercantiles, lo que precisamente ocurre, aun
implícitamente, si entre dos o más no comerciantes se celebra una asociación.
La Corte Suprema ha dicho que para la validez del contrato de cuentas en
participación basta que sea comerciante el gestor, único que contrata con terceros y único
que aparece responsable frente a otras personas, instituciones bancarias o reparticiones
municipales o administrativa.
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VIII. Los socios
Se requieren en la asociación dos clases de socios:
1. El gestor.
2. Los partícipes o socios ocultos.
Respecto de estas figuras podemos mencionar lo siguiente:
El Gestor Los partícipes
Los bienes aportados ingresan al patrimonio
del gestor, quien aparece frente a terceros
como dueño de dichos bienes.
Los negocios, actos jurídicos, se celebran en
nombre del gestor, pero en interés de los
asociados.
El gestor se constituye en deudor o acreedor
de las obligaciones que nazcan de los
contratos.
Los acreedores personales del gestor pueden
hacer efectivo sus créditos sobre todo su
patrimonio, aun sobre los bienes aportados
por los demás partícipes.
No pueden ser objeto de la acción de los
acreedores, salvo que se les ceda la acción a
éstos en forma legal.
Los terceros sólo negocian con el socio
gestor, por lo que sólo tendrán acción en
contra de éste (art. 510, inc. 2° CCM).
Los partícipes inactivos carecen de acción
en contra de los terceros.
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Joint Venture
I. Antecedentes
Se trata de una forma de colaboración empresarial propia del derecho anglosajón.
Su origen se remonta a las “Joint adventures”, que fueron formas usadas en la colonización
de Estados Unidos.
Su desarrollo se debe al derecho contractual norteamericano y particularmente a la
jurisprudencia de sus tribunales.
Llegan a Chile por el D.L. 600, sobre el estatuto de inversión extranjera.
II. Concepto
Ricardo Sandoval: “Es un contrato de agrupación, mediante el cual se regula la
coparticipación o la colaboración de dos o más empresas o sociedades en
operaciones mercantiles o civiles, estableciéndose asimismo la división del trabajo
y de las responsabilidades entre las compañías participantes.”
Rosario Zamora: “Contrato asociativo en donde dos o más empresas asumen el
desarrollo de un negocio común, se ingresan aportes, se asignan gestiones y
responsabilidades. Se pacta distribución de utilidades.”
III. El Joint Venture no crea una sociedad
El carácter contractual del Joint Venture le da la agilidad necesaria para tomar
diversas formas jurídicas, según las necesidades de las partes y, dentro de los límites que
imponen las diversas legislaciones de las empresas donde se celebran.
No obstante, en algunos casos el Joint Venture excede su forma contractual y adopta
una estructura jurídica tipificada como una sociedad mercantil determinada.
De lo anterior podemos distinguir dos tipos de Joint Venture:
1. Joint Venture Contractual o Non equity Joint Venture: Es la forma de agrupación
establecida mediante un contrato, en la cual cada empresa participante conserva su
identidad.
Tiene como finalidad la prestación de servicios, la asistencia técnica, la autorización
para el uso de marcas y de patentes, etc.
En este caso no hay un ente jurídico diverso con personalidad jurídica y sus
consecuencias; no hay sociedad.
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2. Joint Venture no contractual o equity Joint Venture: Las empresas asociadas
constituyen una sociedad, de acuerdo con las leyes de país donde se va a operar,
quedando los negocios en común administrados por dicha sociedad, que cuenta con
su propia estructura de organización y se puede beneficiar de ventajas fiscales
compatibles con su naturaleza jurídica.
Normalmente se emplea cuando el proyecto o aventura exige una inversión
considerable, permanente y durante un tiempo prolongado.
IV. Características
1. Tiene un carácter ad-hoc: Esto significa que está destinado a un proyecto único; con
él se realiza una específica aventura.
2. Implica “contribuciones y comunidad de bienes”: Las empresas que participan de él
deben efectuar una contribución o aporte al esfuerzo común. Estas contribuciones
deben ser “combinadas” para crear con ellas “una comunidad de intereses” que
permita llevar a cabo los fines de la aventura conjunta.
3. Busca una utilidad común.
4. Contribución a las pérdidas: Según la jurisprudencia norteamericana es esencial
para la existencia del Joint Venture que las partes acuerden dividirse las pérdidas.
Así, deben establecerse cuotas.
5. Recíproca facultad de representar y obligar: Cada uno de los miembros del Joint
Venture tiene facultad para obligar y representar a los otros en las cuestiones que
queden estrictamente comprendidas en el negocio conjunto.
