Bach. José Ramos Flores
TESIS: ANÁLISIS DE LA LEGALIDAD DE LOS SISTEMAS DE PAGOS ADELANTADOS DEL IMPUESTO
GENERAL A LAS VENTAS EN EL PERU
UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN AGUSTIN DE AREQUIPA
FACULTAD DE DERECHO
Estudio Jurídico Ramos & Asociados. Calle Santa Marta 304. Oficina 206. Interior B.
Arequipa
LA POTESTAD TRIBUTARIA Y SU LÍMITE
POTESTAD TRIBUTARIA
Es la facultad que tiene el Estado para crear, modificar o derogar tributos con el fin de obtener coactivamente prestaciones pecuniarias de su población y así cumplir con financiar el gasto público.
PRINCIPIOS TRIBUTARIOS
- Constituyen límites a la potestad tributaria.- Consagrados en el Art. 74° de la Constitución- Algunos expresamente otros implícitamente
LA OBLIGACION TRIBUTARIAEs el vínculo entre el acreedor y el deudor tributario, establecido por ley, que tiene por objeto el cumplimiento de la prestación tributaria y es exigible coactivamente
OBLIGACION TRIBUTARIA
ELEMENTOS DE LA O. TRIB.
Sujeto activoSujeto PasivoObjetoHecho imponible
NACIMIENTO
DETERMINACION Y EXIGIBILIDAD
Nace cuando se realiza el hecho previsto en la ley, como generador de dicha obligación
Nacida la obligación tributaria, para que esta sea exigible es necesario su determinación
PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y RESERVA DE LEY TRIBUTARIA
• Se apoya en el aforismo latino nullum tributum sine lege.
• Actúa como principio garantizador tanto en la creación del tributo, así como en la aplicación del mismo.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
PRINCIPIO DE RESERVA DE LE
• Es un principio que implica una determinación constitucional que impone la regulación, sólo por ley, de ciertas materias, en nuestro caso el tributario.
• Implica que la creación, modificación, derogación o exoneración de tributos queda reservado para ser actuada exclusivamente mediante ley.
PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY
PRINCIPI DE RESERVA DE
LEY
-Tipos de reserva
- Ámbitos cubiertos
- Extensiones
AbsolutaRelativa
Los tributos
Horizontal
Vertical
• Elem. de Identidad
• Elem. de entidad • Densidad
normativa• Deleg. excepcional
al Reglamento (Exp. N° 3303-
2003AA/TC)
En otras Constituciones
LEGALIDAD Y RESERVA DE LEY EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO PERUANO
A nivel Constitucional
El artículo 74° .- Consagra constitucionalmenteEl ámbito que cubre se refiere al tributoReserva de ley relativa
En el Código Tributario
La Norma IV del Titulo Preliminar
Desarrolla y complementa al art. 74° de la CP
LOS SISTEMAS DE PAGOS ADELANTADOS DEL IGV EN EL PERU
• Son mecanismos de pago adelantado del IGV• Son dispuestos normativamente.• Permiten adelantar la recaudación tributaria.• Permite obtener liquidez anticipado al Estado.• No tienen fundamento jurídico único• Cumplen las funciones de recaudación, control y
otras extrafiscales. Estos son sus fundamentos extrajurídicos.
