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T.D.: 5560533

OPINIÓN Nº 017- 2015/DTN

Entidad: Gobierno Regional de Cajamarca

Asunto: Vicios ocultos en el marco de la normativa de contrataciones del Estado

Referencia: Comunicación recepcionada el 23.SET.2014

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Presidente del Gobierno Regional de Ca-jamarcaconsulta sobre los vicios ocultos en el marco de la normativa de contratacio-nes del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las con-sultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y al-cance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de confor-midad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 “¿Cómo se definiría los 'defectos o vicios ocultos?”(sic).

2.1.1 En primer lugar, el artículo 50 de la Ley establece que “El contratista es el res-ponsable por la calidad ofrecida y por los vicios ocultos de los bienes o servi-cios ofertados por un plazo no menor de un (1) año contado a partir de la con-formidad otorgada por la Entidad. El contrato podrá establecer excepciones para bienes fungibles y/o perecibles, siempre que la naturaleza de estos bienes no se adecue a este plazo. En el caso de obras, el plazo de responsabilidad no podrá ser inferior a siete (7) años, contado a partir de la conformidad de la re-cepción total o parcial de la obra, según corresponda(…)”.

Al respecto, Max Arias Schreiber Pezet1señala que “La noción del vicio oculto está ligada a la existencia de deterioros, anomalías y defectos no susceptibles de ser apreciados a simple vista y que de alguna manera afectan el derecho del adquiriente a su adecuada utilización.”; el mismo autor citando a Tartufari in-dica que, “(…) por vicio o defecto debe precisamente entenderse cualquier anormalidad o imperfección y cualquier deterioro o avería que se encuentre en la cosa, que perjudiquen más o menos la aptitud para el uso o la bondad o in-tegridad. Para hablar propiamente, defecto implicaría todo lo que le falta a la cosa para existir de un modo plenamente conforme a su naturaleza, y por eso actuaria en sentido negativo; vicio, en cambio, serviría para designar cual-quier alteración sin la cual la cosa seria precisamente como debe ser normal-mente, y por eso obraría en sentido positivo(…)”.

Por su parte, Manuel De La Puente Y Lavalle2 desarrolla los requisitos que debe reunir el vicio; precisando que el mismo debe ser “oculto”,por la imposi-bilidad de conocerlo inmediatamente en la que se encuentra el adquiriente;“im-portante”,por no permitir que el bien sea destinado a la finalidad para la cual fue adquirido;y, “preexistente” a la transferencia o concomitante con ella aun cuando sus efectos se manifiesten después.

Como se aprecia, la doctrina civil emplea la figura de los vicios ocultos para toda clase de bienes, muebles o inmuebles, sin efectuar distinción alguna; no obstante ello, la normativa de contrataciones del Estado dispone que el contra-tista es responsable por los vicios ocultos que afecten a los bienes y servicios ofertados, por un plazo no menor de un (1) año contado a partir de la conformi-dad otorgada por la Entidad y por un plazo que no podrá ser inferior a siete (7) años contados a partir de la conformidad de la recepción total o parcial cuando se trate de obras3.

En tal sentido, los vicios ocultos se presentan cuando la prestación adolece de defectos cuya existencia es anterior o concomitante al momento en el que la Entidad emite la conformidad y que no pudieron ser detectados en dicha opor-tunidad, siempre que dichos defectos no permitan que el bien, servicio u obra sea empleado de conformidad con los fines de la contratación.

2.2 “¿Cuál sería el procedimiento a seguir para la imputación de 'defectos o vi-cios ocultos'?”(sic).

2.2.1 Tal como se indicó al absolver la consulta anterior, el contratista es responsable por los vicios ocultos que afecten a los bienes y servicios ofertados, por un pla-zo no menor de un (1) año contado a partir de la conformidad otorgada por la

1 ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exegesis del Código Civil Peruano de 1984.Lima: Gaceta Jurídica S.A; Primera Edición, 2006, página 310.

2 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general - Comentarios a la Sección Primera del Libro VII del Código Civil, Lima: Palestra Editores S.R.L., 2001, pág. 535-540.

3De conformidad con lo señalado en la Opinión N° 003-2013/DTN, la Entidad puede establecer plazos mayores de responsabilidad del contratista; es decir, puede establecer plazos mayores a un (1) año cuando se trate de bienes y servicios, o plazos mayores a siete (7) años cuando se trate de obras, debiendo prever tal plazo en las Bases para que surta efectos frente al contratista.

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Entidad y por un plazo que no podrá ser inferior a siete (7) años contados a par-tir de la conformidad de la recepción total o parcial cuando se trate de obras.

Al respecto, la normativa de contrataciones del Estado no ha previsto el proce-dimiento que se debe seguir a efectos de formular el reclamo por vicios ocul-tos; no obstante ello, la Entidad, antes del vencimiento de los plazos señalados en el párrafo precedente, debe comunicar al contratista que la prestación ejecu-tada adolece de presuntos vicios ocultos, con la finalidad que este asuma la res-ponsabilidad que el caso amerite o exponga y sustente los argumentos que esti-me pertinentes. Una vez efectuada dicha comunicación y cuando de la respues-ta del contratista se deriven discrepancias o controversias, estas deberán ser so-metidas a conciliación y/o arbitraje4 por cualquiera de las partes.

3. CONCLUSIONES

3.1 Los vicios ocultos se presentan cuando la prestación adolece de defectos cuya existencia es anterior o concomitante al momento en el que la Entidad emite la conformidad y que no pudieron ser detectados en dicha oportunidad, siempre que dichos defectos no permitan que el bien, servicio u obra sea empleado de conformidad con los fines de la contratación.

3.2 La normativa de contrataciones del Estado no ha previsto el procedimiento que se debe seguir a efectos de formular el reclamo por vicios ocultos; no obstante ello, la Entidad, antes del vencimiento de los plazos de responsabilidad, debe comunicar al contratista que la prestación ejecutada adolece de presuntos vicios ocultoscon la finalidad que este asuma la responsabilidad que el caso amerite o exponga y sustente los argumentos que estime pertinentes.

Jesús María,27 de enero de 2015.

SANDRO HERNÁNDEZ DIEZDirector Técnico Normativo

MAMV/.

4 De conformidad con lo dispuesto por los artículos 177 y 212 del Reglamento.

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