6. Control conjunto de la empresa: Los miembros del Joint Venture deben tener alguna
forma de control y dirección sobre el proyecto aunque deleguen el ejercicio de ese
control en uno o varios miembros. Es decir, se debe constituir una estructura, la que
puede ser una sociedad.
7. No termina por la muerte de alguno de sus integrantes: Así lo ha sostenido la
doctrina y algunos autores.
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V. Joint Venture en Chile
En Chile, el Joint Venture es considerado como una figura atípica o innominada,
admitida por la libertad contractual regida por la ley del contrato del artículo 1545 del
Código Civil.
Además, en el ámbito constitucional, la admisibilidad de esta figura tiene su
fundamento en el artículo 19 N°21 de la Constitución, que establece el derecho a
desarrollar cualquier actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden público
la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulan.
1. Contrato especial de operación (art. 19 N°24 CPR): Establece que la
exploración, explotación y beneficio de los yacimientos que contengan
sustancias no susceptibles de concesión podrán ser realizados a través de
contratos especiales de operación, con los requisitos y bajo las condiciones
que el Pdte. fije para cada caso.
Se trata de un Joint Venture concesional o para la ejecución de una obra,
donde el Estado de Chile aporta la posibilidad de explorar, explotar y
beneficiar los yacimientos, mientras que el inversionista – o Joint Venturer –
ejecuta dicha actividad con sus recursos financieros.
2. Contrato de Joint Venture relativo a concesiones mineras correspondientes a
yacimientos que no se encuentran en actual explotación de CODELCO: El
artículo 2° de la Ley 19.397 autoriza a CODELCO a celebrar este tipo de
contratos.
VI. El Joint Venture y otras figuras
En un comienzo el Joint Venture era confundido con la asociación o cuentas en
participación.
Hay autores como Álvaro Puelma que consideran que un acuerdo de voluntad que
para un ordenamiento jurídico extranjero puede considerarse como Joint Venture, en Chile
podría ser subsumido en alguna de las formas jurídicas reglamentadas por nuestro
legislador, por lo que habría que estarse a dichas normas. Así, si un Joint Venture para
nuestro derecho es una asociación o cuentas en participación, habrá que acatar las normas
vigentes para la calificación del acto y la determinación de las normas aplicables. En otras
palabras, se podrá pactar un Joint Venture siempre y cuando no constituyan tipos normados
por la ley, ya que de lo contrario habrá que ajustarse a las normas específicas.
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Por otro lado, autores como Ricardo Sandoval considera que lo anterior es un
criterio errado, ya que considera al Joint Venture como una situación sui generis que no
tiene equivalencia. Así, los intentos por asimilarlo con la sociedad o la asociación o cuentas
en participación es un error, ya que éste no tiene todos los elementos propios de esas
figuras jurídicas. Así, habrá que respetar su singularidad y regularlo por sus propias reglas
contractuales.
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
I. Definiciones
1. Comerciante: Art. 7° CCM: “Son comerciantes los que, teniendo capacidad
para contratar, hacen del comercio su profesión habitual”.
2. Empresa: Art. 3° CT: “Para los efectos de la legislación laboral y de
seguridad social, se entiende por empresa toda organización de medios
personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una dirección, para
el logro de fines económicos, sociales, culturales o benéficos, dotada de una
individualidad legal determinada”.
3. Grupo empresarial: Art. 96 Ley Mercado de Valores: “Grupo empresarial es
el conjunto de entidades que presentan vínculos de tal naturaleza en su
propiedad, administración o responsabilidad crediticia, que hacen presumir
que la actuación económica y financiera de sus integrantes está guiada por
los intereses comunes del grupo o subordinada a éstos, o que existen riesgos
financieros comunes en os créditos que se les otorgan o en la adquisición de
valores que emiten”.
4. Empresa individual de responsabilidad limitada: Art. 2° Ley 19.857: “La
empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurídica con
patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y está
sometida al Código de Comercio cualquiera sea su objeto; podrá realizar
toda clase operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por ley
a las sociedades anónimas”.
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II. Características de la EIRL
1. Sólo la pueden formar personas naturales: Esto, según lo prescrito en el
artículo 1° de la Ley, el que establece que se autoriza a toda persona natural
para la creación de empresas individuales de responsabilidad limitada.
2. Forma una persona jurídica distinta a la de la persona del fundador: Lo
anterior tiene como consecuencia que la EIRL tendrá un patrimonio,
domicilio, nombre, nacionalidad y capacidad diversas a los mismos atributos
del titular.
3. Es una entidad mercantil por el sólo hecho de estar organizada como EIRL:
Se prescinde de su objeto y aun en el caso que éste comprenda
exclusivamente una actividad de carácter civil. La comerciabilidad proviene
entonces de la sola forma.
4. Tiene carácter unipersonal: Esto, porque se genera a través de la sola
voluntad del titular de fundarla, cumpliendo con las exigencias legales.