• Su implementación origina diversas obligaciones• Naturaleza jurídica de la obligación de realizar
pagos adelantados- Obligación de realizar pagos adelantados del
IGV- Obligaciones de los agentes o sujetos
recaudadores- Obligaciones entre particulares entre terceros
SISTEMAS DE PAGOS ADELANTADOS
RÉGIMEN DE RETENCIONES* Es un mecanismo de pago adelantado. Opera de la siguiente
manera:
PROVEEDOR
Venta de bienes, prestación de servicios,1ª
venta de inmuebles y contratos de construcción
CLIENTE(AGENTE DE RETENCION)
Entrega monto
retenido
FISTO
(SUNAT)
Efectúa Retención
Cancela la diferencia Comprobante de retención
BASE LEGAL: Resolución de superintendencia N° 037-2002/SUNAT
1
2
3
4
REGIMEN DE PERCEPCIONESEs un mecanismo de pago adelantado. Opera de la siguiente manera (Caso: De las operaciones de venta interna):
CLIENTE
PROVEEDOR
(AGENTE DE PERCEPCION
)
SUNAT
Cancela precio más Percepción
Abona percepción a la SUNAT
BASE LEGAL: Ley del régimen de Percepciones. Ley N° 29173
Venta interna de bienes gravados
1
2
3
SPOT O SISTEMA DE DETRACCIONESEs un mecanismo de pago adelantado. Opera de la siguiente manera:
Sujeto que realiza
operaciones sujetas al SPOT
Realización de operaciones sujetas al
SPOT
SUJETO OBLIGAD
O
Cancelación del precio restante
BASE LEGAL: Decreto legislativo N° 940
1
3
CTA. CTE DETRRACCION (BANCO DE LA NACION)
Gira cheque pago tributos costas y costos
Detracción y deposito
4 2
ANALISIS DE LA LEGALIDAD DE LOS SISTEMAS DE PAGOS ADELANTADOS
1. TENIENDO EN CUENTA LA NATURALEZA JURIDICA DE LA OBLIGACION DE REALIZAR PAGOS ADELANTADOS
2. TENIENDO EN CUENTA LA CONFIGURACION DEL HECHO IMPONIBLE
3. TIENIENDO EN CUENTA LA REGULACION DE LOS SISTEMAS DE PAGOS ADELANTADOS
1. SEGÚN LA NATURALEZA JURIDICA DE LAS OBLIGACIONES DE REALIZAR PAGOS ADELANTADOS
Sabemos:• Que las Obligaciones de realizar pagos adelantados tienen naturaleza
tributaria.Por lo tanto:• Deben ser creados mediante ley. También estos regímenes de pago.• Sus elementos fundamentales deben ser regulados mediante leyEn realidad no ocurre así:
- En el Régimen de Retenciones.- Res. Sup. N° 037-2002/SUNAT - En el Régimen de Percepciones.- Actualmente corregido- En el Sistema de Detracciones.- Decreto Legislativo N° 940
Resol. de Superintendencia. En consecuencia:
• Se vulnera el principio de legalidad y reserva de ley.Por otra parte:• Existen habilitaciones legales: El art. 10° del TUO del Código Tributario
El art. 10° del TUO de la Ley del IGV El art. 13° del Dec. Leg. 940
• Estas normas habilitantes también vulneran el principio de legalidad y de reserva de ley, por tanto contravienen a la Constitución.
2. TENIENDO EN CUENTALA CONFIGURACION DEL HECHO IMPONIBLE
* En el caso del Régimen de Retenciones se estaría pagando obligaciones antes que sean exigibles
VEAMOS EL SIGUIENTE CASO:“El 10 de marzo del 2008 la empresa Construcciones Metálicas Arco Iris
SAC, con RUC N° 20645323110, designado por la SUNAT como agente de retención, compra al contado materias primas por S/. 10,000.00 más el IGV a la empresa Aceros Import S.R.L. cuyo RUC es 20212324101”.
APLICACIÓN DEL RÉGIMEN DE RETENCIONES
Conceptos Importe
Valor de venta S/. 10 000.00
IGV (19%) S/. 1 900.00
Precio de venta S/. 11 900.00
Retención (6% de S/. 11 900) S/. 714.00
Total a pagar S/. 11 186.00
* En el caso del régimen de percepciones se estaría pagando una obligaciones aún no nacidas
VEAMOS EL SIGUIENTE CASO:“La empresa Riux SAC realizó en el mes de enero del 2008, la compra de 1 000 galones de gasolina de 97 octanos por un valor que asciende a S/. 72 000,00, sin incluir IGV, a la empresa Repsol S.A. (designado Agente de Percepción del IGV aplicable a la adquisición de combustibles derivados del petróleo) recibiendo la factura N° 0101-20056 de fecha 20 de enero del 2008”.
LA APLICACIÓN DE LA PERCECION SERÍA:
Conceptos Importe
Valor de venta S/. 72 000.00
IGV (19%) S/. 13 680.00
Precio de venta S/. 85 680.00
Percepción (1% de S/. 85 680,00) S/. 856,80
Total a cobrar S/. 86 536,80
3. TENIENDO EN CUENTA LA REGULACIÓN DE LOS SISTEMAS DE PAGOS ADELANTADOS
A) REGIMEN DE RETENCIONES• Su implementación implica la instauración de obligaciones
de naturaleza tributaria• Está bajo la cobertura del principio de reserva de ley• Debe ser creados mediante ley• Sus elementos estructurales deben ser regulados mediante
leySin embargo:• No ocurre así. Se regula mediante la Resolución de
Superintendencia N° 037-2002/SUNAT.Por lo tanto:• Se vulnera el principio de reserva de ley. Es inconstitucional.• Pero el vicio viene desde las normas que le habilitan.- El artículo 10° del TUO del Código Tributario.- El artículo 10°, literal c) del TUO de la Ley del IGV• La inconstitucionalidad radica en estas normas
B) DEL RÉGIMEN DE PERCEPCIONES
• Antecedentes- Tenía el mismo tratamiento que el Régimen de Retenciones
• La Sentencia del Tribunal Constitucional (Exp. N° 06089-2006-PA/TC)- Observa la Ley N° 28053- Le da al Congreso un plazo para corregir hasta el 31-12-2007
• La nueva ley del Régimen de Percepciones- En atención a las observaciones del Tribunal Constitucional, el
Congreso aprueba la Nueva Ley del Régimen de Percepciones, Ley N° 29173.
- Vigente a partir del 01 de enero del 2008.- Ahora, se incorpora los tres Regímenes de Percepción
anteriores en una sola Ley.- El contenido de esta ley se ha estructurado prácticamente en
base a sus antecesores.
DEL RÉGIMEN DE PERCEPCIONES
- Ahora los elementos estructurales (Agentes de Percepción y Porcentajes) de este régimen se regula mediante Decreto Supremo, refrendado por el Ministro de Economía y Finanzas, con opinión técnica de la SUNAT.
- La SUNAT solo regularía aspectos secundarios• La designación de agentes de Percepción, está Ley,
prácticamente deja en manos del ejecutivo. Esta función está reservado exclusivamente al ejecutivo.
• El agente de percepción no solo es elemento estructural de este Régimen, es elemento esencial de la obligación tributaria principal. Se debió preverse también para que sea regulado mediante ley.
• Este caso también contraviene al principio de reserva de ley.
C) DEL SPOT O SISTEMA DE DETRACCIONES
• Está regulado mediante el Decreto Legislativo N° 940 y su Texto único D. S. Nº 155-2004-EF.
• Esta norma, en su artículo 13° hace una delegación abierta en favor de la Administración Tributaria para que designe los sectores económicos, los bienes, servicios y contratos de construcción a los que resultará la aplicación el sistema, así como el porcentaje o valor fijo aplicable a cada uno de ellos. También delega la regulación de los aspectos formales.
• Esta es una delegación abierta, sin ningún parámetro. Con ello vulnera el principio de legalidad y reserva de ley.
• El artículo 13° del Decreto Legislativo N° 940 es inconstitucional.
A NIVEL DE NUESTRA CONSTITUCION • El Articulo 74°
- Habla de creación, modifican, derogan y del establecimiento de las exoneraciones.
- El principio de legalidad y reserva de ley está referido a esos aspectos. Estos mecanismos de pago como quedan fuera.
- Esto también favorece a la comisión de este tipo irregularidades.- Estos mecanismos de pago implican el cumplimiento de
obligaciones tributaria y cumplimiento de deberes de colaboración.
- Además el estado a tenido ya ocasión de regular verdaderos impuestos no como tales. Ejemplo, el caso de los “aportes por regulación” establecida mediante Ley 27332, también el caso de FOSE, por Ley 28307, donde los parámetros y porcentajes fija OSINEG.
- Se debe interpretar que estos mecanismos están cubiertos por la reserva de ley.
- Mejor sería como en otros países se regulara no solo para los tributos, sino para toda prestaciones de carácter público.
COCLUSIONES Y RECOMNDACIONES
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