5. Responde con todo su patrimonio sólo de las obligaciones contraídas dentro
de su objeto: Así, representa un mecanismo de limitación de responsabilidad
respecto del titular, porque los acreedores de la EIRL sólo pueden ejercer su
derecho de prenda general respecto de todos los bienes que forman su
patrimonio y no en el del titular de la misma. Excepcionalmente, y sólo en
casos previstos por la Ley, el titular responderá solidariamente de las
obligaciones contraídas por la entidad.
III. Constitución
1. Se trata de una constitución solemne: Las solemnidades consisten en el
otorgamiento de una Escritura Pública, la inscripción y publicación de un
extracto de ella en el Registro de Comercio y en el Diario Oficial,
respectivamente.
Cualquier modificación a la escritura social deberá conocer de las mismas
solemnidades anteriores, y en el extracto deberá hacerse referencia al
contenido específico de la modificación.
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La omisión de alguna de las formalidades importa la nulidad absoluta del
acto respectivo. Si se trata de nulidad del acto constitutivo, el titular
responde personal e ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el
giro de la empresa. Lo anterior, sin perjuicio de saneamiento31
.
IV. Responsabilidad
La empresa responde exclusivamente por las obligaciones contraídas dentro de su
giro, con todos sus bienes. Se considerarán actos de la empresa los ejecutados bajo el
nombre y representación de ella por su administrador.
La administración corresponderá al titular de la empresa, quien tendrá la
representación judicial y extrajudicial de la misma para el cumplimiento del objeto social,
con todas las facultades de administración y disposición. Podrá el administrador designar a
un gerente general, quien tendrá todas las facultades de administración, salvo aquellas que
expresamente queden excluidas mediante Escritura Pública, la cual se inscribirá en el
Registro de Comercio del domicilio de la empresa.
El titular responderá con su patrimonio sólo del pago efectivo del aporte que se
hubiere comprometido a realizar en conformidad con el acto constitutivo y sus
modificaciones.
V. Casos de responsabilidad ilimitada
Según lo dispuesto en el art. 12 de la Ley de EIRL, el titular responderá
ilimitadamente con sus bienes en los siguientes casos:
1. Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las
obligaciones que emanen de dichos actos y contratos.
2. Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representación de la
empresa, para cumplir las obligaciones que emanen de dichos actos y contratos.
3. Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o
reconociere deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato.
4. Si el titular percibe rentas de la empresa que no guarden relación con la importancia
de su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades liquidas y
realizables que pueda perseguir.
31
Ley 19.499.
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5. Si el titular, los administradores o representantes legales hubieren sido condenados
por los delitos concursales regulados en el párrafo VII del título IX del libro II del
Código Penal.
VI. Auto contrato
El autocontrato está dado por los actos o contratos que el titular de la empresa
individual celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con
el patrimonio de la empresa, por la otra. Se trata de los actos o contratos que el titular de la
EIRL celebra como persona natural en relación con los bienes comprendidos dentro del
patrimonio de la empresa como persona jurídica.
Estos contratos tendrán valor si cuentan por escrito y sólo desde su protocolización
ante notario público. Estos actos y contratos se anotarán al margen de la inscripción
estatutaria dentro del plazo de 60 días contados desde su otorgamiento.
Esta figura podría dar lugar a defraudación32
, como por ejemplo cuando se mudan
los bienes que constituyen el patrimonio de la empresa.
El legislador ha entendido que esta figura goza de un carácter excepcional, y que
sólo opera en los casos previstos por la Ley. Un ejemplo de estos casos está dado por el
artículo 2144 del Código Civil, cuando el mandatario autoriza al mandante a comprar
bienes que encarga vender.
VII. Causales de terminación de la EIRL
La empresa individual de responsabilidad limitada terminará:
1. Por la voluntad del empresario.
2. Por la llegada del plazo contemplado en el acto constitutivo.
3. Por el aporte del capital a una empresa individual a una sociedad, de acuerdo con lo
previsto en el art. 16 de la Ley 19.857: Se traspasa todo el capital a la sociedad,
incluso el pasivo, a menos que el aportante se haga cargo personalmente de éste.
4. Por dictarse la resolución de liquidación.
32 La pena del delito contemplado en el art. 471 N°2 del Código Penal, se aplicará aumentada en un grado si
fuere cometido por el titular de una EIRL. Se trata del delito que otorgue en perjuicio de otro un contrato
simulado. La pena del delito iría desde 541 días a 3 años.
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5. Por la muerte del titular. No obstante lo anterior, lo herederos podrán designar un
gerente común para la continuación del giro de la empresa hasta por el plazo de 1
año, al cabo del cual terminará la responsabilidad limitada.